03- Contratación Administrativa Generalidades
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La Contratación Administrativa
Breve história desde el 49
• Ley N° 1279 del 2 de mayo de 1951 Ley de laAdministración Financiera de la República y elReglamento de la Contratación Administrativa N° 7576-H del 23 de setiembre de 1977:
• excesivo formalismo
• excesiva facilidad, inconsecuencia, y lentitud del trámite deapelación
• innecesaria generalidad del trámite de licitación pública
• existencia innecesaria de controles previos
• falta de cobertura de la ley
• indefinición de los derechos de los contratistas
• insuficiencia del régimen de sanciones e impedimentoscarácter reglamentario del mismo
• La Ley N° 7494 del 2 de mayo de 1995 vigente a partirdel 1 de mayo de 1996 Ley de ContrataciónAdministrativa y el Reglamento General de laContratación Administrativa Decreto N° 25038-H del 6de marzo de 1996:
• el trámite de subsanación de defectos
• restricción de la apelación por montos y castigo para el apelante temerario. el silencio positivo en beneficio de la Administración
• bandas de contratación según monto y presupuesto institucional
• eliminación de controles previos
• mejor definición de los derechos del contratista: el silencio positivo en su favor
• régimen legal de prohibiciones y sanciones
• el registro de proveedores como medio de controlar la discrecionalidad
• atipicidad de formas contractuales y pluralidad en reglamentación
• regulación de nuevas modalidades de contratación
• regulación especial de ciertos tipos de contratación
• El Voto N° 998-98 de las 11:30 horas del 16 de febrero de1998 de la Sala Constitucional, publicado en el BoletínJudicial N° 160 del martes 18 de agosto de 1998.
• Consideraciones doctrinales sobre los artículos 182 y 183 dela Constitución Política, sobre la atipicidad y potestadreglamentaria institucional
• Sobre las bandas de contratación. Vigencia de la licitaciónprivada y la contratación directa
• Disposiciones relativas al control de la Contraloría Generalde la República.
• Reforma a la Ley de la Contratación Administrativa N°7494, por Ley N° 8511 del 16 de mayo del 2006 y elReglamento a la Ley de la Contratación AdministrativaDecreto N° 33411 del 27 de setiembre del 2006, vigentes apartir del enero del 2007.
¿Qué es un contrato?
• Acuerdo entre dos o más partes entre cosa y precio,constituye fuente de obligaciones y derechos
¿Qué es la Administración?
• Artículo 1 de la Ley de Contratación Administrativa
• Artículo 1 del Reglamento a la Ley de Contratación
Administrativa
¿Qué es la contratación
administrativa?
Contrato Administrativo
• Si el Estado es parte en el contratoSubjetivo
• Si quien conoce es la jurisdicciónadministrativa por precepto legal, acuerdoJurisdicción
• Determinado por el procedimiento utilizadoFormal
• Si es determinado por el legisladorLegislativo
Contrato Administrativo
• Si es determinado por acuerdo de las partes
Declaración de las partes
• Si el fin es un servicio públicoServicio Público
• El fin es la prestación de un servicio deutilidad pública
Utilidad pública
• Si el contrato hace uso de las facultadesespeciales de la Administración
Cláusulas exorbitantes
Aparece la imposición unilateral
de obligaciones estatales por medio de la creación
normativa
Y ejecutiva que se complementan por actos
jurídicos bilaterales
Tienen en común el emanar de la
manifestación de una voluntad coincidente de
las partes
Contrato Administrativo
¿Porqué el Estado necesita un
régimen jurídico para contratar?
• Artículo 4 del Reglamento a la Ley de Contratación
Administrativa
¿Qué es la Corrupción?
¿Qué es transparencia?
Corrupción
• Transparency International:
• La corrupción es el uso y abuso del Poder público en
beneficio propio.
Transparencia
• Transparency International:
• La Transparencia es una actuación pública que deja ver
claramente la realidad de los hechos.
Corrupción
• Fenómeno mediante el cual un funcionario público es
impulsado a actuar de modo distinto a los estándares
normativos del sistema para favorecer intereses particulares
a cambio de una recompensa.
• La corrupción es un modo de ejercer influencia ilegítima
dentro de un sistema de toma de decisiones.
• Quienes laboramos en la Administración Pública,
necesariamente debemos conocer y aplicar las
herramientas legales que regulan los procesos destinados a
contratar estos bienes y servicios.
Clases de corrupción
• A favor de las normas
Funcionario recibe recompensa por hacer sus obligaciones
• En contra de las normas
Funcionario recibe recompensa por hacer algo que no debe
hacer, le es prohibido
Causas formales de
corrupción
• Falta de una clara delimitación entre lo público y lo privado
• La existencia de un ordenamiento jurídico inadecuado a la
realidad nacional
• La inoperancia práctica de las instituciones públicas
Causas culturales de
corrupción
• Tolerancia social hacia la moralidad de lucro sobre la
moralidad cívica
• Cultura de la ilegalidad generalizada y su tolerancia social
• Persistencia de formas de organización tradicionales frente
a un orden estatal moderno, provoca contradicciones
• Ausencia de “nación” y “solidaridad” basada en el bien
común
Causas materiales de
corrupción
• Brecha entre controles políticos y condicionesdel ejercicio del poder
• Brecha entre la dinámica de mercado y laintervención pública
• Brecha entre poder social efectivo y accesoformal a influencia política
• Brecha entre recursos públicos y la dinámicasocial
• Brecha entre impunidad y responsabilidad delos funcionarios públicos
Consecuencias de la
corrupción
Mala asignación
De recursos
Destruye el
profesionalismo
Segrega y
Desanima
honestidad
Impide la
planificación
Régimen de
prohibiciones
Objetivos
• Conocer los impedimentos de la Administración para
contratar con terceros
• Analizar los artículos de la Ley y Reglamento de la
Contratación Administrativa relativos a prohibiciones
Normas relacionadas
• Ley de Contratación Administrativa del art. 22 al 26
• Reglamento a la Ley de Contratación Administrativa
art. 16 al 24
Fundamento de las prohibiciones
• El principio de igualdad
La Administración debe garantizar la igualdad de
participación de todos los potenciales oferentes en los
procesos de contratación administrativa.
Cobertura
• Presidente y vicepresidentes
• Ministros y viceministros
• Diputados
• Magistrados CSJ y TSE
• Contralor y subcontralor
• Procurador y
procurador adjunto
• Defensor de los
habitantes
• Tesorero y
subtesorero nacional
• Proveedor y
subproveedor
Cobertura dentro de la
institución
• Presidente Ejecutivo
• Gerentes y subgerentes
• Funcionarios públicos con poder de ingerenciao decisión en las etapas del proceso decontratación
Cobertura de parientes
• Aquellos parientes por consaguinidad oafinidad de los funcionarios públicosinhibidos hasta el tercer grado inclusive
ABUELOS
TIOS PADRES
PUNTO DE
REFERENCIA HERMANOS PRIMOS
SOBRINOS HIJOS
NIETOS
BISNIETOS
4
3 2
1 2
3
3
2
4
ABUELOS
POLÍTICOS
SUEGROS TIOS
POLÍTICOS
CONYUGE CUÑADOS
PRIMOS
POLÍTICOS
4
3 2
1
2
Cobertura: personas jurídicas
• Aquellas personas jurídicas en cuyo capitalparticipen los funcionarios inhibidos
• Aquellas personas jurídicas en cuyo capitalparticipen en más de un 25% los parientesinhibidos o ejerzan algún puesto dedirección o representación
Cobertura: asesores
• Aquellas personas físicas o jurídicas queintervengan como asesores en cualquieretapa del proceso o participen en laelaboración de las especificaciones técnicas,diseño o planos, excepto cuando se contrateel diseño y la construcción.
Cobertura: excepciones
• Proveedor único
• Actividad ordinaria
• Interés manifiesto de colaboración
Levantamiento de
incompatibilidad
• Los parientes inhibidos y las sociedadpueden solicitar el levantamiento de laincompatibilidad, para lo cual debe acreditarque se dedica de manera habitual adesarrollar la actividad empresarial objetode la contratación con por lo menos un añode anticipación a surgimiento de la causal.
Consecuencias
• Nulidad de los actos administrativos dentrode la contratación administrativa
• Nulidad de la oferta
• Sanciones