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DERECHO PENALDEL MENORI. Estbaliz Snchez Dez
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ISBN: 84-613-4854-1Depsito Legal: AS.4982-2009
Edita: Solo Soluciones, S.L. Ps. San Miguel 36, 37185 Villamayor, Salamanca. 923 30 56 20.
Impresin: Grficas Rigel, S.A.
Esta publicacin est destinada especialmente alos alumnos de Criminologa y Detective Privadode la Universidad de Salamanca. El pblico generalinteresado en su adquisicin podr realizarloa travs de la editorial.
Quedan reservados todos los derechos:
Esta obra no puede ser reproducida, ni en todo ni en parte, ni puede ser registrada, ni tramitada por sistemas de recuperacin deinformacin, por ningn medio, sin el permiso previo por escrito del editor.
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PRESENTACINEl presente trabajo, pensado, diseado y elaborado con el fin exclusivo de
servir de soporte a los estudios de los alumnos de Ciencias de la Seguridad en
su modalidad a distancia, tiene como objetivo recoger, presentar y, en lo posible
desmenuzar lo ms sencillamente, el mbito jurdico que regula las
consecuencias de los comportamientos delictivos perpetrados por los nios, los
menores y los jvenes en Espaa.
A quienes les atraiga y despierte curiosidad o dudas (ms que razonables) el
asunto del tratamiento jurdico de los menores de edad, la muy compleja proble-
mtica del comportamiento desviado (no solo delincuencial) de los nios y ado-
lescentes con sus extensas ramificaciones en lo concerniente a sus causas, la
percepcin y la responsabilidad de la sociedad respecto a estas conductas, lo
que suponen como sntoma inequvoco de profundas deficiencias en otros
mbitos (el familiar, el educativo, las propias perspectivas de futuro) les va a
resultar limitado y unilateral el acercamiento.
Siempre con un espritu crtico e intentando, al menos, reflejar y abrir laspuertas a la reflexin de elementos profundamente enraizados con la materia,
-pero que no son estrictamente Derecho Penal ni exigencia de responsabilidad
penal del menor-, tenemos que reconocer que vamos a intentar limitarnos a una
visin especfica de cul va a ser la reaccin social formal (materializada en la
reaccin del Estado a travs de las fuerzas del orden y del Poder Judicial) una vez
cometido el hecho ilcito penal cuando su autor sea un nio, un adolescente o un
joven.
Comprendemos que con esta finalidad vamos a pasar por encima de
aspectos fundamentales en una discusin global acerca de la Delincuencia
Juvenil, aspectos esenciales si nuestro objetivo fuera establecer un mapa de los
problemas e intentar aportar soluciones o, al menos, interpretaciones del
alcance y significacin social de los mismos.
Entendiendo que, por las profesiones y dedicaciones de los alumnos a los
que va dirigido este temario, su acercamiento a la materia sea realizado desde
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otros puntos de vista distintos al del Jurdico-penal, animamos a los mismos a
utilizar este pequea herramienta como complemento para ampliar o matizar su
visin respecto a los conflictos que suscita la comisin de delitos por menoresde edad y jvenes y cmo nuestra legislacin actual, a su juicio, puede servir
para enfrentarlos, agravarlos o resolverlos.
Nos permitimos un consejo final antes de comenzar el estudio; hablamos de
Derecho Penal del Menor y, aunque por supuesto, las diferencias con respecto al
Derecho Penal de adultos van a resultar evidentes al alumno ( nos encargaremos
de resaltar tanto las coincidencias como los puntos de divergencia y la razn de
los mismos), estamos hablando de Derecho Penal, de derecho penal especial,por lo cual recomendamos que el estudiante tenga continuamente presentes las
categoras de la Teora del Delito, los Fines de la Pena y las teoras sobre la
justificacin de la existencia del Derecho Penal.
ADVERTENCIA: El lunes 30 de agosto de 2004 se public en el Boletn Oficial
del Estado el Real Decreto 1774/2004 de 30 de julio, por el que se aprueba el
Reglamento de la Ley Orgnica 5/2000, reguladora de la responsabilidad penal
de los menores.El Reglamento desarrolla parcialmente la Ley 5/2000. Este desarrollo se
realiza respecto a tres materias concretas;
la actuacin de la Polica Judicial y del Equipo Tcnico.
la ejecucin de las medidas cautelares y definitivas.
el rgimen disciplinario de los centros de internamiento.
Atendiendo a la finalidad y orientacin del material didctico que presentamosno vamos en este trabajo a analizar el contenido del Reglamento sino que vamos
a limitarnos a comunicar al alumno su vigencia y a recoger su estructura y
contenido de un modo esquemtico.
REFORMA DE LA LORPM
En la fecha de publicacin de este trabajo la Ley Orgnica8/2006, de 4 de
diciembre, por la que se modifica la Ley Orgnica 5/2000, de 12 de enero, regu-ladora de la responsabilidad de los menores, apenas llevar vigente un mes.
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Esta reforma, realizada cinco aos despus de la entrada en vigor de la
LORPM (Ley 5/2000), pretende, segn el legislador, cuatro grandes objetivos:
Refuerzo de la proteccin de la vctima.
Respuesta ante nuevos fenmenos delictivos (acoso escolar, integracin
en bandas o grupos organizados con el fin de delinquir).
Lograr una respuesta individualizada y proporcionada ante los delitos.
Introducir modificaciones procesales (ej. la participacin del Secretario
Judicial).
Para el estudio de esta materia recomendamos contar con un cdigo actua-lizado que incorpore las reformas que establece esta Ley.
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NDICEINTRODUCCINEL MENOR ANTE EL ORDENAMIENTO JURDICO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151. EL SUJETO. EL MENOR . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
2. EL VERBO. LAS CONDUCTAS POR LAS QUE SE VA A GENERAR
LA RESPONSABILIDAD PENAL DEL MENOR. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22
3. EL MENOR ANTE EL ORDENAMIENTO JURDICO ESPAOL . . . . . . . . . . . . . . 23
4. LA REACCIN SOCIAL Y EL PODER DEL ESTADO FRENTE A LAS
INFRACCIONES DE MENORES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
CAPTULO 1LA NECESIDAD DE UN DERECHO SANCIONADOR DIFERENCIADO DELDERECHO PENAL DE ADULTOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291. LAS EXIGENCIAS NORMATIVAS EN ESPAA Y EN EL DERECHO
INTERNACIONAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
2. LOS DIFERENTES SISTEMAS SANCIONADORES DE REACCIN ANTE
LOS MENORES INFRACTORES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
2.1. Los modelos Tutelares, de Proteccin o Asistenciales . . . . . . . . . . . . 36
2.1.1. El sustrato ideolgico y la doctrina penal inspiradora
que determinan los Principios Rectores del Modelo . . . . . . . . . . . . . . 36
2.1.2. Las conductas motivadoras de imposicin de
la medida de seguridad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38
2.1.3. Las Instituciones Competentes para conocer
y enjuiciar las conductas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
2.1.4. Las medidas que se imponen a los menores. . . . . . . . . . . . . . . 39
2.2. Los modelos Educativos o de Bienestar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
2.2.1. El contexto poltico y las corrientes ideolgicas . . . . . . . . . . . . 40
2.2.2. Las conductas desvaloradas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
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2.2.3. Las Instituciones encargadas de adoptar las medidas
y las caractersticas esenciales de las mismas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
2.3. Los modelos de Responsabilidad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 422.3.1. Los Principios Rectores y la Concepcin del Menor
en los modelos de Responsabilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43
2.3.2. Las conductas observadas por las Instituciones
Sancionadoras . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43
2.3.3. Las Instituciones y el proceso. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44
2.3.4. Las crticas al modelo de Responsabilidad . . . . . . . . . . . . . . . . 45
2.4. Los modelos Mixtos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
2.4.1. Los principios bsicos que rigen el modelo Mixto . . . . . . . . . . 46
3. EL DERECHO PENAL DEL MENOR COMO PUERTA DE ENTRADA DE
PRINCIPIOS Y TCNICAS INNOVADORAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
3.1. La introduccin del Principio de Oportunidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50
3.2. La tcnica de la Mediacin Penal en Justicia Juvenil . . . . . . . . . . . . . . 52
EJERCICIOS DE AUTOEVALUACIN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
CAPTULO 2EL CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD PENAL DEL MENOR . . . . . . . . . . . . 551. ACUACIN DEL CONCEPTO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
2. LA IMPUTABILIDAD DEL MENOR . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58
3. LA RESPONSABILIDAD PENAL DEL MENOR. LAS DIFERENCIAS RESPECTO
A LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS ADULTOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62
3.1. La madurez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
3.2. Las razones de la Poltica Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
4. LA CONSECUENCIA JURDICA DE LA RESPONSABILIDAD PENAL DEL
MENOR. LA MEDIDA EDUCATIVA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
4.1. La finalidad de la medida en el Derecho Penal del Menor . . . . . . . . . 66
4.1.1. Las teoras de la pena en el Derecho Penal de Adultos . . . . . . . 66
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4.1.2. Las teoras de la pena en el Derecho Penal del Menor. . . . . . . . 67
4.1.3. Una breve reflexin sobre la Finalidad Preventivo-Especial . . . . 69
EJERCICIO DE REFLEXIN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
CAPTULO 3EL MENOR INFRACTOR Y SU TRATAMIENTO EN ELDERECHO ESPAOL I . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 711. ANTECEDENTES HISTRICOS. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73
1.1. El modelo Preconstitucional. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 731.2. La doctrina del Tribunal Constitucional.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74
1.3. La Ley Orgnica 4/92 de 5 de junio. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
2. LA NATURALEZA Y CARACTERSTICAS DEL DERECHO PENAL DE
MENORES EN ESPAA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77
EJERCICIOS DE AUTOEVALUACIN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79
EJERCICIO DE REFLEXIN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79
CAPTULO 4EL MENOR INFRACTOR Y SU TRATAMIENTO EN ELDERECHO ESPAOL II . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 811. LA LEY ORGNICA DE RESPONSABILIDAD PENAL DEL MENOR . . . . . . . . . . . 83
2. ESTRUCTURA DE LA LEY. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
3. LOS PRINCIPIOS RECTORES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84
3.1. El superior inters del menor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84
3.2. El inters de la vctima o perjudicado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86
3.3. El principio de tipicidad penal de hecho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88
3.4. La flexibilidad en la comprobacin y valoracin jurdica
de los hechos por el Juez de Menores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88
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3.5. Las medidas tendrn una naturaleza sancionadora-educativa . . . . . . 89
3.6. Reconocimiento de las plenas garantas constitucionales . . . . . . . . . 89
4. LOS TRAMOS DE EDAD. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90
4.1. La determinacin de la edad del menor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
4.2. Problemas respecto al tiempo de realizacin del tipo . . . . . . . . . . . . 92
4.3. El tratamiento de los menores infractores que no han
cumplido los 14 aos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93
5. LOS ELEMENTOS DE LA TEORA DEL DELITO EN EL DERECHO PENAL
DE MENORES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95
5.1. El tipo de lo injusto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
5.2. La antijuridicidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
5.3. La culpabilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
5.4. Los grados de realizacin de la conducta del menor . . . . . . . . . . . . . 97
5.5. La autora y participacin en el Derecho Penal del Menor . . . . . . . . . 98
5.6. La punibilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
6. EL PROCEDIMIENTO PENAL DE MENORES. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
6.1. La Organizacin Judicial de Menores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
6.2. Los sujetos participantes en el Proceso Penal de Menores . . . . . . . . 101
6.3. La competencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102
6.3.1. La instruccin del Procedimiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103
6.3.2. La Fase de Audiencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106
6.3.3. La sentencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108
6.3.4. Los recursos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109
7. SISTEMA DE SANCIONES EN EL DERECHO PENAL DE MENORES. . . . . . . . . . 109
7.1. Clases de medidas (Artculo 7 de la LORPM, reformado
por la Ley 8/2006) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110
7.1.1. Las medidas sancionadoras-educativas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111
7.1.2. Las medidas de seguridad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113
7.2. Criterios de eleccin de las medidas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113
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8. LA RESPONSABILIDAD CIVIL. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114
8.1. Procedimiento en Pieza Separada (simultneo al proceso
principal). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
EJERCICIO DE REFLEXIN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118
BIBLIOGRAFA BSICA RECOMENDADA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
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Introduccin
EL MENOR ANTE ELORDENAMIENTO JURDICO
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1. EL SUJETO. EL MENORLo que define el objeto de nuestro estudio es precisamente el sujeto; la
persona en una etapa muy concreta de su desarrollo, una etapa fcilmente
determinable si estamos hablando de crecimiento puramente biolgico, incluso
de categoras jurdicas en el mbito del Derecho Privado (civil, laboral) pero de
duracin indeterminada y dispar segn el individuo cuando la definen los espe-
cialistas en Psicologa o Psiquiatra.
Nos interesa EL MENOR, concretamente aquel que ha realizado unas conductas
concretas.Entonces nos enfrentamos al primer obstculo (mejor plantmoslo como un
reto), el reto de definir las caractersticas comunes a aquellas personas que
vamos a tener como referencia mientras estudiemos esta materia:
Instintivamente, por influencia del lenguaje cotidiano, identificamos al
MENOR, con el nio y el adolescente. (En el Diccionario de la Real Academia
de la Lengua Espaola, en las acepciones 3 y 4 se define como; 3. Dicho
de una persona: Que tiene menos edad que otra. /4. Menor de Edad). Gracias a nuestra formacin social traducimos mentalmente MENOR por
el concepto Jurdico-Constitucional de minora de edad (Los espaoles son
mayores de edad a los 18 aosartculo 12 de la Constitucin de 1978).
Biolgicamente, las ciencias de la salud y la Medicina establecen cate-
goras hasta que califican al Ser Humano como adulto; la niez, que se
extiende hasta la llegada de la pubertad (desarrollo sexual, capacidad
biolgica para la reproduccin) y la adolescencia que culmina el procesode formacin y maduracin que significa en la Edad Adulta Joven.
Psicolgicamente las etapas del desarrollo de la persona se dibujan en
un mapa con territorios diversos y fronteras difuminadas; el paso de una
etapa a otra es progresivo y no va a depender exclusivamente de la edad
del sujeto ni de su crecimiento Biolgico. Se califica la evolucin de la
personalidad como un proceso de maduracin muy determinado por las
condiciones ambientales del sujeto.
Derecho penal del Menor - Introduccin
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No menos importante en nuestro globalizado mundo es tener muy en
cuenta las disposiciones o directrices contenidas en documentos internacio-
nales que, muy paulatinamente y solo si somos optimistas, deseamos quesirvan de cimientos para una real armonizacin legislativa con carcter
internacional. La Convencin sobre los Derechos del Nio (20 de noviembrede 1989 que entr en vigor en Espaa el 5 de enero de 1991) declara que seentiende por nio, todo ser humano menor de 18 aos de edad, salvo quehaya alcanzado antes la mayora de edad. Y ms adelante veremos que estoes posible en el mbito civil a travs del proceso de emancipacin y que, por
supuesto, es una referencia que contempla la realidad universal en la que
hay pases que fijan su mayora de edad en otro momento cronolgico.
Con estos mimbres el Ordenamiento Jurdico, en su afn por regular las rela-
ciones sociales y sus manifestaciones, hace distintos cestos estableciendo para
sus muy diversas ramas momentos cronolgicos distintos de acceso al mundo
adulto.
Ser Mayor de Edad significa, para el Derecho, estar en plena posesin de la
capacidad de obrar jurdica (siempre y cuando no existan otras causas que ate-
nen o anulen dicha capacidad);
1. poder ejercer por si mismos los Derechos que se le reconocen como
persona, como ciudadano miembro de una comunidad poltica
2. y, la cara complementaria y menos complaciente de la moneda, la
capacidad suficiente para responder de las decisiones adoptadas y los
hechos llevados a cabo.
El mayor de edad es Titular activo de Derecho y Obligaciones.
Como ya hemos destacado, nuestra Constitucin del ao 1978 estableci un
criterio cronolgico puro de acceso a la mayora de edad; una vez cumplidos los
18 aos el espaol adquiere potestad para ejercitar los Derechos Civiles
y Polticos de los cuales, sin dejar de titular, no haba podido hacer uso hasta el
momento.
Con la mayora de edad se adquiere el Derecho al Voto, el Derecho
a sufragio activo y pasivo, la posibilidad de realizar contratos civiles y mercantiles
sin que su capacidad deba ser completada
CIENCIAS DE LA SEGURIDAD. UNIVERSIDAD DE SALAMANCA
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Los 18 aos es la edad plena de adquisicin de Derechos y Obligaciones, la
puerta grande de la Mayora de Edad.
Pero el Derecho Civil, el Laboral y el Administrativo establecen otras
puertecitas que poco a poco van concediendo a la persona parcelas de accin,
capacidad de compromiso social y de respuesta a las consecuencias generadas
por este:
LEGISLACIN SOBRE EL TRFICO RODADO: a los 14 aos se puede
obtener el permiso para conducir ciclomotores, el A1 a los 16 y hay
algunos que es necesario contar con los 21 para poder solicitarlos.
JURISDICCIN CIVIL Y LABORAL: a partir de los 16 aos atribuyen a los
menores de edad una capacidad sujeta a limitaciones cuando se produce
la emancipacin (artculos 314 y ss. Del Cdigo Civil y artculo 7 del
Estatuto de los Trabajadores).
Incluso, el Derecho Civil, para el supuesto de contraer matrimonio establece
un criterio diferente que lo permite en menores de esta edad. (Sin duda
por influencia del Derecho Cannico).
Y la Jurisdiccin Penal? Qu es un menor cuando hablamos en clave deresponsabilidad penal?
Hagamos un poco de memoria, no demasiada (tendremos espacio y tiempo
para ello, ahora limitmonos a delimitar el concepto lo ms sencillamente posible),
simplemente vamos a remontarnos a la situacin anterior a la entrada en vigor
del Cdigo Penal de 1995:
Los 16 aos era la edad en la que una persona alcanzaba en Espaa laMayora de Edad penal que significaba que, en el caso de cometer una de
las conductas tipificadas en el Cdigo (bien como delito, bien como falta)
iba a responder segn lo establecido en el mismo. Si bien el hecho de que
el autor contara con esta edad o la misma no fuera superior a 18 aos
supona una atenuante su responsabilidad era puramente penal y el
proceso al que se le someta, as como las consecuencias derivadas del
mismo eran de naturaleza penal.
Derecho penal del Menor - Introduccin
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Los menores de edad que no hubieren cumplido los 16 aos eran
considerados INIMPUTABLES; el artculo 20 del antiguo Cdigo Penal los
declara incapaces de culpa excluyendo sus acciones tpicas de la posibilidadde generar consecuencias penales y transformndolas en conductas que
delatan la peligrosidad del sujeto y que pueden dar lugar a la imposicin
de una Medida de Seguridad.
Se presume, sin posibilidad de prueba en contrario, que el menor de 16 aos
no cuenta con la capacidad requerida para ser culpable de las acciones realizadas
no tiene el suficiente desarrollo cognitivo y volitivo (de entendimiento
y voluntad y que una vez cumplidos los 16 -exclusivamente por este hecho, sinque medie estudio o prueba psicolgica que determine el grado real de desarrollo
concreto- cuenta con las herramientas precisas para:
a. Comprender la naturaleza de la accin y las consecuencias que pueden
derivarse de la misma.
b. Tomar conscientemente la decisin de realizar la conducta en base al
entendimiento expresado.
El Cdigo Penal de 1995 cambia sensiblemente el criterio y reconoce en su
artculo 19 que el menor de 18 aos no ser responsable criminalmente con
arreglo a este cdigo.
Es la Ley Orgnica de Responsabilidad Penal del Menor de 12 de enero de
2000 (recordemos que no entr en vigor hasta el ao 2001) la que regula las
consecuencias que para los menores de 18 aos se deducen de la violacin del
Cdigo Penal de 1995.
Esta Ley presenta un diseo en el que se implantan tres regmenes jurdicos
distintos en virtud de la edad del infractor. El estatus jurdico-penal y las conse-
cuencias de las acciones del sujeto van a depender de la franja de edad en la que
se site en el momento de la comisin del ilcito:
Hasta los 14 aos el menor ser inimputable, no responder de sus
infracciones tampoco ante la LORPM. A estos menores vamos, en adelante,
a referirnos como los NIOS.
CIENCIAS DE LA SEGURIDAD. UNIVERSIDAD DE SALAMANCA
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De los 14 a los 18 aos el menor responder segn lo dispuesto por la
LORPM (ms adelante veremos como la propia Ley prev consecuencias
diferentes si se tienen o no 16 aos cumplidos, con lo que podemos hablarde una especie de subcategora).
Es evidente que, por nuestra propia experiencia vital, somos conscientes de que
las citadas capacidades no se adquieren automticamente por la cada de una
hoja de calendario; que se carece de las mismas el 15 de enero y se disfruta de
las mismas el da 16 sin solucin de continuidad. Atendiendo a que esta es la
principal crtica que se le puede hacer al criterio cronolgico puro simplementeadelantamos en este momento que;
1. el sistema adoptado presenta dificultades y origina situaciones de dif-
cil justificacin racional.
2. hay Ordenamientos Jurdicos (Sistemas de Justicia Juvenil) en los que
se utiliza, para la determinacin de la Jurisdiccin y Ley a aplicar, otro
criterio; haremos especial referencia al Sistema Alemn y el criterio deldiscernimiento.
RESUMEN
Para el objeto de nuestro estudio es importante que tengamos claro que al
hablar de MENORES estamos haciendo referencia a los que no hayan cumplido
an los 18 aos y tengan ms de 14 y, tambin, atendiendo a circunstancias
concretas y tasadas en el Cdigo Penal de 1995 y en la Ley Orgnica de
Responsabilidad Penal del Menor , a los JVENES que se encuentren en una edad
comprendida entre los 18 y los 21 aos de edad.El caso de los menores de 14 aos tambin lo vamos a contemplar pero es
importante que desde la primera aproximacin a la materia tengamos todos muy
claro que su tratamiento est FUERA del mbito del Derecho Penal, que los
denominados NIOS no contraen ningn tipo de responsabilidad penal y que no
rigen para ellos las disposiciones de la LORPM.
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2. EL VERBO. LAS CONDUCTAS POR LAS QUE SE VA A GENERARLA RESPONSABILIDAD PENAL DEL MENORLa Ley 5/2000 es muy clara a este respecto;
En el artculo 1 de su Ttulo Preliminar textualmente declara que Esta Ley se
aplicar para exigir la responsabilidad de las personas mayores de 14 aos
y menores de 18por la comisin de hechos tipificados como delitos o faltas enel Cdigo Penal o las leyes penales especiales.
Con esta referencia, al comenzar a estudiar el articulado de la LORPM, ya
sabemos que no vamos a encontrar un catlogo de conductas tasadas que vayana generar la responsabilidad penal del menor.
Con lo cual las conductas consideradas ilcitas o generadoras de responsabi-
lidad para los nios y adolescentes van a ser exactamente las mismas que para
los adultos; las tipificadas, descritas como delitos o faltas, en el Cdigo penal de
1995 y tambin en las Leyes penales especiales que son:
Ley 209/1964, de 24 de diciembre1, Penal y Procesal Penal de la
Navegacin Area.
Ley Orgnica 12/1995, de 12 de diciembre, de Represin del
Contrabando.
Ley 19/2003, de 4 de julio, sobre rgimen jurdico de los movimientos
de capitales y de las transacciones econmicas con el exterior y sobre
determinadas medidas de prevencin del blanqueo de capitales.
Ley Orgnica 5/1985, de 19 de junio, del Rgimen Electoral General(artculos 135 a 153).
Ley Orgnica 5/1995, de 22 de mayo, del Tribunal del Jurado (arts. 1 a 5
y disposiciones adicionales primera y segunda).
Ley Orgnica 3/1989, de 21 de junio, de actualizacin del Cdigo Penal.
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1. Las fechas de aprobacin de la Ley se incluyen para facilitar su localizacin a travs de laPgina web del Boletn Oficial del Estado. www.BOE.es
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RESUMEN
Tengamos muy clara la remisin del la LORPM al Cdigo Penal y a las Leyes
Penales especiales para que podamos comprender con toda su trascendencia lo
que ha supuesto el actual modelo de Respuesta social ante el menor infractor
respecto a los modelos anterior propuestos por la doctrina y recogidos por el
Ordenamiento Jurdico Espaol.
Lo que ms nos interesa adems de conocer cuales son las conductas a las
que debemos atender es darnos cuenta de que no va a haber ninguna
conducta que especficamente vaya a ser considerada infraccin generadora de
responsabilidad penal para los nios y jvenes.
3. EL MENOR ANTE EL ORDENAMIENTO JURDICO ESPAOLRealmente no se hacen muchas referencias especficas al Status Jurdico de
los menores y solo las ramas del Derecho Privado lo atienden de soslayo en un
intento de solucionar los conflictos que su entrada y participacin en la vida civil
puede originar estableciendo medidas para completar su capacidad y previendolas consecuencias de su intervencin fraudulenta en actividades para las que el
Derecho no les reconoce capacidad de obrar.
Sobre el Derecho Administrativo sancionador (no tan alejado del Derecho
Penal) solo podemos afirmar que el menor que comete una infraccin
administrativa es tratado como un adulto puesto que no existe (a pesar de la
insistencia de autores como Higuera Guimer) un rgimen especial sancionador
administrativo para los menores.
Definido el objeto de nuestro estudio como las consecuencias derivadas de
la realizacin de conductas tipificadas en el Cdigo Penal y Leyes penales espe-
ciales por un menor de edad (teniendo en cuenta como ya sabemos las
especialidades que la LORPM establece respecto a los nios) no podemos olvidar
que el papel de infractor no es la nica que los menores de edad desempean
y pueden desempear ante el Ordenamiento Jurdico.
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De hecho, la propia Ley 5/2000 nos remite a la otra situacin preponderante
del menor ante el Derecho; EL MENOR VCTIMA.
Es el Derecho Civil el encargado de velar legislativamente por los menores de
edad en los mbitos familiares, cuando se producen situaciones conflictivas de
separacin o divorcio de sus responsables o se determina quin va a responsa-
bilizarse de los mismos (Tutela, Curatela). La labor protectora y tutelar que
desempea el Derecho Civil en aquellos casos en los que los Derechos de los
menores no se garantizan por sus responsables es recogida por la Ley de
Responsabilidad Penal del Menor como alternativa a la reaccin sancionadora
cuando la infraccin es cometida por un menor de 14 aos.
En la Ley Orgnica 1/1996, de 15 de enero, de Proteccin Jurdica del Menor
se recogen las medidas civiles de Proteccin que la Entidad Pblica puede
adoptar (en este mbito al referirnos a la Entidad Pblica estamos haciendo refe-
rencia a correspondiente departamento de las Comunidades autnomas
y Ciudades autnomas de Ceuta y Melilla); ejercicio de la tutela legal del menor
en desamparo, asuncin de la guarda del menor, el acogimiento familiar, la
acogida residencial del menor y otras.Es evidente que, si como hemos expuesto con anterioridad., el menor de 14
aos es considerado INIMPUTABLE, incapaz de culpabilidad, no es posible
reaccionar ante la infraccin con los mismos criterios y adoptando las mismas
medidas que en el caso de las acciones cometidas por los menores considerados
capaces de culpabilidad y responsables, aunque sea de un modo especial.
Pero, muy rpidamente, nos surge un interrogante SON ADECUADAS LAS
INSTITUCIONES TUTELARES Y PROTECTORAS REGULADAS POR EL DERECHO CIVILPARA TRATAR A NIOS QUE HAN COMETIDO UN DELITO O FALTA?.
En principio debemos destacar que todas las opciones que nos da el
Derecho Civil estn diseadas con una finalidad distinta a la de correccin
o tratamiento, son siempre medidas encaminadas a la proteccin del
menor cuando se da una circunstancia o conjunto de estas que pone en
peligro la efectiva realizacin de sus Derechos Fundamentales.
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An entendiendo que los nios infractores pueden por su propio
comportamiento poner en peligro la consecucin de esos Derechos
tenemos que advertir que las instituciones protectoras estn pensadaspartiendo del supuesto de que la desproteccin o el riesgo del menor
procede de la omisin o el incorrecto actuar de los responsables del
propio menor y no para supuestos en los que la situacin se origine por
hechos imputables al nio.
En el tema destinado a estudiar las consecuencias de la infraccin del menor
o joven segn los tramos de edades ya referidos (menos de 14 aos, de 14 a 18
aos y de 18 a 21 aos) es donde vamos a analizar con mayor detalle las institu-ciones civiles de proteccin y la adecuacin de las mismas a la situacin del nio
infractor.
4. LA REACCIN SOCIAL Y EL PODER DEL ESTADO FRENTE ALAS INFRACCIONES DE MENORESLo que esta exposicin nos revela es que el Poder Pblico y la sociedad como
conjunto de organizacin vital fundamentalmente se ocupan del menor en lamedida en que va a convertirse en un futuro adulto; en pocas ocasiones
encontramos en la legislacin especialmente dirigida a ellos (Ley de
Responsabilidad Penal del Menor, Ley 8/85 del 3 de Julio, Reguladora del
Derecho a la Educacin, la legislacin que regula la Educacin Obligatoria etc.)
contenidos dirigidos al menor en cuanto a tal, que demuestren una verdadera
preocupacin por la situacin e incidencia de las medidas previstas en la etapa
actual, en su infancia o en su adolescencia.
Redactamos una Ley de Responsabilidad Penal del Menor para evitar que los
menores infractores deriven en futuros delincuentes; nos interesa realmente el
nio, el joven o lo que nos preocupa es su proyeccin de futuro? Y ms concre-
tamente, su futuro o el general de una sociedad que se siente amenazada ante
un posible riesgo?.
Legislamos sobre la educacin diseando modelos en los que se inculcan los
valores preponderantes en un determinado contexto histrico, cultural y, por
desgracia, poltico. Modelos en los que se ensea al nio a utilizar las herramientas
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que consideramos ms adecuadas para la lucha y la obtencin de lo que
entendemos por xito.
La legislacin civil de proteccin, una vez que te aproximas a ella, parece
ms concebida con intencin de Auxilio a los padres o tutores y en otras
ocasiones como sancin a comportamientos y concepciones vitales de estos que
como un mecanismo de activar la defensa del menor en situacin de desamparo
(que es precisamente como se define).
Regulamos la menor edad como un estado de carencia, como una tara o defi-
ciencia temporal que se cura con el paso del tiempo (an ms claro cuando la
menor edad era considerada en el artculo 20 del cdigo penal con las demscausas de inimputabilidad), en virtud siempre de un principio EL INTERS SUPE-
RIOR DEL MENOR que tiene un contenido tan amplio, que est tan escasamente
delimitado y definido jurdicamente (aunque la doctrina se ocupa extensamente
de la materia sin que el legislador llegue a decidirse por una u otra concrecin
conceptual) que poco nos sirve como criterio de referencia.
De este modo cmo vamos a esperar una postura coherente del conjunto
social ante la comisin de infracciones por parte de los nios y adolescentes?.Solo nos interesan en base a lo que de futuro suponen, solo nos preocupamos
(legislativamente) de ellos en cuanto a lo que de la actuacin en intervencin
actual se derive cuando alcancen el estado adulto.
Los adultos hemos revestido la infancia de un velo de pureza e inocencia que
ni todos los estudios mdicos, biolgicos y de psicologa evolutiva han podido
rasgar. La infraccin, el delito cometido por un menor nos genera dos inquietudes:
Dado que no le reconozco capacidad plena, es un ser incompleto en
cierto modo, en qu fallamos quienes somos responsables de l? (suspadres o tutores, la familia, el medio educativo, el entorno social, las
instituciones prximas y, en ltimo trmino El Estado al que en cierto
modo pertenecemos o, cuando menos, nos rige). La sociedad siente que
parte de esa culpa para la que el nio no tiene capacidad (nos remitimos
al concepto de imputabilidad reconocido para los menores de 14 aos)
o que es especial, que genera una responsabilidad especfica en el
menor de 14 a 18 aos, le pertenece, le corresponde.
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La posibilidad de actuaciones dainas realizadas conscientemente por
los nios y adolescentes (al contrario que en el caso de los adultos) no
entra dentro de lo que consideramos socialmente probable (aunque siposible). Esta ruptura de nuestro esquema predeterminado genera temor,
miedo fundamentalmente al futuro; muchas de las conductas ilcitas de
los menores son de muy escasa gravedad y sin embargo generan una
notable alarma social. Si con su edad es capaz de actuar de este modoQu podemos esperar de su desarrollo si no ponemos un coto o estable-cemos una reforma?.
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Captulo
1
LA NECESIDAD DE UNDERECHO SANCIONADORDIFERENCIADO DEL DERECHOPENAL DE ADULTOS
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1. LAS EXIGENCIAS NORMATIVAS EN ESPAA Y EN EL DERECHOINTERNACIONALLas razones pragmticas de esta necesidad son muy claras:
1. El Cdigo Penal de 1995 exige la existencia de un sistema sancionador
y de respuesta para los menores de 18 aos que sea distinto del orden jurdico-
penal establecido en el propio cdigo.
Artculo 19 Los menores de 18 aos no sern responsables crimi-nalmente con arreglo a este cdigo.
Cuando un menor de dicha edad cometa un hecho delictivo podrsser responsable con arreglo a lo dispuesto en la ley que regule laresponsabilidad penal del menor.
2. El modelo de Justicia Penal de menores de las Naciones Unidas y del
Consejo de Europa promueven una reaccin formal diferenciada en las normas
internacionales en las que se presenta este modelo y que son:
2.a. La Convencin de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio
de 20 de noviembre de 1989 (ratificada por Espaa el 6 de noviembre de
1990) en la que:
- Se introduce el concepto de INTERS SUPERIOR DEL MENOR.
- Se establecen una serie de garantas en orden a la aplicacin de las
sanciones que se hayan de imponer a los menores. (Artculo 37 de la
Convencin).
- Se garantiza para el menor el reconocimiento y respeto de los principioy garantas procesales tales como el principio de legalidad, presuncin
de inocencia, ser informado sin dilacin de la acusacin que se le
formula, asistencia jurdica gratuita, no prestar testimonio, derecho
a una segunda instancia, respeto a su privacidad entre otros (artculo 40
de la convencin).
2.b. Las reglas de Beijingde 29 de noviembre de 1985. Resolucin 40/33
(Reglas mnimas uniformes de las Naciones Unidas para la Administracin
de Justicia de menores) en la que:
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- Se insta a los estados a la promulgacin de leyes y la creacin de
jurisdicciones especficas para los menores.
- Se recogen indicaciones especiales a seguir en la investigacin y proce-
samiento de los menores (detencin inmediatamente comunicada a los
padres o tutores, posibilidad de desjudializacin, especializacin de la
polica, etc.).
- Se establecen normas relativas a la aplicacin de las medidas previstas
haciendo especial hincapi en aquellas que supongan restriccin
parcial o privacin completa de la Libertad del menor.
2.c. Las Directrices de las Naciones Unidas para la prevencin de la
delincuencia juvenil, Directrices de RIAD, aprobadas por la Asamblea
general de la ONU el 14 de diciembre de 1990 en su resolucin 45/112.
En este documento se insiste fundamentalmente en tres aspectos
esenciales:
- La Prevencin.
- Las recomendaciones especiales sobre la legislacin y jurisdiccinespecfica de los menores infractores.
- La investigacin de los hechos y las circunstancias modificativas de
la responsabilidad.
2.d. Resolucin del Comit de Ministros del Consejo de Europa sobre
transformacin social y delincuencia juvenilde 29 de noviembre de 1978
y la Recomendacin del Comit de Ministros del Consejo de Europa sobre
reacciones sociales ante la delincuencia juvenilde 17 de septiembre de
1987.
En estas resoluciones, como en las convenciones y directrices de Naciones
Unidas, se insiste principalmente en:
- La prevencin, especialmente la conocida como prevencin situacional
dedicada a reducir las ocasiones de delinquir del menor (programas de
ocio, educacionales y deportivos).
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- La desjudializacin de las acciones tpicas de los menores en un intento
de evitar las consecuencias negativas que para el menor pueden derivarse
del paso por el proceso penal tan rgido y formalizado.
- Evitar la remisin a las jurisdicciones de adultos y establecer las
privaciones de libertad en centros especficos, nunca mezclados con los
adultos.
- Favorecer, en lo posible, la intervencin en el medio social ordinario del
menor. Aplicacin de medidas en el entorno del nio o adolescente evitando
el desarraigo.
- Asegurar el apoyo educativo y la correcta formacin del menor, que la
aplicacin de las medidas no suponga un detrimento en la evolucin
psquica, social y escolar de nio o adolescente.
RESUMEN
Por la exigencia del artculo 19 del Cdigo Penal y la adecuacin a las reco-mendaciones que los modelos imperantes realizan en el mbito internacional.Esta es nuestra primera y fundamental razn para defender la existencia de un
Derecho Penal del Menor especfico y diferenciado.
Sin embargo, esta respuesta tan carente de justificaciones nos deja
insatisfechos:
Porque me lo indica la norma pero Qu lleva al legislador y a los
representantes de las naciones a entender que es necesario establecer
esas directrices?.
Existe un nico modelo al que responden las indicaciones expuestas
anteriormente o podemos encajarlas en diseos diferentes que sean
especficos de cada entorno cultural?.
Hay una discusin doctrinal previa, en el mbito penal y en los entornos
Poltico Criminales, Psicolgicos, Sociolgicos, Criminolgicos o, incluso,
Mdicos que enfrente teoras y posturas acerca de la conveniencia de que
los menores infractores respondan de un modo distinto, conforme
a reglas establecidas para ellos?.
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No existe un nico modelo de Justicia Penal Juvenil y si es amplia la literatura
y controvertidas las posturas dogmticas sobre cmo disear el Derecho para los
menores infractores; opiniones favorables a un tratamiento puramente penal delmenor, opciones partidarias de un diseo propio pero de naturaleza claramente
penal y teoras que defienden la completa despenalizacin de las conductas
ilcitas de los menores.
A continuacin vamos a dedicarnos a responder con nuestras propias
conclusiones a las respuestas planteadas. Con algunas propuestas que pueden
resultarnos muy tiles, primero conociendo cuales son los modelos de Justicia
Juvenil propuestos, identificando despus a qu modelo o modelos se ajustan lasnormas internacionales y sus directrices y, finalmente, proponiendo un modelo
de Derecho Penal Juvenil para Espaa conforme a las exigencias y propsitos
explicitados en la exposicin de motivos de la Ley de Responsabilidad Penal del
Menor vigente en nuestro pas.
2. LOS DIFERENTES SISTEMAS SANCIONADORES DE REACCINANTE LOS MENORES INFRACTORES
Los modos de enfrentar las conductas desviadas o delictivas de los menores
y las Instituciones creadas a este fin son diferentes en cada pas y contexto
cultural. La evolucin de uno a otro modelo ha seguido diferentes ritmos en cada
uno de ellos.
Hablamos de modelos, cuatro modelos concretamente, con plena conciencia
de que estamos integrando en categora generales distintos sistemas, cada uno
de los cuales tiene sus caracteres reveladores del desarrollo social, entorno
cultural y evolucin jurdica del contexto territorial y cronolgico en el que se
aplica.
El antecedente histrico ms remoto de nuestro pas lo encontramos en la
figura del Padre de Hurfanos instituido en Valencia en 1337 por Pedro IV de
Aragn. Esta Institucin, adems de intervenir en los casos de nios necesitados
de proteccin y educacin, hacan las veces de tribunal cuando los menores
hubieran infringido la Ley.
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An con la constancia de la existencia de Instituciones como la que
acabamos de referir, podemos afirmar que, realmente no fue hasta finales del
siglo XIX cuando la sociedad, los legisladores y los autores comenzaron a destacarla necesidad de responder de un modo diferenciado a las infracciones realizadas
por los nios y adolescentes, fue a finales de este siglo cuando se empez
a cuestionar lo adecuado de reaccionar ante estas conductas del mismo modo
que cuando es un adulto quin las comete ( As, en Espaa, el primer Tribunal
Tutelar de Menores no se instaura hasta el ao 19182).
Es importante que contextualicemos el momento en el que surgen las ideas.
En plena expansin de la Revolucin Industrial y el reflejo social de sus
consecuencias (migraciones masivas del campo a la ciudad, transformacin de la
realidad familiar, cambios significativos en la estructura social que haba sido
tradicional), es el momento de auge de las ideas positivista y correccionalistas
en el mbito dogmtico penal, cuando surgen en la doctrina conceptos como el
de prevencin especial para responder a interrogantes tales como el de cual es
la finalidad de la pena.
No debemos perder de vista el contexto histrico puesto que los modelos
que vamos a resumir se desarrollan en una secuencia cronolgica predominante
en el Derecho comparado; cada modelo va a tener mayor aceptacin y adeptos
en funcin de concepciones sociales y polticas y a medida que se van realizando
mayores descubrimientos por parte de las ciencias de la salud y las psicolgicas.
Para estudiar los modelos que vamos a proponer vamos a tener en cuenta encada uno de ellos los siguientes aspectos:
a. El sustrato ideolgico y terico penal que est en su base.
b. Los Principios Esenciales que rigen cada modelo.
c. Las conductas que van a ser consideradas generadoras de responsabilidad
(de la naturaleza que esta sea).
2. La Instauracin se produjo a travs de la Ley de Bases de 2 de agosto de 1918 que se inspira
en la Ley Belga de 15 de mayo de 1912. La Ley se mantiene en vigor, con sucesivas modificaciones,hasta la promulgacin del texto de 1948.
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d. La Institucin o Instituciones que van a encargarse del conocimiento del
caso concreto y, en su caso, del enjuiciamiento.
Las consecuencias que se deriven de la accin, las medidas que ser
posible adoptar por parte de la autoridad competente.
e. El procedimiento que va a seguirse en el conocimiento y enjuiciamiento
y las reglas rectoras del mismo.
Los modelos que vamos a considerar responden a las siguientes denomina-ciones:
1. Los modelos tutelares (tambin denominados de proteccin o asis-tenciales).
2. Los modelos educativos o de bienestar.
3. Los modelos de responsabilidad.
4. Los modelos mixtos.
2.1. Los modelos Tutelares, de Proteccin o Asistenciales2.1.1. El sustrato ideolgico y la doctrina penal inspiradora que determinan losPrincipios Rectores del Modelo. (Comentarios en negrita)
El modelo Tutelar se larva en sus orgenes doctrinales (se comienza
a disear y a propugnar su implantacin) a finales del siglo XIX teniendo su
desarrollo fundamental en toda la primera mitad del siglo XX.
Es un sistema que debe afrontar fuertes crticas por parte de humanistas
y penalistas.
Entra en franca decadencia con el fin de la Segunda Guerra Mundial, perodo
en el que a un cambio de ideologa poltica se aade una reforma profunda del
pensamiento penal.
En este contexto histrico - dogmtico no nos va a sorprender encontrar en
las concepciones del modelo tutelar las notables influencias de dos tendencias
penales fundamentalmente:
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La influencia del Positivismo- Supone el triunfo del determinismo frente a la tradicional concepcin de
la persona como ser dotado de Libre Albedro y capacidad para elegir la
direccin de sus acciones.
- Con Lombrosso y Ferri a la cabeza y entre otros, los positivistas
consideran a la persona humana un ser al servicio de sus limitaciones
y necesidades fisiolgicas, biolgicas, psquicas. Sus caractersticas les
determinan y condicionan hasta el punto de no ofrecerles muchas opciones
en cuanto a las conductas posibles.
- El delito ya no es considerado como un acto librrimo del que el actor es
responsable sino como una inevitable manifestacin de su naturaleza que
solo demuestra su peligrosidad, su capacidad de ser daino.
Entendemos que, en base a esta concepcin el menor infractor no seaconsiderado un sujeto con capacidad para delinquir sino ms bien como unenfermo merecedor de una atencin y un tratamiento teraputico.
La reaccin no se efecta fundamentalmente con nimo sancionador sino
con el objeto de corregir la tendencia innata o, si esto no fuera posible, evitar
que el sujeto pueda poner en peligro a sus conciudadanos.
Del concepto de culpabilidad, de considerar la responsabilidad por el hecho,
pasamos a tener en cuenta la peligrosidaddel sujeto. No se va a reaccionar por
la gravedad de los actos ejecutados sino por el nivel de peligro que denuncia su
actividad, de lo que se puede esperar de l y no de lo que ya ha realizado.
Imponemos Medidas de Seguridad y no penas.
El menor que ha cometido un acto ilcito, ese menor empujado a actuar,segn la concepcin tutelar, no es merecedor de una pena puesto que estas solose pueden imponer en funcin de la culpabilidad del sujeto y estamos hablandode un ser que no es responsable de sus actos al estar determinado por susdiversas circunstancias.
Este menor no merece un castigo sino un tratamiento, no una sancin sinouna medida encaminada a modificar sus condicionamientos y que deje de ser unpeligro efectivo.
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No se considera esta reaccin como algo negativo y que deba ser sufrido porel menor, se considera la intervencin un beneficio del cual se va a ver favorecido.
Gracias a esta concepcin se descuidan imperdonablemente todas y cadauna de las garantas que debe cumplir un proceso que implique la adopcinde medidas que tengan como consecuencia mediata o final la restriccin dederechos fundamentales y/o la privacin total o parcial de la libertad.
Muy crtica con este modelo y su manifestacin en nuestro pas en los
Tribunales Tutelares de Menores y en la Ley de Vagos y Maleantes es la Dr. Esther
Jimnez Salinas, entre otros.
La influencia del CorreccionalismoA su vez, el correccionalismo, influido por la concepcin de que la medida
prevista no reviste un mal para el sujeto, en cambio, supone un beneficio para
l desarrolla dos caractersticas esenciales del sistema que actualmente son
concebidas como quiebras del sistema de las mnimas garantas que debe tener
todo proceso sancionador:
- El amplio margen de maniobra que se le brinda al juzgador, margen
que permite caer en la arbitrariedad al dejarse casi exclusivamente en
sus manos la posibilidad de decidir la medida a adoptar, el modo de
cumplimiento, los objetivos que deben perseguirse con ella y su duracin.
- En vista de que el objeto de la imposicin de la medida es conseguir la
curacin del sujeto esta se impondr las ms de las veces con duracin
indeterminada sometindose al reo-paciente a privaciones y restricciones
de sus Derechos Fundamentales ms duraderas que si se les hubieraimpuesto una pena tradicional.
2.1.2. Las conductas motivadoras de imposicin de la medida de seguridadComo consecuencia de todo lo expuesto van a generar respuesta para los
menores todas aquellas conductas realizadas por ellos que puedan ser suscepti-
bles de ser consideradas peligrosas o delatoras de la peligrosidad del nio
y adolescente.
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No solo las infracciones (los actos tipificados como delito en el Cdigo Penal
y en las Leyes Penales Especiales) van a ser atendidas por la autoridad compe-
tente, tambin todas aquellas conductas irregulares o desviadas (las que afectana los menores licenciosos, vagabundos, desocupados y desescolarizados o los
sometidos a prostitucin) que no constituyen ilcito penal denuncian su peligro-
sidad para la sociedad y su necesidad de ser ayudados.
Por lo tanto, tenemos que concluir que sern objeto de intervencin porparte del modelo tutelar aquellos menores que realicen conductas tipificadascomo delitos y faltas y tambin los que acten de modo que sea consideradoirregular o desviado.
Esto genera evidentemente un grave peligro de inseguridad jurdica; los
delitos y faltas estn sistemticamente catalogados en el Cdigo Penal pero la
concepcin de desviacin social y de irregularidad en la conducta no estn defi-
nidas y dependen del entorno social, del momento histrico, de las percepciones
de la clase dirigente y de otra multitud de factores.
2.1.3. Las Instituciones Competentes para conocer y enjuiciar las conductasEn Espaa se crean los Tribunales Tutelares de Menores.
Los Miembros de los Tribunales no era necesario que pertenecieran a la
carrera judicial y nicamente deban cumplir los siguientes requisitos:
Ser mayores de 25 aos.
De moralidad y vida familiar intachables.
El Presidente y el vicepresidente deban ser Licenciados en Derecho.
2.1.4. Las medidas que se imponen a los menoresEl menor es inimputable, se le considera incapaz de culpabilidad, y por lo
tanto no se le van a imponer penas sino medidas de seguridad.
Como hemos sealado anteriormente estas medidas ests destinadas a la
correccin y a la sanacin del menor teniendo como objetivo completar o redirigir
su proceso educativo y de formacin.
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La eleccin e imposicin de estas medidas carece de las garantas que exige
la adopcin de una sancin penal.
Por su propia naturaleza y los fines que persiguen se descarta la utilizacin
de criterios bsicos en el Derecho Penal de adultos como son:
El principio de proporcionalidadLa determinacin de la gravedad lesiva de la pena y su duracin en funcin
de la gravedad de la conducta del menor.
Lo que se tiene en cuenta a la hora de elegir el tipo de medida y su modo deejecucin es la gravedad de la patologa del nio y las posibles consecuenciasque su insercin en la sociedad tendra para esta. Una conducta constitutiva deirregularidad o desviacin que sera impune para un adulto puede suponer parael menor que sea apartado de su entorno y recluido en un centro especfico detratamiento durante un perodo de tiempo ms o menos largo. El principio de determinacin de las medidas
stas durarn el tiempo que sea necesario para que el menor culmine su
proceso educativo y pueda insertarse en la sociedad con las mnimas garantas
(como si ello fuera posible) de que no va a resultar un peligro.
2.2. Los modelos Educativos o de Bienestar2.2.1. El contexto poltico y las corrientes ideolgicas
A finales de la dcada de los 40, con el cambio sustancial en la concepcindel papel del Estado, el positivismo y correccionalismo son concepciones penales
en crisis. Las crticas que se dirigen a estas corrientes tambin se refieren a un
sistema tutelar de menores en crisis.
Con el final de la II la Segunda Guerra Mundial la recuperacin econmica
y la expansin social supuso el surgimiento de la visin del Estado de Bienestar.
Se considera que los nios y adolescentes no han completado su proceso
formativo elemental, proceso cuya culminacin y supervisin depende tambin
y, en ltima instancia, del pap estado.
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La responsabilidad en una evolucin educativa e insercin social inadecuada
sita a los Poderes Pblicos en una posicin complicada teniendo que articular
una respuesta sancionadora o, al menos, correctiva, a una conducta consideradainadecuada y que puede haberse producido por su ineficacia o negligencia.
Por esa conciencia del Estado y la Sociedad de ser Juez y Parte lasconductas antisociales y lesivas de los menores van a ser observadas con ciertatolerancia, estimndolas disculpables.
El tratamiento de la delincuencia juvenil evitar las connotaciones punitivas
y se realizar desde los fundamentos de la Pedagoga y la Sociologa.
2.2.2. Las conductas desvaloradasComo en los modelos tutelares, el sistema educativo o de bienestar interviene;
cuando el menor comete una conducta tpica calificada como delito o falta,
tambin cuando los menores realizan conductas desviadas, consideradas
antisociales en el contexto cultural y poltico concreto o realizaban
conductas que resultaban dainas para su formacin ( lo que se conocecomo delito de Status que son actos propios de la edad y desvaloradas
en funcin de la edad del sujeto como son por ejemplo la inasistencia al
colegio o centro formativo, la rebelda ante los padres o tutores),
y en aquellos casos en los que los menores se encuentren en una situacin
de desamparo o desproteccin.
2.2.3. Las Instituciones encargadas de adoptar las medidas y las caractersticasesenciales de las mismas
La Jurisdiccin de menores vamos a concluir que pertenece al orden civil
y no al orden penal.
Lo que consideran fundamental es apartar al menor del sistema penal
ordinario evitando las consecuencias de una Justicia formalizada y rgida que
aplica las sanciones atendiendo a la gravedad y las circunstancias del acto pero
no teniendo en cuenta las necesidades del desarrollo y educativas del nio.
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Para el modelo educativo las consecuencias estigmatizadoras del proceso
penal, lo traumtico que puede resultar para el menor y cmo puede determinar
su futuro es algo que se debe evitar necesariamente si nos preocupa el nio y,fundamentalmente, su futuro.
Las instancias e instituciones de tratamiento tienden a tener un carcter
extrajudicial (diferentes segn los pases y entre las que podemos destacar los
Jurados de Infancia y la participacin de la propia comunidad) para solventar
los conflictos generados por los menores. Entre estas ltimas y los medios
destinados a ello destacan:
a. la reparacin,
b. la compensacin,
entre el menor y la vctima.
Medidas destinadas a concienciar al menor sobre las consecuencias de su
accin y el grado de lesividad de sus actos.
Se pretende evitar en lo posible el desarraigo del menor y solo se adoptar
la medida de internamiento en casos extremos y como ltima ratio.
Pero, como en el modelo Tutelar, hay rasgos del procedimiento que son
criticables desde una perspectiva de escrupuloso respeto a los Derechos y
Libertades fundamentales:
El procedimiento es informal y permite a las instancias de decisin
amplios mrgenes de discrecionalidad.
No se establece un marco definido de garantas procesales. Las medidas adoptadas, en base a su finalidad educativa y formativa,
tendern a ser indeterminadas, a establecerse por el tiempo preciso hasta
que se elimine la raz del comportamiento desvalorado.
2.3. Los modelos de ResponsabilidadEn la dcada de los 70 y , en algunos pases como Espaa, ya entrados los
80 empieza a calar en el legislador la percepcin social de que las conductas
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ilcitas de los menores han venido siendo tratadas con excesiva tolerancia por la
influencia de las filosofas educativas y del modelo de bienestar.
Como hemos sealado, los cambios de tendencias en el tratamiento del
menor estn profundamente determinados por la evolucin de las concepciones
sociolgicas y de las corrientes imperantes en la dogmtica penal.
Cada nueva tendencia supone, en cierto modo, una reaccin ante las carencias
de los modelos anteriores; si la permisividad era el rasgo ms criticado respecto al
modelo educativo o de bienestar la tendencia supone acudir al otro extremo y loque prima en los modelos de responsabilidad es la retribucin y la proteccin dela sociedad dando un papel menos preponderante a las necesidades educativasdel nio.2.3.1. Los Principios Rectores y la Concepcin del Menor en los modelos deResponsabilidad
Por primera vez se considera el menor como un sujeto de derecho con sus
obligaciones correspondientes.
Lo esencial para este modelo es que el menor se enfrente a su porcin deresponsabilidad por el acto realizado y sufra las consecuencias de la realizacin
de una accin desvalorada por la sociedad.
La consecuencia esencial de este nuevo status del menor infractor es el reco-
nocimiento de la necesidad de establecer un procedimiento especfico para el
conocimiento y enjuiciamiento de las conductas que respete escrupulosamente
una serie de garantas nunca discutidas en el derecho sancionador de adultos
(las mnimas garantas procesales).
2.3.2. Las conductas observadas por las Instituciones SancionadorasSe va a distinguir claramente entre los actos ilcitos constitutivos de delito
o falta y aquellos que no sean conductas tipificadas.
La jurisdiccin de menores que propone el modelo de responsabilidad se
centrar nicamente en las conductas delictivas de los menores.
Las situaciones de desamparo, desproteccin o peligro y las conductas de los
menores delatoras de estas situaciones que puedan ser socialmente desvaloradas
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o consideradas desviadas pero que no constituyan un delito o falta sern cono-
cidas y atendidas por organismos civiles y administrativos.
2.3.3. Las Instituciones y el procesoRealmente estamos articulando un modelo con similitudes importantes
respecto al Derecho penal de adultos en el que las medidas que pueden adoptarse
respecto al menor se consideran restrictivas de sus Derechos Fundamentales.
De este modo se acepta la necesidad de velar por la no conculcacin de los
Derechos y Libertades bsicos y se establece un catlogo de garantas:
Se establece un PROCEDIMIENTO CONTRADICTORIO; con intervencin
del Ministerio Fiscal y abogado defensor por parte del menor.
Se reconocen principios esenciales del mbito procesal penal:
- Presuncin de inocencia.
- Lmites a la duracin de las sanciones.
- Lmites mnimos y mximos para la intervencin de la Justicia de
menores.
- Principio de proporcionalidad de las medidas respecto a la gravedad
de la accin.
Pero se incluyen elementos matizadores que revelan la preocupacin por
las circunstancias concretas del menor y su desarrollo:
- Se intenta disminuir la intensidad de la respuesta penal.
- Se prevn medidas alternativas a la privacin de libertad que tienen un
fundamento esencialmente educativo como la reparacin y la compen-
sacin entre el menor y la vctima (que recordemos que eran las medidas
fundamentales del modelo educativo o de bienestar).
- Se introduce el Derecho de los Padres a ser inmediatamente informados.
- Se establece el derecho del menor a que se revisen las medidas
impuestas.
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Y respecto al rgano de enjuiciamiento hablamos ya de Jueces de Menores
(pertenecientes, por supuesto, a la carrera judicial), Fiscala especfica y abogados
defensores que, entendemos, deben tener todos una formacin especializaday con conocimientos relativos a la realidad sociolgica, la psicologa evolutiva
y las Ciencias de la Educacin.
2.3.4. Las crticas al modelo de ResponsabilidadAs como se destaca por algunos autores (Esther Gimnez-Salinas) que el
modelo de responsabilidad supone el reconocimiento y respecto de los Derechos
y Garantas fundamentales del menor.
Otros autores consideran que se da una primaca intolerable a la proteccin de
la sociedad por encima de las necesidades del menor (Ros Martn) acentundose
el carcter represor de las medidas.
2.4. Los modelos MixtosEl ltimo modelo a estudio recibe este nombre porque intenta conjugar los
factores ms encomiables de los modelos Educativo y de Responsabilidad.
En este modelo la respuesta del menor se genera en base al concepto de
Responsabilidad Penal del Menor.
Los modelos mixtos son aquellos que siguen fundamentalmente las actuales
legislaciones de Justicia Juvenil de nuestro entorno y es el fundamento terico
que se encuentra en la base de la Ley Orgnica de Responsabilidad Penal del
Menor tal y como se deduce de su exposicin de motivos.
Para que podamos conocer realmente la realidad de esta afirmacin vamosa establecer con claridad cuales son los principios rectores de este modelo con
el nimo de que, ms adelante, ante nuestra Ley 5/2000, podamos concluir si
efectivamente se cumplen y nos ajustamos al modelo de referencia.
En referencia al sustrato ideolgico y terico que est en la base de esta
concepcin claramente observamos la influencia de las Directrices internacionales
sobre Justicia Penal Juvenil (que hemos recogido en el primer punto de este
mismo tema) y del denominado modelo de las 4D procedente del los Estados
Unidos de Amrica.
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2.4.1. Los Principios Bsicos que rigen el modelo MixtoA) La Despenalizacin
Este principio supone reducir al mximo posible la intervencin de las insti-
tuciones penales y mitigar las consecuencias jurdicas en el caso en el que sta
sea inexcusable.
La razn de este principio se encuentra en el calado de algunas teoras de
psicologa evolutiva en las que se considera la infraccin y la tendencia a reve-
larse contra lo establecido como uno de los rasgos esenciales de la adolescencia
(Garca Prez). Si aceptamos esta visin concluiremos que una formacin adecuadaconseguir los objetivos de insercin social del menor sin tener que adoptar
medidas excepcionales.
Tambin podemos propugnar la intervencin mnima si consideramos que el
menor en determinadas edades no cuenta con la capacidad cognoscitiva ni voli-
tiva suficiente como para comprender el alcance de su accin o, incluso, no
pueda llegar a prever las consecuencias que se derivarn de su modo de actuar.
Podemos ejecutar el principio por dos vas:
1. Mediante la elevacin de la edad mnima del menor para poder
responder penalmente segn la norma juvenil. (Este tema genera gran
controversia y hay posturas muy dispar en cuanto a la edad mnima para
el establecimiento del lmite. Haremos una referencia expresa a las discu-
siones acontecidas para la fijacin de las franjas de edad en la LORPM).
2. La reduccin de los hechos considerados generadores de responsabilidad
penal de los menores. De este modo quedaran fuera del mbito de
reaccin las denominadas infracciones bagatela que se caracterizan por
su insignificancia (por ejemplo la realizacin de pequeos hurtos sin
violencia, la participacin en peleas y reyertas sin manejo de armas etc.)
y tambin todos aquellos delitos tipificados en el cdigo penal cuyo
contenido y trascendencia tica difcilmente puede ser comprendido por
un ser en desarrollo (como la falsificacin de documentos) o cuya ejecu-
cin exige un alto grado de especializacin casi imposible de conseguir
a temprana edad (caso paradigmtico de los delitos de manipulacin
gentica).
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Para lograr esta reduccin de conductas sancionables en la minora de edad
sera necesario eliminar el carcter subsidiario que para la LORPM tiene el
cdigo penal y las leyes penales especiales. Recordemos que la Ley 5/2000 noestablece un catlogo de conductas sino que nos remite a aquellas que son
consideradas delitos o faltas en el cdigo penal y las leyes penales especiales.
B) La DesinstitucionalizacinQue supone evitar en lo posible el ingreso del menor en Instituciones que
restrinjan o eliminen la libertad.
Se considera que la privacin de libertad carece como medida de unafinalidad imperantemente educativa y en muchas ocasiones puede resultar
contraproducente para el desarrollo del menor al suponer un aislamiento respecto
a la realidad social en la que pretendemos insertarle.
La medida de reclusin se impondr nicamente como ultima ratio
mientras se proponen medidas alternativas y a las que se presupone un resultado
ms beneficioso en cuanto a la educacin del nio o adolescente.
Se hace hincapi en las medidas ms propugnadas por los modelos
educativos o de bienestar:
La reparacin del dao por el menor.
La prestacin de servicios a favor de la comunidad.
Con las que se pretende que el menor sea consciente al observarlas de
primera mano de las consecuencias de su accin; que pueda advertir la transcen-
dencia del acto para el afectado o la vctima y se esfuerce por paliar o revertir eldao causado.
C) La DesjudicializacinEl objeto de este principio es contrarrestar, siempre que sea posible, las
consecuencias negativas que puede tener para una personalidad en desarrollo
verse imbuida en un proceso tan formal y estigmatizante como lo es el proceso
penal.
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Por esta razn, la justicia juvenil prev mayores mrgenes de decisin tanto
a la Polica como a la autoridad judicial con el objeto de que puedan decidir en
que casos sera ms perjudicial y determinante negativamente para el menor eltratamiento penal que la diversin del caso a otras instancias que posiblemente
marcan menos una evolucin vital como pueden ser los rganos civiles y las
entidades administrativas.
Las fuerzas de seguridad pueden ejecutar este principio no comunicando
a la Administracin de Justicia la comisin del hecho.
A nivel del rgano Judicial se pueden emplear tcnicas destinadasa poner
fin al proceso penal con anterioridad a la comprobacin de la responsabilidad
bien renunciando a la acusacin (esto lo har el fiscal) bien suspendiendo el
proceso mismo (competencia del Juez de menores).
D) El Proceso Justo o DebidoEl proceso, como ya se insiste en el modelo de responsabilidad, debe
regirse por el reconocimiento y respeto riguroso a los Derechos y las Garantas
Procesales.
RESUMEN
En realidad nos encontramos principalmente con dos nicos modelos (tal ycomo defienden autores de la talla de Esther Jimnez-Salinas o Bernuz Bentez)
aquellos que tienen una base o sustrato penal y los que por todos los mediosdisean medidas y procesos alejados del Derecho Sancionador formal paraencomendar esta tarea a instituciones civiles o adm inistrativas.
En los modelos descritos sucintamente se advierten con claridad lainfluencia de los principios polticos y las corrientes sociolgicas y pedaggicasimperantes en un determinado momento histrico.
Incluso en los que podemos calificar como modelos afines al sistema penalse pretende una d iferenciacin eficaz respecto al proceso y las consecuencias delDerecho Penal de adultos y este alejamiento se realiza en base a la especialconsideracin del sujeto como un ser en proceso de formacin.
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Las discusiones acerca de qu es lo que hace a los menores unos sujetos
activos especiales que nos obliga a prever consecuencias diferentes para sus
acciones vamos a conocerlas en el tema siguiente cuando nos planteemos enbase a qu estamos castigando al menor y recorramos las distintas tendencias
tericas; desde su consideracin como inimputables (incapaces de culpabilidad)
y las distintas motivaciones que se dio a esta calificacin hasta el reconocimiento
de que el menor tiene una cierta responsabilidad sobre sus acciones y debe
responder por ellas, pasando por las posiciones dogmticas que basan su
defensa de la despenalizacin del menor en razones de Poltica Criminal.
3. EL DERECHO PENAL DEL MENOR COMO PUERTA DE ENTRADADE PRINCIPIOS Y TCNICAS INNOVADORASCmo ya hemos visto, incluso los modelos denominados penales huyen de
la rigidez y formalidad del proceso penal y se procura que las consecuencias del
enfrentamiento del menor al sistema de Justicia Juvenil sean menos lesivas
persiguiendo una finalidad que tenga como protagonista al sujeto activo: tanto
el enjuiciamiento como la adopcin y ejecucin de las medidas se va a producirsiempre a la luz del principio esencial de intervencin (o al menos es lo que
tericamente se propugna para defender la existencia de un sistema diferenciado)
que conocemos como INTERS SUPERIOR DEL MENOR y primando conseguir para
este el desarrollo de sus capacidades.
Evitando correr el riesgo de dejar al sujeto activo en una situacin de despro-teccin,
atendiendo a las exigencias sociales de magnanimidad y, al mismotiempo, de rigor (no olvidemos que, aunque solapadamente, una de las
finalidades de la reaccin va a ser la propia proteccin de la sociedad) y,
procurando no desatender a la vctima (lo que por desgracia es comnen el mbito penal) se relaja la exigencia de algunos principios y garantas
bsicos articulando procedimientos y frmulas que permitan personalizar
y atender a las caractersticas especificas del menor infractor, de sus
circunstancias y del acto cometido.
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3.1. La introduccin del Principio de OportunidadEn los modelos de Justicia Juvenil se relaja en cierto modo, en alguna de sus
vertientes, el Principio de Legalidad; nullum crimen, nulla poena sine lege.
(Ningn delito, ninguna pena sin ley).
El Principio enunciado por FEUERBACH deriva de su teora de la pena,
entendida sta como una coaccin psicolgica. Esta coaccin es lo que les hace
abstenerse de la comisin del delito.
El sujeto solo se sentir motivado para no delinquir, sentir la presin de esa
coaccin cuando tenga un catlogo legal muy claro de cules son las conductas
desvaloradas y cules son las consecuencias que van a provocar la ejecucin de
esas conductas.
Supone una cudruple garanta ante el poder punitivo del Estado:
a. Garanta Criminal: solo sern delitos o faltas las conductas a las que la
Ley de esa calificacin.
b. Garanta Penal: solo se podr imponer la pena prevista en la Ley para
el delito cometido.
c. Garanta Jurisdiccional: no podr ejecutarse pena alguna sino es en
virtud de una sentencia firme.
d. Garanta de Ejecucin: las medidas solo se ejecutarn conforme a lo
establecido en la Ley y los Reglamentos.
Una Garanta y una Exigencia. Al tiempo que no se aplicar pena alguna sin
delito, la ejecucin de una conducta delictiva, exige, de probarse la culpabilidaddel sujeto y no mediar causas de justificacin o excusas absolutorias, la imposi-
cin de una pena.
Cuando, como vemos en los procesos de los pases anglosajones
(principalmente EE.UU.) y germnicos, el Ministerio Fiscal o El Juez desisten del
proceso al llegar a determinados acuerdos o rebajan la intensidad de la sancin
y es en virtud de razones no tasadas (como puede ser la aplicacin de atenuantes
o eximentes incompletas) estamos ante lo que conocemos procesalmente como
PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD.
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En el Derecho Penal de Menores se abre la puerta a un principio que en
Espaa an no tiene apenas reflejo en la legislacin de adultos.
Se rebaja el contenido de la garanta penal al establecerse un men de
medidas que no se recomiendan expresamente para una u otra conducta sino
que van a elegirse ms en funcin de las caractersticas y circunstancias del
menor que de la valoracin jurdica de los hechos.
Por ejemplo; para los adultos el cdigo penal de 1995 establece en el delito
de lesiones del artculo 147.1 la pena de prisin de seis meses a tres aos. En el
caso de que idntica conducta sea ejecutada por un menor la sancin puede
variar notablemente en funcin del catalogo de medidas que nos ofrece la
LORPM.
En el Derecho Penal de adultos la pena la establece la norma y la matizacin
depende de la valoracin jurdica realizada por el juez, en el caso de los menores
la pena la elige el juez atendiendo a la valoracin jurdica y esencialmente a las
circunstancias del menor analizadas por el equipo tcnico multidisciplinar.
La exigencia de sancin tampoco es taxativa en el caso de los menores, en
virtud del principio de oportunidad, en la LORPM se introducen tcnicas que
permiten al Ministerio Fiscal (que es el Instructor en los procedimientos de
menores):
Desistimiento de la incoacin del expediente por correccin en el mbito
educativo y familiar (artculo 18).
Sobreseimiento del expediente por conciliacin o reparacin entre el
menor y la vctima (artculo 19).
RESUMEN
La aplicacin de este Principio es reflejo de la caracterstica de diversino desjudicializacin del modelo mixto.
La introduccin del Principio de Oportunidad no es considerada adecuadapor parte de la doctrina en base a la crtica fundamental que se le realiza; la apli-cacin del mismo supone un amplio margen de discrecionalidad a favor de laAdministracin de Justicia y puede dar lugar a aplicaciones desiguales.
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3.2. La tcnica de la Mediacin Penal en Justicia JuvenilLa tcnica de la mediacin, ms comn en el Derecho de Familia y en el mbito
civil, se utiliza en la Justicia Juvenil como instrumento para obtener la concilia-
cin entre el menor y la victima o victimas perjudicadas por su accin.
Lo que prev la Ley 5/2000 es el desistimiento de la accin penal por el
Ministerio Fiscal cuando de haya producido la conciliacin entre el menor y la
vctima o la reparacin del dao.
Las funciones de mediacin entre el menor y la vctima sern realizadas por
el correspondiente equipo tcnico a los efectos de que:
el menor reconozca el dao causado, se disculpe ante la vctima y sta
acepte sus disculpas cuando hablemos de conciliacin y
el menor se comprometa con la vctima o el perjudicado a realizar
determinadas acciones en beneficio de aquellos o de la comunidad si se
trata de reparacin (artculo 19.2 LORPM).
Este procedimiento permite evitar al menor el enfrentamiento ante un rgano
forma lizado y ciertamente estigmatizante cumpliendo el doble objetivo de
hacerle comprender la trascendencia de sus actos (lo que supone que esta sea
una medida con contenido realmente educativo) al enfrentarle con el dao cau-
sado y de dar a la vctima el papel que le corresponde como perjudicado que
exige no solo Justicia y respeto a la norma, no solo contrarrestar un posible
riesgo futuro, sino, en lo posible la reparacin del dao ocasionado.
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EJERCICIOS DE AUTOEVALUACIN 10 afirmaciones para identificar como verdaderas o falsas:
1. Las normas internacionales en las que se basa la Legislacin de Menores
Espaola son exclusivamente recomendaciones de la Unin Europea.
2. Las recomendaciones internacionales insisten en la prevencin, desjuciali-
zacin, apoyo educativo y en evitar el desarraigo del menor y su tratamiento
como adulto y con adultos.
3. El modelo Tutelar de Justicia Juvenil establece un procedimiento reglado
con mximo respeto a las garantas procesales del menor.
4. Las medidas previstas para los menores en el modelo Educativo o de
Bienestar son de duracin indeterminada.
5. Tras la II Guerra Mundial, en los aos 50, se impone el modelo de
Responsabilidad como reaccin a la rigidez y exigencia del modelo Tutelar.
6. Los principios rectores del modelo Mixto se basan en el sistema de
USA de las 4D; despenalizacin, desinstitucionalizacin, desjudicializacin
y debido proceso.
7. La entrada del Principio de Oportunidad en la LORPM se realiza en virtud
de la nota de despenalizacin del modelo mixto.
8. La utilizacin de tcnicas de mediacin en la Justicia Juvenil supone una
quiebra del Principio de Legalidad.
9. El Juez de Menores es el encargado de llevar a cabo, personalmente, el
proceso de mediacin entre el menor y la vctima.
10. El Juez de Menores puede sobreseer el expediente por conciliacin
o reparacin entre el menor y la vctima.
Reflexin voluntaria: Defensa del modelo de Justicia Juvenil que ms se ajustaa tu particular visin (no jurdica) de la problemtica de las infracciones de
menores. CAPTULO SEGUNDO.
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Captulo
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EL CONCEPTO DERESPONSABILIDAD DEL MENOR
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1. ACUACIN DEL CONCEPTOSi optamos por un modelo penal (como estamos deduciendo de las caracte-
rsticas que vamos esbozando de la LORPM y como vamos a concluir sin duda
cuando tengamos una visin global de la misma) de Justicia Juvenil tenemos que
asumir que van a regir en nuestro diseo los principios y garantas propias del
Derecho Penal Ordinario. Ya hemos visto que se acepta que es un Derecho Penal
especial, con elementos tan sustancialmente distintos que permiten matizacio-
nes importantes respecto a estas garantas y principios.
Por lo tanto, vamos a asumir que no podemos prescindir del PRINCIPIO DE
CULPABILIDAD, como no lo hace la dogmtica penal ordinaria, pero vamos a
estudiar cuales son las particularidades de la culpa en la menor edad para que
podamos hablar de una responsabilidad penal del menor que es distinta que laresponsabilidad por el hecho que se genera en el caso de los adultos.
El Principio de Culpabilidad podemos estudiarlo desde las sus dos vertientes:
El Principio como lmite del Poder Punitivo del Estado.
La culpabilidad como elemento de la teora del delito.
Cmo lmite del poder sancionador penal del Estado implica a su vez la
necesidad de los Poderes Pblicos de respetar las siguientes barreras que de l
se derivan:
a. Principio de Personalidad de las penas: solo el sujeto activo responder
por el acto ejecutado y en la medida de su participacin en el mismo.
b. Principio del hecho: se destierra le concepcin positivista del Derecho
Penal de autor en la cual se va a sancionar o imponer medidas en raznde caractersticas fsicas, biolgicas, psicolgicas o circunstanciales del
sujeto y no estrictamente por el hecho cometido.
c. El principio de dolo o imprudencia: El resultado de la accin a de aparecer
como obra de un autor determinado. Autor al que se puede exigir una
conducta distinta.
d. Principio de culpabilidad en sentido estricto que impide castigar a un
sujeto que no cumpla unas condiciones mnimas (cognoscitivas y volitivas)
que permitan considerarle responsable del hecho.
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Como elemento de la Teora del Delito la culpabilidad estudia la posibilidadde atribuir el hecho antijurdico a su autor.
Para acreditar que el elemento Culpabilidad se cumple es necesario concluir
que el sujeto activo que ha realizado el hecho ilcito y antijurdico puede ser
declarado responsable de su accin.
A esta conclusin se llega o no una vez realizado el juicio de culpabilidad enel que se habr de tener en cuenta los elementos siguientes:
1. La imputabilidad o capacidad de culpabilidad.
2. El conocimiento de la antijuridicidad del hecho.