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ANÁLISIS Y POSIBLE INAPLICABILIDAD DEL
DECRETO REGLAMENTARIO 3930 DE 2010
ANÁLISIS Y POSIBLE
INAPLICABILIDAD DEL
DECRETO REGLAMENTARIO
3930 DE 2010
VERTIMIENTOS
BUCARAMANGA – SEPTIEMBRE - 2011
INTRODUCCIÓN
El Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial,
expidió el Dec. No.3930 del 25 de Octubre de 2010 “Por el
cual se reglamenta parcialmente el Título I de la Ley 9 de de
1979, así como el Capítulo II del Título VI – Parte III – Libro II
del Decreto Ley 2811 de 1974 en cuanto a usos del agua y
residuos líquidos y se dictan otras disposiciones”.
Deroga los artículos 193, 213 a 217 y 231 del Decreto 1541
de 1978 y el Decreto 1594 de 1984, salvo los artículos 20 y
21.
Se modificó parcialmente por el Dec. No. 4728 de 2010 en
lo concerniente a los plazos establecidos en los artículos 28,
34, 35, 52,54, 61, 77 y 78.
INTRODUCCIÓN
Adicionalmente, el Ministerio de AVDT expidió la
Resolución 0075 del 24 de enero de 2011, “Por la cual se
adopta el formato de reporte sobre el estado de cumplimiento
de la norma de vertimiento puntual al alcantarillado público”,
esto en desarrollo del artículo 39 del citado Decreto.
Así mismo, el Ministerio ha publicado un proyecto de
resolución para desarrollar lo ordenado por el artículo 28 y 29
del Decreto 3930 en cuanto a: “ … valores límite máximos
permisibles de parámetros en vertimientos puntuales a
sistemas de alcantarillado público y a cuerpos de aguas
continentales superficiales de generadores que desarrollen
actividades industriales, comerciales o de servicio … “.
Contenido del Decreto Reglamentario 3930 de 2010
• Establece disposiciones relacionadas con los vertimientos al recurso hídrico,
el cual se hace aplicable a las autoridades ambientales competentes, a los
generadores de vertimientos y a los prestadores del servicio público
domiciliario de alcantarillado.
• El Capítulo VI, reglamenta todo lo relacionado con el tema de vertimientos: -
-Establece prohibiciones, actividades no permitidas, requerimientos a puertos
o terminales marítimos, fluviales o lacustres,
- Procedencia de la reinyección de residuos líquidos,
-Carácter de rigor subsidiario de la norma de vertimiento,
- Frente al tema que nos ocupa: Obligación de los suscriptores y/o usuarios
del prestador del servicio público domiciliario de alcantarillado y la
Responsabilidad de la ESP de alcantarillado.
ANÁLISIS JURÍDICO
El artículo 38, del citado Decreto, señala:
“Los suscriptores y/o usuarios en cuyos predios o inmuebles se requiera de la
prestación del servicio comercial, industrial, oficial y especial, por parte del
prestador del servicio público domiciliario de alcantarillado, de que trata el
artículo 3° del Decreto 302 de 2000 o la norma que lo modifique, adicione o
sustituya, están obligados a cumplir la norma de vertimiento vigente.
“Los suscriptores y/o usuarios previstos en el inciso anterior, deberán
presentar al prestador del servicio, la caracterización de sus
vertimientos, de acuerdo con la frecuencia que se determine en el Protocolo
para el Monitoreo de los Vertimientos en Aguas Superficiales, Subterráneas,
el cual expedirá el Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial.
“Los usuarios y/o suscriptores del prestador del servicio público domiciliario
de alcantarillado, deberán dar aviso a la entidad encargada de la operación
de la planta tratamiento de residuos líquidos, cuando con un vertimiento
ocasional o accidental puedan perjudicar su operación.” (Subrayas fuera del
texto).
ANÁLISIS JURÍDICO
A su vez, el artículo 39, establece:
“Responsabilidad del prestador del servicio público domiciliario de
alcantarillado. El prestador del servicio de alcantarillado como usuario del
recurso hídrico, deberá dar cumplimiento a la norma de vertimiento vigente y
contar con el respectivo permiso de vertimiento o con el Plan de Saneamiento
y Manejo de Vertimientos –PSMV reglamentado por la Resolución 1433 de
2004 del Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial, o la norma
que lo modifique, adicione o sustituya.
Igualmente, el prestador será responsable de exigir respecto de los
vertimientos que se hagan a la red de alcantarillado, el cumplimiento de
la norma de vertimiento al alcantarillado público.
Cuando el prestador del servicio determine que el usuario y/o suscriptor
no está cumpliendo con la norma de vertimiento al alcantarillado público
deberá informar a la autoridad ambiental competente, allegando la
información pertinente, para que esta inicie el proceso sancionatorio por
incumplimiento de la norma de vertimiento al alcantarillado público”.
ANÁLISIS JURÍDICO
Parágrafo. El prestador del servicio público domiciliario del alcantarillado
presentará anualmente a la autoridad ambiental competente, un reporte
discriminado, con indicación del estado de cumplimiento de la norma de
vertimiento al alcantarillado, de sus suscriptores y/o usuarios en cuyos
predios o inmuebles se preste el servicio comercial, industrial, oficial y
especial de conformidad con lo dispuesto por el artículo 3° del Decreto 302 de
2000 o la norma que lo modifique, adicione o sustituya. Este informe se
presentará anualmente con corte a 31 de diciembre de cada año, dentro de
los dos (2) meses siguientes a esta fecha. (Subrayas fuera del texto)
El Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial dentro de los tres
(3) meses siguientes, contados a partir de la publicación del presente decreto,
expedirá el formato para la presentación de la información requerida en el
presente parágrafo.”
ANÁLISIS JURÍDICO
El numeral 8 del artículo 3 del Decreto 3930 de 2010 indica:
Autoridades Ambientales Competentes. Se entiende por autoridad
ambiental competente, de acuerdo a sus respectivas competencias las
siguientes:
a) Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial.
b) Las Corporaciones Autónomas Regionales y las de Desarrollo Sostenible.
c) Los municipios, distritos y áreas metropolitanas cuya población dentro de
su perímetro urbano sea igual o superior a un millón de habitantes.
d) Las autoridades ambientales de que trata el artículo 13 de la Ley 768 de
2002.
ANÁLISIS JURÍDICO
Policía Ambiental. Decreto 1594 de 1984, Artículo 251, “Para efectos de la
vigencia y el cumplimiento de las normas y la imposición de medidas y
sanciones de que trata este reglamento, los funcionarios sanitarios
competentes en cada caso, serán considerados como de policía, de
conformidad con el artículo 35 del Decreto Ley 1355 de 1970”.
Aunque el D. 1594/84 fue derogado por el D. 3930/10 no encontramos en
este último una definición equivalente.
Decreto Ley 1335 de 1970, Artículo 35. “El servicio público de policía es de
cargo de la Nación. El cumplimiento de reglamentos especiales de policía
tales como los de bosques, caza, pesca, salubridad e higiene puede vigilarse
por funcionarios distintos de los que forman los cuerpos de policía”.
POSIBLES CRÍTICAS ACADÉMICAS DE LA NORMA
• La ley es la que debe imponer a los suscriptores y/o usuarios la obligación
de dar cumplimiento a la normativa de vertimientos vigente.
• No es claro que los mismos deban presentar la caracterización de sus
vertimientos a las ESP y no a la Autoridad Ambiental .
A su vez, el artículo 39, impone las siguientes obligaciones a las ESP:
Exigir respecto de los vertimientos que se hagan a la red de alcantarillado,
el cumplimiento de la norma de vertimiento al alcantarillado público.
Informar a la autoridad ambiental que el usuario y/o suscriptor no está
cumpliendo con la norma de vertimiento
Allegar la información pertinente, para que el proceso sancionatorio.
Presentar anualmente a la autoridad ambiental un reporte discriminado, con
indicación del estado de cumplimiento de la norma por parte del usuario.
LA PROBLEMÁTICA
Criterio de Autoridad : Poder que gobierna o ejerce el mando, de hecho o
de derecho.
Publicatio Previae.
Sala Plena de lo Contencioso Administrativo del Consejo de Estado, en
sentencia de 1° de febrero de 2000, expediente AC 7974.
POSIBLES CRÍTICAS ACADÉMICAS DE LA NORMA
“La autoridad civil confiada a un servidor público por razón de sus funciones
consiste en la potestad de mando, de imposición, de dirección que se ejerce
sobre la generalidad de las personas. Su expresión puede ser diversa y
puede consistir en competencias reglamentarias, o de designación y remoción
de los empleados, o en potestades correccionales o disciplinarias o de
imposición de sanciones distintas, o de control que comporte poder de
decisión sobre los actos o sobre las personas controladas”.
“Por lo tanto, la determinación en cada caso concreto de si un servidor público
ejerce o no autoridad civil, debe partir del análisis del contenido funcional que
tenga su cargo y así se podrá establecer el tipo de poderes que ejerce y las
sujeciones a las cuales quedan sometidos los particulares”.
“Con esta perspectiva, el concepto de autoridad civil no resulta excluyente
sino comprensivo de la autoridad administrativa que relacionada con las
potestades del servidor público investido de función administrativa, bien
puede ser, y por lo general es, al mismo tiempo autoridad civil”.
POSIBLES CRÍTICAS ACADÉMICAS DE LA NORMA
De conformidad con la sentencia trascrita y las leyes nacionales, quienes
ostentan las funciones de control ambiental son las llamadas Autoridades
Ambientales Competentes, las cuales se encuentran definidas y
organizadas político-administrativamente y dependiendo de su jurisdicción
limitadas geográficamente, así:
“Autoridades Ambientales Competentes. De conformidad con el numeral 8
del Decreto 3930 de 2010, se entiende por autoridad ambiental competente,
de acuerdo a sus respectivas competencias las siguientes:
a) Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial.
b) Las Corporaciones Autónomas Regionales y las de Desarrollo Sostenible.
c) Los municipios, distritos y áreas metropolitanas cuya población dentro de
su perímetro urbano sea igual o superior a un millón de habitantes.
d) Las autoridades ambientales de que trata el artículo 13 de la Ley 768 de
2002.”
POSIBLES CRÍTICAS ACADÉMICAS DE LA NORMA
En cuanto a las competencias ambientales que impone a las
empresas de servicios públicos domiciliarios.
La modificación de las competencias legales no puede hacerse por
decreto ejecutivo: De conformidad con el numeral 7° del artículo 150 de la
Constitución Política corresponde al Congreso “Determinar la estructura de la
administración nacional y crear, suprimir o fusionar ministerios,
departamentos administrativos, superintendencias, establecimientos públicos
y otras entidades del orden nacional, señalando sus objetivos y estructura
orgánica; reglamentar la creación y funcionamiento de las Corporaciones
Autónomas Regionales dentro de un régimen de autonomía”.
En ejercicio de esas competencias el legislador determinó las autoridades
competentes para el manejo y control ambiental y estableció sus funciones
mediante la Ley 99 de 1993, entre otras.
POSIBLES CRÍTICAS ACADÉMICAS DE LA NORMA
En cuanto a las competencias ambientales que impone a las
empresas de servicios públicos domiciliarios.
Los artículos 79 y 80 de la C.P. establecen que es deber del Estado
proteger la diversidad e integridad del ambiente, conservar las áreas de
especial importancia ecológica y fomentar la educación ambiental para
garantizar el derecho de todas las personas a gozar de un ambiente sano y
planificar el manejo y aprovechamiento de los recursos naturales, para
garantizar su desarrollo sostenible, su conservación, restauración o
sustitución; debiendo prevenir y controlar los factores de deterioro ambiental,
imponer las sanciones legales y exigir la reparación de los daños causados.
Competencias distintas para Servicios Públicos: art. 150 numeral 23 C.P.
POSIBLES CRÍTICAS ACADÉMICAS DE LA NORMA
Repasando la normatividad vigente para el caso se tiene:
Decreto Ley 2811 de 1974, la Ley 99 de 1993, así como la Ley 9ª de 1979
determina las autoridades tanto nacionales como a nivel regional a las que
dichas leyes asignaron competencias en el campo ambiental.
Específicamente en materia de control de vertimientos y exigencias a los
particulares en cuanto a la calidad de los vertimientos y la forma de su
disposición:
No aparecen las ESP
Por decreto del ejecutivo, se derogan competencias de ley.
POSIBLES CRÍTICAS ACADÉMICAS DE LA NORMA
Los numerales 12 y 17 del artículo 31 de la Ley 99 de
1993 – las CAR ejercen las siguientes funciones:
- Evaluación, control y seguimiento ambiental de los usos
del agua, el suelo, el aire y los demás recursos naturales
renovables, lo cual comprenderá el vertimiento, emisión o
incorporación de sustancias o residuos líquidos, sólidos y
gaseosos, a las aguas a cualquiera de sus formas, al aire
o a los suelos, así como los vertimientos o emisiones que
puedan causar daño o poner en peligro el normal
desarrollo sostenible de los recursos naturales renovables
o impedir u obstaculizar su empleo para otros usos. (…).
POSIBLES CRÍTICAS ACADÉMICAS DE LA NORMA
La ley es la única que puede imponer obligaciones a
un asociado. (artículo 38 del Decreto 3930 de 2010).
“Obligación de los suscriptores y/o usuarios del
prestador del servicio público domiciliario de
alcantarillado. Los suscriptores y/o usuarios en cuyo
predios o inmuebles se requiera de la prestación del
servicio comercial, industrial, oficial y especial, por parte
del prestador del servicio público domiciliario de
alcantarillado, de que trata el artículo 3 del Decreto 302 de
2000 o la norma que lo modifique, adicione o sustituya,
están obligados a cumplir la norma de vertimiento
vigente.
POSIBLES CRÍTICAS ACADÉMICAS DE LA NORMA
Artículos 365 – 370 C.P.
Ley 142 de 1994 artículo 9
“Los suscriptores y/o usuarios previstos en el inciso
anterior, deberán presentar al prestador del servicio, la
caracterización de sus vertimientos, de acuerdo con la
frecuencia que se determine en el Protocolo para el
Monitoreo de los Vertimientos en Aguas Superficiales,
Subterráneas, el cual expedirá el Ministerio de Ambiente,
Vivienda y Desarrollo Territorial”. (Subrayas fuera del
texto).
POSIBLES CRÍTICAS ACADÉMICAS DE LA NORMA
- “Imponer y ejecutar a prevención y sin perjuicio de las
competencias atribuidas por la ley a otras autoridades, las
medidas de policía y las sanciones previstas en la ley, en
caso de violación a las normas de protección ambiental y
de manejo de recursos naturales renovables y exigir, con
sujeción a las regulaciones pertinentes, la reparación de
los daños causados.”
POSIBLES CRÍTICAS ACADÉMICAS DE LA NORMA
El contrato de servicios públicos entre la ESP y los
suscriptores y usuarios.
El criterio de servicio público y de actividad
complementaria. Art 1 Ley 142 de 1994).
Las tarifas del servicio por la actividad desplegada.
La no relación entre el servicio y la tarifa.
POSIBLES CRÍTICAS ACADÉMICAS DE LA NORMA
- Las ESP coadyuvan en las políticas que el Decreto
propone, entendiendo que es el inicio de una herramienta
jurídica importante para el país, que si bien no resuelve el
atraso en la materia, es un buen comienzo para que las
Autoridades Ambientales verdaderamente asuman los
cometidos constitucionales señalados en nuestra Carta
Política.
- Las ESP ya sean estas públicas o privadas vienen
adelantando dentro de sus programas de desarrollo
políticas de Responsabilidad Social Empresarial por la
prestación de un buen servicio que es para lo que están
destinadas.
APORTES - SOLUCIONES
- En virtud de lo anterior se puede pensar en modificar el
Decreto en el sentido de derogar los artículos 38 y 39, así
como el parágrafo primero del artículo 41, o en su defecto
modificarlo en el sentido de exigir el registro de los
vertimientos ante la autoridad ambiental, registro que
debe ser renovado eventualmente, según las cargas
contaminantes , en los periodos que la autoridad
ambiental determine
- De no derogarse los artículos, se continuarán generando
problemas en el control y seguimiento de los vertimientos,
y en el mediano y largo plazo, altos impactos económicos
para el desarrollo y operación de plantas de tratamiento
de aguas residuales municipales.
APORTES - SOLUCIONES
GRACIAS