RETRIBUCI ÓN DE SOCIOS Y ADMINISTRADORES RETRIBUCI… · CONTABILIDAD EN LA NUBE, LLEVA TU...

SAE no se hace responsable de la información contenida en el presente documentoRef.: F050

Edición: 02/12/2013

CURSO: DESEQUILIBRIO PATRIMONIAL

Da. María Fernanda Rodríguez Galán

RETRIBUCIRETRIBUCIÓÓN DE SOCIOS N DE SOCIOS Y ADMINISTRADORESY ADMINISTRADORES

Edición: 02/12/2013

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Edición: 02/12/2013

I. Documentación/Normativa a tener en cuenta

II. Consideraciones previas

III. Retribución de socios por ser administradores- Conclusiones- Soluciones

IV. Retribución de socios por ser trabajadores de sociedades profesionalesV. -Conclusiones

VI. Apunte: Tributación fiscal sociedades profesionales

VII. Resumen Conclusiones

INDICE

Edición: 02/12/2013

� Nota nº 01/12 de 22 de marzo de 2012, publicada por el Departamento de Gestión Tributaria de la AEAT.

� Consultas DGT 0800-02 y 0542-04

� Consultas DGT Vinculantes V0879-12, V0200-13 y V1567-13

� Sentencias TS 21/05/2005 y 13/11/2008

� Ley de IRPF: Retención

� TRLIS: Deducibilidad gasto de personal

� IP: Exención de participaciones

� ISD: Bonificación 95%

I. DOCUMENTACIÓN/ NORMATIVA A TENER EN CUENTA

Edición: 02/12/2013

� Consulta DGT 08002-02: Rendimientos de 3 socios y administradores solidarios de sociedad de prestación de servicios jurídicos Rendimientos del trabajo

� Alarma y estado de confusión e inseguridad jurídica en junio/2011. AEAT de Málaga.

� Notificación de propuestas de liquidación provisional a socios de sociedades por IVA e IRPF: Ingresos obtenidos como rendimientos del trabajo Rendimientos de A/E

� Nota nº 01/2012 de 23 de marzo: Aclara (??) los criterios que regulan la fiscalidad en IRPF, estableciendo en qué casos se consideran rendimientos del trabajo y en cuales rendimientos de A/E.

� OJO!! Solo a efectos de IRPF (no de otros impuestos como IVA)

� OJO!! La vía utilizada por Hacienda para dar a conocer su criterio NO vincula. El único organismo que puede interpretar la Ley es la DGT. Hacienda no puede fijar presunciones fuera de la Ley, sino que debe valorarse caso a caso el cumplimiento de los requisitos

II. CONSIDERACIONES PREVIAS

Edición: 02/12/2013

Criterio AEAT (Nota nº 01/2012 de 22 de marzo)

� La calificación de socio no afecta a la calificación de los rendimientos que éste obtenga por ser miembro del órgano de administración: IRPF Rendimientos del trabajo

� Jurisprudencia (STS 21/04/2005 y STS 13/11/2008): Administradores con contrato de Alta Dirección (??) (gestión, dirección, administración y representación ) Relación Mercantil (no Laboral)

� Actividades de Director General/Gerente Actividades englobadas dentro de funciones de Administrador

� Retribución deducible en IS Figurar en estatutos

� Consecuencias:� Si estatutos cargo Administrador Gratuito (ó ausencia de mención) Retribución Administrador + Salario

Director Gasto NO Deducible� Retribución Administrador + Salario Director Retención IRPF fija 42%� Retribución trabajos día a día ( trabajo no dirección) Retención IRPF a tablas.

III. RETRIBUCION DE SOCIOS POR SER ADMINISTRADORES

Edición: 02/12/2013

Conclusiones:

� Criterio de AEAT muy discutible (respecto retribución Gerente) :

� Por Ley, todos los gastos necesarios para generar ingresos son deducibles (vgr. Salario de gerentes que realizan trabajo diario, que dirigen al personal, …).

� Cuando los estatutos regulan la retribución del administrador, lo hacen en relación a las funciones mercantiles inherentes a dicho cargo (vgr. Firmas las CA, convocar las juntas de socios, …) pero NO en relación a otras funciones de empresa (las que podría ejercer aunque no fuera administrador)

� Al ser funciones de Director =/= Administrador Deberán ser retribuidas con independencia a lo que digan los estatutos . OJO!! Operaciones Vinculadas

� Que los estatutos establezcan la gratuidad del cargo NO impide que el Administrador que desarrolla trabajo del día a día cobre un sueldo Gasto Deducible (con independencia del régimen de SS)

Pruebas: firma de cheques, firma de contratos con trabajadores y proveedores, negociación y firma de pólizas bancarias, etc…

� El tipo fijo IRPF 42% solo se debería aplicar a la retribución por las funciones mercantiles de Administrador. NO sobre el salario de Dirección.

Edición: 02/12/2013

Conclusiones:

� ¿Qué hago?:

� Soy prudente y cambio estatutos (*1)?� Dejo gratuidad en el cargo (estatutos) para evitar el 42% de retención y categoría en nómina =/= “Dirección”?

(Opción de CE)� Pierdo incentivos y retribuyo todas las funciones del socio/administrador al 42% de IRPF?� Establezco en estatutos retribución como Administrador y Directivo muy baja (42%) + La mayor parte de la

retribución total al trabajo ordinario de la empresa (% tablas < 42%)?

� Antes de decidir: Analizar resto de implicaciones fiscales en otros tributos:

� Impuesto sobre Sociedades (IS) : Deducibilidad de gasto� Impuestos sobre el Patrimonio (IP): Exención acciones/participaciones� Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones (ISD): Bonificación 95%� Ubicación de la sociedad (por exenciones de impuestos)� Situación de la sociedad respecto al PN elevado ó pronta sucesión

(*1) En general: Cargo administrador gratuito (a no ser que estatutos digan lo contrario). Modificación estatutos: Convocar socios + celebrar reunión para acordar cambio + firmar escritura + inscribir cambios en RMSe indicará el sistema de retribución (cantidad que fije anualmente la junta de socios – aprovechar JG de aprobación de CA)

Edición: 02/12/2013

Conclusiones:

� Impuesto sobre el Patrimonio (IP) Participaciones empresas familiares Exentas:

� Impuesto cedido a las CCAA (Madrid Exento de pago)� Poseer al menos el 5% del capital de forma individual ó� Poseer al menos el 20% del capital de forma conjunta con cónyuge, ascendientes, descendientes o colaterales de 2º

grado.� La sociedad ejerza una Actividad Económica (A/E) (*2).� Se ejerzan funciones de Dirección ó Gerencia (directamente, cónyuge, ascendientes ó descendientes ó colaterales de

2º grado)� El que ejerza funciones debe poseer al menos 1 acción ó participación� Que las retribuciones anuales por las funciones de Dirección Más del 50% de la totalidad de sus rendimientos

del trabajo y A/E� Este requisito cumplido en un miembro familiar Exención para todos.

(*2) A/E en general: + 90 días > 50% activo No son valores (acc/partic. Con % < 5% y se poseen sin ánimo de dirigir/gestionar la acc/partic.) ó bienes no afectos (vgr. Cash).

A/E Alquiler: Inmuebles afectos persona contratada jornada completa + Local exclusivo

Edición: 02/12/2013

Conclusiones:

� Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones (ISD) Bonificación 95%

� Impuesto cedido a las CCAA (en Madrid Deducción en cuota del 99%) � Si acciones / participaciones exentas en IP� Bonificación de un 95% si transmisión por Sucesión a favor de cónyuge, ascendientes ó descendientes.� Bonificación de un 95% si transmisión por Donación a hijos (jubilación ó + 65 años ó antes de esa edad pero

existencia de situación de incapacidad permanente)

Edición: 02/12/2013

� CONCLUSIÓN PRINCIPAL (cara AEAT) (*3):

Las retribuciones que se perciban como Administrador + Directivodeben suponer MAS DEL 50% DE SUS RENDIMIENTOS TOTALES DEL TRABAJO Y DE ACTIVIDADES ECONÓMICAS

Retención 42% sobre AMBAS retribuciones

(*3) En cualquier caso el criterio de Hacienda es muy discutible, y existirían argumentos para defender que las funciones de administrador son independientes de las funciones de dirección (ver diapo 7) Realizar retención al 42% solo sobre funciones de Administrador

Edición: 02/12/2013

� SOLUCIONES: 3 Opciones para 3 situaciones. Valorar en cada caso.

� Situación A: Sociedad con PN elevado y pronta sucesión. No asumir riesgos: Importante dejar exentas las participaciones en IP.

o Hacer nómina de Administrador (por el total de las retribuciones ó por mas del 50%)o Practicar retención fija de IRPF al 42% Administradoro Practicar retención a tablas por trabajadoro Estatutos cargo del administrador retribuido y cuantía concreta anualmente por JGo Deducir gasto en ISo Dejar exentas las participaciones en IPo Aplicar bonificación del 95% en ISD

� Ej: Grupo familiar socios de Sociedad con PN de 10M euros. Administrador Único el padre de 63 años. Que además es el vendedor y realiza las gestiones directivas de la sociedad. Domicilio social Valencia. Retribución 70.000 euros anuales.

� Alternativa A.1: Nómina como administrador directivo 70.000 euros (42%)

� Alternativa A.2: Nómina como administrador directivo 36.000 euros/año (retención 42%)Nómina como trabajador 34.000 euros (retención tablas)

Edición: 02/12/2013

� Situación B: Sociedad con PN bajo. No pronta sucesión. Se asumen riesgos.

o Hacer nómina de Administrador (por una cantidad mínima)o Hacer nómina de Director (por una cantidad que + nomina administrador > 50% del salario)o Hacer nómina de Trabajador (por el resto)o Practicar retención fija de IRPF al 42% Administrador o Practicar retención a tablas por Director y Trabajador o Estatutos cargo del administrador retribuido y cuantía concreta anualmente por JGo Deducir gasto en ISo Dejar exentas las participaciones en IPo Aplicar bonificación del 95% en ISD

� Ej: Grupo familiar socios de Sociedad con PN de 10M euros. Administrador Único el padre de 63 años. Que además es el vendedor y realiza las gestiones directivas de la sociedad. Domicilio social Valencia. Retribución 70.000 euros anuales.

� Alternativa B: Nómina como administrador 1.000 euros/año (retención 42%)Nómina como Director 35.000 euros/año (retención tablas) Suma 36.000 eurosNómina como trabajador 34.000 euros (retención tablas)

Edición: 02/12/2013

� Situación C: Sociedad domiciliada en Madrid.

o Hacer nómina de trabajadoro Practicar retención a tablaso Estatutos cargo del administrador NO retribuidoo Deducir gasto en IS (porque es salario de trabajador NO administrador)o Participaciones NO Exentas en IP (pero en Madrid no se paga) o No bonificación en ISD (pero deducción del 99% en cuota)

� Ej: Grupo familiar socios de Sociedad con PN de 10M euros. Administrador Único el padre de 63 años. Que además es el vendedor y realiza las gestiones directivas de la sociedad. Domicilio social Madrid. Retribución 70.000 euros anuales.

� Alternativa C: Nómina como trabajador 70.000 euros (retención tablas)

Edición: 02/12/2013

� LIRPF: Califica como rendimiento del trabajo la contraprestación percibida por el socio que presta servicios a su sociedad, salvo que la contraprestación de tales servicios deba calificarse como A/E (art. 17.1 LIRPF)

� LIRPF: Califica para que se considere rendimiento de A/E, la existencia de dos requisitos esenciales (art. 27.1 LIRPF):

� Ordenación por cuenta propia No debe existir AJENIDAD ni DEPENDENCIA (*5). El socio organiza su propio W.� Existencia de medios de producción en sede del socio En sociedades profesionales: CAPACITACIÓN PERSONAL

(*5) AJENIDAD: El empresario toma las decisiones de la empresa (fijar precios, seleccionar clientes, fijar remuneraciones, …)DEPENDENCIA: Obligación de asistir al puesto de trabajo, estar sometido a un horario, tener programada la actividad, ….Conclusión: Si existe ajenidad y dependencia no es una A/ECV de la DGT V1492-08: Ser socio es un “indicio significativo de la inexistencia de Ajenidad y dependencia”La existencia de notas de Ajenidad y Dependencia cuestión de hecho (análisis caso a caso)Nota nº 01/2012: Si +50% de participación en una sociedad No se entenderá que existe ajenidad y dependencia

Si – 50% de participación en una sociedad Habrá que probarlo

IV. RETRIBUCION DE SOCIOS DE SOCIEDADES PROFESIONALES

Edición: 02/12/2013

� Existencia de medios de producción en sede del socio En sociedades profesionales: CAPACITACIÓN PERSONAL (*6)

(*6) Nota nº 01/2012: Sorprendente afirmación de la AEAT: En servicios profesionales (arquitectos, médicos, abogados…) El principal medio de producción reside en el socio. Los medios materiales necesarios para prestar los servicios son de escasa relevancia frente al factor humano .

Opinión CE: Sorprende el intento de la Administración de tratar de forma =/= a quienes ejercen actividades. Ej: socio dedicado a fabricar botellas y socio que presta servicios médicos ¿Diferencia? Ninguna.La distinción debería venir dada por si existen o no medios materiales y/o humanos en la sociedad (distintos del propio socio) y NO por el tipo de actividad.

¿Qué actividades son profesionales? A efectos de orientación:

- Uso del intelecto (frente al factor capital)- Título Académico- Colegio Profesional- Si fuera PF, el IAE de la sección 2º ó 3º.- Por interpretación de la LIRPF

INCISO: Fiscalmente, tienen carácter de sociedades profesionales las empresas que realizan servicios profesionales, incluso aunque no tengan los estatutos adaptados a la Ley de Sociedades Profesionales

Edición: 02/12/2013

� CONCLUSIÓN PRINCIPAL (cara AEAT) (*7):

Ordenación por cuenta propia (según AEAT Inexistencia de notas de ajenidad y dependencia)

+Existencia de medios de producción en sede de socio (según AEAT, en

sociedades profesionales, siempre existirá) =

Calificación del rendimiento del socio persona física como ACTIVIDAD ECONOMICA

(*7) Todo es discutible

Edición: 02/12/2013

� CONCLUSIONES CE:

� A. Sociedades Mercantiles:

A. 1.Socio sea o no Administrador:

A.1.a) Indiferente % de participación: Rendimiento Trabajo (es defendible que el principal medio de producción no reside en sede del socio) NO se ejerce actividad profesional.

Edición: 02/12/2013

� B. Sociedades Profesionales:

B. 1.Socio es Administrador:

B.1.a) % de KS > 50%: Rendimiento Actividad Económica (*8)

Rendimiento del Trabajo (Defendible en función de plantilla/medios de producción)

B.1.b) % de KS < 50%: Rendimiento Actividad Económica (*8)

Rendimiento del Trabajo (Mas Defendible en función de plantilla/ medios de producción / Revocación del cargo)

(*8) Factura de Servicios Profesionales a la sociedad + IVA – IRPF (9% ó 21%). RETA.

Edición: 02/12/2013

� B. Sociedades Profesionales:

B. 2.Socio NO es Administrador:

B.2.a) % de KS > 50%: Rendimiento Actividad Económica (*8)

Rendimiento del Trabajo (Defendible en función de plantilla/

medios de producción)

B.2.b) % de KS < 50%: Rendimiento del Trabajo (Se puede demostrar ajenidad y dependencia; y ya no sería necesario valorar medios de producción en sede del socio)

(*8) Factura de Servicios Profesionales a la sociedad + IVA – IRPF (9% ó 21%). RETA.

Edición: 02/12/2013

INCISO: “Choque” de criterio fiscal con criterio de seguridad social:

- SÍ Administrador < 25%: RETA criterio fiscal RG (a) criterio laboral- NO Administrador >33%<50%: RG criterio fiscal RETA criterio laboral

Administrador % en KS Régimen SS

SÍ Administrador > ó = 25% RETA

SÍ Administrador < 25% RG (asimilado)

NO Administrador > ó = 33% RETA

NO Administrador < 33% RG

Edición: 02/12/2013

V. APUNTE: TRIBUTACION FISCAL SOCIEDADES PROFESIONALES

� Actividad profesional desarrollada a través de sociedad: alternativa legítima.

� Ventajas fiscales

o Tributación a través de sociedad mercantil al tipo fijo (30% ó 25% - si Pyme- ó 15 % -si sociedad de nueva creación- los 300.000 euros primeros)

o No tributación como Rendimiento de actividad económica (base general de IRPF: podrá llegar a un 52%)

o Ahorro de costes

o Existencia de régimen de operaciones vinculadas: no va a permitir una tributación inferior.

Edición: 02/12/2013

V. APUNTE: TRIBUTACION FISCAL SOCIEDADES PROFESIONALES

�¿Cómo determinar el precio de mercado de la retribución ? Requisitos:

�Socios Profesionales sean personas físicas.

�Sociedad sea PyME (INCN ej. ant. < a 10 M de euros)

�Mas del 75% de los ingresos de la sociedad sean de actividades profesionales.

o Medios materialeso Medios humanos

�Pueden ser mínimos�No es necesario haber contratado trabajadores. Solo socios profesionales

�El resultado previo a las deducción de las retribuciones de los socios sea positivo.

�Al menos el 85% de dicho resultado previo positivo, se destine a retribuciones de los socios.

o Ej: Bº previo a retribuciones: 100.000 euros; 85.000 para retribuir socios

Edición: 02/12/2013

VI. CONCLUSIONES GENERALES

� Análisis individualizado por cada sociedad.

� Valorar los “daños colaterales” en impuestos como IP ó ISD

�Recordar que la retención al 42%, si es superior a la que le correspondería, se recuperaría en Renta.

�Valorar la posibilidad de defender RT en ciertos casos en los que exista una plantilla de trabajadores que sean los medios de producción

�Ver soportes públicos:

� Fuerteventura – Las Palmas: F126; F127 y F128� Sevilla – Salteras: M003

Edición: 02/12/2013

CURSO: DESEQUILIBRIO PATRIMONIAL

EL SECTOR DE LA EDUCACIÓN INFANTIL:

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