Presidente de laAsociacin Argentina de Derecho ComparadoAt.ar.n ro DALLAVIA

JULIO CSAR RIVIiKA

Hcron ALu;nlA - AI.BLRTO J. BUERFS ~ ELfNA J. HI{,HTO:-AOA KIiMFl MAJERDJ!CARLucn - RICARDO LUIS l.ORlN7FTTI

ORl.! MO~\I'T fI'URRASPll- JUlIO CSAR RIVfRAHORACIO ROITMAI'

1 Abogado y rbitro. Miembro del Estudio Muiz. Ramrez, Prez-Tairnan &Luna-Victoria Abogados. Director Ejecutivo de la Revista peruana dc Arbitraje. Pro-fesor de Derecho en I(\Universidad deLima. Profesor visitante de Jos Postgrados enDerecho de Daos y Derecho de la Empresa en la Universidad Nacional del Litoralde Santa Fe, Arg6htlna. E-mail: csbto@munizlw.com.

2 Abogado, Presidente de Echaiz Estudio de Abogados. Miembro asociado de!Instituto Peruano de Derecho Mercantil. Catedrtico del Diploma de Postgrado enDerecho d 'la Empresa d'la P6'~tificia 'Univrsidad Catlica del Per. Wel: page:www.echaiz.com, e-rnail: daniel@echaiz.com: "t. " e

. l.; ,

En el Per, segn .la ~e~islacinvigente Yen atencin al principioconstitucional de pluralismo econmico (art. 60 de la ConstitucinPoltica de 1993), el Estado reconoce que nuestra economa se sustenta

I ..

l. Sistema de constitucin, de sociedades

1. Introduccin

por CARLOS A.' SOTO COAGU1LA t. "

Y,DANIEL ECHAIZ MOREN02t ;

SUMARIO:1. Sistema de constitucin de sociedades. l. Introduccin. 2. Las alternativassocietarias. 2.1. La sociedad annima ordinaria, 2.2. La sociedad annima cerrada.2.3. La sociedad an6nimal"bierta. 2.4: La sociedad colectiva. 2.5. La sociedad encomandita simple, 2.6. sociedad en comandita por acciones. 2.7. La sociedadcomercial de responsabilidad limitada. 2.8. La sociedad civil ordinaria, 2,9. Lasociedad civil de responsabilidad limitada. n. Sociedades unipersonales. l.lntrodue-cin. 2. La empresa individual de responsabilidad.limitada, 3: Launipersonalidad,societaria. Ill. Sociedades extranjeras, l. lntroduccin. 2. E~otorgamiento del poderante el cnsul peruano, 3. 'El ot~rgan1enio'del poderante una autoridad competenteextranjera. 4. Cuestiones'c-omunes ~I otorgamiento de poder. 5. La inscripcin delpoder, 6. Las-sucursales! -IV.Sociedades irregulares.

" ~,-J.LAS' SOClEl>ADES EN EL PER

" !

..., ~.

157

4 C~ntbamos con un nuevo Cdigo Civil, dictado en 1984, el cual evit (adiferencia de s~ ~tecesor) la regulacin normativa de la sociedad civil como modalidadcontractual; asimrsmo, se sancionaron dos nuevos textos constitucionales en 1979 yt 993, ~on los. cuales se introdujo una moderna concepcin de la economa. basadaen el h~~ me~ad?, Y. ~nalmente. la dcada de los '90 fue escenario de una vastap~ucclOn legislativa orientada a promover las inversiones, para lo cual se enfatizarondiversos conceP.tos, tales como la seguridad jurdica, el contrato-ley, la transparenciadel mercad~, la Igualdad de oportunidades, la libertad de empresa la libre competenciay la5actuacin subsi~iaria del Estado, entre otros. '

Tan slo considrese el fenmeno de la globalizacin econmica, el auge delnercado de valores y el desarrollo empresarial.

.6 p~ ma~or. informac~n cfr. ECHAlZ MORENO, Daniel, Sociedades. Doctrina.eg/~/~on y Iurisprudencia, Forum Casa ~itorial, Trujillo, 2005, ps. 34 a 41. . J~desd.BEAUMONT CALLIRGOS. RIcardo, Comen/arios a la Ley General deoOCl:UU ,~aceta J~dica, Lima, 1998, p. 27.

,:~. URlA. ~odrtgo y MENNDEZ, Aurelio, Curso de Derecho Mercantil 1"d., Civitas, Madrid, 1999, t. 1, p. 430. '

q Vid. URlA y MEN NDEZ, ob. cit., p. 430.

En 1994.Ia a~!ividad societaria en el Per continuaba rigindosepor ~a legislacin cuya antigedad superaba los 28 aos y habadeve.rud~en obsoleta ~r los constantes cambios normativos+ y eco-nmICOS.que .s~ ex~enmentaron. En este escenario fue publicada laReso!~~ln Ministerial 424-94-JUS,mediante la cual se nombr unaComisin para elaborar el Anteproyecto de la Ley General de Socie-dades; el resultado del trabajo de dicha Comisin fue la actual LeGeneral de Sociedades6. y

~I desarrollo ev~lutivo del modelo societario gener que en la ac-tuahda~ sea concebido como ''un instnunento jurdico reconocido porsu. ~ficlente organizacin y tan permeable y flexible como para serutilizada en cualquier proyecto empresarial, para que sea la titular deuna empresa, tenga o DO fines de lucro=",

En este sentido, "hay acuerdo entre los tratadistas en que el ncleodel concepto de sociedad est formado por tres elementos fundamen-tales: ongen negocial, existencia de un fin comn y contribucin detod?s los SOCIOSa su realizacin"8. En efecto, podemos definir a las?cledad como "cualquier asociacin voluntaria dirigida a la consecu-el?n de una finalidad comn mediante la contribucin de todos surniembrosvs,

LAS SOCIEDADES P.N IlL PER

156

3 Aunque, dependiendo de la constitucin, la fundacin tambin podra ubicarseen el esquema de organizacin individual.

en la coexistencia de diversas formas de propiedad y de empresa. Eneste sentido, existe una amplia gama de posibilidades para la organi-zacin corporativa, ms an si se parte de la distincin entre la orga-nizacin individual y la colectiva.

Dentro de este contexto, el esquema de organizacin individualpuede manifestarse a travs de: el empresario unipersonal (conocidocomo el tpico comerciante), que es una persona natural cuya activi-dad se encuentra regulada por el Cdigo de Comercio (Ley de fecha15-2-1902); y la empresa individual de responsabilidad limitada, quees una persona jurdica cuya actuacin est contemplada en la Ley dela Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (Decreto Ley21.621 de fecha 14-9-76).

Por el contrario, si se opta por un esquema de organizacin colectivaexisten hasta cinco posibilidades: la asociacin, el comit y la funda-cin", reguladas por el Cdigo Civil (Decreto Legis.lativo 295 de fecha24-7-84); la cooperativa, consagrada en el Texto Unico Ordenado dela Ley General de Cooperativas (Decreto Supremo 074-90-TR de fecha7-1-91), y el diversificado abanico de tipos societarios que regula laLey General de Sociedades (Ley 26.887 de fecha 5-12-97), dentro delos cuales encontramos: la sociedad annima (ordinaria, cerrada y abier-ta), la sociedad comercial de responsabilidad limitada, la sociedad encomandita (simple y por acciones), la sociedad colectiva y la sociedadcivil (ordinaria y de responsabilidad limitada).

Respecto de la evolucin histrica de la normatividad peruana enmateria societaria hay que anotar brevemente que, con fecha 27 dejulio de 1966, se expidi la Ley de Sociedades Mercantiles, aprobadamediante ley 16.123, la misma que era concordante con el entoncesvigente Cdigo Civil de 1936. Casi 20 afl.osdespus, se promulg laLey General de Sociedades a travs del Decreto Legislativo 311 de1984, siendo modificada posteriormente por el Decreto Supremo 003-85-ruS del 13 de mayo de 1985, el cual dio origen al Texto nicoConcordado de la Ley General de Sociedades; ambos dispositivos le-gales repitieron casi en su totalidad lo que ya se haba esbozado en1966.

DOCTRlNA

159"

12Cfr.TORRES MORALES, Carlos, La sociedad annima, en Tratado de DerechoMercantil, Instituto Peruano de Derecho Mercantil y Editorial Gaceta Jurdica, Urna,2003. 1. 1, ps. 319 a 361.

13 Vid. BEAUMONT CALLlRGOS. ob. cit., p. 156.

r . It

tpica de la sociedadannimaque la LeyGeneralde Sociedadesiden-tifica como tal, pero que en la prctica es conocidacomo "sociedadannimaordinaria" o "sociedadannimacomn".

La sociedad annima ordinaria!", identificadapor la sigla SA: esla modalidadsocietariatradicionaly se encuentrarecogidapor la rna-yora de legislacionesdel mundo, bien sea con esa denominacinocon otra como por ejemplo la sociedadpor acciones.

Es una sociedad capitalista y como tal, en ella prima el intuitopecunia, nace de forma voluntariaya que los propiosfundadoressonquienesoptan por esta alternativasocietaria,aunquedebemencionarseque ex.istensupuestosen los que se crea por imperiode la ley, comoen el caso de los bancos, los que por disposicindel artculo 12 d.la Ley General del Sistema Financieroy del Sistema de Seguros yOrgnicade la Superintendenciade Banca y Seguros (Ley 26.702 defecha 6-12-96)slo pueden constituirsecomo sociedadesannimas)!

El nmero minimo de socios que se requiere para constituir unasociedad es de dos, de acuerdo a la regla general contenida ep elartculo 4 de la Ley General de Sociedades;no existe un nmeromximode socios pues uno de los objetivosde dicha norma es lograf.una mayor atomizacindel capital social. ~

Asimismo,la sociedadannimacuentaconunadenominacinsocialo nombrede fantasacuya funcinconsisteen identificara las socie-dades capitalistas, sin que sea necesarioque aqulla se forme con elnombre de los socios. Y es que, "la anonimatividadde la sociedadannimaprovienede la ausenciade razn social y de la legitimaau-torizacin para llevar un nombre [oo.] Existe completa libertad't'L,

Por otro lado, uno de los principalesatractivosde esta forma.so-cietaria es que [a responsabilidadde los accionistas se limita a susaportes. sta es [a caracterstica fundamental que ha propiciado el,desarrollo de la sociedad annima a lo largo de los siglos y a .nivelmundial.

LAS SOCLEDADES EN EL PER

158

10 Vid.GALGANO, Francesco, Derecho Comercial, Temis, Santa Fe de Bogot,1999, vol. 1I, p. 56.

11 Vid URA y MENNDEZ, ob. cit., p. 769.

2.1. La sociedad annima ordinariaComo anota Francesco Galgano, la sociedad annima es el prototipo

de la categora de las sociedades de capitales y se ha constituido enla figura societaria tpica del capitalismo moderno 10. Se caracterizaPQr ser: "a) sociedad capitalista, constituida intuito pecunice, en la queen principio apenas juegan ni interesan las condiciones personales delos socios, sino Laparticipacin que cada uno tenga en el capital social,que habr de integrarse precisamente por las aportaciones de aquellos;b) sociedad por acciones, en la que el capital habr de estar necesa-riamente en partes alcuotas denominadas acciones, que confieren asu titular la condicin de socio; e) sociedad de responsabilidad limitada,en el .sentido de que el socio se obliga a aportar a la sociedad elimporte de las acciones que haya suscrito, respondiendo frente a elladel incumplimiento de esa obligacin, pero sin responsabilidad personalalguna por las deudas sociales, por lo que los acreedores sociales nopueden, en ningn caso, dirigir sus acciones contra los socios para lasatisfaccin de sus crditos"!'.

Nuestra Ley General de Sociedades le confiere, sin lugar a dudas,la mxima atencin pues de los cinco Libros que conforman su es-truetura normativa, el Libro II est dedicado exclusivamente a la "So-ciedad Annima", mientras que el Libro Ill lo est a las "Otras formassocietarias".

A partir del esquema originario de la sociedad annima se cons-truyeron dos figuras especiales: la sociedad annima cerrada y la so-ciedad annima abierta. En tal sentido, actualmente es posible adoptaralguna de esas dos formas especiales o asumir simplemente la estructura

2. Las alternativas societariasComo mencionamos anteriormente, nuestra actual legislacin so-

cietaria contempla un diversificado abanico de posibilidades para cons-tituir sociedades, el mismo que desarrollaremos en sus principales ca-ractersticas.

DOCTRINA

161

16 Para revisar una interesante doctrina precursora cfr. ECHECOPAR REY, Luis,La sociedad annima: familiar y abierta, en Revista Peruana de Derecho de la Em-presa, Asesorandina, Lima, 2002, Ao XVII, N" 54, ps. 177 a 197.

17 Vid.ELAS LAROZA, Enrique, Ley General de Sociedades Comentada,NonnasLegales, Trujillo, 1998, p. 509.

18 Vid. BEAUMONT CALLTRGOS,ob, cit., p. 519.

2.3. La sociedad annima abiertaLa sociedad annima abierta!", identificada por las siglas SAA,

tiene como antecedente inmediato a la sociedad de accionariado di-fundido que, aunque ya exista en nuestro pas. no estaba regulada porla Ley General de Sociedades. sino por la Ley del Mercado de Valores.

Este tipo societario suele utilizarse cuando el nmero mnimo desocios es de 750, aunque tambin podra constituirse contando con unnmero menor de accionistas, lo que no resultara del todo recomenda-ble, sobre todo para sociedades con capital social masificado, las quemayoritariamente optan por cotizar sus acciones en la Bolsa de Valores.

Como en los supuestos anteriores, la sociedad annima abierta cuen-ta con una denominacin social que permite identificarla y diferenciarladel resto de sociedades; sus socios tienen responsabilidad limitada ysu capital social est representado en acciones.

Se debe tener en cuenta que "el objetivo de sus accionistas esasegurarse una inversin rentable, para lo cual resulta indispensablela movilidad del capital, la profesionalidad de la administracin y elcontrol de una forma de inversin que se considera pblica"!".

En este sentido, este tipo societario est orientado a la transaccinabierta de sus acciones en el mercado burstil, y en consecuencia,stas no deben tener ninguna carga, pues ello atentara contra el trficoeficiente, rpido, dinmico y seguro 18. En efecto, las acciones de estetipo de sociedad deben inscribirse de manera obligatoria en el RegistroPbl ico del Mercado de Valores. Una vez inscritas, dichas acciones ysu comercializacin pasan a estar bajo control directo de un organismoestatal, la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores (CO-NASEV).

tativo, esto es, no obligatorio pues si se careciera de l, el gerentegeneral asumirla las funciones que a ste le corresponderan.

LAS SOCIEDADESEN EL PER

160

14 Vid.BEAUMONT CALLIRGOS, ob. cit., ps. 462 a 478.15 Ms conocida como la Comisin Normand, en alusin a su presidente Enrique

Nonnand Sparks.

2.2. La sociedad annima cerradaLa figura de la sociedad annima cerrada!", identificada por las

siglas SAC, fue propuesta por la Comisin Redactora del Anteproyectode la Ley General de Sociedades'! en reemplazo de la sociedad co-mercial de responsabilidad limitada. Sin embargo, posteriormente laComisin Revisora del Anteproyecto decidi mantener esta ltima fi-gura, por lo que hoy en da conviven en la Ley General de Sociedadesdos modelos societarios prcticamente idnticos, cuya nica diferenciaes la representacin del capital social mediante acciones en un caso(la sociedad annima cerrada) y mediante participaciones en el otro(la sociedad comercial de responsabilidad limitada).

Al igual que todos los tipos societarios, el nmero mnimo de socioslegalmente exigido es de dos y el mximo se restringe a 20 socios;ello debido a la naturaleza precisamente cerrada de este tipo de so-ciedades en las que prima el intuito persona, hecho que la convierteen una atractiva posibilidad para las empresas familiares. Tambincuenta con una denominacin social y la responsabilidad de los sociosse limita a sus aportes.

Merece destacarse, por un lado, que este tipo de sociedad no puedeinscribir sus acciones en el Registro Pblico del Mercado de Valores(alcance prohibitivo) y, por otro, que cuenta con un directorio facul-

El capital social se encuentra representado en acciones, las mismasque, de acuerdo a la Ley de Ttulos Valores (Ley 27.287 de fecha17-6-2000), califican como ttulos valores y como tales estn destinadosa circular en el mercado, constituyendo uno ms de los atractivos dela sociedad annima. Dichas acciones, por cierto, pueden ser inscritasen el Registro Pblico del Mercado de Valores (alcance facultativo).

La estructura de organizacin corporativa de la sociedad annimase sustenta sobre tres pilares: la junta de socios (para las "grandesdecisiones"), el directorio (para la "administracin general") y la ge-rencia (para la "administracin diaria").

163

22 Vid. URA Y MENNDEZ, ob. cit., p. 706.

2.5. La sociedad en comandita simple

"La sociedad comanditaria, es como se ha dicho con acierto, unasociedad colectiva con un injerto capitalista. Las caractersticas gene-rales del tipo se resumen en tres notas:. "a) La primera nos indica que es sociedad personalista, es decir,

una sociedad cuya organizacin resulta en buena medida depen-diente de las condiciones y vicisitudes personales de los socios,tanto colectivos como comanditarios.

"b) La sociedad comanditaria se nos presenta, en segundo lugar,como sociedad externa, que gira en el trfico bajo una raznsocial unificada [...] no puede configurarse como mera relacinobligatoria entre los socios ni articular su patrimonio sobre labase de una comunidad pro-indiviso.

"e) La sociedad comanditaria es, en fin, sociedad mercantil, en elsentido que constituye un tipo formado histricamente en aten-cin a las exigencias de la actividad comercial e industrial ycodificado en el Derecho Mercantil de Sociedades?".

La sociedad en comandita simple, identificada por las siglas S. enC., es otra de las formas societarias que ha cado en desuso por sucomplejidad ya que diferencia entre sus socios a los que tienen lacondicin de colectivos de los que tienen la condicin de comanditarios.A ello se suma que su capital social est representado en participa-ciones, las que al no calificar como ttulos valores, encuentran impe-dimentos para transferirse libremente en el mercado de valores.

Cuenta con una razn social integrada por el nombre de los socioscolectivos precisamente a efectos de establecer la diferencia en el tra-tamiento de la responsabilidad societaria. As, la responsabilidad essolidaria e ilimitada tratndose de los socios colectivos y limitada alaporte tratndose de los socios comanditarios.

Por regla general, la administracin corresponde a los socios co-lectivos, y la transmisin de las participaciones difiere segn el tipode socio que la est efectuando, pues si la realiza un socio colectivose requiere la unanimidad de los socios colectivos y la mayora absoluta

LAS SOCIEDADES EN EL PER

162

19 Vid. UlA y MENNDEZ, ob. cit., p. 575.20 Vid. BEAUMONT CALLlRGOS, ob, cit., p. 539.21 Este grado de responsabilidad, segn Joaquin Garrigues, permite que "en la

sociedad colectiva los acreedores de la sociedad pueden hacer presa no slo del pa-trimonio social, sino tambin en el patrimonio panicular de cada socio. Cada uno destos responde personal e ilimitadamente de las deudas sociales; es decir, su respon-sabilidad no est limitada a su aportacin, ni a una determinada suma de garanta".GARRIGUES, Joaqun, Curso de Derecho Mercantil, Temis, Bogot, 1987, reimpre-sin de la sptima edicin, t. IJ, p. 119.

2.4. La sociedad colectivaActualmente, la sociedad colectiva se encuentra en desuso pues

posee caractersticas poco atractivas para quien pretenda integrarsecomo socio.

Se defme como una "sociedad externa que tiene por objeto la ex-plotacin de una actividad mercantil bajo una raz~. s~cial '~I~ificaday en la que todos los socios responden de manera ilimitada .

Sus notas configurativas son: "a) propsito de lucro; b) el rgimende responsabilidad solidaria de sus miembros, y e) el ejercicio de laactividad bajo un nombre propio"2o.

El nmero de socios que se exige como mnimo es de dos y, aligual que en otras formas societarias, no existe un lmite m~imo.Cuenta con una razn social o nombre que identifica a este ttpo desociedades personalistas y que est integrado por el nombre de todos,algunos o uno de los socios, seguido por las siglas SC. Los sociosasumen responsabilidad solidaria (el acreedor puede actuar contra to-dos, algunos o uno de ellos) e ilimitada (no hay responsabilidad limi-tada, como en la sociedad annima)" ya que la administracin de lasociedad corresponde separada e individuaJmente a cada uno de ellos.

El capitaJ social est representado por participaciones que no cons-tituyen ttulos valores y, por ende, no se transmiten con la mismafacilidad con que lo hacen las acciones. A diferencia de la mayorade sociedades en las que la regla general es el plazo indefinido, lasociedad colectiva tiene un plazo fijo de duracin y si se quiere pro-rrogar ste, se necesita del acuerdo unnime de los socios. Dicho acu.er-do tambin ser necesario para realizar modificaciones al pacto social,decidir la transferencia de participaciones, etc.

DOCTRINA

165164

26 Cfr. ECHAIZ MORENO, Daniel, La sociedad comercial de responsabilidadlimitada a la luz de la legislacinperuana, en Revista del Derecho Comercialy delas Obligaciones,Depalma,Buenos Aires, 2003, W 203, ps. 733 a 751.

27 Vid. BEAUMONT CALLlRGOS, ob. cit., p. 561.

23 Vid. GALGANO, oh. cit., p. 181.24 FERNNDEZ DE LA GNDARA, Luis, La sociedad comanditaria por accio-

nes en Comentario al Rgimen Legal de las Sociedades Mercantiles, dirigido por Ura,Rodrigo; Menndez, Aurelio y Olivencia, Manuel. Civitas, Madrid. 1992. t. XIII, p. 45.

2S Vid. ELfAS LAROZA. oh. cit., p. 575.

2.8. La sociedad civil ordinariaLa sociedad civil ordinaria, identificada por las siglas S. Civil, es

una sociedad de carcter persona lista pues en ella prima el intuitopersona, Se constituye para un fin comn de carcter econmico quese realiza mediante el ejercicio personal de una profesin, oficio, pe-ricia, prctica u otro tipo de actividades personales por alguno, algunos

En la legislacin societaria del Per, la sociedad comercial de res-ponsabilidad limitada", identificada por las siglas SRL, debi origi-nalmente ser reemplazada dentro de la Ley General de Sociedades porla sociedad annima cerrada, pero finalmente subsisti en el textonormativo, por lo que actualmente puede aprecirsele como la versinpreliminar de la sociedad annima cerrada.

Cuenta con un mnimo de dos y tiene como mximo veinte socios,y constituye -por su naturaleza cerrada- la alternativa tradicional delas empresas familiares.

El capital social de la sociedad comercial de responsabilidad limi-tada est representado en participaciones, lo que la diferencia primor-dialmente de la sociedad annima cerrada; respecto de la responsabi-lidad de los socios es preciso sealar que "son los socios los queresponden en forma limitada hasta el monto, importe o valor de loque aportaron o se comprometieron a aportar; la sociedad, en tantopersona jurdica o ente, tiene responsabilidad ilimitada, responde ab-solutamente y sin Iimitacin alguna, con todo su patrimonio presentey futuro, que incluye, entre otros, el valor que pueda asignarse a suestablecimiento, a su clientela y fama mercantil, la maquinaria y elmobiliario, sus contratos de trabajo, su know how, prestigio, lemascomerciales, nombres comerciales, diseos, patentes, marcas y otrossignos distintivos e intangibles'?".

Los socios gozan adems del derecho de suscripcin preferentepara que tengan la posibilidad de mantener su participacin porcentual,evitando la dilucin del capital social.

de los socios comanditarios, mientras que si la efecta un socio co-manditario es necesaria la mayora absoluta de los socios colectivosy la mayora absoluta de los socios comanditarios.

2.6. La sociedad en comandita por accionesEs una sociedad de capitales y, en particular, una variante de la

sociedad annima; por ello se le aplican, siempre que sean compatibles,las normas relativas a la sociedad annima+'.

La sociedad en comandita por acciones, identificada por las siglasS. en C. por A., est construida sobre el esquem_a ~e la soci~ad encomandita simple, por lo que comparte caractenstlcas semejantes yadolece de los mismos defectos que ella.

En palabras de Fernndez de la Gndara, "el mod~lo de operacinprevisto en la comanditaria por acciones opera. ms bien c?n frmulasde organizacin a travs de las cuales se satisfacen los. mteres~s. delos intervinientes con un simple mecanismo de aportaCIn-participa-cin, Todos son accionistas y todos pueden, en calidad de tales, acceder

1 funci "24al desem pefl.o de a CI n gestora . .Deben resaltarse tan slo dos cuestiones. Por un lado, su capital

social est representado por acciones y, por otro, la trans~isin deacciones que efecta el socio comanditario es libre (careciendo dereglas establecidas en la Ley General de Sociedades).

2.7. La sociedad comercial de responsabilidad limitadaLa sociedad comercial de responsabilidad limitada "se estructur

sobre la base de sociedades personalistas en las que predomina elelemento intuito personce Y el affectio societatis, limitndose la res-ponsabilidad de los socios a su aporte, rasgo caracterstico de la ~o-ciedad de capitales. Es decir, recogi elementos de las formas socie-tarias que haban existido hasta esa poca, para dar origen a un nuevotipo, con caracteristicas tanto personalistas como capitalistas't'".

LAS SOCIEDADES EN EL PERDOCTRINA

167166

28 Vid. OSORIO RUIZ, Zaida, Jurisprudencia Comercial, 18ed., Gaceta Jurdica,Lima, 2000, p. 485.

2. La empresa individual de responsabilidad limitada

La empresa individual de responsabilidad limitada, identificada porlas siglas EIRL, fue concebida con la finalidad de desarrollar y pro-mover la pequea empresa privada y contribuir a la generacin deempleo. Dentro de sus principales caractersticas y ventajas se puedemencionar que slo se requiere la voluntad de una persona natural:Jara darle vida, lo que la diferencia de las sociedades reguladas en laLey General de Sociedades, ya abordadas en lneas anteriores, dadoue estas ltimas necesitan como mnimo la concurrencia de dos per-nas para constituirse.Este modelo de organizacin corporativa permite al titular de la

2.9. La sociedad civil de responsabilidad limitada

La sociedad civil de responsabilidad limitada, identificada por lassiglas S. Civil de RL, est construida normativamente sobre la estruc-tura de la sociedad civil ordinaria, por lo que slo difiere de ella en

La sociedad implica, por defmicin, la reunin de dos o ms per-sonas pues de existir un solo titular, mal podra hablarse de sociedady, menos an, de socio. Las alternativas tpicas para la organizacinempresarial son la sociedad (en el modelo colectivo) y la empresaindividual (en el modelo precisamente individual). La legislacin pe-ruana se adscribe a dicha tendencia y regula a la sociedad en la LeyGeneral de Sociedades y a la empresa individual de responsabilidadlimitada en la Ley de la Empresa Individual de Responsabilidad Li-mitada.

11. Sociedades unipersonales

l. Introduccin

dos aspectos: por un lado, tiene un nmero mximo de socios que esde 30 y, por otro, los socios no responden personalmente por las obli-gaciones sociales, ya que su responsabilidad se limita al aporte quehayan efectuado.

La Ley establece que es obligatorio que los nombres de alguno,algunos o todos los socios se incluyan en la razn social, seguidode las palabras Sociedad Civil (o su expresin abreviada S. Civil),o Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada (o su expresin abre-viada S. Civil de RL) a efectos de establecer deslindes de responsa-bilidad.

o todos los socios. Lo que la diferencia de los otros tipos societarioses la primaca del elemento personal sobre el elemento capital.

La jurisprudencia nacional ha sealado que "en este tipo de socie-dades hay dos elementos fundamentales: el elemento personal basadoen la confianza [...] y la no especulacin mercantil; las personas seunen en consideracin a las cualidades personales de sus miembrospara obtener una ganancia derivada del esfuerzo directo que ellas rea-lizan (fin econmico), como sucede por ejemplo en el caso de lassociedades de profesionales ..."28

Cuenta con dos socios como mnimo y carece de un lmite mximo.Asimismo, tiene una razn social y su capital social est representadoen participaciones para cuya transmisin se requiere el consentimientode los socios.

Merece destacarse que los socios responden por las deudas socialesen forma personal y subsidiaria, pues gozan del beneficio de excusin,el cual permite al socio demandado exigir la previa excusin de supatrimonio social, es decir, que no puede ser compelido al pago porel acreedor sin que previamente ste no se haya dirigido contra losbienes de la sociedad, pudiendo adems sealar al acreedor los bienesde la sociedad con los cuales puede lograr el pago de sus acreencias.Los socios responden segn lo acordado en el pacto social o, en sudefecto, de manera proporcional a sus aportes. As, cuando no seasuficiente el patrimonio de la sociedad para responder por las deudasde sta, se le podr exigir a cada socio una proporcin de la deudaimpaga, conforme aparezca en el pacto social celebrado entre ellosrelativo a la participacin de cada uno en las prdidas. A falta de talestipulacin, respondern en proporcin a sus aportes; en este caso noexiste solidaridad entre los socios respecto de las deudas sociales.

LAS SOCrEDADES EN EL PER

169

29 Precisamente, comentando el rgimen legal espaol, Guillermo Jimnez Snchezsostiene que "la sociedad de capital unipersonal no se contempla en nuestro Derechocomo algo excepcional, admisible slo en la medida que pueda servir para el desarrollode las pequeas empresas. Por el contrario, se configura como un instrumento tcnicoperfectamente congruente con los principios que inspiran el rgimen de las sociedadesde capital; no se trata, por tanto, de un "cuerpo extrao' en tan delicado organismo,sino de una pieza ms cuya disciplina ha de encajar sin demasiadas fricciones con elresto del sistema". JIMNEZ sNCHEZ, Guillermo, Sociedad unipersonal de res-ponsabilidad limitada, en Comentario-al Rgimen Legal de las Sociedades Mercantiles,dirigido por: Uria, Rodrigo; Menndez, Aurelio y Olivencia, Manuel, Civitas, Madrid,1992, 1. XIV, ps, 39-40.

ciedad de fundacin unipersonal (Alemania); la sociedad de respon-sabilidad limitada unipersonal (Italia); la empresa unipersonal (Colom-bia), y la sociedad unipersonal de responsabilidad limitada (Francia,Espaa", Dinamarca, Holanda, Portugal, Blgica y Luxemburgo).

En principio, en el Per no es posible la existencia de sociedadescon un solo titular, a menos que nos encontremos en alguno de lossupuestos excepcionales ya reseados. Ello encuentra justificativo, porun lado, en la exigencia de la pluralidad de socios, estipulada en elcitado artculo 4 de la Ley General de Sociedades y, por otro lado,en el efecto jurdico que se le atribuye a la prdida de dicha pluralidad,esto es, la disolucin de la sociedad si es que no se recompone aquellapluralidad en el plazo de 6 meses, segn prescribe el artculo 407,inciso 6 de la misma norma societaria.

Sin embargo, ello no impide que fcticamente exista una sociedadcon un solo titular, circunstancia apreciada muy especialmente, porejemplo, tratndose de multinacionales que ingresan al mercado pe-ruano. En efecto, nada obsta para que una sociedad tenga dos socioscon la siguiente distribucin porcentual: el mayoritario con 99,99% yel minoritario con 0,01% y la casustica as lo demuestra. En la prctica,stas son sociedades con un solo titular, ms an cuando el receptorde aquella reducida participacin accionara, entregada en ciertas oca-siones hasta de manera gratuita por la matriz, suele ser el gerentegeneral, el abogado o alguna otra persona de confianza vinculada aella.

Puede llegarse a situaciones an ms extremas, aunque dentro delmarco de la legalidad. As por ejemplo, una persona natural podra

LAS SOCIEDADES EN EL PER

3. La unipersonalidadsocietaria

. El artculo ~o de la Ley General de Sociedades prescribe: "La so-cI~dad se c~nstituye cuando menos por dos socios". El postulado tras-c~pto constituye la regla general y, como tal, admite algunas excep-clOn~s. Ello sucede, por ejemplo, con las subsidiarias de las empresasdel SIstema financiero, las sociedades agentes de bolsa y las empresasdel Es~do que, de acuerdo a la Ley General del Sistema Financieroy del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Bancay Seguros (art. 36, inc. 3), el Texto nico Ordenado de la Ley delMercado de Valores (Decreto Supremo 93-2002 de fecha 11-6-2002arto 201) y la Ley de la Actividad Empresarial del Estado (Ley 24.948de fecha ~-.12-88,.art. ~o~ respectivamente, se constituyen como socie-dades anomrnas Sin exigrseles el requisito de la pluralidad de socios.Por lo dems, son estos los casos que, atendiendo al articulo 363 dela Ley Genera.' de ~ociedades, pueden generar una fusin simple sies ~e la matn~ decide fusionarse con su filial, cuyo nico titular esprecisamente dicha matriz.

Empero, a~ems d~ estos supuestos ciertamente excepcionales, cabepre~ntarse SI es posible o, en todo caso, pertinente, la existencia deSOCiedadesque. cuenten con un solo titular. Esta inquietud adquieremayor relevancl~ da~o que v~rias legislaciones admiten expresamentela ft~ra de la SOCIedadunpersona", tipo societario que tiene uns~l~ titular y que estructtu:ado sobre el esquema de organizacin in-dividual, asume la regulacin societaria. Son ejemplos de eIJo la so-

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mj~~a, limitar la responsabilidad de su patrimonio en el negocio oact~v~~d que pretenda iniciar. En efecto, cualquier persona con nimode mJcI~ u~ ~egocio puede hacerlo a travs de la constitucin de unaempresa individual de responsabilidad limitada. De esta forma, el titularpu~e deter:minru: previamente qu monto se encuentra dispuesto aarriesgar e mvertr en una actividad en particular.. ~l patrimonio que el titular destine a la creacin de la empresa in-

dJvI~ual de responsabilidad limitada ser considerado como un patri-mon~o au.tnomo y distinto del que posea el titular, el mismo que unavez inscnto pasar a formar parte de la nueva persona jurdica.

DoCTRINA

171170

31 Para un interesante enfoque sobre un tpico cuyo tratamiento superarla el presenteinforme cfr. COLLANTES GONZLEZ, Jorge Luis, Proteccin diplomtica. el nexode la nacionalidad y figuras societarias, en Estudios de Derecho Societario, LibroHomenaje a Enrique Ellas Laroza, Nonnas Legales. TrujiIJo, 2005, ps, 177 a 198.

30 Para mayor i~fo~aci6n 7&' ~CHA1Z MORENO, Daniel, Propuestas para unarefor~a 'le la legulacl6n societaria en el Per, en Revista Untversitas, Facultadde Ciencias Jurdicas de la Pontificia Universidad Javeriana, Bogot, 2005 NO110ps. 191 a 223. ' ,

3. El otorgamiento del poder ante unaautoridad competente extranjera

La otra alternativa, en caso de no concurrir ante el cnsul peruano,es la de otorgar el poder ante una autoridad competente extranjera.En tal supuesto, deber adjuntarse el certificado de vigencia al que yanos habamos referido, el mismo que deber cumplir con las forma-lidades y requisitos mencionados.

2. El otorgamiento del poder ante el cnsul peruanoSi el poder se otorga directamente ante el cnsul peruano del lugar

del domicilio de la persona jurdica no domiciliada, en la escriturapblica se debe acreditar la capacidad, la identidad y la facultad delrepresentante de la persona jurdica que comparece para otorgar elpoder, la misma que, posteriormente, ser remitida al Per para supresentacin al Ministerio de Relaciones Exteriores (el cual certificala firma del cnsul peruano) y, finalmente, ser presentada ante losRegistros Pblicos para la inscripcin del nombramiento respectivo.

Adicionalmente, es necesario acompaar un certificado de vigenciade la sociedad otorgante u otro instrumento equivalente expedido porautoridad competente en el pas de origen de la sociedad, debindoselegalizar la firma de la persona que suscribe dicho certificado de vi-gencia ante el cnsul peruano. Este documento adems deber serpresentado ante el Ministerio de Relaciones Exteriores con el fin decertificar dicha firma. Es menester indicar que, segn la legislacinperuana, no se requiere Laaceptacin del poder para su inscripcin.Finalmente, si el certificado de vigencia se encontrara redactado enidioma extranjero, deber ser traducido en el Per por un traductoroficial debidamente colegiado.

111. Sociedades extranjeras

1. Introduccin

Las socieda~es extranjeras o no domiciliadas en el Per puedenactuar e~ el p81Sa ~ravs de representantes o apoderados designadosp~~ re~hzar determinadas operaciones o trmites, as como para sus-cribir diversos contratos segn las necesidades de dicha sociedad.

La Resolucin 200-200 l-SUNARP/SN de fecha 27 de julio de 2001es la n~rma encargada de regular la inscripcin de poderes otorgados~r s~cled~es o sucursales establecidas en el extranjero. Para la ins-cripcin registral, ante el Registro de Personas Jurdicas, de los poderesotorgados por sociedades extranjeras, se establecen dos mecanismosen los artculos 165 a 169 de la Resolucin: primero, el otorgamiento

del poder ante el cnsul peruano y, segundo, el otorgamiento del poderante una autoridad competente extranjera!'.

optar por constituir una empresa individual de responsabilidad limitadade la cual sena, obviamente, su nico titular y, contando con dichapersonalidad jurdica, podra posteriormente constituir una sociedadpuesto que "la sociedad se constituye cuando menos por dos socios:q~e pueden ser personas naturales o jurdicas", atendiendo a Jo que?Is~ne el artculo 4 de la Ley General de Sociedades. Dado que,jurdicamente, la persona natural difiere de la persona jurdica, auncuando el titular de esta ltima sea aqulla, en la prctica estaremosante una sociedad conformada por un solo titular.

Ento~ces, ante la interrogante de si en el Per es posible que existano no sociedades con un solo socio, debe emitirse la siguiente respuesta:formalmente, no; realmente, si. Definitivamente, se no fue el pro-psito ~el legislador cuando elabor el texto de nuestra Ley Generald~ .Socled~de~, pero es incuestionable que la real idad supera la pre-visin legislativa y pueden presentarse situaciones como las descritasciertamente legales, aunque cuestionables atendiendo al espritu dela ley30.

LAS SOCIEDADES EN EL PERDocrano,

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'1 una vez elaborado el texto definitivo se procede a su suscripcin definitiva por el1qlresentante de la sociedad otorgante constituida en el extranjero debidamente acre-.5tado.

6. Las sucursalesLa Ley General de Sociedades establece que las sociedades cons-

tituidas en el Per as como aquellas constituidas en el extranjeropueden contar con sucursales u oficinas en otros lugares del pas, siem-pre y cuando no exista estipulacin expresa en contrario en el estatutoo pacto social.

El articulo 396 del referido dispositivo juridico define a la sucursalcomo todo establecimiento secundario a travs del cual una sociedaddesarrolla, en lugar distinto a su domicilio, determinadas actividadescomprendidas dentro de su objeto social. En este orden de ideas, susprincipales caractersticas son las siguientes:

- Carece de personera jurdica independientede su principal (ma-triz).

- Est dotada de representacin legal permanente.- Goza de autonoma de gestin en el mbito de las actividades

que la principal le asigna.Tratndose de sucursales constituidas por sociedades extranjeras,

el acuerdo debe ser adoptado por el rgano social competente de lasociedad extranjera o matriz y debe indicar:

- El capital social que se le asigna a la sucursal para el giro de

2) Debe recabarseel certificadode vigenciade la sociedadotorganteu otro documento equivalente, legalizando la firma de la personaque lo suscribe ante el cnsul peruano.

3) Debe recabarse, en caso sea necesario, alguna de las declara-ciones juradas a las que nos referimos en el punto 4.

4) Cuando los documentos antes mencionados lleguen al Per, de-bern legalizarse ante el Ministerio de Relaciones Exteriores.

5) De encontrarse que alguno de los documentos est redactadoen idioma extranjero, deber traducirse al idioma espaol porun traductor oficial.

6) Debe llevarse a cabo la inscripcin en los Registros Pblicos.

LAS SOCIEDADES EN si, PER

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32 En caso el poder se otorgue ante el cnsul peruano se elevar a escritura pblica

5. La inscripcin del poder

El procedimiento para la inscripcin de poder otorgado por unasociedad extranjera reconoce los siguientes pasos:

1) La elaboracin del poder, seflalando el nombre del o los apo-derados que se designan, asf como las facultades que se lesotorgan'".

4. Cuestiones comunes al otorgamiento de poder

Las declaraciones juradas y certificaciones debern consignar losnombres completos de los declarantes y sus domicilios. Asimismo, serequiere que las firmas de quienes brindan las declaraciones juradaso las certificaciones estn legalizadas ante notario, cnsul peruano oautoridad extranjera competente.

Adicionalmente, se debern presentar los siguientes documentos:Primero, la declaracin jurada o la certificacin expedida por unrepresentante legal de la sociedad extranjera que cumpla las fun-ciones de fedatario o equivalente, en el sentido de que el otorgantedel poder se encuentra debidamente facultado para actuar comorepresentante de aqulla y otorgar poderes a su nombre en lostrminos establecidos en el ttulo materia de inscripcin, de acuer-do con el estatuto de la sociedad y las leyes del pas en quedicha sociedad fue constituida;Segundo, la certificacin de la autoridad o funcionario extranjerocompetente de que el otorgante se encuentra debidamente facul-tado, de acuerdo con las normas estatutarias de la sociedad ex-tranjera y leyes del pas en que dicha sociedad fue constituida,para actuar como representante de sta y otorgar poderes a sunombre, en los trminos establecidos en el ttulo materia de ins-cripcin; o,Tercero, otro documento con validez jurdica que acredite el con-tenido de algunas de las declaraciones seflaladas en los acpitesprimero o segundo.

Docrano,

175

revelan la existencia de un contrato de sociedad, y las sociedades irre-gulares o aquellas que s se constituyeron pero que, en el camino desu desarrollo como tales, perdieron la regularidad.

Nuestra Ley General de Sociedades contempla ambas modalidadesbajo el nombre de "sociedades irregulares". As, en su artculo 423estipula: "es irregular la sociedad que no se ha constituido e inscritoconforme a esta ley o la situacin de hecho que resulta de que dos oms personas actan de manera manifiesta en sociedad sin haberlaconstituido e inscrito", supuestos tpicos de lo que suele llamarse como"sociedad de hecho". Dicho artculo 423 contempla otros casos que,en doctrina, calificaran tambin como supuestos de "sociedades dehecho":

- Cuando transcurren 60 das desde que los socios fundadores hanfirmado el pacto social sin haber solicitado el otorgamiento dela escritura pblica de constitucin.Cuando transcurren 30 das desde que la asamblea design al olos firmantes para otorgar la escritura pblica sin que stos hayansolicitado su otorgamiento.Cuando transcurren ms de 30 das desde que se otorg la es-critura pblica de constitucin, sin que se haya solicitado suinscripcin en el Registro.Cuando transcurren 30 das desde que qued firme la denegatoriaa la inscripcin formulada por el Registro.

Finalmente, encontramos dos supuestos que, en doctrina, constitui-rlan "sociedades irregulares propiamente dichas":

- Cuando la sociedad se ha transformado sin observar las dispo-siciones de esta ley, y

- cuando la sociedad contina en actividad no obstante haber in-currido en alguna causal de disolucin prevista en la ley, el pactosocial o el estatuto.

En referencia a este ltimo punto, el artculo 407 de la Ley GeneralSociedades contempla las siguientes causales de disolucin:1) El vencimiento del plazo de duracin, que opera de pleno de-

recho, salvo si previamente se aprueba e inscribe la prrrogaen el Registro;

LAS SOCIEDADESEN EL PER

174

33 Ello impone una mayor carga administrativa a la labor de control y monitoreode las actividades de la sucursal, pues expone a la principal por los actos negligentesen los que pudiesen incurrir los funcionarios y trabajadores de su sucursal.

IV. SociedadesirregularesEn doctrina suele diferenciarse entre las sociedades de hecho, es

decir, aquellas que actan en el mercado sin haberse constituido comotales, y que por lo tanto carecen de personalidad jurdica ya que nohan cumplido con la inscripcin registral de su constitucin, aun cuando

sus actividades en el pas, pese a que el mismo no se consideracomo un patrimonio distinto al de la matriz.La declaracin de que tales actividades estn comprendidas dentrode su objeto social.La designacin de por lo menos un representante legal perma-nente en el pas.El lugar de domicilio de la sucursal.Su sometimiento a las leyes peruanas, entre otras cuestiones.

Respecto de la designacin del representante legal permanente dela sucursal, ste ejercer las funciones del gerente general y gozarde sus atribuciones.

Dado que la sucursal es un establecimiento secundario y dependientede su matriz, sta tiene absoluto y directo control sobre la adminis-tracin y gestin de aquella. No obstante, la Ley General de Sociedadesotorga a la sucursal autonoma de gestin en el mbito de las actividadesque le sean asignadas por la principal, la misma que se encuentra endirecta relacin a las facultades que la principal pueda conferir al re-presentante de la sucursal nacional y, por consiguiente, puede ser ampliao restringida. Bajo este orden de ideas, las sociedades extranjeras pue-den actuar en el Per, de forma directa, por medio de 'una sucursal;sin embargo, hay que tener en consideracin que la sociedad extranjera-en calidad de sociedad principal o matriz- responde por las obliga-ciones de su sucursal, de modo tal que la principal resultada responsablepor las obligaciones tributarias, laborales y contractuales que pudieseasumir la sucursal nacional en el desarrollo de sus operaciones'>,

DOCTRINA

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constituido legalmente) y de la sociedad irregular propiamente dicha(aquella que, habindose constituido legalmente, sigue operando des-pus de haber sufrido algn incidente en el camino que le hace perderla condicin de regular). Precisamente, una de las causales de irregu-laridad, prevista en el inciso 6 del articulo 407 de la Ley General deSociedades, se presenta "cuando contina en actividad, no obstantehaber incurrido en causal de disolucin prevista en la ley, el pactosocial o el estatuto". El paso siguiente a la irregularidad, parafraseandoel artculo 426 de la Ley General de Sociedades, es, alternativamente,la regularizacin o la disolucin de la sociedad, la que es solicitadapor los socios, los acreedores de los socios, los acreedores de la sociedado los administradores.

Hasta este punto, podemos extraer las siguientes conclusiones:1) La sociedad requiere, por regla general, de dos socios como

mnimo.

2) Si se pierde la pluralidad existe un plazo de seis meses pararecomponerla a travs de la bsqueda de un nuevo socio.

3) Vencidoel plazo y no recompuesta aquella pluralidad, la sociedadincurre en causal de disolucin y, por ende, debe disolverse,liquidarse y extinguirse.

4) Si la sociedad sigue operando se convierte en irregular.5) Ante la condicin de irregular de la sociedad caben dos posi-

bilidades: regularizarla (es decir, hacerla pasar de irregular a re-gular recomponiendo la pluralidad de socios) o disolverla(lo cual conlleva a su liquidacin y extincin).

Llegamos as a la cuestin controvertida. Nuestra legislacin so-cietaria refiere contradictoriamente, por un lado, que el efecto de laprdida de la pluralidad de socios y su no recomposicin en el plazolegal es la disolucin de pleno derecho (art. 4, primer prrafo infinede la Ley General de Sociedades) y, por otro lado, que ante la mismasituacin el efecto es la disolucin (art. 407, inc. 6 de la Ley Generalde Sociedades).

La disolucin de pleno derecho es, como su nombre lo indica, ab-soluta (ipso jure) y no admite ninguna excepcin, de forma tal queante ella, la sociedad debe disolverse. Por el contrario; la disolucin,

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176

2) la conclusin de su objeto, la no realizacin de s,:,objeto duran~eun periodo prolongado o la imposibilidad manifiesta de reali-zarlo;

3) la continuada inactividad de la junta general;4) las prdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad inferior

a la tercera parte del capital social pagado, salvo que sean .re-sarcidas o que el capital social pagado sea aumentado o reducidoen cuanta suficiente;

5) el acuerdo de la junta de acreedores, adoptado de conformidadcon la ley de la materia, o la quiebra;

6) la falta de pluralidad de socios, si en el trmino de seis mesesdicha pluralidad no es reconstituida;

7) la resolucin adoptada por la Corte Suprema, conforme al ar-tculo 410 de la Ley General de Sociedades;

8) el acuerdo de la junta general, sin mediar causa legal o estatu-taria, y

9) cualquier otra causa establecida en la ~ey o prevista en e~ pactosocial, en el estatuto social o en converuo de los SOCIOSregistradoante la sociedad.

Analicemos ahora un caso de irregularidad por incurrir en causalde disolucin y continuar en actividad. El artculo ~o de la Ley Generalde Sociedades prescribe que "la sociedad se constituye cu~ndo menospor dos socios", lo que constituye la regla gene~.a~.La m.1sman?rmacitada sostiene al finalizar su primer prrafo que SI ~aSOCIedadpierdela pluralidad mnima de socios y ella no se reconst.ltuye en un pl~?de seis meses, se disuelve de pleno derecho al trrnmo de ese plazo.Por su parte, el artculo 407, inciso 6 de la Ley ~eneral de SO~ledadescontempla como una de las causales de dis~lucln de. la soc1eda~ la"falta de pluralidad de socios si en el trmino de seis meses dlc~apluralidad no es reconstituida". Adems, de .ac~erd? a nuestra legis-lacin societaria, a la disolucin le sigue la liquidacin y, finalmente,la extincin de la sociedad. .

Como mencionamos, el artculo 423 de la Ley Ge~eral de SO~IC-dades pretende legislar la sociedad irregular, pero termina p~onuncln-dose respecto de la sociedad de hecho (aquella que opera Stn haberse

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34 Los que, por cierto, han sido objeto de s . 6del texto societario a finales de 1997. ucesrvas pr rrogas desde la promulgacin

de socios y que pretende rec Ims de seis meses slo ?mponer a despus de haber transcurridode forma tal que d~rante k1;~~i~:~~10 SI es ~ue se disuelve y liquida,societaria. n, por ejemplo, adopta otra forma

m~~ e;I~~~::~ que constituye nuestra respuesta legal ante la proble-no significa que y que se enmarca, de~tro de la legislacin vigente,

, . compartamos tal cntero normativo; muy por el con-:~IO, dejamos asentada nuestra discrepancia. y es que el legisladore e ~~mprender que el Derecho Mercantil es una disciplina jurdica

:specla ment~ permeable porque regula las cuestiones comerciales que

Ee ~utrenN'mas que otras, de la propia realidad. Como manifestabanrrque ormand Spark "1 Oh'd . . s, e erec o Mercantil no es un Derechoe sanCIOnes,SIDOun Derecho de consecuencias". Siendo ello asf

~omo firme~~~te lo creemos, el legislador debi prever que la falU:e re~om~slclOn de la pluralidad de socios en el plazo legal conlleva

a la dISolUCIny que la c?ntinuidad de actividad implica la irregularidady q.~e subsume dos posibles alternativas: la regularizacin o l dilucin. a ISO-

Pasemo~ a o~, cuestin: el intento del legislador de suspender unaca~~ ~e dlsoluclOn.Y. por consiguiente, evitar la irregularidad de lassocie a es que contInuaban en actividad. En efecto con fecha 3 defebrero d~ 2005 se present el Proyecto de Ley 12.341/2004-CR conel pr~p~slto ode prorrogar la suspensin de los artculos 176 220407, mCISo4 ~e.l~ L_eyGeneral de Sociedades hasta el 3 J de di~iembr~d;' 20~7. Tal mrciatrva legislativa encontraba justificacin segn sea lTl~a a en I~ presentacin de la norma, en que la puesta en vi enciade d~chos artlculosJ~ acarreara la disolucin o declaracin de~nsol-venera de una cuantiosa cantidad de sociedades.

Sucede que l~ Ley General de Sociedades, vigente desde el 10 dee?ero de 1998.,dispuso en su octava disposicin transitoria la suspen-z: de s.us artIculos. 176 (Obligaciones por prdidas), 220 (reduccin~aslgat~~a por .p~rdldas) y 407, inciso 40 (disolucin por prdidas)

ta e 1 de dICIembrede 1999. Posteriores dispositivos legales pro-

LAS SOCIEDADES eN EL PER

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lata y sin ningn agregado, es relativa porque permite que se ingreseen el terreno de la sociedad irregular que admite tanto la disolucincomo la regularizacin. En consecuencia, el asunto controvertido essi una sociedad que ha perdido la pluralidad de socios, no la ha re-compuesto en los seis meses siguientes y sigue operando, puede re-gularizarse incorporando un nuevo socio o slo le queda el caminode la disolucin? As tenemos que, dentro del mismo cuerpo legal,subsisten dos disposiciones: una que prescribe la disolucin de plenoderecho y otra que hace lo propio con la simple disolucin. Contamos,asimismo, con dos herramientas de hermenutica jurfdica, la interpre-tacin literal y la sistemtica, que ofrecen argumentos a favor de unay otra posicin.

De acuerdo a la interpretacin literal apreciamos que la expresin"disolucin de pleno derecho" no admite contravencin y, por consi-guiente, tampoco que, va acuerdo entre los socios, se regularice unasituacin que est "herida de muerte" por mandato legal; en tal ordende ideas, la posterior alusin a la simple disolucin debiera entenderseen aquel sentido: como una disolucin de pleno derecho. Por el con-trario, interpretando sistemticamente la norma, diremos que ambosdispositivos legales se ubican dentro de la Ley General de Sociedades,pero la segunda (aquella que propugna la simple disolucin) es laespecffica porque se refiere precisamente a la disolucin de la sociedad,mientras que la primera (aquella que alega la disolucin de pleno de-recho) se encuentra dentro del contexto de las "reglas [generales] apli-cables a todas las sociedades".

Entre ambas tesis, esta ltima parece ser la menos convincente. Enefecto, poco puede a1egarse ante una expresin tan lacnica como"disolucin de pleno derecho". Por ello, creemos que no queda otrocamino que la disolucin, siendo inviable, en las circunstancias ex-puestas anteriormente, la regularizacin de la sociedad con la incor-poracin de un nuevo socio despus de haber vencido el plazo legalpara recuperar la pluralidad. Claro est que nada impide que, durantela etapa de liquidacin, la sociedad se transforme, fusione o escinda,en aplicacin de las estipulaciones contenidas en los artculos 342,364 y 388 de la propia Ley General de Sociedades, respectivamente.Entonces, en una situacin prctica, la sociedad que perdi la pluralidad

DOCTJUNA

IRI

La problemtica que procur atender el proyecto de ley analizadofue aparente y, por ende, la regulacin legal que se ofreca resultinadecuada. Los artculos 176, 220 Y 407, inciso 4 de la Ley Generalde Sociedades hoy se encuentran en vigor, como corresponde; por elloresulta equvoco discutir nuevas suspensiones relativas a su vigencia.

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3S Nos referimos a la prrroga.

rrogaron la suspensin, llegando as hasta la Ley 28.233 que extendila prrroga hasta el 31 de diciembre de 2004. Por ende, despus dems de siete aos, ya no se trataba de una "disposicin transitoria"sino, por el contrario, de una "disposicin recurrente".

Los artculos ya mencionados fueron concebidos como mecanismosde proteccin del capital social y, por consiguiente, se tornaba necesariasu entrada en vigencia, a efectos de cumplir con los propsitos de laLey General de Sociedades. Si se considera que la vigencia de esasnormas es perjudicial para el mercado por la supuesta disolucin odeclaracin de insolvencia de un nmero elevado de sociedades, habraque derogarlas en vez de suspender reiteradamente su vigencia. Porlo dems, una masiva disolucin o declaracin de insolvencia de so-ciedades significara ms bien la depuracin del mercado, quedandoslo aquellas sociedades que realmente cuentan con un capital socialsuficiente para responder por sus acreencias.

Con el proyecto de ley en mencin se pretendi otorgar proteccina las sociedades; sin embargo, es claro que la supervivencia de unasociedad descapitalizada no es real, sino slo artificial y, por otro lado,que una medida de esta naruraleza" desconoce que existen otros in-tereses igualmente atendibles como son aquellos pertenecientes a losacreedores. Felizmente, dicho proyecto legislativo no prosper y, ac-tualmente, aquellos artculos ya se encuentran plenamente vigentespues el plazo mximo de suspensin venci el 31 de diciembre de2004, por lo que en sentido estricto, la propuesta contenida en el pro-yecto (de fecha 3-2-2005) no pretenda una prrroga de la suspensin,sino ms bien una nueva suspensin.

La realidad nos ha demostrado que fue mayor la alarma que lorealmente acontecido; en efecto, durante todo el tiempo en que lasnormas aludidas han estado vigentes, es decir, desde noviembre de2005, no ha habido noticias de graves crisis empresariales en el mer-cado, como se tema; No olvidemos, que una ley slo tiene la fuerzaque se le da a partir de su estricta observancia, la que se ve afectadacuando una norma que se promulga auspiciosamente en su momentoes posteriormente suspendida en su vigencia.

DocnuNA