Transcript of Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
1/854
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
2/854
GUÍA DEL EXAMEN GENERAL PARA ELEGRESO DE LA LICENCIATURAEN
DERECHO EGEL-D (nueva genercion) Temas EL CONCEPTO DEL DERECHO 1.
TEORÍA DEL DERECHO El derecho tiene como finalidad encauzar la
conducta humana para hacer posible la vida gregaria; y es el
conjunto de normas jurídicas impero-atributivas (ordena y concede
facultades) que rigen la conducta externa de los hombres en la
sociedad, las cuales pueden imponerse a sus destinatarios mediante
el empleo de la fuerza de que dispone el Estado. Villoro.- La
palabra derecho deriva del vocablo "directum" que en el
sentido
figurado significa lo que "esta conforme a la regla la ley, a la
norma, es lo que no se desvía a un lado ni otro, lo que es recto.
Cuatro son los sentidos en que se usa la palabra "derecho" 1.-
Derecho como facultad: también recibe el nombre de derecho
subjetivo, el derecho del propietario a usar de su propiedad, es la
facultad para ejercer su derecho objetivo. El derecho subjetivo por
excelencia es de la propiedad, pero también tiene otros derechos.
Los derechos subjetivos se dividen en derechos reales y personales.
2.- Derecho como ciencia: Estudiante del Derecho. La ciencia del
Derecho estudia tanto el derecho objetivo como el subjetivo 3.-
Derecho como ideal ético o moral de Justicia: No hay derecho a que
se
comentan determinados abusos. Es ya un derecho objetivo, puesto que
norma la conducta de los hombres en sus relaciones sociales. 4)
Derecho como norma o sistema de normas recibe el nombre de Derecho
objetivo.: El derecho mexicano es el derecho objetivo. 1
Hay dos clases de derecho objetivo. El Derecho Natural y el Derecho
Positivo. El Derecho Natural esta compuesto de aquellos principios
y normas morales que rigen según el criterio formal de la justicia
la conducta social de los hombres y que son conocidos por !la recta
razón escrita en todos los corazones"". El Derecho Positivo es el
sistema de normas emanadas de la autoridad competente y promulgadas
de acuerdo con el procedimiento de creación imperante en una nación
determinada. Para García Maynez Derecho Positivo es el Derecho que
se cumple, es el Derecho que está viviente en una sociedad
determinada. Para saber si un Derecho es Positivo no hay que
fijarse en el contenido de sus normas, en su validez intrínsica, es
decir si son justas o no, ni tampoco hay que tomar en cuenta el
valor formal de las mismas, es decir, si han sido promulgadas de
acuerdo con las formas de reconocimiento o de creación previstas en
el sistema de Derecho de un país determinado. Esto sería Derecho
vigente pero no Derecho Positivo. Para García Maynez !Derecho
Positivo significa derecho
eficaz o, lo que es lo mismo, derecho que es cumplido y
aplicado"".
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
3/854
Acepciones de la palabra derecho a) Derecho Objetivo.- Es un
conjunto de normas imperativo-atributivas que imponen deberes y
conceden facultades. Es el conjunto de normas que integran los
códigos; y que necesariamente se dirige a los valores u objetos
tutelados por la Ley.
b) Derecho Subjetivo.- Es la facultad que tiene el sujeto activo
para exigir elcumplimiento de las normas jurídicas. c) Derecho
Vigente.- Está constituido por el conjunto de normas que en un país
determinado y en determinada época el Estado considera
obligatorios. d) Derecho Positivo.- Es el conjunto de reglas
jurídicas que efectivamente se observan en una época determinada,
aunque hayan dejado de estar vigentes o todavía no hayan sido
elevadas a tal categoría. e) Derecho Válido.- Es aquel que por sí
mismo es aceptado y reconocido por la generalidad de los hombres en
virtud de que comprendía ciertos ideales universales como el valor
justicia, seguridad, 2
moralidad, etc. f) Derecho Natural.- Es el que logra realizar o
plasmar ciertos valores filosóficos que la misma naturaleza humana
reclama como imperecederos universalmente. EL PROBLEMA DE LA
DEFINICIÓN DEL DERECHO Existen múltiples definiciones que si bien
es cierto que varía en cuanto a la forma, en esencia son
semejantes. Sin pretender una nueva definición, diremos que el
Derecho es un conjunto de normas que regulan la conducta social de
los individuos, susceptibles de recibir una sanción política, y
que, inspirados en la idea de justicia, tienden a realizar el orden
social. Y que; # Regula conducta externa, estudia hechos o
fenómenos humanos (fenómeno social) (hecho). # Contiene normas
jurídicas que regulan conductas externas (norma). # Toda norma
trae intrínsicamente un valor; proteger la vida, la familia, el
patrimonio (valor). # Al decir que el derecho es un conjunto
de normas, queremos significar que se trata de un agrupamiento de
órdenes o mandatos. # Al afirmar que regulan la conducta
social, nos referimos al hecho de que las reglas jurídicas se han
creado no para la conducta privada de los individuos, sino para
condicionar su vida dentro de la colectividad. # Decimos que
las reglas de Derecho son susceptibles de ser sancionadas
políticamente, porque el poder público interviene para hacerlas
cumplirmediante el empleo de la fuerza si fuere necesario, llegando
hasta la imposición de un castigo, en el casi de que la norma
jurídica sea violada. # Señalamos, por último que las reglas
de Derecho inspiradas en la idea de justicia tienden a
realizar el orden social. EL DERECHO Y OTROS ÓRDENES NORMATIVOS
3
El derecho: Son aquellas disposiciones que el Poder Público por
medio de los órganos legislativos, señala obligatorias a la
obediencia general y en caso de inobservancia las hace cumplir de
acuerdo con los órganos judiciales. Las normas constituyen el
derecho y tienen como meta el encauzamiento de la vida
social para asegurar la paz y respeto de los unos con los otros y
de éstos conaquellos que exige el estado de sociedad.
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
4/854
!ORDENES NORMATIVOS"" LEY, NORMA y REGLA. LEY. Se define como
la norma jurídica obligatoria y general dictada por legitimo poder
para regular la conducta de los hombres o para establecer los
órganos necesarios para el cumplimiento de sus fines. NORMA: son
reglas que
imponen deberes o confiere derechos. REGLA: Establecen medios
paraalcanzar un fin y su cumplimiento es potestativo, es decir,
queda a voluntad del individuo cumplir o no con la regla. LAS
NORMAS MORALES, LAS NORMAS RELIGIOSAS Y LAS NORMAS DE TRATO SOCIAL.
Diferentes tipos de norma: -Normas jurídicas -Normas morales
-Normas religiosas -Convencionalismos sociales Es común a todas las
normas la obligatoriedad. La normas es por lo tanto, un fenómeno
esencialmente social, ordenador y regulador de las conductas de los
miembros de una sociedad de acuerdo con el proyecto social. Las
Normas Sociales: el hombre es libre interiormente, esto es, está
investido
de ser él mismo, la causa primera de sus acciones. A pesar de esa
independencia, está sometido por su naturaleza a 4
ciertos deberes, es decir, a la necesidad moral de hacer o no hacer
tal o cual cosa. La moral está formada por el conjunto de
principios rectores internos de la conducta humana que indican
cuales son las acciones buenas o malas para hacerlas o evitarlas.
Las Normas Religiosas: Las religiones cualquiera que sea,
establecen una serie de disposiciones para que sus fieles alcancen
una meta determinada. Reglas que estiman se originan de un Ser
Superior; consideran además de la conducta de los hombres con sus
semejantes, la conducta de éstos para con Dios. Las normas de Trato
Social: Estas responden también a la denominación de usos sociales,
reglas de trato externo o la de los convencionalismos sociales.
Estas reglas pueden presentarse en forma consuetudinaria, como
mandatos de la colectividad, como comportamientos necesarios en
algunos grupos. Son ciertas prácticas admitidas en la sociedad.
Morales Jurídicas Religiosas Convencionalismos sociales
UnilateralesQue no hay otra persona para exigirle el cumplimiento
de su obligación. Concede derechos pero no obligaciones.
Bilaterales Deberes correlativos de facultades. Unilaterales
Imperativas Imperativas-atributivas Interioridad Que han de
cumplirse Hay otra persona para reclamarle su obligación Externas
Porque sancionan las
Interioridad y Externasexterioridad
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
5/854
5
por el individuo únicamente con el propósito de acatar dichas
normas. conductas externas de los individuos. Porque auxilian al
individuo para acercarse a Dios Incoercibles
su cumplimiento ha de entenderse en forma espontánea.Coercibles Se
entiende que la posibilidad de la norma sea cumplida en forma no
espontánea e incluso en contra de la voluntad del obligado
Incoercible Incoercibles Autonomía Quiere decir autolegislación
reconocimiento espontáneo de un imperativo creado por la propia
conciencia Heteronimia Es sujeción a un querer ajeno, renuncia a la
facultad de autodeterminación
Heterónomas EL IUSNATURALISMO Es aquella corriente que admite la
distinción entre derecho natural y derecho positivo y sostiene la
supremacía del primero sobre el segundo. Es la teoría de la
superioridad del derecho natural sobre el derecho positivo. EL
POSITIVISMO JURÍDICO Doctrina que reconoce como única manifestación
del derecho, al conjunto de las normas que 6
integran el sistema jurídico estatal, es decir, de aquel complejo
de normas cuyo cumplimiento puede ser exigido por medio de la
actividad de los órganos establecidos al efecto, en el caso de que
no sean cumplidas de manera voluntaria. De acuerdo con esta
posición filosófico-jurídica, no existe más derecho que el derecho
del Estado. EL REALISMO JURÍDICO Más que una escuela, el realismo
jurídico es una multiplicidad de orientaciones método-lógicas que
comprende a la concepción inglesa, la fenomenología, la de la
escuela de Hupsala, la jurisprudencia de los sentidos y las
restantes concepciones anticonceptualistas y antiformalistas. LA
NORMA JURÍDICA
CONCEPTO DE LA NORMA JURÍDICAConjunto de preceptos que constituyen
el objeto de estudio y consideración de la ciencia jurídica y que
quedan sistematizados dentro de la proposición o regla de derecho.
Todas las sociedades se rigen por conjuntos de leyes, éstas reciben
el nombre genérico de normas, debido a ello se dice que la sociedad
en que vivimos tiene una vida normativa. En derecho la palabra
norma suele usarse en 2 sentidos diferentes, uno en sentido amplio,
lo que se conoce como latu sensu que debe entenderse como toda
norma de comportamiento obligatoria o no; y en un sentido estricto
o estrictu sensu que es aquella que impone derechos, obligaciones y
deberes correlativos.
Las normas también se entienden como:- lmperativos hipotéticos, los
cuales se encuentran generalmente en todas las
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
6/854
artes y constituyen las reglas técnicas. Si estas no se incluyen
fracasaran en el sentido del derecho, pero no son obligatorias. Las
reglas técnicas son reglas prácticas cuyo cumplimiento es
potestativo o voluntario, y que prescriben determinados medios con
vista en la realización de ciertos fines. Los preceptos de
7 orden técnico no imponen deberes, simplemente muestran los medios
que son necesarios para poner en practica el logro de determinado
fin. - Imperativos categóricos, son un mandato que no admite
condición, es una regla que hay que observar se quiera o no se
quiera. Son las normas, las cuales son reglas de carácter
obligatorio que imponen deberes o conceden derechos. Las normas
consignan un deber condicionado, cuando la existencia de este deber
se desprende de ciertos supuestos. LA ESTRUCTURA DE LAS NORMAS Las
normas jurídicas encierran siempre una o varias hipótesis o
supuestos, de
cuya realización depende el nacimiento de las obligaciones y de los
derechos que las propias normas imponen u otorgan. Por cuya razón
se ha dicho que las reglas que integran el derecho positivo son
imperativos hipotéticos. Al realizarse una norma, implica que
encierra una hipótesis y supone el hecho que produce consecuencias
jurídicas. Entre el supuesto y su realización se establece un nexo,
que algunos autores señalan como causa y efecto. Al
realizarse la hipótesis establecida en la norma se producen las
consecuencias contenidas en la parte dispositiva de la misma, es
decir nacen las obligaciones o los derechos que la norma impone u
otorga, estableciendo relaciones jurídicas de los particulares
entre si, de los particulares con el estado, o entre los
órganos estatales. Por lo que estas consecuencias serán tanto de
derecho público como de derecho privado. 8
La Clasificación de la Norma 1 ra. Por el sistema al que pertenecen
-Nacionales: las que pertenecen al ordenamiento jurídico de un
Estado determinado. -Extranjeras: las que pertenecen al
ordenamiento jurídico de un país distinto. -Derecho uniforme: son
aquellas que varios países mediante un tratado convienen en
observar para la regulación de determinada situación
jurídica.
2 da.De acuerdo a su fuente -Derecho escrito: son aquellas que han
sido formuladas por órganos especiales en cada estado y época.
-Derecho no escrito o consuetudinario: son aquellas que provienen
de la repetición reiterada de cierta manera de obrar. -Derecho
jurisprudencial: las que provienen de las actividades de los
tribunales. 3 ra. Por el ámbito espacial de validez -Generales: son
aquellas que tienen aplicación en todo el territorio del Estado. -
Locales: son las que solo tienen aplicación en una parte del
territorio.
4 ta.Por el ámbito temporal de validez
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
7/854
-Vigencia determinada: son aquellas cuya vigencia se encuentra
establecida de antemano. -Vigencia indeterminada: son aquellas que
no tienen determinado el término durante el cual estarán en vigor.
9
5 ta.Por el ámbito material de validez -Público: son las del
derecho constitucional, administrativo, penal, procesal,
internacional, agrario y laboral. -Privado: son las del derecho
mercantil y civil. 6 ta. Por el ámbito personal de validez
-Generales o abstractas: son aquellas que obligan a un número
indefinido de personas. -Individualizadas: son las que obligan a
uno o varios sujetos individualmente determinados, así mismo son
!privadas, cuando derivan de la voluntad de los
particulares"" y !publicas, cuando resultan de la actividad
de
las autoridades"". 7 ma. Por la jerarquía -Coordinación: son
aquellas que dentro de un orden jerárquico tienen la misma
categoría. -Subordinación: son aquellas que se encuentran entre si
en un orden jera $rquico diferente. 8 va. Por su
sanción -Leges perfectae: son aquellas cuya sanción consiste en la
inexistencia o nulidad de los actos que la vulneran. -Leges plus
quam perfectae: son aquellas que ante la posibilidad de reponer las
cosas al estado que antes guardaban, se sancionan con un castigo y
una pena pecuniaria. -Leges minus quam perfectae: son aquellas cuya
violación no impide que el acto violatorio produzca efectos
jurídicos, pero hacen al sujeto acreedor al castigo. 10
-Leges imperfectae: son aquellas que carecen de sanción. 9 na. Por
su cualidad -Preceptivas: también llamadas
!positivas"" ordenan una determinada acción. -Prohibitivas:
también llamadas !negativas"" imponen una omisión. 10 ma. Por
sus relaciones de complementación
-Primarias: cuando tienen por si misma un sentido
pleno.-Secundarias: cuando solo tienen un sentido si se les
relaciona con una norma primaria. Las normas secundarias se
subdividen en: a) Iniciación, que señalan su inicio. Duración, que
señalan su vigencia. Extinción de la vigencia, que señala su
término. b) Declarativas o explicativas, que dan mas amplitud al
concepto. c) Permisivas, que permiten o establecen excepciones a
los principios que consagran otras normas. d) Interpretativas, esta
interpretación puede ser hecha por los legisladores a través de
otra norma o ley. e) Sancionadoras, que se aplican el momento que
los deberes impuestos no son cumplidos.
11 va.Por su relación con la voluntad de los particulares
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
8/854
-Taxativas: son las que obligan en todo caso a los particulares en
contar de su voluntad. -Dispositivas: son las que cuando obligan en
un caso concreto pueden dejarse de aplicar por la voluntad de las
partes. Las dispositivas se subdividen en:
11 a) Interpretativas, cuando sirven para interpretar la voluntad
de las personas que han intervenido en un negocio jurídico. b)
Supletativas, cuando se aplican en ausencia de una regulación
especial establecida por los contratantes. La imperatividad de la
norma: La característica de la norma es que impone un orden y que
se puede sancionar. Otra categorizacio $n de la norma:
! Normas jurídicas.- Establecidas para regir y coordinar la
conducta social del individuo. Son de carácter heterónomo,
bilateral, externo y coercible. ! Normas morales.- Consisten
en la realización de los mejores sentimientos y costumbres del
grupo social. Son aquellas de carácter autónomo, unilateral,
interno e incoercible. ! Normas religiosas.- Preceptos
dictados por dios y las iglesias. Son de carácter heterónomo,
unilateral, interno e incoercible. ! Normas técnicas.-
Previenen la forma más adecuada para hacer bien una cosa.
! Normas de etiqueta y sociales.- Son impuestas por el decoro
para no hacer el ridículo: risa o burla. Son de carácter
heterónomo, unilateral o bilateral, externo e incoercible. Los
predicados de las normas jurídicas a) Validez Espacial.- Es la
porción de espacio en que un precepto es aplicable. b) Validez
Material.- Está constituido por la materia que regula. c) Validez
Personal.- Está constituido por los sujetos a quienes obliga.
12
Norma y proposicio "n jurídica (lenguaje prescriptivo y
lenguaje descriptivo) Lenguaje Prescriptivo Las órdenes van
dirigidas a influir en la conducta de otra persona, el hecho de que
logren o no su propósito no les quita tal carácter (por ejemplo
cuando una norma ordena que el deudor deba pagar intereses
moratorios). Es el enunciado que expresa un mandato o una orden.
Toma siempre una forma del tipo !debe hacerse algo"". En realidad,
un imperativo es una forma especial de enunciado prescriptivo, que
indica la necesidad de hacer algo o de llevar a cabo determinada
acción.
Lenguaje DescriptivoEs el enunciado que en los ordenamientos
jurídicos, señala por medio de significaciones y referencias el
como hacer. En el lenguaje descriptivo refiere los procedimientos
de la norma para llevarla a cabo. EL ORDENAMIENTO JURÍDICO
Características de los órdenes jurídicos Para analizar la
aplicación del derecho y los problemas que le acompañan, resulta
esclarecedor hacerlo a través del enfoque del Derecho en tanto
ordenamiento jurídico, esto es, como una clase de sistema
normativo. Los beneficios que ello reporta son varios. 1° Nos
muestra que el proceso de aplicación se halla articulado en un
todo, el
propio ordenamiento jurídico, lo cual impone diversas exigencias
lógicas y jurídicas.
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
9/854
2° Nos ayuda a comprender que la aplicación del Derecho no se
produce en el mundo como un fenómeno aislado y atemporal, en virtud
de que los ordenamientos jurídicos conviven con otros sistemas
jurídicos que le son contemporáneos, lo cual genera
relaciones e influencias mutuas insoslayables que deben
analizarse.
13 3° Que al analizar los caracteres y defectos de los
ordenamientos jurídicos, se podrá entender mejor las dificultades
del juez o autoridad administrativa al aplicar el derecho.
Pertenencia e individualización de los órdenes jurídicos El
carácter abierto del ordenamiento jurídico es relevante en la
medida que éste no se encuentra ni solo ni aislado. La vida y el
desenvolvimiento del ordenamiento jurídico como sistema se da en un
espacio y un tiempo histórico determinados, lo cual significa que
en otros espacios o en el mismo y contemporáneamente, existen otros
ordenamientos con los cuales, necesariamente, convive. Tal
convivencia es relevante tanto en
lo que toca a la creación del Derecho, según se analizó, como en su
aplicación. Validez y existencia del derecho Los sistemas jurídicos
determinan la validez de sus normas jurídicas por un proceso de
formulación- incorporación, a este viene a sumarse la exigencia de
compatibilidad. De tal suerte, que si por error del legislador al
sistema llegaran a incorporase normas incompatibles, éstas deberán
ser eliminadas por el juez para hacer posible una correcta
aplicación del derecho. Coherencia y plenitud de los órdenes
jurídicos El que un ordenamiento jurídico satisfaga las
características de unidad y coherencia es, sumamente importante
para la aplicación del derecho. Sin embargo, quizá la
característica de la plenitud del ordenamiento jurídico sea más
importante aún, por su mayor vinculación con la labor
jurisdiccional. Ésta predica que los sistemas jurídicos cuentan
siempre con una norma para resolver cualquier problema. LAS
FUNCIONES DEL DERECHO Para la aplicación del derecho resulta de
fundamental importancia que el ordenamiento jurídico cumpla con la
regla de la coherencia que se deriva del principio de
compatibilidad del orden 14
jurídico, no por el hecho de que las normas contradictorias
no sean válidas, sino porque un sistema jurídico incoherente
dificulta el establecimiento del orden y la seguridad que, se
supone, son valores que el derecho debe aportar.
FUENTES DEL DERECHOCONCEPTO Lugar de donde nace o emana la ley. Son
los elementos constitutivos que son necesarios para la creación del
derecho. Pereznieto señala que fuente se debe considerar de donde
nace el derecho, Villoro señala que aplicada al Derecho, la palabra
"fuentes" se usa en sentido metafórico; sugiere que hay que
investigar los orígenes mismos de donde nace el Derecho, así como
hay que remontar la corriente de un río hasta llegar a las fuentes
de donde brotan sus aguas. Las fuentes del derecho son las fuentes
formales, históricas y reales. Maynez señala tres acepciones de
fuentes, fuentes formales, reales e históricas. Fuente formal
entendemos los procesos de creación de las normas jurídicas.
Fuentes reales a los factores y elementos que determinan el
contenido de talesnormas
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
10/854
Fuentes históricas se aplica a los documentos (inscripciones,
papiros, libros, etc) que
encierran el texto de una ley o conjunto de leyes.
En relación a las fuentes formales la idea de proceso implica la de
una sucesión de momentos. Cada fuente formal está constituida por
diversas etapas que suceden en cierto orden.
15 En forma generalizada las fuentes formales son la legislación,
la costumbre y la jurisprudencia. Señala la relación de las
fuentes reales con las formales y dice que las formales representan
el cauce o canal por donde corren y se manifiestan las segundas.
LAS FUENTES EN EL ORDENAMIENTO MEXICANO Son tres tipos de fuentes
del derecho: formales, reales e históricas. a) Formales.- Son todos
aquellos procesos o actos a través de los cuales se identifica a
las normas jurídicas dotándolas de juridicidad (validez). b) Reales
o materiales.- Son todos aquellos contenidos normativos que
constituyen la materia que se incorpora a las normas jurídicas,
como lo son: valores o principios morales, principios sociales,
costumbre, criterios, etc. c) Históricas.- Son aquellos documentos
o textos de Derecho Positivo no vigente que funge como inspiración
o antecedente de la formalización del derecho. En las fuentes
formales encontramos fuentes directas o indirectas: Fuentes
directas: - Legislación.- En los sistemas jurídicos de derecho
escrito: Es la norma jurídica que, con carácter general y
obligatorio resulta de un proceso específico de creación por parte
del órgano o autoridad facultada al efecto. Encontramos el Proceso
Legislativo: Iniciativa, discusión aprobación, sanción, publicación
e iniciación de la vigencia. - Costumbre.- Es la repetición de
acciones al interior de una sociedad, que dada su reiteración,
aceptación y permanencia van adquiriendo fuerza normativa, como
obligación. - Tratados internacionales.- Es un acto jurídico que
genera normas asumidas voluntariamente por los estados o los
organismos internacionales que los llevan a cabo. Los sujetos de
los son Estados y las organizaciones internacionales, son personas
jurídicas colectivas actúan a través de 16
personas físicas que las represente, estos acuerdos son bilaterales
y
multilaterales; dependiendo el número que lo contraten.Fuentes
indirectas: - Jurisprudencia.- Es una institución jurídica que
establece los criterios de interpretación o integración de las
disposiciones legales que realizan los Tribunales judiciales o
administrativos facultados por la ley, mediante la reiteración o
solución de contradicción de tesis, y que son de observancia
obligatoria para los órganos jerárquicamente inferiores al que
pronunció la tesis jurisprudencial. - Principios generales
del derecho.- Es el conjunto de criterios orientadores insertos
expresa o tácitamente en todo sistema jurídico, cuyo objeto es
dirigir e inspirar al legislador y al juzgador y suplir las
deficiencias o ausencias de la Ley
u otras fuentes formales. Estos principios son: igualdad, libertad
y justicia.
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
11/854
- Doctrina.-Son los estudios, análisis y crítica que los juristas
realizan con carácter científico no sólo de los sistemas de Derecho
Positivo, sino del Derecho en General. ALGUNOS CONCEPTOS JURÍDICOS
FUNDAMENTALES El concepto de sanción
Es pena o castigo que con carácter coercitivo establece un sistema
jurídico,para el supuesto de que incumplió con lo dispuesto en una
norma. - La sanción impuesta por el Derecho es coactiva. - La
coacción es un elemento de la sanción, pero no es la sanción misma.
El concepto de acto jurídico Es aquel hecho jurídico que tiene su
origen en la voluntad humana, es decir es una manifestación de la
voluntad que se hace con la intención de producir consecuencias de
derecho, las cuales son reconocidas por el ordenamiento
jurídico. Elementos esenciales del acto jurídico son:
17
- Manifestación de la voluntad (expresa o tácita). - Un objeto
física y jurídicamente que reconozca los efectos deseados. El
concepto de responsabilidad Se da en el ámbito nacional e
internacional; es la obligación de reparar y satisfacer por sí o
por otro a consecuencia de un delito, de una culpa o de otra causa
legal. También se relaciona con el ámbito moral. El concepto de
deber jurídico Es abstenerse del acto antijurídico, es decir las
normas jurídicas contienen prohibiciones autorizaciones y permisos
de que los seres humanos quieren ser efectivamente sujetos para dar
relevancia jurídica a sus actos. El concepto de derecho subjetivo
Es la facultad que dimana de la norma objetiva, es decir, es el
derecho del sujeto, puede considerarse como un privilegio, potestad
e inmunidad. Ejemplo: El Derecho Subjetivo de propiedad. Capacidad
jurídica y competencia Capacidad jurídica.- Se adquiere por el
nacimiento y se pierde con la muerte. Cuando el derecho otorga
personalidad jurídica automáticamente reconoce la capacidad
jurídica, es la aptitud para ser sujeto de derechos y obligaciones.
Tenemos dos tipos de capacidades: 1) Capacidad de goce.- Es la
aptitud de la persona jurídica para adquirir un derecho o una
18obligación. 2) Capacidad de ejercicio.- Aptitud de la
persona jurídica para ejercer y cumplir por sí mismo sus derechos
públicos. Competencia Jurídica.- Es el ámbito, esfera o campo,
dentro del cual un órgano de autoridad puede desempeñar válidamente
sus atribuciones y funciones. Es el poder o facultad otorgada a un
órgano jurisdiccional. El concepto de persona jurídica Es un sujeto
colectivo de derechos y obligaciones, es una figura creada por el
derecho. Ser o entidad capaz de derechos y obligaciones aunque no
tenga
existencia individual, física, como las asociaciones,
corporaciones, sociedadesy fundaciones. Bibliografía
Sugerida ÁLVAREZ Ledezma, Mario I. (1995),
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
12/854
Introducción al derecho. México, McGraw-Hill. BOBBIO, Norberto
(1999), Teoría general del derecho. Madrid, Themis. GARCÍA Máynez,
Eduardo (1999), Introducción al estudio del derecho. México,
Porrúa. MORENO Navarro, Gloria (2000), Teoría del derecho. México,
McGraw-Hill. RECASENS Siches, Luis (2000), Introducción al estudio
del derecho. México, Porrúa. VILLORO Toranzo,
Miguel (2001), Teoría general del derecho. México, Porrúa.DERECHO
ROMANO Temas HISTORIA DEL DERECHO ROMANO Introducción al estudio
del derecho romano Se liga la fundación de Roma con la destrucción
de Troya. Los sucesores descendientes de Eneas, uno de ellos
Numitor fue destronado por su hermano Amulio, posteriormente,
una hija de éste tuvo dos gemelos Rómulo y Remo que destronaron al
usurpador y reinstalaron en el trono a Numitor, que era su abuelo y
éste en premio les otorgó el derecho a fundar una ciudad y fue así
como se fundó Roma el 21 de abril del año de 753 antes de Cristo y
su primer gobernante fue Rómulo y de 19 ahí tomó su nombre Roma.
Los sistemas jurídicos contemporáneos El sistema jurídico, es el
orden de comportamiento social que rige la vida social del pueblo y
la aplicación del derecho. # Sistema neoromanista: Se promulga
ley para regir hechos con posterioridad a su expedición.
! Sistema anglosajón: No toma en cuenta el sistema romanista.
La norma se acomoda a la situación (nace conforme a las
necesidades). ! Sistema musulmán: Predominan las cuestiones
religiosas; es severo y rígido para las mujeres. a) EL anglosajón
(Inglaterra y USA) b) El de los países socialistas (U.R.S.S. y
Polonia) c) El romanista (España, Francia y México) d) El de
extradición filosófico religiosa (musulmán, e hinduista).
Importancia y utilidad del estudio de derecho romano Conjunto de
normas jurídicas que rigieron a la sociedad romana en las diversas
épocas de su existencia, desde la fundación de Roma (21 de abril
del 753) antes Cristo hasta la muerte del emperador Justiniano. Su
importancia es trascendental, ya que a través del derecho romano
conocemos nuestro propio derecho y es útil porque
independientemente de que el origen de nuestras instituciones
civiles derive del derecho romano, nuestros códigos también surgen
de ahí.
En la casi totalidad de América Latina se aplicó por medio de la
jurisprudenciaEspañola. En México la influencia del Derecho Romano
se ha hecho sentir claramente en la legislación positiva,
especialmente en el Derecho Civil. Conductos mediante los cuales ha
llegado a México el derecho Romano: a) Derecho Español 20
b) Derecho Francés c) La corpus juris civilis Para los países de
ascendencia latina no nos resulta extranjero este derecho, porque
somos Greco Romanos modificados por el sentido étnico y evolución
cultural de los tiempos. Periodización de Roma y su derecho.
Diversos criterios de periodización
El derecho romano tiene diferentes criterios de periodización los
cuales sonclasificados con criterios de aspecto geográfico
histórico, económico, religiosos
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
13/854
y formas de gobierno. Dos son las clasificaciones de criterios de
Periodización más importantes: La primera es la que realizan los
juristas Beatriz Bernal y José Ledesma que es una clasificación
Histórico – Jurídicos y se dividen en: a) Etapa del Derecho Romano
arcaico.- Desde la fundación de roma hasta la
promulgación de las XII tablas. b) Etapa del derecho romano
preclásico.-Desde las XII tablas hasta el fin de la república. c)
Etapa del derecho romano clásico.- Desde el fin de la República
hasta el imperio de Alejandro Severo. d) Etapa del derecho romano
postclásico.- Hasta Justiniano e) Etapa del derecho romano
Justiniano La segunda clasificación de periodización es conforme un
criterio Histórico Político: - Monarquía - República - Imperio
Orígenes de Roma: fundación y leyenda El estudio de la fundación de
Roma tiene un origen histórico y otro legendario. 21
Fundación histórica de Roma ¿Cuándo se fundó Roma?: Se funda en la
era Neolítica, el 21 de abril del 753 a.c. ¿Antes de que Roma
existiera que pobladores habitaban la Península Itálica?: En el
norte estaba poblada por los Ligures y en el sur los suclos,
posteriormente fue poblada por pueblos arios; indoeuropeos,
ilirios, venetos y por último los griegos, los latinos, etruscos,
umbríos, sabinos. ¿Cuáles son los 3 grupos de población de donde
surgen los romanos?: 1.- Los latinos (romanenses) 2.- Los sabinos
(ticienses) 3.- Los etruscos (lúceres) Fundación legendaria de Roma
La leyenda relata que Eneas, hijo del rey Príamo de Troya escapó de
la destruida de Troya y después de diversos viajes llega a la
península itálica donde se casa con Lavinia, hija del rey Lacio. Su
hijo Ascario funda la ciudad de Alba longa, Ascario tiene un
descendiente Numitor. El hermano de este de nombre Amulio lo
derroca, y mata a sus hijos y manda a su hija Rhea Silvia a servir
como sacerdotisa obligándola a la virginidad perpetua. El dios
Marte se enamora de Rhea Silvia y se filtra un rayo de luz en el
templo fecundándola y el producto de esa unión son los gemelos
Rómulo y Remo. Amulio manda que sean arrojados al rió Tiber
pero el sirviente se conduele de ellos y los abandona en una
canasta en la orilla del ri $o. El dios Marte para
ayudar a sus hijos, los entrega a una loba para que los
amamante, posteriormente son educados por un pastor llamado
Faustulo y alcrecer los gemelos se distinguen por su fortaleza y
porte real, cuando les contaron las historia se lanzaron a derrocar
a Amulio y reponen a Numitor en el trono, decidiendo que en
compañía de sus amigos, fundaron una ciudad la cual se llamaría
ROMA. La monarquía ¿En los comienzos de la época monárquica de Roma
quien la formaba?: Estaba formada por mercaderes comerciantes,
pequeños granjeros, agricultores. 22
¿Conque rey surge el régimen monárquico de Roma?: Con Rómulo el
cual se
le atribuye la creación del senado y publicación de leyes como la
delmatrimonio.
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
14/854
Primeros Reyes de Roma Preetruscos 1° Rey Rómulo 2° Rey Numa
Pompilio: Organiza la religión, construye templos. 3° Rey Tulio
Hostilio: Se distinguió por sus conquistas 4° Rey Anco Marcio:
Extendió la ciudad de Roma Reyes de Roma Etruscos
1° Rey Tarquino Prisco: Fue un rey guerrero y constructor construyó
el sistemade cloacas y desagüe de la ciudad. 2° Rey Etrusco Servio
Tulio: Divide la población en 4 tribus, establece censos con fines
económicos. 3° Rey Tarquino el Soberbio: Déspota y opresor del
pueblo, enemigo del senado. En esta época roma se caracteriza por
estar organizada en forma monárquica y la sociedad dividida en dos
clases patricios y plebeyos, la jurisprudencia está en manos
de los pontífices, el derecho público se vincula con el privado, la
fuente del derecho es la costumbre. ¿Cómo se repartía el régimen
político u organización política de roma?: Entre el Rey, Senado y
los comicios. ¿Quién era el rey?: Era el Jefe único y vitalicio de
la comunidad.
¿Quién integra el Senado?: Se integra por un grupo de ancianos
(Padres) eran los de mayor criterio experiencia y responsabilidad.
¿Qué eran los Comicios?: Asambleas en las que se el pueblo
ejercitaba sus derechos. ¿Cuáles eran las clases sociales?: Eran
dos: 1) Las plebeyas.-Eran la clase excluida de los derechos
fundamentales 2) Los patricios.-Los hombre privilegiados 23
La república En esta época encontramos una organización en forma de
magistraturas, fusión de las clases sociales, nace la primera ley
escrita, la ley de los XII Tablas y surge el derecho honorario, se
seculariza el derecho. La política internacional y la
administración del estado estaban en las manos de los senadores.
¿Cómo se caracteriza la historia política de este periodo?: Por el
conflicto Patricios-Plebeyos. La causa de este conflicto es que los
Patricios tenían el derecho de participar en asignaciones de
territorio conquistado y los Plebeyos no tenían derechos. ¿Cómo se
clasificaba la organización de esa época?: Se clasificaba en
Senado, Comicios y Magistraturas. ¿Qué son las Magistraturas?: Era
el conjunto de órganos o personas a las que
asignaban funciones publicas que antes ejercían exclusivamente le
monarca.Estos cargos eran de carácter gratuito de elección popular
y se llamaban honores. El imperio ¿De cuantas fases consta esta
etapa?: El principado y el Imperio absoluto El principado, primera
fase ¿Cuándo empieza este periodo?: Empieza en el año 27 A. de C.
Con Octavio, hijo adoptivo de Julio Cesar, el cual adopta la imagen
de restaurador, pero sucesivamente fue reemplazado por el Imperio.
Un Imperio en donde el Emperador ejercía poderes Públicos los que
compartían teóricamente por lo que esta fase se llama Época de la
Diarquía. (Gobierno de dos).
¿Cómo era la Organización territorial?: El principado se divide en
dos: -EnImperiales: Eran ciudades fronterizas administradas por un
lugarteniente. -
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
15/854
Senatoriales: Administrada por los Proconsuladores ¿Qué pasa en el
primer siglo de Principado?: Surge un florecimiento económico,
creando industria 24
y el comercio y se desarrollan las ciudades en Italia y aparece la
escuela Clásica y las figuras de los cristianos. ¿Qué pasa en el
segundo Siglo del
Principado?: Se consolida la figura del emperador.¿Qué pasa en él
ultimo siglo del Principado?: Existen crisis sociales y económicas,
descenso de natalidad, desmoramiento cultural, esto propicia el
surgimiento de una nueva fase política llamada Imperio Absoluto.
¿Cuál era la Organización Política del Imperio el Principado?:
-Magistraturas - Senado -Comicios ¿Cuál es la característica del
Derecho en el Principado?: El derecho era el deporte favorito
Intelectual de los Romanos, todo hijo de buena familia debía tener
conocimientos Jurídicos, el derecho en esta época deja de ser oral
para ser escrito. El imperio absoluto (autocracia), segunda
fase
Los Primeros años En esta época Roma atravesaba por una aguda
crisis económica, social y política, bandas de forajidos asolaban
su territorio, devastando sus campos y ciudades. A la muerte de
Alejandro Severo inicio el gobierno de Diocesano, 50 años más
tarde, Roma vive una época de anarquía total pero a finales del
siglo tercero el Emperador Diocesano elegido por las tropas, logra
someter al ejército al poder imperial, reformando administrativa y
constitucionalmente el territorio. Persuadido de la gran extensión
del Imperio, comparte sus funciones gubernamentales entregando en
el año 286 a Maximiliano la parte occidental del Imperio con
capital en Milán, reservándose la parte oriental con capital en
Nicomedia. A los dos hijos del emperador se les otorgo el titulo de
Augustos y se les designo un sucesor al que se le dio el titulo de
Cesar, Galerio en el Oriente y Constancio Cloro en el occidente por
lo que del gobierno del Imperio queda en manos de cuatro Jefes
(Tetrarquía). ¿Qué trajo como consecuencia la caída del Imperio?:
Dio fin la llamada Edad antigua y da inicio la Edad media. 25
¿Cuáles son una de las causas de la decadencia Romana?:
-Desapareció la Aristocracia. - Empobrecimiento de la
Agricultura -No dejo de devaluarse la madera Romana
-Desapareció el Oro -Influencia Disolvente del Cristianismo¿Cuáles
son las características del Derecho en el Imperio Absoluto?: - En
esta época el derecho entra en decadencia - El lenguaje clásico
decae, él vulgarizándose el latín de la época - Carencia total de
producción jurídica. - El cristianismo y el socialismo de estado
influyeron en el abandono del estudio del derecho. - La anarquía
política se refleja en un desorden jurídico ¿Mencione algunas
complicaciones anteriores a Justiniano?: - Código gregoriano:
Elaborado por jurisconsultos Gregorio - Código Hermogeriano:
Elaborado por el jurisconsulto Hermógenes - Código Teodosiano: Obra
de Tedosio II Gobernador de oriente - Colecciones Mixtas de leyes.
- La obra jurídica de Justiniano. Este emperador nace en
Iliria en 482 d.C. estaba casado
con Teodora. Ascendió al trono en 527 y gobernó hasta el 565. Con
su muertese considera finalizada la historia y evolución del
Derecho Romano.
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
16/854
Reconstruyó el sistema de Derecho. ¿Cuáles son las obras jurídicas
de Justiniano?: -Código antiguo -Novelas - Digesto o pandectas
-Institutos -Código nuevo Derecho romano en Oriente, después de
Justiniano y en Occidente El derecho romano de la Edad Media en
Oriente
26 ¿Cuáles son las obras que destacan en la edad Media?:
-Paráfrasis de Teófilo -La égloga -Los basisilicos -Hexabiblos
o promptuarium El derecho romano de la Edad Media en Occidente
En esta época a partir del siglo XII y por obra de la escuela de
Bolonia, se activa el estudio del derecho romano en la península
Itálica tal fenómeno se llamó !La segunda vida del derecho
romano"" El fundador de esta escuela fue el monje Irnerio.
Al ser reconquistada Italia y al vencer a los bárbaros renace
la supremacía del derecho romano, entrando en vigor la compilación
de Justiniano.
El derecho romano en la Edad Moderna: Renacimiento A inicio
del siglo XVI el derecho romano cobra renovados bríos debido al
retorno del estado de los grandes clásicos griegos y romanos. La
corriente renacentista influye en el contexto jurídico por la
inevitable atracción del estudio del Derecho romano. a) El
humanismo jurídico: el humanismo en el derecho esta representado
principalmente por los juristas franceses y tienen como finalidad
el retorno a las fuentes originales del derecho romano. b) Escuela
del derecho natural: Sobresalen en esta escuela Juan Oldendorp y
Samuel Pfendor. Es una escuela que se dice partidaria del romanismo
aunque algunos casos incompatible con el. El derecho romano a fines
de la Edad Moderna: siglos XVII y XVIII En este periodo hay una
decadencia del estudio del derecho romano pues se trata de
sustituirlo 27
por ordenamientos jurídicos modernos. El derecho romano en la Edad
Contemporánea ¿Qué evento marca el inicio de la edad
contemporánea?: La revolución francesa de 1789. En este periodo
inicia la codificación en el centro de Europa, esto produce como
resultado un nuevo florecimiento del derecho romano. ¿Cuáles son
las escuelas alemanas que dan un impulso al derecho romano?:
La escuela histórica nacida en Alemania y la escuela pandectistica
Alemana.Estas dos escuelas desarrollan conceptos basados en el
derecho romano. ¿Cuáles son algunas de las codificaciones de esta
época?: -Código de Prusia - Código de Napoleón - Código Alemán
-Hábeas juris. CONCEPTOS GENERALES Y FUENTES Concepto y clases de
fuente ¿Qué entendemos por fuente?: Lugar donde procede o se
origina el derecho, el sitio donde emana. Fuentes del derecho
romano ¿Cómo se clasifican las fuentes?: - Fuentes formales: La
costumbre, ley,
jurisprudencia, etc... - Fuentes reales: son los elementos,
factores yacontecimientos sociológicos que determinan el contenido
de la norma. -
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
17/854
Fuentes históricas: documentos, libros, papiros. En la monarquía
28
¿Cuál es la principal fuente de derecho en este periodo?: Es la
costumbre (llamada fuente consuetudinaria)
¿Qué es la costumbre según Ulpiano?: Son los usos arraigados por el
tiempocon la conformidad tácita del pueblo. El derecho nació de las
necesidades del pueblo romano consagrado por la costumbre (hechos
repetidos en el tiempo) ¿De acuerdo a la teoría Romano – canónica
mencione dos elementos de la costumbre? -Elemento objetivo: Es la
repetición constante y prolongada de una determinada conducta.
-Elemento subjetivo: la convicción que tiene un grupo social de que
esa conducta es jurídicamente obligatoria por lo tanto debe
aplicarse. En la república El derecho durante la república es un
tránsito del derecho consuetudinario al derecho escrito.
¿Cuáles fueron las fuentes del derecho escrito en esta fase?: Las
fuentes formales fueron: - Las leyes comiciales (eran leyes
obligatorias porque emanaba del pueblo) - Los plebiscitos - Los
senadoconsultos (emitidos por el senado) - Los edictos realizados
por magistrados - La costumbre - Constituciones imperiales En el
principado Constituciones Imperiales: En esta época aparece por
primera vez esta fuente del derecho producto de la voluntad del
emperador. Estas eran las resoluciones de tipo legislativo dictadas
por el emperador con carácter obligatorio o fuerza de ley. ¿Cuáles
son las 4 clases de constitución imperial?: 29
- Edicto: Disposiciones de carácter emitidos por el emperador -
Decreta: Resoluciones judiciales o sentencias dictados por el
príncipe. - Rescripta: respuestas dadas por el príncipe o consultas
- Mandato: Ordenes giradas por el emperador. En el imperio absoluto
En esta época el emperador es el que interpreta en su totalidad la
norma jurídica e impide la actividad jurisprudencial. ¿Cuáles
son los factores del derecho en esta época?: Las constituciones
imperiales: Son las fuentes del derecho en esta época y se les
denomina leges.
CONCEPTOS GENERALESEl jus y el fas ¿Qué significa el término Jus?:
El término se utiliza como sinónimo al de nuestra palabra derecho.
Jus = derecho. ¿Cómo utilizaban los romanos este término?: Los
romanos utilizaban el término jus para denominar tanto al
derecho objetivo como al derecho subjetivo. ¿Qué debemos entender
por Fas?: Por Fas debemos entender como la norma religiosa, el
derecho divino que regula las relaciones de los seres humanos con
los dioses. Fas = Norma religiosa La equidad, la justicia y la
jurisprudencia ¿Qué entendían los romanos por equidad?: El conjunto
de principios superiores
de lo que es justo, atribuidos a un caso concreto al que si se le
aplicara elderecho, se ocasionaría una evidente injusticia. Equidad
proviene del latín
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
18/854
aequitas o aequus. 30
¿Qué entendían los romanos por justicia (justitia)?: La justicia es
la constante y perpetúa voluntad de dar a cada uno su derecho. ¿Qué
era la jurisprudencia para los romanos?: Jurisprudencia
– juris prudentia, significa conocimiento del
derecho. Era una fuente del derecho dictado por los senadoconsultos
o jurisconsultos. Los preceptos del derecho ¿Qué significa la
palabra precepto?: Significa regla o instrucción que se establece
para regular un arte o facultad. ¿Qué debemos de entender por
precepto del derecho?: Aquellas reglas prácticas dictadas para la
convivencia social que, sin llegar a tener el carácter de normas
jurídicas, son el fundamento de todos los deberes jurídicos del
hombre tanto en sus relaciones individuales como sociales. ¿De
acuerdo al texto de Ulpiano cuales son los preceptos del derecho? -
Vivir honestamente - No hacer daño a otro - Dar a cada uno lo
suyo
Derecho público y derecho privado ¿Cuál es el concepto que
proporciona Ulpiano de derecho público y derecho privado?: -Derecho
público: Regula las relaciones políticas y los fines que el estado
debe alcanzar, se refiere a la estructura del derecho romano. -El
Derecho Privado Regulaba las relaciones entre los particulares. ¿De
acuerdo a Ulpiano cuales son las partes en que se divide el derecho
privado?: - Derecho natural (Jus naturale): Aquel que la razón
natural establece entre los hombres. - Derecho de gentes (Jus
Gentium) Es un derecho observado por todos los pueblos y
establecido por la razón natural entre todos los hombres, porque
todas las naciones se sirven de este derecho. - Derecho Civil (Jus
Civile) El derecho de los ciudadanos que procede de la voluntad del
pueblo y que ha sido establecido especialmente para sus individuos,
era el derecho propio de cada ciudad. 31
Dualismo entre el derecho civil y el derecho honorario Esta
división fue verdaderamente fundamental en toda la edad clásica
pues el derecho civil era el sistema más antiguo, fundado sobre la
costumbre y la interpretación de los juristas. En su formación
el jus civile se contrapone a la lex, sin embargo su concepto
poco a poco se amplia hasta comprender las normas creadas por la
lex y por todas las otras fuentes excepto las emanadas del
pretor.
Este dualismo termina en el derecho Justiniano en el cual se
fusionan lasnormas civiles y pretorianas. Derecho escrito, derecho
no escrito, derecho común y derecho singular ¿Esta división
atribuida Ulpiano del derecho que significa?: -Derecho Escrito:
(jus scriptum): Es el formulado y promulgado por una autoridad, el
que se manifiesta en forma escrita. Ejemplo ley, plebiscitos, los
senadoconsultos, edictos, etc... -Derecho no escrito: (jus non
scriptum): Es aquel que esta formado por el uso, por la tradición,
es el derecho que se manifiesta en la conducta de los ciudadanos,
es el derecho consuetudinario. ¿Cuál es derecho común?: También
llamado derecho general, comprende reglas y deberes para todos los
ciudadanos sin excepción.
¿Cuál es el Derecho singular?: Establece disposiciones referidas
solo aalgunos individuos. Interpretación de la ley
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
19/854
Interpretación significa desentrañar el sentido, alcance y
significado de la norma. ¿Como puede ser la interpretación?:
-Interpretación gramatical (o literal) - Interpretación lógica
Vigencia del derecho objetivo en el tiempo y en el espacio
32 Toda ley tiene un ámbito de vigencia temporal y espacial esto es
que solo es obligatorio por cierto tiempo y en determinada porción
de espacio. La vigencia del derecho objetivo en el tiempo, como
vemos en Roma, es el principio de la irretroactividad, que fue
solamente conocido hasta el derecho clásico. Es decir una ley no se
aplica a actos nacidos con anterioridad a la publicación de la
norma. Como señalamos al principio en el derecho objetivo en el
espacio, es la aplicación del derecho en determinada porción de
espacio. Concurso, colisión y algunas reglas en relación con los
derechos subjetivos Hay concurso: Cuando las diferentes personas
tienen derechos sobre el mismo
objeto. Existe colisión: Cuando dos derechos subjetivos concurren
sobre un mismo objeto, sean incompatibles entre si y solo uno de
ellos pueda ejercitarse. Reglas más comunes de derecho subjetivo:
1.- Primero en tiempo, primero en derecho 2.- Nadie puede
transferir mas derechos de los que tiene 3.- El que puede lo más,
puede menos 4.- Nadie está obligado a lo imposible 5.- Los derechos
reales preceden a los personales LAS PERSONAS Su concepto y
clasificación La palabra persona etimológicamente significa
personare que significa: sonar fuerte, resonar. Persona à
per. – sonare à sonar fuerte, resonar Concepto jurídico de persona:
Todo ser susceptible de adquirir derechos y contener obligaciones.
33
Concepto de persona en roma: Estaba referido al hombre libre, en
virtud de que el esclavo era considerado como una cosa y a
diferencia del derecho actual, no bastaba el nacimiento del ser
humano para ser considerado como persona. ¿Cómo puede ser la
clasificación de las personas?: - Personas físicas: Las que
requieren de algún requisito indispensable, como el de presentar
signos que los caractericen como ser humano. - Personas morales: A
estas la ley les reconoce la capacidad de derecho, pero por carecer
de individualidad física
requieren de representantes para actuar.Las personas físicas
¿Cuándo inicia la existencia de las personas físicas?: Se inicia
con el nacimiento. ¿Cuáles eran algunas de las condiciones que
requería el recién nacido para poder adquirir derechos?: Que el
producto naciera con vida, con signos vitales. Y los proculeyanos
sostenían que el niño llorara al nacer. De la capacidad de las
personas físicas: Entendemos por capacidad, la aptitud o facultad
de una persona para ser titular de derechos, ejercerlos y contraer
obligaciones. La capacidad jurídica: Las personas físicas requerían
además de la existencia con características de ser humano, la
capacidad jurídica denominada Caput.
¿Qué se requería para tener Caput o capacidad jurídica?: Requería
de los
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
20/854
elementos que deben concurrir en la persona con el objeto de gozar
de sus derechos denominados estados o status. ¿La capacidad de
derecho requería de los siguientes elementos?: - Estado de libertad
(status libertatis).- Significaba ser libre, no esclavo. Este
estado se adquiría por: 1.- Nacimiento 2.- Manumisión: Medio por el
cual se otorga la
libertad a los esclavos - Estado de ciudadanía (status civitatis):
Consistía en serciudadano romano y no extranjero. - Estado de
familia (status familiale): Todos aquellos derechos que tenían los
independientes de la paria potestad. Capacidad de obrar o de hecho:
Se requería previamente de la capacidad jurídica ya que para
34
ejercer un derecho se requiere ser titular del mismo Eran incapaces
de hecho: a) Los dementes b) Los impúberes c) Los pródigos d) Las
mujeres Disminución o pérdida de capacidad jurídica (De la capitis
deminutio): Disminución o perdida de la capacidad jurídica según
los estados que afectase, podían clasificarse en: 1.- Capitis
diminutio máxima: Perdida del estado de
libertad 2.- Capitis diminutio media: Perdida de la ciudadanía
romana 3.- Capitis diminutio mínima: Perdida del estado de familia.
¿Qué era la infamia (ignominia)?: Era lo que privaba al ciudadano
del ejercicio de los derechos políticos, cuando cometían actos
contra la moral y a las buenas costumbres era una sanción. ¿Causas
que originan la infamia?: 1.- Robo. Rapiña 2-. Bigamia 3.- Usura
4.- Inestabilidad Extinción de la persona física: Tres causas a)
Por muerte b) Esclavitud c) Cualquier otra de la capitis diminutio
Del estado de libertad El estado de libertad es el estado normal
del hombre que permite actuar con libre albedrío de acuerdo a su
inteligencia y voluntad. ¿Concepto de esclavitud?: Es cuando
alguien es sometido, contra lo que la naturaleza dicto, al dominio
de otra, era la condición de las personas bajo el dominio de su
amo. !Es esclavo llamado servi !! 35
¿Cuál era la condición jurídica del esclavo?: El esclavo era
considerado como una cosa, como un objeto por lo que carecía de
capacidad jurídica. ¿Cuáles son las fuentes de la esclavitud?:
Puede ser en el nacimiento de causas posteriores a este. ¿Cómo se
extinguía la esclavitud?: Por manumisión o por imperio de la ley
¿Qué es manumisión?: Es el acto voluntario del amo por
medio del cual otorga libertad a su siervo. Etimológicamente
significa: Salida delas manos. El colonato Entre el hombre libre y
esclavo encontramos en roma a una categoría de individuos
denominados colonos. La palabra colonus significaba la condición
del hombre libre atado a perpetuidad a la tierra de otro para
cultivarla y protegerla a cambio de pago en dinero o especie. En
Roma, el colonato surge por la escasez de esclavos derivada del
exceso de manumisiones. Estado de ciudadanía
El segundo estado para ser considerado persona física consistía en
serciudadano romano, estos gozaban de los privilegios y derechos
públicos y
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
21/854
privados. Entre estos y los ciudadanos existió una categoría
intermedia, la de los latinos. Estado de familia Si se pertenecía a
una familia libre, esta característica le determinaba que en caso
de escapar, su
36 situación seria la que tenía antes de su cautiverio, y si era
jefe de familia su situación permanecería como si nunca se hubiesen
interrumpido sus derechos De las personas morales Eran las personas
que carecían de existencia material y que tenían cierta capacidad
de derecho, en una rama eran las agrupaciones o asociaciones de
individuos. Los cuales debían de tener representantes. DERECHO DE
FAMILIA Concepto El termino familia tiene diversas acepciones, la
definición se refiere a las personas, a las cosas o al patrimonio.
1.- Concepto de familia por lo que se
refiere a las personas se utiliza en 2 sentidos: a) En forma
restringida es el grupo de personas unidas entre si bajo la
autoridad del jefe de familia. b) En el ámbito de derecho civil es
el conjunto de personas unidas por un mismo vínculo, llamado
agnotio 2.- Por lo que se refiere a las cosas y al patrimonio. El
término familia se utilizaba para designar el conjunto de bienes
pertenecientes al paters familia. Fundamento y estructura de
la familia romana El fundamento de la familia romana era el poder
detentado por una sola persona denominada paters familia, la
familia romana se caracterizaba por un régimen de tipo patriarcal
donde existía una sola persona, el paters familia era el único
titular de derechos sobre los miembros de la familia. La familia
romana se considera como un pequeño estado. ¿Cómo estaba compuesta
la familia (estructura)?: - Patertes en línea recta, ascendientes y
descendientes. - En línea lateral, hermanos propios o hermanas de
ascendientes o de descendientes. 37
La patria potestad En Roma la patria potestad consistía en el poder
que tenía el jefe de familia sobre sus hijos. Características: a)
Se ejercía solo por los ciudadanos romanos sobre sus descendientes.
b)
Tenía por objeto el interés del jefe de la familia. c) Le
correspondía la patriapotestad al ascendiente de sexo masculino de
más edad. d) No podía ser ejercida por la madre. Fuentes de la
patria potestad: - Por matrimonio -Por adopción - Por legitimación
Formas de extinción de la patria potestad: 1. Muerte del pater
familia 2. Por la muerte del hijo 3. Por designación del hijo para
funciones publicas de importancia 4. La elevación del hijo a
sacerdote 5. Por disposición judicial 6. Por emancipación El
matrimonio En roma existían 2 formas de unión matrimonial: - Unión
monogámica: De un
hombre con una mujer - El
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
22/854
concubinato: era la unión de un hombre y una mujer sin que los una
un vínculo jurídico, sino filial. ¿Concepto de Justas
nupcias?: En la unión del hombre y la mujer con el propósito de
vivir en comunidad indisoluble. ¿Cuáles eran las formas de
matrimonio?: -Justas nupcias cum manu: Era aquel matrimonio donde
la mujer ingresaba a la potestad de la
38 familia del esposo. -Justas nupcias sine manu: En esta forma el
marido no tenía poder alguno sobre la mujer ya que esta seguía
perteneciendo a paters familia natural. ¿Cuáles eran los requisitos
para contraer justas nupcias?: a) Capacidad jurídica b)
Capacidad sexual c) Consentimiento de los contrayentes d)
Consentimiento de los padres familia ¿Cuáles eran las formas de
comprobar el matrimonio?: a) Por testimonios de amigos y vecinas b)
Por documento redactado que prueba la entrega del dote c) Por acta
firmada por tres testigos ¿Cómo era la disolución del matrimonio?:
a) Por la parte de uno de los
cónyuges b) Por pérdida de la libertad c) Pérdida de la ciudadanía
romana d) Por divorcio Las segundas nupcias fueron mal vistas por
los romanos pero se podían llevar a cabo. Los esponsales Los
esponsales consistían en una promesa hecha por los novios a sus
respectivos pater familia para la celebración de un futuro
matrimonio. El concubinato Los romanos la consideraban como una
forma de matrimonio. Era la unión de orden inferior, duradera y
estable entre el hombre y la mujer. Para ser considerado
concubinato se requerían ciertas condiciones: 39
a) Que se celebren con personas con capacidad sexual. b) Que solo
tuvieran una concubina. c) No se permitía cuando existiera esposa
legítima. Matrimonio sine connubio Este matrimonio es el que podía
contraer todos aquellos que no tuvieran el jus connubium,
ejemplo: entre un ciudadano romano y una peregrina o una latina.
Efectos del matrimonio sine connubio: -El marido no podía obtener
un rango social. -El marido no podía obtener patria potestad sobre
los hijos -Los hijos tenían la calidad de peregrinos El contubernio
Consistía en la unión entre una persona libre y una esclava. Tutela
y curatela
Tutela, significa protección o defensa.La tutela: Es el poder
otorgado por el derecho civil a una persona con el objeto de que
esta proteja a otra incapaz por razones de edad o de sexo. La
curatela: Es el poder otorgado por el derecho civil a una persona
con el objeto de esta represente y proteja aquella persona incapaz
de obrar ya sea por causa particular o accidental. Clases de
tutela: -Tutela a impúberes -Tutela a infantes -Tutela
testamentaria: Donde el paters familia nombraba a un tutor para su
hijo en el testamento. -Tutela legítima: Era determinada por la ley
a falta de tutela testamentaria. -Tutela dativa: La designación era
hecha por el magistrado.
40 Forma de Extinción de la tutela:
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
23/854
a) Cuando llegaba el pupilo a la pubertad b) Por muerte del pupilo
c) Por muerte del tutor d) La distinción del tutor e) Por la
llegada de un término ¿Quien designa a los curadores?: Los
magistrados. ¿A quienes se les nombraba curador?: - A los furiosi:
Los enfermos de sus
facultades mentales. -Del prodigio: Aquellas personas que
dilapidaban bienesrecibidos por testamento. -Del menor púber de 25
años DERECHO PROCESAL Derecho Procesal civil. Protección de los
Derechos Toda rama jurídica para tener eficacia debe contener
disposiciones que procuren su vivencia y contribuyan a su defensa.
Es por tanto indispensable que exista una adecuada protección de
los derechos que se logran mediante la creación de órganos
competentes a quienes incumbe reconocer y sancionar por medio de
una sola decisión llamada sentencia. Los primeros años ante la
Ausencia de organismos especiales por parte del Estado para
administrar
Justicia el Jefe de Familia era el encargado de resolver
conflictos. El Proceso y sus Clases Podemos considerar el proceso
como el camino que va desde la sentencia hasta la ejecución. Los
romanos no distinguieron el derecho privado del derecho procesal,
ya que en sus fuentes aparecen entremezclados. Sin embargo
encontramos una diferencia marcada entre Proceso Publico y Proceso
Privado. Proceso Público: Era iniciado por el magistrado o por
cualquier ciudadano en representación de la comunidad. 41
Proceso Privado: Se iniciaba por acto de la parte demandante en
donde un juez privado designado por las partes resolverlo. El
procedimiento y sus Clases Procedimiento: Es el conjunto de
formalidades que se deben observa durante el transcurso del
proceso. ¿Cuáles eran las dos clases de Proceso en Roma? A)
Procedimiento Penal: Era un proceso público promovido a iniciativa
del Magistrado o por cualquier ciudadano. (Victima, familia o
cualquier otro). B) Procedimiento Civil: Comprendía las
controversias entre los particulares entre si. Organización
Judicial Las funciones Judiciales en el sistema de orden de los
juicios privados estaban
encomendadas a los Magistrados y a los Jueces.Los Magistrados
Intervenían en la primera fase de Proceso y eran aquellas personas
que coordinaban el desarrollo de esta primer instancia y precisaban
el objeto de los debates. Los diferentes magistrados: a) Con
jurisdicción en Roma b) Con Jurisdicción en Italia c) Con
Jurisdicción en las Provincias. Los Jueces Encontramos dos clases
de Jueces a) Los jueces particulares; designados para cada asunto y
su actuación
terminaba al dictar sentencia. b) Los jueces que Componen los
TribunalesPermanentes
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
24/854
42
Las Partes en el Proceso son 2: El Actor y el Demandado o Reo. Las
partes Auxiliares Eran los testigos, Oradores y fiadores.
Procedimiento de las Acciones de la Ley.Las Leyes Acciones.
Consistían en el procedimiento llevado a cabo por los ciudadanos
Romanos ante los Magistrados con el objeto de hacer valer los
derechos subjetivos. Tramitación del Proceso - El proceso se
iniciaba por parte del demandante quien ordenaba al demandado
comparecer ante el magistrado. - Las partes debían presentarse ante
el Magistrado. El procedimiento Formulario Se llamaba así por el
empleo de una formula escrita redactada por el Magistrado que
contiene las pretensiones de las partes y que sirve de base
para que el Juez resuelva. La Formula: Es la redacción por escrito
de un conjunto de frases técnicas mediante la cual se fija el
contenido de proceso. La Litis Contestación: Es redactada por el
Magistrado y entregada al actor (es la sentencia) La instancia Apud
Judidum: En esta etapa las partes iniciaban sus debates y ofrecían
las pruebas para que finalmente se pronunciara sentencia. 43
Los Procedimientos Especiales Los procedimientos especiales eran
procedimientos sumarios para resolver los litigios, el Magistrado
en virtud de su imperlum conoce de asuntos que no requerían de un
verdadero Judidum, adoptando medidas extraprocesales para
situaciones especiales. Procedimiento Extraordinario. Era un
procedimiento para determinadas materias como alimentos,
fideicomisos, cobro de honorarios etc. Desarrollo del procedimiento
El procedimiento se iniciaba con la estación o notificación del
demandado transformándose de un acto privado a un acto publico,
realizada la petición del
actor por un oficial publico, el demandado podía contestar la
demanda,presentando una fianza para garantizar su presencia en el
proceso, ya que de no presentarla podría ser encarcelado todo el
tiempo durante el proceso. Despue $s de contestar la
demanda se presentaba las pruebas (testimonial, juramento,
documental presunciones y confesional). Después concluida esta
etapa seguía la sentencia. Las acciones El derecho romano la
palabra acción (actio) tuvo diferentes aceptaciones, originalmente
significaba acto. La palabra Acción podemos emplearla en 2 sentidos
-Acto formal: Es el acto que inicia el proceso. -Acto material: Es
la reclamación de un derecho.
DERECHOS REALESDerecho patrimonial romano Concepto y clasificación
de las cosas
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
25/854
44
Concepto de la palabra cosa: Comprende todo lo que puede procurar a
las personas una utilidad. El estudio de las cosas consiste en el
análisis de estos derechos sobre una cosa.
Clasificación de las cosas : 1. Las cosas en el patrimonio: Las
cosas que sepueden apropiar. 2. Las cosas fuera del patrimonio: Son
las cosas que no se pueden apropiar porque pertenecen a la nación.
3. Las cosas divini juris: Las cosas pertenecientes a los Dioses,
ningún humano podía apropiarse de ellas. 4. Las cosas humani juris:
Las cosas en las que si se podía apropiar el humano. 5. Las cosas
corporales e incorporales. Noción y clasificación de los derechos
reales Concepto de derecho real Son los diferentes beneficios que
el hombre puede obtener de una cosa. Clasificación de los derechos
reales La propiedad Las servidumbres: Servidumbre personales,
Servidumbres reales
La posesión. La posesión Es el hecho de tener en su poder una cosa
corporal reteniéndola materialmente, con la voluntad de poseerle y
disponer de ella como lo haría el propietario. La propiedad
Concepto de propiedad Es el derecho mas completo que se puede tener
sobre una cosa corporal. Estos beneficios se resumen en el uso,
disfrute de la cosa. 45
Derechos reales de goce sobre las cosa ajena Son las servidumbres
como el usufructo Derechos reales de garantía. El deudor s un
tercero, en su nombre trasmite una cosa al acreedor para garantizar
el pago de una deuda, la transmisión iba acompañada de un convenio
denominado fiducia. Derecho patrimonial romano Era el patrimonio de
toda la familia que estaba en manos del paters familia. LAS
OBLIGACIONES Teoría de las obligaciones Era los deberes que tenían
que cumplir frente a terceros Concepto y génesis de las
obligaciones romanas Concepto de obligaciones
En roma el derecho de crédito o también llamado obligaciones, una
relaciónentre dos personas de las cuales una, el acreedor, puede
exigir a la otra el deudor un hecho determinado. Clases u
Obligaciones Las obligaciones se dividen en: 1. Obligaciones
civiles 2. Obligaciones honorarias Fuentes de la obligación
46
Las fuentes de la obligación: contrato, delito, cuasicontrato y
cuasidelito y pactos Vestigos Elementos de las obligaciones
De la definición de la obligación surgen 3 elementos: a) Un sujeto
activo elacreedor b) Un sujeto pasivo el deudor c) Un objeto: Un
acto que el deudor
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
26/854
debe realizar. Transmisión de las obligaciones Es la transmisión de
un deber de hacer y de cumplir, como la transmisión de un derecho
de crédito que tiene el acreedor, y por otro la transmisión de una
deuda, y tener que pagarla
Extinción de las obligacionesa) El pago b) La novación c) El mutuo
desistimiento d) La confusión e) La muerte del deudor. CONTRATOS Y
OTRAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES Contratos y cuasicontratos
Concepto de contrato Es aquel acuerdo entre dos o mas personas
respecto a un objeto determinado se dice que hay entre ellas
convención o pacto. 47
Cuales son los elementos de contrato: 1. El consentimiento de las
partes 2. su Capacidad 3. Un objeto válido
Clasificación de los contratos Tiene varias clasificaciones 1.
Contratos verbales 2. Contratos literales 3. Contratos consensuales
4. Contratos reales. También pueden ser: 1. Contratos de derecho
estricto 2. Contrato de buena fe Otra clasificación: 1. Contratos
unilaterales 2. Contratos sinolagmoticos Otra clasificación: 1.
contratos según el uso del cual se destina. Los contratos verbales
Se forman por la pronunciación de palabras solemnes que hacen más
preciso y mas cierto el consentimiento de las partes. Los contratos
literales Se realizan con la ayuda de menciones especiales escritos
por el acreedor en un registro doméstico. 48
Los contratos reales Los contratos re o reales no están perfectos
si no cuando el acuerdo de las partes va seguido de la tradición de
ciertas cosas, entregados por el que se hace acreedor al que se
obliga. Los contratos re o reales se clasifican en: -Comodato -
Depósito - La prenda
Los contratos consensualesSe forman por el solo acuerdo de las
partes y son cuatro: - La venta - Arrendamiento - La sociedad - El
mandato Contratos innominados Los contratos innominados es pues una
convención sinalagmática no clasificada entre los contratos
nominados y que ha sido ejecutada por una de las partes en vista de
una representación recíproca. El pacto (constituido) El pacto
constituido es aquel en que una persona conviene con otra que le
pagará a día fijo una deuda preexistente. La donación
Es un traslado de propiedad hecho a titulo de dadiva.49
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
27/854
Cuasi contrato Cuando una obligación es generada por un hecho
lícito o una manifestación de la voluntad unilateral, pero de tal
suerte que no haya ni contrato ni delito, los romanos decían que
nacía el cuasi contrato o cuasi delito. Fuentes de las
obligaciones
Delitos y cuasidelitos El delito:Es un hecho ilícito, una
infracción castigada por la ley. Cuasidelito: Una realización de
hechos con consecuencias generadas por un hecho lícito. LAS
SUCESIONES Fundamento y concepto de la sucesión hereditaria La
transmisión de un patrimonio puede operarse por los modos
siguientes, por: 1) Herencia; 2) fideicomiso de herencia, encargo
hecho por el testador al heredero de que transmita la herencia a
otra persona; 3) !bonorum possessio"", cuando el pretor adjudica la
posesión de los bienes de una persona fallecida, a personas que él
estima deben recibir tales bienes; 4) !in
iure cessio"", cuando el heredero !ab intestato"" cedía la
sucesión la sucesión a un tercero; 5) !bonorum addictio"", cuando
se atribuía la sucesión cargada de deudas a un esclavo o a un
tercero, con objeto de salvar las manumisiones y evitar al difunto
la nota de infamia por la consiguiente venta de los bienes; 6)
!adrogatio"", el adrogado pasa con sus descendientes y patrimonio
bajo la potestad del adrogante; 7) !manus"", por esta potestad el
marido, o quien tenga la patria potestad, adquiría los bienes de la
mujer; 8) !dominica potestas"", el que se hace esclavo pierde todo
su patrimonio en beneficio del amo bajo cuya potestad cae; 9)
!bonum sectio"", que era la venta pública en masa de los bienes de
un deudor del estado; 10) !bonorum venditio"", que era la venta en
bloque de los bienes de los bienes de un deudor en beneficio de sus
acreedores; 11) confiscación, cuando el estado se 50
adjudicaba el patrimonio de un particular. En las más pura doctrina
romana una sucesión comprende reunidas en un todo inseparable: 1)
el derecho y la obligación de continuar el culto privado (!sacra
privata"") del difunto; 2) el derecho a todo el activo del
patrimonio del de !cuius"" (aquél de cuya sucesión se trata);
3) la obligación de asumir todo el pasivo, aun cuando éste supere
el activo. Por lo que el heredero es aquel que sucede al difunto
tanto en su culto como en su patrimonio y en esta medida
continúa la personalidad jurídica del difunto; el heredero sucede
en todos losderechos al difunto, que tiene los mismos derechos y
facultades que tuvo el difunto. Al desaparecer la !sacra privata"",
el heredero sucede al difunto sólo en relación a sus derechos y
obligaciones patrimoniales. Mientras no se recogía la sucesión,
ésta sostenía y continuaba por sí misma la persona del difunto,
formaba una especie de persona legal (!hereditas personae vice
fungitur "") considerada como propietaria de las cosas
hereditarias. Concepto de sucesión: La palabra sucesión, significa
o la transmisión, que es el hecho de traspasar la universalidad de
los bienes y de los derechos de un difunto ( cujus ), o esta misma
universalidad, en cuyo caso comprende el patrimonio del
difunto
considerado en su conjunto. La herencia no es más que la sucesión
en todo elderecho que tenía el difunto.
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
28/854
Son objeto de la sucesión todos aquellos derechos y obligaciones
patrimoniales que no sean estrictamente personales del de !cuius"".
El patrimonio recogido por el heredero se llama herencia o
sucesión. Las adquisiciones patrimoniales pueden realizarse a
título universal (!adquisitio per universitatem""), o a título
singular. La sucesión universal !mortis causa""
opera sobre la totalidad de un patrimonio que pasa al heredero y en
él sepersonifica el título adquisitivo, reuniéndose en su persona
todos los derechos que forman el patrimonio hereditario, por el
mero hecho de pertenecer a éste y en virtud del título personal que
en el heredero ocurre; por eso se dice que la adquisición es
universal, porque abarca una universalidad de bienes y derechos. 2.
La Sucesión ! Ab Intestato"". Muere intestado aquel que no ha
hecho ningún testamento, o lo hizo, pero fue invalidad, roto,
inútil, o no ha producido ningún heredero. El hecho de que alguno
muera intestado puede ocurrir de hecho o de derecho; de hecho, si
muere sin dejar testamento; de derecho, si ha dejado uno que no ha
sido admitido por el derecho. Se pueden reducir a
cinco las hipótesis en las cuales no hay heredero testamentario: 1)
Cuando el difunto era incapaz de testar. 2) Cuando siendo capaz no
había usado su prerrogativa. 3) Cuando el testamento era nulo desde
el principio, o bien. Hecho válidamente, después se volvía nulo
!ipso iure"" o era rescindido por inoficioso. 4) Cuando a
pesar 51
de la validez originaria y la subsistencia del testamento, la
adición se vuelve imposible tanto por una circunstancia personal
del instituido, como la muerte, la pérdida de la !testamenti
factio"" o del !ius capiendi"" (capacidad testamentaria o
del derecho de recibir por testamento), como por una causa que les
es extraña. 5) Cuando finalmente, el instituido se excluye
voluntariamente por una repudiación. En todos estos casos el
difunto se considera como intestado y la sucesión que deja se llama
indiferentemente sucesión !ab intestato"" o sucesión legítima,
porque la ley misma la atribuye directamente a la persona que
señala. 3. Los Parientes Excluidos. La herencia de los que morían
intestados se entregaba por la ley de las Doce Tablas en primer
término a los herederos suyos, después a los agnados y a veces
también a los gentiles, de modo que el que no era heredero suyo,
agnado o gentil, se encontraba excluido de la sucesión !ab
intestato"". En estas condiciones no eran llamados: a) los hijos
emancipados o salidos por alguna otra causa de la familia civil del
difunto; b)
los nietos nacidos de una hija, porque esta dejaba de pertenecer a
su familianatural, para pasar a formar parte de la familia de su
marido; c) Los hijos no suceden a la madre y viceversa, por no
existir entre ellos la potestad paterna, base de la familia civil;
sólo la !manu"" modificaba esta situación, porque entonces si
entraba la madre en la familia civil, haciéndose la agnada de sus
hijos pero en segundo grado y a título de hermana (!loco
sororis""). Este primitivo derecho se fue modificando bajo la
influencia del derecho pretorio, de los senadoconsultos y de las
constituciones imperiales, hasta que Justiniano crea un nuevo
sistema de sus Novelas 118 y 127, dando cabida a todos estos
parientes que anteriormente eran excluidos de la sucesión !ab
intestato"". 4. La Sucesión Testamentaria. El testamento puede
definirse como un acto
personal, unilateral y solemne que contiene la institución de uno o
de variosherederos y destinado a producir su efecto solamente
después de la muerte de
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
http://slidepdf.com/reader/full/guia-sustentante-en-derecho
29/854
su autor. Lo que caracteriza al testamento es la institución del
heredero, por él son posibles las demás disposiciones:
desheredaciones, legados, fideicomisos, etc.; si falta esta
institución por cualquier causa, las demás disposiciones se
desvanecen. La voluntad del testador debe manifestarse en las
formas establecidas, de ahí las expresiones !ordinare,
celebrare testamentum"". El testador dispone para después de su
muerte, portanto, durante su vida, el testamento no confiere ningún
derecho y es revocable. La transmisión del patrimonio por
testamento es de derecho natural, como la propiedad, de la cual es
atributo, pero en Roma está regulada por el derecho civil porque no
sólo afectaba intereses privados, sino públicos: los intereses dela
sociedad y de la religión, de ahí que Papiano haya dicho: la
confección del testamento no pertenece al derecho privado , sino al
público. La facultad de hacer testamento es un atributo del !ius
commercii"", una ventaja que tenía el ciudadano romano en el orden
familiar. 52
El filiusfamilias sólo puede disponer por testamento de sus peculio
castrenses y
!quasi castrenses"". La mujer !sui iuris"" (independiente) en
un principio s&oa