FILOSOFIA D E L DERECHO DE PLATON

A- Preliminares.

a) E L H O M B R E 1

N o vamos a repetir los principales acontecimientos de la vida de Platn (427-347 a G ) , n i que fue discpulo de Scrates y fundador de la Academia, ni hablaremos de sus viajes a Sicilia. E l fue el filsofo de las ideas.

Queremos solamente insistir (porque la palabra filsofo evoca en nuestros das una acdtud bien diferente) el predominio que tuvieron en Platn las preocupaciones polticas: "Platn ha llegado efectivamente a la filosofa por la poltica y para la poltica" (Dis). . .

E n su famosa caita V i l , hoy tenida por autntica, Platn cuenta cmo, llamado a colaborar con el gobierno de los 30 tiranos, dado que perteneca a una familia influyente se vio desilusionado por aqullos y por. los abusos de la oligarqua. Narra tambin la desilusin sufrida con el rgimen democrtico que conden a muerte a Scrates.

-percibe, entonces, que una accin poltica directa es honestamente imposible en la misma ciudad de IL^ftas (c: Rep. 1. I X , 592 a y b). Se debe pasar, a su juicio, por la intermediacin de la educacin de los

: .danos de cinc, Esc es el propsito que nene en mira al fundar la Academia.

obstante, no abandona la posibilidad de jugar un papel poltico en una colonia ms abierta a una sana r ^ " 1 " ; de all sus viajes a Sixacusaque debern todava decepcionarloy su amistad con Din de Sracusa.

_ruvidad literaria y filosfica queda dirigida hacia la poltica y el esplendor de esta preocupacin est contenido, sin duda, por los dilogos de la Repblica, obra de la madurez, y Las Leyes, la ltima obra de Platn, : r.....:: ltimo de su pensamiento. Platn llegado a la filosofa para y por la poltica. (Bibliografa: Dies Prefacio a la Repblica de Platn (ed. Bud). jaeger: Paideia, L I I ) . :

b ) L A O B R A

La doctrina de Platn forma un todo. N o vamos a enmurar aqu especialmente la formacin de su teora de las ideas, n i del amor (banquete) o de

La inmortalidad del alma (Fedn) o el origen del mundo (Timeo) aunque todo ello tenga relacin con lo poltico.

Nos interesa ms directamente el Protagoras, el Gorgias (del cual hemos dicho algunas palabras a propsito de la teora del derecho de los sofistas) y sobre todo estas tres obras principales: la Repblica, el Poltico y Las L e y "

1) la Repblica

La lectura de esta maravillosa obra se impone a todo estudiante, antes que cualquier otra, obra sobre Platn.

d dilogo, s hace una conversacin sobre la Justicia y sobre el derecho (las dos nociones como icremos son inseparables). D e la justicia en el individuo (este es el punto de partida del dilogo) y enseguida, l o d o en "letras maysculas", en el Estado.

Platn describe all la idea de la ciudad modelo; habla de sus principios constitucionales (el filsofo-rey) de h organizacin de Las clases, especialmente de aquella de los guardianes (la que pone en comunidad los bienes, - :r=s y los ni's) y sobre todo respecto del sistema de educacin y del upo de hombre correspondiente a este rgimen ideaL

Pero Platn, adems de imaginar Jo ideal, es capaz de observar bien la realidad. A continuacin de esta descripcin del Estado perfecto que no existe realmente, viene la descripcin de los regmenes imperfectos y

degradados (rimocracia - oligarqua - democracia - tirana), demias revoluciones que conducen fatalmente de uno de estos regmenes a otro y los tipos de hombres que le corresponden.

E l dilogo se cierra con el mito de Er el pan filio, es decir sobre la evocacin de la idea de inmortalidad del alma, premio supremo de la justicia. ' *' '

2 o } Tenemos menos elementos para sealar en el Poltico, obra que se considera hoy como una de las ultimas que escribi P l a t n ! , .

Es una conversacin supuesta entre el ''extranjero" y "Scrates e) joven", relativa a la esencia de la ciencia poltica. All vemos analizadas, la funcin real, la justicia y el papel de las leyes.

3) Las leyes. .'':'[' i,- _ v ; : ; . . ., ,. . .v ',' '

Es el testamento de Plafn su ltima obra, inacabada.

Sobre Una;'ruta de. Ccete,'vrt1cAnhin6'--hj?i,-unr santuario religioso; marchan y conversan tres viajeros: un ateniense, fdsoF,-; quecrnpleel-papel ele maestro; un espartano y un cretense.. Este ltimo, precisamente, ha sido encargado de parriaparen l-fun . ' '." ' i

La discusin comienza con una disputa o dilogo sobre el sentido y los fundamentos de la autoridad y los medios de descubrimientodebuenas leyes. Una JegisJacin completa, queda imaginada a lo largo de) camino.

All se detecta una serie de diferencias-respecto al cuadro de la ciudad ideal mostrado en la Repblica; el comunismo aparece abandonado, como as tambin la utpica quimera de confiar el gobierno a los filsofos, exclusivamente. \ , . : .- . ;

Esta obra de madurez, posee una tnica ms realista.

Los historiadores del derecho antigu encuentran all un cmulo de informacin precioso, para el conocimiento de las instituciones de la poca

N o obstante, nosotros no debemos retener de lodos estos dilogos, ms que aquello que hace a los principios.: Qu es para Platn la' esencia del derecho? Cules son sus fuentes de descubrimiento? Qu principios generales determinan su contenido?

- \ . . . . . < ; , , . * '

B-La. definicin del derecho

Se trata aqu del problema mas abstracto y ms difcil de conceptualizar dentro de la filosofa del derecho. Es difcil comprender que existan concepciones extremadamente diversas del derecho y que las divergencias relativas a la definicin del derecho no lleguen a tener inters prctico alguno.

N o presumimos la existencia de una esencia del derecho, que la "ontologa jurdica" se esforzar en reconocer. Si, nos Ocupamos por obtener una definicin real de lo que sea el derecho, la empresa no resulta absurda como muchos piensan hoy.

En todo caso, existen .diferentes maneras de recortar las fronteras del arte jurdico en relacin a las otras artes o a las otras ciencias (por ejemplo: a la moral, a la religin, a la economa poltica, a las ciencias de las costumbres). De ese recorte' inicial de la actividad jurdica dependen el contenido de la legislacin, el modos cmo s entiende la misin del juez, los programas de enseanza del derecho.

E l hecboes que sta delimitacin d

En un pasaje d d Potinco (75) qae i I M M n i m inri ms tarde, nos habla del arte de los jueces que se ejercita en las

Platn consagra todo el tratado de la Repblica al estudio de la justicia; para l tambin, como l o ha dacbo en las primeras pginas de la obra, la justicia es esta virtud que atribuye a cada uno una parte: suum cuaque tribuere. Peto la justicia, segn l;'se ejerce tanto en el interior del bombee, de un individuo (donde nosotros ramos a leerla en "letras minsculas") como de una ciudad ("en letras maysculas").

E l dilogo de la Repblica presenta este aspecto desconcertante pata los intrpretes modernos, es decir no slo se ocupa de lo poltico, sino que trata-tambin sobre la moral iudividual.-

Se abre el dilogo con-una discusin sobre que es el individuo justo; nos lleva enseguida y paralelamente a la pinjara de Ja ciudad justa, y dedica libros enlers**l.$ratamientO del tena educativo para realizar en seguida el paralelo entre las ciudades degeneradas y Jos hombres '-degradados que le corresponden:

Termina.con el tratamiento del.tema-sobre la inmortalidad del alma.

Se mutila e) pensamiento de Platn si como lo han hecho- muchos' intrpretes contemporneos, no se retiene de la obra ms que sus'elementos polticos y Jurdicos en sentido moderno. El mismo equilibrio interior que constituye la justicia en el individuo (sumisin o subordinacin de los instintos sensibles al corazn y de ste a la:razn) genera la justicia enriaciudad (subordinacin jerrquica dedas clases laboriosas a los guerreros y de estos ltimos a los filsofos). Las dos cosas son indsociables. Porqu-la ciudad; dice Platn, est hecha de materia humana y no de piedras y de metal. / -

ELrgmeo hombres aceptan-- la subordinacin de los sentidos al -coraje y aJa razn. La,oligarqua plutocrtica es consecuencia del predominio en el hombre del apetito sensible.

D e all, el contenido y extensin desconcertante de los programas de legislacin contenidos la vez en la Repblica y en el tratado de Las Leyes. E l f in dlas leyes es la vir tud, dice en este ltimo dilogo (y no slo Ja guerra o el poder militar-.)' mucho menos la prosperidad). La legislacin tratar, al mismo tiempo que sobre las sucesiones, propiedad y contratos, sobre la piedad, las buenas costumbres y la educacin: gimnasia, msica, geometra, dialctica y espectculos. . ''. ' '

E l primer deber del derecho es la educacin. Las fronteras del derecho-(dikaion) son de esta manera trazadas. La obligacin del jurista apunta a esta

ambiciosa misin. Nosotros no estamos autorizadospor ellopata, tratar con exclusividad, como constituyendo un sector especial, aquello que coheierne solamente a las relaciones sociales.

De all que la definicin del derecho no sea arbitraria. Hay para Platn una esencia del arte poltico y del derecho, como la hay del arte del arquitecto o del zapatero.

Es muy difcil para -nosotros comprender una concepcin tan extraa a nuestro us actual. Necesita, por lo tznto, ser considerada; de ah puede que. saquemos excelentes razones para repudiar el totalitarismo resultante de esa confusin de derecho y m o r a l . Pero puede set, tambin, que nuestra concepcin ms estrecha del derecho como cosa concerniente nicamente a las relaciones sociales (lo cual implica para los juristas un programa de estudios mucho riis restringido) resulte una mala abstraccin y, a Jatgo plazo, ruinosa. Puede ser que no cumpla acabadamente su fin si el derecho regla las relaciones sociales haciendo abstraccin de los seres que componen la sociedad1 y aislndose de Jas costumbres y de la educacin.

Montesquieu, Rousseau, Augusto Comte... alguna vez lo han pensado.

En todo caso la nocin ms amplia y ms ambiciosa que Platn desarrolla del derecho, me parece que es de una importancia inmensa para' el historiador La reencontraremos por ejemplo en San Agustn y en. el detecho de la Alta Edad Media As se vincula indistintamente el derecho la vida moral privada, a la piedad, a la v i r tud, a las intenciones interiores.

Sin duda nos ayudara tambin esta concepcin en eJ derecho comparado, a comprender Jas instituciones de ciertos pueblos contemporneos. . :u'

C- Las fuentes d e l derecho

N o menos desconcertantes,sern para nosotros Jas tesis de Platn relativas al mtodo y a las fuentes de conocimiento del derecho. Es cierto que sobre Jo que principalmente trata Platn es del conocimiento de lo justo, sinnimo de derecho, tema sobre el cual los juristas de boy poseen propsitos menos ambiciosos. Pero

Piaron n o se a s a a mamamm. M I Mufl I d " " " " sobre Las fuentes del D I K A I O N ; capaz tambin de ,ser realista, ofrece usa sabia sotxe las leyes posinvis.

1. F U E N T E S D E L C O N O C I M I E N T O D E L O JUSTO ;. ,

Este es uno de los principales objetos de la Repblica; y ms que los resultados de la investigacin de Platn (proyecto de constitucin modelo) nos interesan los procedimientos de esta bsqueda >p\

Es bien cierto, porque el trabajo del jurista nene por fin el descubrimiento de lo justo, que la posicin le PLatn est alejada del positivismo jurdico al cual nosotros estamos habituados. Platnlo hemos vistose burla de los decretos de la asamblea del pueblo (PoL 298 b a 299 c) porque es totalmente extrao a las doctrinas del contrato social, del voluntarismo, del democratismo moderno. \

Slo es derecho, slo merece igualmente el nombre de ley, lo que ha descubierto el hombre por arte; no por tanteos experimentales, sino como ha dicho al comienzo del Poltico, por una ciencia especuLativai, que es la ciencia del Dilcaon. ' * . ' r ' , .

; ' > i. f .., ; .i ',.*': Pero mediante qu mtodo? Se ene la costumbre de ubicar a Platn entre los partidarios del derecho

natural; trmino equvoco que en el espritu de la mayor parte de los lectores no evoca un mtodo preciso.

Ello parece convenir al mtodo, descripto y recomendado por Platn slo hasta cierto punto, no en el sentido ms estricto del trmino. , .. -i

I oEs cierto que Platn nos invita a buscar lo justo por la observacin del mundo, la observacin objenwa. Su mtodo de investigacin es csmico (segn la expresin de J. Maritain en "La philosophie moralc") , es decae que se alimenta de la visin del cosmos, del universo exterior a nosotros.

Platn no procede al modo de Kant, que pretende sacar de l mismo, de su propia tazn suh jana , los principios de la justicia (y de este modo termina en un vemunftsrccht y no en un natucrecht)-

Desde este punto de vista, parece fundado hablar a propsito de PLatn, de un derecho B n o a o PLatn no usa demasiado para calificar su propia doctrina esta expresin (nomos ka ta phsin-dikaion pmsAooa) que sin duda le evocaba las tesis de los sofistas, de Cbeles o de Gorgias, que l repudiaba resueltamente

N o obstante, existe un pasaje en el dilogo de "Las Leyes" (X, 889 y sigs.) donde, proponiendo reformar contra el materialismo de los sofistas el sentido dado a la palabra naturaleza, Platn esboza una teora del derecho extrada de la naturaleza (phisikon). Hay tambin diversos ejemplos donde Platn pretende sacar el derecho de la naturaleza de las cosas. En l Rep. V, 453 y sigs. y Las Leyes L . V I I , Platn defiende su programa de legislacin audazmente feminista afirmando que en lo esencial (razn, corazn, estructura del alma) horhbres y mujeres tienen la misma naturaleza (phisis) cmodos calvos y los melenudos (Rep. 454).

En el libro V I I I de Las Leyes (pac 836 y sigs.) Platn propone condenar la pederasta como cosa "contranatura" invocando aqu el ejemplo de las cosmmbres sexuales de los animales. E l mtodo de Platn parece partir de la naturaleza, o al menos de La observacin objetiva de los seres, del mundo exterior

2 o El tipo de observacin del mundo recomendado y practicado por Scrates en la Repblica es totalmente diferente al que practican los sabios modernos; no es para todo "sabio" (en el sentido moderno de La palabra, por ejemplo, el socilogo) buscar el descubrimiento de lo Justo.: Slo tiene competencia para esta tarea (y ello es uno de los axiomas capitales de La Repblica) el filsofo-

Scrates, que conduce la discusin en la Repblica, es el filsofo por excelencia Filsofo ser el legislador ideal de la Repblica, como el del dilogo de Las Leyes.

A lo Largo de la Repblica aprehendemos cules son las cualidades requeridas por el filsofo-legislador; lo que es necesario entender por filsofo.

La obra comporta (libros V, V I y V I I ) un tratado de educacin parados futuros guardianes destinados al reclutamiento de los filsofos; largos estudios de matemticas, luego de dialctica1 donde el alumno se ejercitar en la prescindencia de las formas sensibles y cambiantes a fin de elevarse al ser verdadero, a las formas de las cosas, a Las ideas.

Nadie entraba a la escuda de Platn (La Academia) "s i oo^es gemetra" j efio poraue slo p o r medio de b geometra, el hombre aprende a elevarse mas all de tas apariencias, hacia las formas inli lagiMi i

En el l ibro V I I de la Repblica (514 y sigs.), ordenado al mismo objetivo (la formacin de los futuros guardianes de la ciudad) est La famosa alegora de la caverna Los prisioneros de la caverna, no ven ms que las sombras de las cosas. Pero mediante una dura ascensin por medio de la dialctica, algunos se evaden de La caverna y logran exitosamente percibir las cosas verdaderas y el sol que Las ilumina (el bien, la justicia, Dios ) .

Logra de esta manera evadirse del mundo de las apariencias sensibles que percD- el cuerpo, verdadera cadena.dela inteligencia (Fedn) para elevarse al mundo de las ideas inteligibles. Este es el mtodo impuesto al hombre poltico para eldescubrirnieuto de lo justo. '

En Las Leyes, esta doctrina recibe una coloracin religiosa Es al final de un largo ascenso purificativo y bajo la inspiracin divina (a La cual la obra hace constantes alusiones) que enamorado del mundo de la ideas el filsofo.descubre las leyes. ; \ -4

L o justo reside en otro mundo, ms verdadero que el nuestro, donde puede ser que hayamos vivido una vida anterior y a.donde nosotros retornaremos (Fedon). : ' "

Esto no es sino..la apariencia, lo que'nos ofrece a pqmera vista e l espectculo de la naturaleza de la cual Platn pretende sacar Jo justo.'Lleva; a las ideas a las cuales nos conduce la observacin de Ja naturaleza pero a condicin de. que ella no sea ms que,un punto-de partida y que por un"esfuerzo dialctico nosotros seamos liberados de ella , '" , .... ; ' ''

E l derecho de Platn es ante todo un derecho ideal que no merece ser calificado como derecho natural.

D O S C O N S I D E R A C I O N E S PARA T E B M i N A R :

1er) Un papel creciente le es atribuido a las fuentes religiosas, tema sobce el que han insistido mucho los historiadores actuales de Pbito (Schuhl, Festugiere).

Este elemento de la doctrina platnica ser recibido y transpuesto por el cristianismo. Por ejemplo la Glosofa del derecho de San Agustn deber mucho a la de Platn (cuyas obras han tenido un papel importante en su conservacin); por otra parte el neo-platonismo del Bajo Imperio acentu e) carcter mstico de la doctrina de Platn; y sobre todo el ro l del xtasis. '

2 o Con peso tambin.en;el mbito de las fuentes de) derecho, bien lejos del mundo tal cual es, era lgico que esta teora platnica Ueva.faa un tipo de normas de derecho muy exigentes, lejanas alas exigencia'; reales, a una estructura jurdica fuertemente normativa.- ' ':': , . : ; .'- >

La tesis constitucional de) hJsfo^gobernante, el comunismo, el feminismo (al igual que Ja condenacin de Ja pederasta, en. Grecia) henen nn-sabor utpico. L o mismo pasa con Jos autores que reciben Ja influencia platnica en ciertos aspectos San Agustn; en el siglo X V I Santo Toms Moro y Carnpanella sern utopistas.

Pese a algunos reproches que podemos hacer, como juristas, a este tipo de doctrinas sobre las fuentes de) derecho, es necesario sealar qu las utopas han cumplido con un rol muy importante en la historia

E l genio de Platn no se satisfizo con esta doctrina, ambiciosa, de las fuentes de lo justo; tambin ha reflexionado sobre el hecho de Jas leyes positivas. :

2. T E O R I A D E LAS LEYES POSITIVAS \

Cualquiera que fuera su riqueza e importancia histrica, hasta aqu La doctrina de Platn sobre las fuentes del dikain resulta utpica, impracticable - !

Ella se funda sobre la hiptesis-de! fdsofo en el poder dotado de un poder absoluto, cosa que no acontece.

Por otra parte, sin vacceder a la idea pura de. la justicia, los juristas, han hecho leyes. Cul es la enseanza de PLatn relativa a Las leyes??

Se ensea o a h g o mar m dotan, ka cwAirionado E n d dilogo de la Repblica, Piatn aparecera ms bosol a la kayaaoa mecaca. Jtar d comxano, en Jos dos dilogos tardos, d poltico y sobre todo Las Leyes, ms talan, pvc* lscaos mcooocado claramente su necesidad : N o creemos que exista verdadera contradiccin entre las teses de estas diferentes obras. L o cieno es que la doctrina presenta, dos aspectos, necesariamente subrayados; Flacn de entrada insiste sobre la imperfeccin de las leyes, enseguida sobre su necesidad prctica en nuestro mundo tal como es.

I o Aspecto cr ir ico. \ . .. -: ; v> ,

Es sobre todo en la Repblica que Platn mostr los defectos de toda la legislacin vigente escrita. Esta critica es el corolario de la tesis del filsofo rey; el filsofo percibe, al termin de una larga ascensin dialctica, luego de un esfuerzo prolongado de ascesis y de contemplacin mstica, el. eidos,Ta idea de justicia Pero el filsofo es incapaz de comunicar al vulgo el fruto de su investigacin;' de beneficiar con sus luces a los pasioneros de la caverna Est obligado a recurrir para llegar al nivel de l pueblo que-en la hiptesisle est sometido, a mentirasas por ejemplo, ficcin de la diversidad de origen de las almas (que seran formadas ya de oro, ya de hierro, ya de barro) para hacer aceptar a un pueblo igualitarista la diversidad necesaria de clases socialesy a ciertas trampas en los aros de suerte (por ejemplo: en los matrimonios). ..'' V

La justida no es, de manera alguna, susceptible de plasmarse en frmulas escritas, y toda ley escrita se revela injusta al tiempo de aplicarse . ' " '-'. ! '* ' '

Es que el mundo de los hombres, al cual debe aplicarse el derecho, es perpetuamente mvil en tanto que la ley es rgida Ejemplos: en derecho constitucional sera injusto prever un rgimen estable pues depende lo que las circunstancias aconsejen; un rgimen monrquico si la ciudad dispone slo de un verdadero filsofo o un rgimen aristocrtico si numerosos filsofos existen en un nivel-casi igual. En derecho privado, sera injusto prever que el depsito siempre deba ser restituido, pues puede tratarse del depsito de un arma hecho por u n loco (Rep. 1, 332).

Esta doctrina ya ser clsica y esos ejemplos sern retomados por Aristteles y Santo Toms. Platn quiere mejor una justicia viva y perfecta del filsofo-rey, dotado de poderes absolutos. Esta es la tesis de la Repblica pero se reencontrar la misma doctrina en el Poltico (292-293). Platn, incluso va a realizar la apologa de la ilegalidad, del golpe de estado contra las leyes, realizado por el dictador (supuesto que sea filsofo); puede que tienda aqu a defender a su amigo Din que haba asesinado al tirano de su ciudadSiracusay obrado contra las leyes de esta polis (Poltico 295 a 297).

2 ~ N e c e s i d a d prctica de las leyes

En el mismo dilogo del Poltico, Platn nos ofrece una nueva clasificacin de las constituciones, que testimonia una profundizacin notable de su pensamiento. '-.

A la cabeza queda el tipo de gobierno llamado real, donde el filsofo es rey; es el rgimen perfecto pero sus posibilidades de tener existencia histrica son casi nulas. Ello porque el filsofo es una especie poco comn; el "natural filosfico" se chocara en un hombre miembro de una ciudad, ese "natural filosfico" tendra posibilidades de ser ahogado por la mala educacin en uso en esa misma ciudad; ms an, sus conciudadanos rechazaran- probablemente sus servidos.

El mismo Platn no ha credo posible consumir un rgimen justo ms que en la hiptesis, totalmente excepcional, de fundacin de una nueva ciudad, donde d tirano consentira prestar sus poderes a un filsofo. En esta hiptesis igualmente persiste el problema, pues el filsofo no es n i inmortal' n i omnipresente; por ende no estar siempre en el poder. Su nico medio de accin duradera ser hacerse legislador, y de dejar as a la dudad -de alguna manera- una constitucin escrita, del mismo modo que un mdico deja, al enfermo; luego de la visita, sus prescripciones. , ' -i

Tres tipos inferiores de gobierno, los nicos histricamente verdaderos, son caracterizados por tres tipos de constitudones: monarqua, aristocracia y democracia. Tres perversiones de esos regmenes son caracterizados por el hecho de que las Leyes constitucionales son violadas por el poder; as surgen la tirana, la oligarqua y la mala democracia.

Tambin la idea de legalidad conquista un lugar importante en la doctrina pol i oca de Platn. Es afl a donde se dirige el esfuerzo para construir una tcoria positiva de las leyes escritas.

3 o - - O r i g e n de las leyes

La$ leyes no han de proceder de la voluntad ^popular, nada ms extrao a Platn que la doctrina del contrato social y eJ voluntarismo moderno; l tiene por nulos y sin valor los decretos de la Asamblea del PuebJo (Poltico 298 y 299; Las Leyes 715 b), ;

Las ley es vienen de lo alto, ellas proceden del filsofo queimposibilitado de ser reyse hace legislador y dicta cuando es posible, de una vez por todas, conjuntos completos de leyes, de cdigos (Pol. 300c , 301 d).

E l las dicta autoritariamente, un poco a la manera de los. orculos, pues la idea perfecta de lo justo no puede ser complicada, 1 g u o d p r i r i d p i ; ^ . - . ^

D e esa manera,*: cmo'lm^ toma el trabajo de explicarles a stos un poco el sentido de: sus preseripdones/{^ 857) its. fambin ser bueno utilizar la persuasin respecto de ta eb^e# haciendo ;preceder:adsd prembulo. - ' ' '<

Los ciudadanos menos cultivados obedecern ta ley por coercin o temor a'ta sancin. De esta manera, el pueblo participar, por intermedio'de'las leyes, de justicia del filosof'' ''

4" - Valor y autoridad de las leyes

Tambin Platn recomienda, ene) mundo histrico tal corno es, una estricta obedienda alas leyes.

Sin duda que el mismo filsofo no estar obligado a observarlas; las leyes no son ms que una mala copia de la justicia perfecta, ellas contradicen en muchos casos ta justicia perfecta (Pol. 295-296). Ellas no podran ligar a su autor: princeps legibussolutus est.1

Pero el pueblo, que de manera alguna ha practicado la filosofa, que no conoce nada de la justicia si no es por medio de esteintermediarioque cy el filsofo, es tenido bajo Una obedienda rigurosa a la ley. Se supone que las leyes son,: al .menos/copia de l o ' justo) 1 provienen del filsofo; como se ve, hasta esta doctrina un tanto ms realista que las anteriords, guarda-un sabor a utopa '

Sin duda que esto no es de manera alguna el rgimen perfecto, es el sistema de Jas constituciones inferiores. Platn, ante ello, se sorprende que las ciuutades puedan subsistir, por efecto de alguna causa providendal, reducidas a contentarse con un Sustituto tan mediocre de ta verdadera justada (Polit. 301, 302).

Los mismos jueces, tal como nosotros los conocemos, dado que es menester recairrir a sus servicios inferiores, seguirn literalmente el texto de las leyes escritas de Ja ciudad.. .-"'

Luego de liaber hablado, tan;bien del dikaion, que es el verdadero derecho, PJatn se resiste a tratar la dikastik, el arte judicial tal como fundona en nuestras dudades corruptas, al menos en algn pasaje del Poltico (305 b y c; cf. 300 a, b, c).

* s digno destacara que Platn, que. ha partido de tan alto, se queda al fin de cuentas en una especie de positivismo jurdico un tanto grosero.

Tales, en efecto^d defecto"de''sta-'docima-tan.ambiciosa;'tari ideal.

Habiendo querido'mkar;tandt,eEa, cae tan bajo- :

EJ derecho emanado del filsofo exdusivamcntecomo no existen demasiados filsofos o si existen no estn en el gobiernotermina librado a ta dictadura del principe.

Muchos soberanos absolutos, comenzando por los jefes del Imperio romano, han usurpado, en su provecho, la doctrina platnica ;

Podramos verificar este hecho si examinamos el contenido del derecho ideal de Platn; l se revela muy elevado, exigente e impracticable. ' , ' '.

Comunismo perfecto, con el fin de que sea radicalmente extirpada toda raz de egosmo. Peto, no es en la prctica la ausencia de una doctrina de la propiedad, la puerta abierta a las violencias del ms fuerte?

Supresin de la familia a fin de que ninguno tenga preocupaciones pprinquietudes privadas, pero no ser ste, en la prctica, un caos sexual? t

Primado de los sabios, de la clase dedicada a las tareas especulativas, pero al abrigo de estos bellos principios no se da en la prctica la opresin del pueblo por las clases ms afortunadas? '

Se puede an hacer al sistema jurdico platnico el reproche de ser unilateral, de. no ver ms que un solo lado de las cosas; obnubilado por la idea de la armona social sacrifica al individuo; por la idea del primado de la especulacin, sacnfica a las clases laboriosas. . ' *

Puede ser aqu, que nuestra crtica toque las'razones del error, es decir la teora platnica del conocimiento, la filosofa de las ideas generadoras de abstracciones falsas.

La doctrina del derecho de Platn es de una extrema importancia en la historia del derecho; representativa de una tendencia permanente del espritu humano, ella es la razn y la raz de muchas doctrinas revolucionarias, utopistas; de todas las doctrinas surgidas de las fuertes exigencias d l o ideal (y especialmente de las /Hru-h.in^y aristocrticas).

En cuanto a nosotros, preferirnos la doctrina de Aristteles.

APENDICE HI

LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO ROMANO"

Siendo trad icionalmcu te ms juristas que historiadores, los romanistas, por mucho tiempo, han dejado en la oscuridad los principios del derecho romano.

Hasta una poca reciente, slo parecan interesados en las soluciones (por ejemplo aquellas que versaban sobre las obligaciones del vendedor o las condiciones de existencia del furtum, etc.). EUos.no tenan ningn escrpulo de transponerlas (a estas .soluciones), de plasmarlas, en la forma propia del pensamiento contemporneo; aspecto que no poda realizarse sin violar esas soluciones. ;

As nuestros manuales"(Mniq'pgs:' 49; -73,' etc) continuamente'presentaban a las leyes (leges) cmo la fuente fundamental'del derecho, r o m a n o d e b poca clsica, exactamente igual'a lo que'corresponde a nuestra teoria actual de - las- fueatfeswdci ^derechos-de-- maneta alguna coincidente con las concepciones de los contemporneos deGiccrri :, ld^^ .

Existe hoy, por ello, gran inters en conocer la filosofa d los juristas romanos, porque slo ella nos permite rehacer el tenor autntico de sus soluciones y tambin conocer las razones profundas de la fortuna del derecho romano en el mundo moderno. (Si el derecho romano nos importa n es para que figure en los "programas" de estudio,',sino porque l es l derecho del mundo occidental moderno.)

Sobre esta cuestin os recomiendo especialmente el libro de Schulz (Prinzipien des romischen Rechts, 1934, traducido al ingls) y en Francia los trabajos de Senn (De la justice et du dtoit , 1927; Les origines de la not ion de jurisprudence, 1923 y diversos, artculos) que han tenido el mrito de remontarse a las fuentes: la filosofa de los griegos. .

La cultura romana del periodo llamado clsico, es sobre todo la cultura griega, como en nuestros das la cultura de la lite senegalesa es la cultura europea

Graecia capta ;erum victorern coepit. O por lo menos, la filosofa de los romanos es la de Grecia.

Muchas de las obras griegas han-sido 1 traducidas al latn; sobre todo las mociones de uso comn cuyas definiciones resultan'del esfuerzo filosfico'griego (como, por ejemplo: las de derecho natural, equidad, ley en sentido amplio). Todo ello pasar a-Romapor el canal de la gramticay de la retrica

Gertas influencias de algunas doctrinas filosficas sobre los juristas, no deben imaginarse a modo de una copia literal; las exigencias de la prctica se oponen a que e l jurista se cierre dentro de los cuadros estrictos de un sistema filosfico particular. Los juristas se inspiran libremente en las filosofas, pero no de una manera escolar o realizando de ellas una aplicacin consciente

La ciencia jurdica romana en cuanto a los principios, nos parece ser un producto de la cultura griega

Pero los romanos han rcobido simultneamente la influencia de diversas escuelas: el estoicismo, en el cual fue instruido Gcern d manera especial, y al cual adhirieron un buen nmero de jurisconsultos clsicos, razn por la que ha dejado sobr el derecho romano una huella muy grande; y el platonismo que tampoco fue totalmente ajeno en lo que respecta a la influencia sobre el derecho romano. Pero a nuestro parecer, es la doctrina de Aristteles la que al comienzo del periodo clsico dio al derecho sus principios constitutivos y su valor excepcional. ,v. . _ s

* Extrado de: "La formation-diapense juridique moderne", citado: Traduccin: C R. S

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M) El estoicismo

La falta de lugar nos impide tratar la filosofa estoica Se encontrarn las indicaciones y una ota bibbogrfica en nuestra obra Leons ( 1 a edicin, pg. 29 y 134 y sigs.; 2 o edicin, pg. 26).

E l estoicismo es, a decir verdad, una doctrina moral ms que poltica o jurdica. Los fundadores d d estoicismo no tenan de manera alguna envista la divisin de intereses en una ciudad, aspecto que es el eje del derecho, porque segn su manera de ver, el sabio se desinteresa de la ciudad y de sus convenciones.

La ley natural estoica, que es la razn universal que impera sobre el mundo y la historia, o la parte de .esa r _ ; ;:_e s= encuentra diseminada en la conciencia de cada hombre, no tiene otro contenido que moral. Ella es

- isa; ordena sobre todo una actitud mental de aceptacin del destino y no versa sobre actos determinados. Ella es por otra parte, fuertemente exigente, hecha en su origen para el sabio, retirado espiritualmente del ssundo y del comn de los hombres.

..erro que en la poca romana, los maestros estoicos de los cuales Cicern captar la doctrina de su l ibro ~~ -. : : - . - - ' : han practicado la casustica y dado listas de deberes ms concretos y mas zzzziu.a: ztzz: zz ;=s : - ; i a hombreaun al esclavo, la razn, la humanidad, la sinceridad, el respete de b . J - - iads, d p * " a ' s dioses y. la piedad en las relaciones familiares. Pero todo esto concierne sobre todo a las a|i i i ' interiores ms que a las actividades externas y ello es todava demasiado ideal. ..

Esta moral, deba afectar .muy fuertemente el contenido del derecho romano en la poca el . zzzz estoico, que subraya la dignidad superior de cada ser humano cebera, rns 'ZLZZZ inspirar loa

:_-: del cristianismo y sobre todo jugar un gran papel en La filosofa moral y zr.z.zz modecna Enuaaba z. z _ r. icacin de la condicin del esclavo y del peregrino. De [a misma manera, los progreso! i d :^ -sensualismo (cf. los estudios de Magdelain) en el tiempo de Cicern estn en relacin directa con d

r : r estoico de la sinceridad, como lo testimonia ampliamente el De ofciLs, etc..

Tambin se produce en Roma una cierta contaminacin de La teora general del derecho y de sus fuentes ; . . . filosofa moral de los estoicos. Es, por ejemplo, en su tratado sobre la Repblicamalean relativa al derecho, en principioque Cicern ha ubicado su definicin sobre La ley natural y ella es totalmente estoica; "Est quidem vera lex, recta ratio, naturae congruens, diffusa in omnes, constans, sempiterna; quae vocet ad ofdum jubendo, vetando a fraude deterreac..". Hay una ley verdadera, que es la razn recta acorde con la _r_r-=2a, repartida en las conciencias de cada ser humano, constante, eterna Por sus mandatos ella llama a ; _ : - - _ r sus deberes, aleja del pial por su prohibiciones, etc.. ' -. ;'

igualmente, dertas definiciones romanas del derecho natural, que hemos conservado en el Digesto o en las \Z-Z'.-ZL de Gayo, tienen una raz estoica y llevarn a reducir la importancia prctica del derecho natural. E l -~- .~-,zzz es respetuoso'de la providenda racional que.gobierna los cambios de la historia; pero le repugna :_ ; - _ ^ r msuruciones permanentes. . A ' ; .:'-..'.;'..' ; '. " '

:_rsano admitir que la mayor parte de Las instituciones jurdicas proceden de. una fuente histrica (jus sjcssaum- jus civile) y no sera, en sentido estricto, derecho natural (D. I , 1,5).

D d mismo modo, parece que procede de una fuente estoica la definicin de Ulpiano (D. I , 1 , 3) que por . : :- :.7viral entiende las relaciones jurdicas comunes a todos los seres animados (quod natura o mua

amili i docuif). Pero este derecho no concierne a las relaciones especialmente humanas (cf. sobre estos puntos aaaesttas Leons, I o ed-, pg 142 y sigs.). >.:'' ' ' '

r i to idsmo, sobre todo,: haba hecho cambiar a ios juristas romanos el mtodo del derecho natural. E l los invita a hacer mas caso del texto positivo, histrico, al mismo tiempo que a la razn subjetiva del hombre y al"

. - ir-nrA deductivo. rjV r g . !

Esta filosofa dej ciertamente su seOo sobre d mnutu de interpretacin lgica de ios de ninguna maneta ello significa que fue a partir de all que fueron puestos los fundamentos de b jurdica romana.

b) El platonismo

ay tambin en el derecho romano, rastros de la influencia de Platn y del platonismo. Cicern se i m p a en La Repblica y las Leyes, v: . . . . . .

Sobre todo, a partir del siglo I I I D . C , la influencia de Platn es superior a la de Aristteles y a la de los estoicos- Ya hemos sealado dos adagios (qud principi placuit legis habet vigoremprinceps legibus solutus estsupra pg 174) que pueden ser debidos a La. fuente platnica 1

A f in del siglo I I I , aparece el neoplatonismo con Plotino, Porfirio, Jmblico, Proclo y sobre todo ciertos padres de la Iglesia cristiana (como Sari Agustn) que tomaron esta lnea filosfica Ellos plasmaron en los espmtus,-una visin ;jeramdca\del.m cual da sentido a un derecho autoritario,)" dc'matmdegistauvai- J ; - . : r v . ."..^-

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Ser ehtiempo en que lasVeohsriLridonesrimperialesseand^ derecho. -""'

Pero no es en el Bajo Imperio, ni en los siglos I I y IJ1 D . C que d derecho romano recibi sus fundamentos. Estas no son sino bransformadones tardas y superfidales de un sistema.ya constituido enjtaToicma. clsica

: ' -A, III ; " '

Creo que es necesario simar el momento de la invencin del dcredio romano como sistema dentfico, alrededor de la poca dceronina ...

En este momento, la inf luenda d Aristtdes es grande; Polibio ha transmitido las grandes tesis de su Poltica, Gcern tradujo los Tpicos dedicados l jurista Trebado. Las escudas de retrica retoman nociones aristotlicas, de equidad, de ley, de derecho natural. Igualmente, las sectas estoicas parecen haber vehiculizado esta doctrina del deredio. '' i

Pero' los'-intderJtUales' romauos.Jv'cstban- lievadosriiacin el .edectdsmO;.Elli' se istruam sobre un poco de todo, segundas materias.,-;.::. V ^ j i ^ :>:.-; . : . \'

segivamente de n i e v e , c o a l o hemos dadao (supra pg. 21 ) la distincin de dos justicias: distributiva y con muran va.

Parecen estar en plena posesin de una filosofa que distingue lo justo de ' l o honesto" (D. 50, 17, 144). Si aceptan hacer un lugar a las nociones morales estoicas de "pietas", de "bonafides" o de "humanutas" lo es a mulo subsidiario. Saben mantener, en buena medida, fuera de la ciencia del derecho las relaciones ntiafamiliares, quedendo mantenerse por su parte, en el dikaion politilcon (supra pg. 23). ?

Estimo que tocamos aqu uno de los caracteres especficos del derecho romano, una de las principales tazones de su fortuna en la histoaa. .'

Otras civilizaciones organizan su orden social confundiendo derecho y moral, mezclando en el mismo arte las prescripciones relativas a La religin, a las buenas intenciones morales, a la educacin y La estricta definicin de Las relaciones sociales. ;

Esta era la tendencia de Platn en la Repblica, tal era el caso del derecho judo, tal ser e lde la sociedad de la Alta Edad Media, inspirada por el agustinismo. :. ' r v

Slo el derecho romano (que nosotros hemos adoptado) ha sido la excepcin, porque los juristas del enzo de la poca clsica, a los cuales remonta la iniciativa de constituirlo como ciencia, han dado a esta

ciencia fronteras precisas, discerniendo su autonoma; y ello gracias a Aristteles.

c) Las fuentes del derecho

La fuente primera del derecho, segn las exposiciones que nos ofrecen los autores romanos, de anirrrlo a los manuales modernos, no es la ley, sino la naturaleza (Gayo 1,1-D. I , 1).

Y el derecho clsico es sobre todo la obra de la doctrina que busca lo justo segn la naturaleza. Mas precisamente, el resultado del trabajo de los jurisprudentes; esta palabra bien podra ser una traduccin de Aristteles.

En cuanto a los textos legislativos, ley en sentido estricto, edicto del pretor o de otros magistrados, senado consultosno jerarquizados conforme ala doctrina aristotlicaellos, por largo tiempo, no han sido provistos de sanciones precisas (determinaciones) en el marco de lo justo natural segn la misma filosofa.

El "mtodo de interpretacin"o mjor7Jc _Iaboiicin del derechode los juristas clsicos, en cuanto a lo esencial, es conforme a la enseanza de Aristteles: recurso a los textos emanados sea de la tradicin jurisprudencial (jus avile), sea del pretor, de los comicios o del Senado. Y tambin tiene lugar, la correccin del texto en nombre de la equidad. Todo ello es nocin anstotlica.

Libre investigacin dialctica, confrontacin de las opiniones de los grandes juristas y de las escuelas de jurisprudencia; atencin a las circunstancias, uso de la casustica (quaestiones casus); investigacin de las normas que manifiestan la justicia y la coherencia de las soluciones, pero desconfianza respecto de las normas que jams contienen, lo justo y no deben ser tomadas como'.el derecho.

N o creemos poder sacar el derecho de la norma, pero a partir de lo justo que existe (que est en las cosas, derecho natural) ensayamos construir normas: lus non a regula sumattur, sed ex jure, quod est, regula fat D . 50,

i ) . . ' v^.:\.: ; / : ; .., } : \-y\,-'

No se trata de que la lgica estoica, ms deductivista, no.haya contribuido a La formacin lgica de los juristas romanos- Pero lo principal viene de La dialctica de Aristteles.

En una conferencia pronunciada La semana ltima en el Instituto de Detecho Romano, el gran romanista Max Kaser denunciaba la iragen tramposa que los modernosdesde el siglo X V I I n o s han dado-del derecho romano, colocando las soluciones de los jurisconsultos clsicos en la misma forma del derecho moderno, axiomtico, deducido de Leyes, preocupado sobre todo por La coherencia, por La uniformidad. r : .

Dos juristas romanos no se preocupaban por contradecirse, ellos discutan y adaptaban las soluciones a Las circunstancias; su arte era bsqueda incesante, tanteo incesante.

En el mismo sentido el romanista italiano R. Orestano ha mostrado que la falsa creencia sobre un derecho romano uniforme (como ha podido ser el derecho francs a partir del Cdigo Civil) se ha fundado en el siglo X I X " e l cofre de Las interpolaciones"-- (Dirit to Romano en Nov. Dig. l t . , 1900).

Se podran recordar tambin las observaciones de Viehweg en Toplk und jurisprudenz (1953).

Todo ello no debe sorprender, especialmente a quienes han estudiado la filosofa griega clsica del derecho y de la poltica, y en la cual los juristas romanos han sido educados. Si se compara en grandes lneas el derecho romano con los otros grandes sistemas: jurdicos, aqul parece surgir en la historia como apl-:rcin de La doctrina aristotlica. A--4S

Es por ello que la suerte misma del derecho romano est en juego, desde el neoplatonismo o las n u e ^ visiones del mundo judco-cristiano a las que adhiere San Agustn, cuando nuevas filosofas han suplantado a la de Aristteles. -\ :

Y el renacimjento del derecho romano en la Europa moderna a partir del siglo X I I I estar ligado al renacimiento de Aristteles.* ^ .

N . dei T : dichas-..notas; desarrolladas :f..-oriJenadas.-. han sido publicadas -en el lomo 117 de esta misma colecciri.).- : ! ' '' > . ' . - .

' La falta de lugar nos impide reproducir aqu el estudio de las concepciones juda (en el Deuteronomio. sobre todo) y cristiana deredio, que lian sido expuestas en el curso N. del T.: dichas notas, desarrolladas y Ordenadas han sido publicadas en el tomo 111 de esta misma coleccin.).-