3 Elementos del delito de acoso sexual y efectos de la reforma del artículo 184 del Código penal d

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Secretaria General del Instituto Aragonés de la Mujer. Departamento de Presidencia y Relaciones Institucionales. Gobierno de Aragón Síntesis por A NA T RICIO G ALÁN .

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Definición de la Comisión Euro-pea.– Afectación de la esferaíntima de la persona.

La Comisión Europea, en su Reco-mendación de 27 Nov. 1991 relativaa la protección de la dignidad de lamujer y del hombre en el trabajo,incluye un Código de conductassobre las medidas para combatir elacoso sexual. Entre ellas mencionael que pueda ser constitutivo de delitoy contiene una definición del acososexual como aquella conducta denaturaleza sexual u otros compor-tamientos basados en el sexo queafectan a la dignidad de la mujer y delhombre en el trabajo y que puedeincluir comportamientos físicos, ver-bales o no verbales, indeseados.Añade que la atención sexual se con-vierte en acoso sexual si continúauna vez que la persona objeto de lamisma ha indicado claramente que laconsidera ofensiva y que lo que dis-tingue al acoso sexual del compor-tamiento amistoso es que el primeroes indeseado y el segundo aceptadoy mutuo. En suma, el acoso sexual,al constituir un atentado a la libredecisión de no verse involucrado enuna relación sexual indeseada, estáafectando a la esfera íntima de la per-sona, cuya protección proclama elart. 18.1 CE.

BrevesElementos del delito

de acoso sexual y efectos de la reforma del artículo 184

del Código penal de 1995llevada a cabo por

la Ley Orgánica 11/1999

9216. TS 2.ª S 23 junio 2000

Síntesis por ANA TRICIO GALÁN.Secretaria General del Instituto Aragonés de la Mujer. Departamento

de Presidencia y Relaciones Institucionales. Gobierno de Aragón

Tipificación como delito.– Ele-mentos objetivos y subjetivos quecaracterizan la figura.– Accióntípica.

La tipificación del acoso sexual en elCP 1995 (LA LEY-LEG. 3996/95)plantea, de inmediato, la cuestión decuándo se desborda el ámbito deprotección propio del ordenamientolaboral o civil para adentrarse en laindudablemente más severa protec-ción penal. Razones de una mayor yeficaz protección de las manifesta-ciones más graves del acoso sexualjustifican la específica tipificación deesta conducta, debiendo concurrir,por así exigirlo el principio de legali-dad, cuantos elementos objetivos ysubjetivos caracterizan esta figuradelictiva. La acción típica, en suredacción anterior a la reforma ope-rada por LO 11/1999 de 30 Abr.(modificación del CP 1995) (LA LEY-LEG. 1861/99), requiere la presen-cia de los tres elementos siguientes:a) que se soliciten favores de natu-raleza sexual, requisito que quedacumplido cuando media petición detrato o acción de contenido sexualque se presenta seria e inequívoca,cualquiera que sea el medio deexpresión utilizado, cuando dichaconducta resulta indeseada, irrazo-nable y ofensiva para quien la sufre;

b) que el sujeto se aproveche de unasituación de superioridad laboral,docente o análoga, y c) que anuncieal sujeto pasivo, de modo expreso otácito, que de no acceder puede cau-sarle un mal relacionado con las legí-timas expectativas que pueda teneren el ámbito de dicha relación. Aestos elementos habrá que añadir, alno ser posible la conducta impru-dente, que el dolo del sujeto abarquetodos los componentes que se dejanreseñados y especialmente el apro-vechamiento consciente de su situa-ción de superioridad.

Efectos de la reforma operadapor la Ley Orgánica 11/1999.–Modalidad ambiental.– Figurasagravadas.

La redacción vigente del art. 184 CP1995, ha venido a incorporar, comosupuesto básico del delito de acososexual, la modalidad que la doctrinasuele denominar como acoso sexualambiental, que no requiere el apro-vechamiento de una situación desuperioridad, siendo suficiente quela solicitud de contenido sexualhubiera provocado en la víctima unasituación objetiva y gravemente inti-midatoria, hostil o humillante. Estetipo básico se presenta agravadocuando se hubiera cometido el hechoprevaliéndose de una situación desuperioridad laboral, docente o jerár-quica o con el anuncio expreso otácito de causar un mal a la víctimarelacionado con las legítimas expec-tativas que aquélla pueda tener en elámbito de la indicada relación. Asi-mismo incorpora como supuestoagravado aquellos casos en que lavíctima sea especialmente vulnera-ble, por razón de edad, enfermedado situación.

DERECHOS FUNDAMENTALES YLIBERTADES PUBLICAS.– Eficaciaprobatoria de la declaración de lavíctima para desvirtuar la pre-sunción de inocencia.

La jurisprudencia se ha manifestadosobre la eficacia probatoria de ladeclaración de la víctima cuandoconstituye la única prueba de cargo(Cfr. TS 2.ª SS 22 Abr. 1999 y 13Feb., 22 Abr. y 1, 9 y 20 Oct. 1999).Así, aunque en principio la declara-ción de la víctima puede ser hábilpara desvirtuar la presunción cons-titucional de inocencia,ha de resaltarseque para fundamentar una sentenciacondenatoria en dicha única pruebaes necesario que el Tribunal valoreexpresamente la comprobación de la

concurrencia de las siguientes notaso requisitos: a) ausencia de incredi-bilidad subjetiva, derivada de las rela-ciones entre la persona que acusa yla que es acusada, que pudiera con-ducir a la deducción de la existenciade un móvil de resentimiento, ene-mistad, venganza, enfrentamiento uotro interés de cualquier índole queprive a la declaración de la aptitudnecesaria para generar certidumbre;b) verosimilitud, es decir, constata-ción de la concurrencia de corrobo-raciones periféricas de carácter obje-tivo que avalen lo que constituye unadeclaración de parte, en cuanto lavíctima puede personarse comoparte acusadora particular o perju-dicada civilmente en el proce-dimiento (arts. 109 y 110 LE Crim.),y c) persistencia en la incriminación,que debe ser prolongada en eltiempo, plural, sin ambigüedades nicontradicciones. (Cfr. TS 2.ª SS 28Sep. 1988, 26 May. y 5 Jun. 1992, 8Nov. 1994, 27 Abr. y 11 Oct. 1995 y3 y 15 Abr. 1996).

Fundamentación de la condenaen testimonios de referencia.

La prueba testifical de referencia, pre-vista en el art. 710 LE Crim., consti-tuye uno de los actos de prueba quelos Tribunales de la jurisdicción penalpueden tomar en consideración a lahora de fundar una condena. Ahorabien, la eficacia de la prueba testificalindirecta tiene carácter excepcional,en cuanto se encuentra subordinadaal requisito de que su utilización en elproceso resulte inevitable y necesa-ria. En efecto, que la prueba testificalde referencia sea un medio probato-rio de valoración constitucionalmentepermitida no significa que pueda eri-girse, en suficiente para desvirtuar lapresunción de inocencia, ya que ladeclaración del testigo de referenciano puede sustituir a la de la persona tes-tigo principal. (Cfr. TC SS 303/1993de 25 Oct., 79/1994 de 14 Mar. y261/1994 de 3 Oct.).

RECURSO DE CASACION.– Contra-dicción en los hechos probados.

La manifiesta contradicción del art.851.1 LE Crim. ha de ser tal quedesemboque necesariamente enconclusiones insostenibles, exi-giendo que los extremos fácticosque se señalen se encuentrenenfrentados en oposición o antíte-sis manifiesta que afecte a hechoso circunstancias esenciales queinfluyan causalmente en el fallo.

B R E V E S