08a Fallo Acoge Punta Alcalde 7947 2013 Sindicatos

7/26/2019 08a Fallo Acoge Punta Alcalde 7947 2013 Sindicatos

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Santiago, uno de agosto de dos mil trece.

VISTOS:

A fojas 6 Comparece doa Paula Villegas Hernndez, domiciliada en

Calle OHiggins N 630, oficina 404 de la comuna y ciudad de Concepcin, en

representacin de la Federacin de Sindicatos de Trabajadores

Independientes, de Pescadores artesanal, Algueros, Buzos Mariscadores,

Afines de la Provincia de Huasco; Sindicato Independiente de Pescadores

Artesanales, Buzos Mariscadores y Trabajadores en Todas sus Categoras de

Productos del Mar SITRAMAR; Sindicato de Trabajadores Independientes,

Recolectores y Comercializadores de Algas Caleta Los Bronces de la Provincia

de Huasco; Sindicato de Trabajadores Independientes Pescadores Artesanales

del Puerto de Huasco; Sindicato de Trabajadores Independientes, Buzos

Mariscadores, Buzos Pescadores Artesanales; Asociacin Gremial de

Pescadores Artesanales y II Buzos Mariscadores de Huasco y del Sindicato

Independiente de Pescadores Artesanales, Buzos Mariscadores, Cerqueros y

Recolectores de algas, quienes interponen recurso de Proteccin en contra del

acuerdo, N17/2012,adoptado por el Honorable Comit de Ministros, por tener

ste el carcter de arbitrario e ilegal y constituir, adems, una grave violacin a

los derechos establecidos en el artculo 19 de la Constitucin Poltica de la

Repblica.

Para fundamentar su recurso exponen los siguientes antecedentes:

1.- En cuanto al acto recurrido, interponen la accin constitucional,

dentro de plazo, en contra del acuerdo N 17/2012, emitido por el Comit de

Ministros, que acogi la reclamacin planteada por el titular del Proyecto

Central Termoelctrica Punta Alcalde, eso es, Endesa S.A., respecto de la

resolucin de la Comisin de Evaluacin de la Regin de Atacama que calific

como desfavorable el Estudio de Impacto Ambiental presentado por dicho

Proyecto, el que a la luz de los antecedentes result desproporcionado,

arbitrario e ilegal.

2.- Presentan el recurso por estimar que amenaz, perturb y priv a sus

respectos el derecho a la igualdad ante la ley y el derecho a vivir en un medio

ambiente libre de contaminacin. Arguyen que tras sendos procesos

administrativos realizados a nivel regional, que se prologaron por ms de tresaos, los rganos con competencia en materia ambiental concluyeron


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fundadamente calificar como desfavorable el Estudio de Impacto Ambiental ( en

adelante EIA) presentado por Endesa S.A. respecto del Proyecto Central

Termoelctrica Punta Alcalde, empero, no obstante todas las

argumentaciones, la recurrida accedi al magno Proyecto, que a su juicio,

trastoc gravemente las garantas personales de sus representados al darle un

tratamiento privilegiado al titular del mismo permitiendo se construya, en

desmedro de la grave contaminacin y destruccin del medio marino donde sus

representados desarrollan actividades productivas (pesqueras artesanales).

Hace presente que el Proyecto siempre adoleci de graves vicios, los

que nunca fueron subsanados, pese a constantes requerimientos y

oportunidades que entreg la Autoridad Ambiental al titular del Proyecto, lo que

obedecera a la extensa tramitacin realizada, vicios que a la postre hicieron

inviable su calificacin de manera favorable, segn expreso la Comisin de

Evaluacin de la Regin de Atacama mediante RCA emitida con fecha 25 de

junio de 2012.

Por otra parte, seala, que el patrimonio ambiental y la preservacin de

la naturaleza que la Constitucin Poltica de la Repblica asegura y protege, es

todo lo que nos rodea y que permite el desarrollo de la vida, y tanto se refiere a

la atmsfera como a la tierra y sus aguas, a la flora y la fauna, lo que conforma

la naturaleza con su sistema ecolgico de equilibrio entre los organismos y el

medio en que vive. As sus representados siendo titulares de una garanta

constitucional, por habitar en el Estado y a su vez explotar una fuente de

recursos marinos que impide la coexistencia con el funcionamiento del

Proyecto termoelctrico Punta Alcalde. Por lo tanto, el acto que eman de la

recurrida, vulnera el derecho al medio ambiente libre de contaminacin que

asegura la Constitucin.

3.-Sealan que los Tribunales de Justicia han fallado que la legitimacin

activa en recursos de proteccin, en esta materia, es amplia. Habida atencin

que el Medio Ambiente es uno solo y en l todos y cada uno de sus integrantes

desarrolla su vida terrenal, de manera que la legitimacin para interponer esta

accin no puede ser puesta en duda. Pues, al tener un carcter difuso el

derecho vulnerado, se entiende legitimada toda persona natural o jurdica que

recurre por l.


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Consideran que el derecho consagrado en el artculo 19 N 8 de la

Constitucin, tiene un doble carcter, de derecho colectivo pblico y derecho

subjetivo pblico y como tal, el accionar en caso de verse vulnerado tiene una

legitimacin activa amplia. Y que fluye del hecho natural de que el Medio

Ambiente es uno solo y el Patrimonio Ambiental de la Nacin tambin, de tal

manera que la afectacin que se haga de l en cualquier localizacin, de igual

manera influir en la totalidad del sistema natural, implicando por lo tanto una

conculcacin de derechos para todos los habitantes de la Nacin.

Todas las organizaciones recurrentes en el libelo son organizaciones

bases y entes representativos de las mismas a las cuales las primeras se

encuentran afiliadas, desarrollan la actividad pesquera artesanal dentro de la

Baha de Huasco, por ende sus actividades econmicas se desarrollan en el

mismo espacio fsico donde pretende funcionar la Termoelctrica Punta

Alcalde, especficamente las emisiones de agua de stas sern vertidas al mar

en la misma zona de la cual sus representados extraen sus productos marinos,

afectndoles directamente.

4.- Recurren en contra del Acuerdo N 17/2012, que dict el Comit de

Ministros, representado por doa Mara Ignacia Bentez Pereira, Ministra del

Medio Ambiente, que se pronunci acogiendo la reclamacin planteada por el

titular del Proyecto Central Termoelctrica Punta Alcalde y fue publicado con

fecha 17 de enero de 2012de la pgina web de la Comisin de Evaluacin

Ambiental.

5.- Los antecedentes en que fundamentan el recurso son:

En la comuna de Huasco, Regin de Atacama se pretende construir por

parte de ENDESA S.A. el Proyecto Termoelctrico Punta Alcalde, constituida

por dos bloques o unidades de potencia de aproximadamente 370 MW de

capacidad cada una, es decir, aproximadamente 740 MW instalados. El

combustible a utilizar ser carbn sub bituminoso. Adems dentro de dicho

Proyecto se contempla construir un muelle mecanizado para descargar carbn,

habilitar dos depsitos para el acopio de carbn y habilitar un depsito para la

disposicin de cenizas y escorias resultantes del proceso. La vida til estimada

para dicho Proyecto es a lo menos treinta aos, la que puede ser aumentada.

Hacen presente, que el Proyecto fue sometido al Sistema de Evaluacinde Impacto Ambiental, por la va del Estudio de Impacto Ambiental (en adelante


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EIA). El proceso se inici el da 27 de febrero del ao 2009 mediante la

presentacin del EIA a la Comisin Nacional del Medio Ambiente, Regin

Atacama, el que tras 3 aos de tramitacin, donde existieron diversos informes

consolidados de aclaraciones y/o rectificaciones por parte del titular del

Proyecto, tendientes a salvar los vicios de que adoleca, a consecuencia de los

diversos pronunciamientos de disconformidad emitidos por las distintas

autoridades con competencia ambiental; este se concluye con fecha 25 de

junio de 2012, mediante la dictacin de la pertinente resolucin de calificacin

ambiental N 138, en adelante RCA, que lo calific desfavorablemente, debido

a que el titular del Proyecto no present la informacin necesaria para poder

concluir respecto de los impactos significativos sobre el medio marino y el aire,

por existir falta de informacin relevante y esencial, al suministrarse

informacin deficiente, y por falta de informacin relevante segn lo inform la

propia SEREMI de Salud.La comisin estim, en razn de que los impactos

sobre la calidad del aire y el medio marino generados por el Proyecto,

especialmente considerando su cercana al rea declarada latente para PM10

anual en Huasco, no se encontraban debidamente resueltos en la evaluacin

del Proyecto, y los eventuales impactos en la calidad del aire y el medio marino

que podran generarse producto de las emisiones desde las chimeneas y la

obras de succin y descarga de agua de mar del Proyecto. Por ende, las

medidas propuestas, por el titular, no pueden considerarse como adecuadas

para los impactos que se propusieron. La comisin estim que los efectos

nocivos en el medio marino, a producirse como consecuencia de las obras de

succin y descarga de agua de mar del Proyecto, no se encontraron

debidamente resueltos en el EIA sometido a la evaluacin del Proyecto.

Indican que tras la dictacin de la pertinente RCA, Endesa S.A. dedujo

Recurso de Reclamacin, de cuya resolucin se gener el acto por el cual

recurren. Puesto que el Honorable Comit de Ministros al dictar el acuerdo N

17/2012 acogi el Proyecto mentado.

6.- Indica que frente a la decisin que adopt el Comit de Ministros,

respecto de la cual se recurre, existe una gran preocupacin en la comunidad

que vive y trabaja en forma adyacente a la zona donde se emplazara la Central

Termoelctrica Punta Alcalde, situacin que ha trascendido la esfera judicialdados los impactos en la zona como lo es gran parte de los recurrentes cuyo


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objetivo primordial es resguardar el medio marino donde desarrollan sus

actividades econmicas circunscritas a la pesca artesanal, de manera que el

objetivo que persiguen a travs de su accin es el cuidado del medio ambiente,

especialmente marino.

Tienen un inters en que los bienes ambientales cuya proteccin

pretenden resguardar a travs de este remedio legal no se daen, y una

manera de poder resguardarlos en a lo menos una mnima proporcin es a

travs del conocimiento de medidas concretas de mitigacin o reparacin en el

evento que los daos se produzcan, empero resulta arbitrario y desproporcional

a toda lgica, y por consiguiente atenta al espritu de la ley 19.300 permitir se

ejecute el Proyecto sin contar con los instrumentos suficientes que permitan

evitar que el dao al ecosistema marino se produzca. En otras palabras,

pretenden claramente evitar un dao que actualmente se encuentra en

gestacin y cuyas consecuencias resultan an ms difcil de cuantificar si no se

cuenta con las herramientas necesarias que permitan primeramente tomar

conocimiento acabado de las medidas con las cuales se evitaran, repararan y/o

mitigaran los efectos al medio marino y calidad de vida de las personas que

viven y trabajan en las zonas aledaas a donde se emplazar este nuevo

Proyecto de Endesa.

Agregan que, en la prctica, existen falencias que tornan arbitrario e

ilegal el acto por el que recurren, ya que:

I.- Ha quedado sobradamente demostrado que el titular del Proyecto no

se hizo cargo de asegurar que no se afectara la calidad del medio marino,

pese a lo cual el H. Comit de Ministros revirti la decisin adoptada por la

Comisin de Evaluacin Regional de Atacama con fecha 25 de junio de 2012, a

pesar de no haberse tenido a la vista un informe tcnico de modelacin de los

efectos en el medio marino como s aconteci para el anlisis del material

particulado presente en la comuna de Huasco.

Consideran relevante el alto volumen de agua de mar que ser

succionada con la ejecucin del Proyecto Central Termoelctrica Punta

Alcalde, desde la Baha de Huasco, a saber entre las dos unidades se

requerirn ms de 100.000 metros cbicos por hora para su sistema de

refrigeracin y 4.580 metros cbicos por hora para sistemas auxiliares.


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II.- La Comisin Regional de Atacama en su RCA expres el titular del

Proyecto no ha reconocido la existencia de impactos significativos sobre el

medio marino, sin perjuicio de lo cual, si bien se present un Plan de

Seguimiento para una Variable Ambiental (PVA), cuestion el objetivo del

mismo, estim, en su criterio, que la finalidad que ste persigue es que la

propia Autoridad ambiental en virtud de sus facultades es la que debe adoptar

las medidas administrativas necesarias para el evento que durante la ejecucin

del Proyecto las variables contenidas en el PVA no evolucionen de la manera

propuesta. Lo anterior resulta carente de toda lgica y atentatoria contra el

principio preventivo que ha inspirado la generacin de la nueva normativa

ambiental, ya que el plan de vigilancia ha sido solicitado en el marco del

proceso de evaluacin ambiental como la nica garanta de la autoridad para

tener certeza sobre el real impacto al medio marino. No obstante, en este caso,

el PVA constituido bsicamente por la abundante bibliografa presentada por el

titular del Proyecto, no es concluyente, pues ejemplifica situaciones

comparativas a otras centrales de menor capacidad generadora de energa y a

su vez emplazadas en otras latitudes, que en ningn caso se ajustan al caso

concreto, y por ende los efectos que el funcionamiento de dicho Proyecto

pueda ocasionar se basan tan solo a suposiciones, circunstancia que dista de

una mediacin real de la misma y sus efectos en el medio marino.

Pese al contundente razonamiento lgico y ajustado a derecho que hizo

la Comisin evaluadora regional, el H. Comit de Ministros prescindi de esos

antecedentes, y pese a la inexistencia de datos nuevos y empricos que

demostraran la inexistencia de efectos nocivos a producirse en el medio marino

con la ejecucin del Proyecto, revirtila decisin adoptada por la Comisin de

Evaluacin Ambiental de la Regin de Atacama. Acto que es arbitrario e ilegal,

ya que en l se produjo un infraccin al deber de motivacin o congruencia de

los actos de la administracin, pues no existi ninguna variacin en cuanto a

los antecedentes analizados por el Comit de Ministros que permitieran de

manera certera determinar el rea de influencia del Proyecto, para luego poder

identificar a cabalidad los antecedentes que permitan la prediccin,

identificacin e identificacin de su impacto en el medio marino, es decir, la

alteracin del medio marino, provocada directa e indirectamente por elProyecto en comento, en forma previa a su ejecucin. De manera que el


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acuerdo N17/2012 contravino el Principio Preventivo, segn el cual se

pretende evitar se produzcan daos ambientales, ya que no es posible

continuar con la gestin ambiental que ha primado en nuestro pas, en la cual

se intenta superar los problemas ambientales una vez producidos

III.- De este modo no les resulta ajustado a un criterio racional revertir la

decisin emitida originariamente por la Comisin de Evaluacin de Atacama sin

haber tenido nuevos antecedentes que ameritaran calificar hoy en da

favorablemente el EIA presentado por Endesa S.A. respecto de la Central

Termoelctrica Punta Alcalde, sin tener nuevos antecedentes que permitieran

determinar los impactos significativos en el medio marino, toda vez que el

Proyecto de vigilancia ambiental y la abundante bibliografa presentado por el

titular del Proyecto no fue concluyente pues ejemplific situaciones

comparativas a otras centrales de menor capacidad generadora de energa y a

su vez emplazadas en otras latitudes, que en ningn caso se ajustan al caso

concreto, y por ende los efectos que el funcionamiento de dicho Proyecto

pueda ocasionar se basa tan solo a suposiciones, circunstancia que dista de

una mediacin real de la misma y sus efectos en el medio marino.

Les parece, de esta forma, que la actitud que adopt por el H. Comit de

Ministros result carente de la necesaria racionalidad, al permitir la ejecucin

de un Proyecto que no contempl todas las medidas de reparacin y/o

mitigacin de los daos que se produzcan en el medio ambiente marino,

decisin que a su vez se torn arbitraria y por consiguiente no puede

considerarse inserta dentro de un marco de legalidad, toda vez que atent

contra la finalidad que el legislador previo al instaurar la norma, que no es otra

que asegurar a todas las personas el derecho a vivir en un medio ambiente

libre de contaminacin, garanta fundamental que dadas las circunstancias

expresadas anteriormente se ha visto trastocada.

Relacionado con lo anterior, refiere que el citado Acuerdo resulta

tambin carente de toda racionalidad ya que autoriza la ejecucin del

Proyecto termoelctrico Punta Alcalde en una zona donde la propia autoridad

competente permite la extraccin de recursos pesqueros artesanales y el

cultivo y recoleccin de algas, antecedentes que no fueron desconocidos para

la autoridad ambiental toda vez que la gran mayora de los actuales recurrentes


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de autos intervinieron en la fase de consultas ciudadanas originadas dentro del

proceso de evaluacin ambiental regional.

IV.-El recurso de reclamacin que dio origen a la resolucin

administrativa que se impugn mediante esta va de proteccin, seal que, el

recurrente, en el expediente de evaluacin ambiental acompa la informacin

que acredit que su Proyecto no genera efectos adversos significativos debido

a las descargas en el medio marino, que da cumplimiento al Decreto Supremo

90/00, sobre el tema. Con lo anterior, concluyen que el Comit de Ministros

consider un fundamento errneo ya la vez ponder altamente las

argumentaciones sostenidas por el titular que la conllevaron a revertir la

decisin emitida originalmente por la Comisin de Evaluacin Ambiental

Regional, lo que indudablemente lleva consigo que el acto sea arbitrario e

ilegal. A contrario sensu, lo racional y ajustado a derecho que correspondi en

este caso era que el Comit de Ministros rechazara en todas sus partes el

recurso de reclamacin interpuesto por Endesa S.A. pues no existieron

antecedentes nuevos que permitieran determinar que se subsanaron los vicios

del cual adoleca, ms aun, en el evento improbable que as fuese, estos seran

extemporneos, toda vez que el H. Comit de Ministros debi resolver en base

a los antecedentes que ya obraban en la calificacin ambiental anterior, toda

vez que la instancia originada mediante el recurso de reclamacin subjudice,

no es sino un smil del recurso de revisin. Por ende lo que proceda en la

especie, en la eventualidad de contarse antecedentes nuevos es que el titular

presente un nuevo estudio de impacto ambiental, basado en tales

circunstancias, lo que amerita un anlisis y ponderacin de los mismos a

travs de la Comisin de Evaluacin Ambiental regional competente.

A ese respecto, hacen presente que una de las caractersticas del

derecho ambiental es que es un derecho transnacional, es decir, rebasa la

soberana nacional de cada Estado, por lo tanto, va de la mano con el derecho

internacional, por ende en esta situacin puntual el rgano administrativo

resolutivo debi considerar dichas normas y principios, adems de la normativa

nacional, toda vez que en estas materias nuestro pas, debe respetar las

normas de calidad y supervivencia de las especies (contenida en la

legislacin Espaola, Noruega, entre otras) parmetros que no contempla elD.S. 90 en referencia, ya que sta es solo una norma de emisin y que no


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asegure la supervivencia de las especies. Las exigencias ambientales

proceden mayoritariamente del extranjero y, en cuanto a las fuentes, existe una

variada cantidad de Tratados Internacionales que regulan diversas materias de

medioambientales y que establecen obligaciones para los Estados que

conforman aquellas Convenciones.

V.- Para los efectos de acreditar sobradamente la naturaleza de

arbitrario e ilegal del acto recurrido es menester recalcan la falta de motivacin

que imper en la resolucin Acuerdo 17/2012 del H. Comit de Ministros. Que

en relacin con este deber se ha reforzado la obligatoriedad que tiene la

administracin de indicar en el texto de su respuesta los motivos o razones que

sirven de fundamento a la decisin que se adopta y que se exprese en lo

Razonable Imparcial de sus decisiones. Por cuanto, los actos administrativos

deben ser motivados o fundados, ya que contienen una declaracin de

voluntad de la autoridad pblica, la que no puede ser arbitraria explicitndose el

imperativo de razonabilidad y la motivacin del actuar administrativo. No

obstante, en el caso en comento claramente advierten que tales principios

fueron omitidos toda vez que no result en nada razonable que el acto

recurrido y los fundamentos del mismo procedieran de una escueta sesin de

debate de menos de 70 minutos, versus el anlisis pormenorizado y

sistemtico elaborado por la Comisin de Evaluacin Ambiental de Atacama

que conoci del Proyecto por ms de tres aos, y que por ende con toda

propiedad adopt una decisin razonada, lgica, fundada y ajustada a derecho.

Les bast una simple inspeccin ocular del texto que contiene el acto

recurrido para advertir indudablemente, incluso aun por quienes no tienen la

experiencia necesaria sobre la materia, que dicho acto se bas

mayoritariamente en una lata y extensa narracin de los fundamentos

expuestos por el recurrente, mas no en un anlisis tcnico y acabado de los

antecedentes que obraron en el expediente administrativo que hubiesen

permitido al H. Comit revertir la decisin adoptada en la instancia

administrativa ambiental regional, ni tampoco se mencionaron los elementos a

travs de los cuales logr la conviccin para resolver en el sentido contenido en

el Acuerdo N 17/2012.

Reafirmado la idea anterior, agregan que el ejercicio de las potestadesdiscrecionales no implica una exencin del deber de fundamental las


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decisiones adoptadas, sino por el contrario como lo ha sealado inclusive la

Contralora General de la Repblica, estos casos exigen un especial y

cuidadoso cumplimiento de la necesidad jurdica en que se encuentra la

Administracin en orden a motivar sus actos, exigencia que tiene por objeto

asegurar que los actos de la Administracin del Estado no se desven del fin

considerado por la normativa que le confiere las respectivas atribuciones, que

cuenten con un fundamento racional y se encuentren plenamente ajustados a

la normativa constitucional y legal vigente, lo cual por cierto impide establecer

diferencias arbitrarias entre personas que se encuentran en una misma

situacin, cautelndose de este modo el principio de igualdad ante la ley. En

ese contexto, al aprobarse un Proyecto termoelctrico que se sustenta en una

resolucin del H. Comit de Ministros de carcter arbitraria e ilegal implic

favorecer una actividad econmica en desmedro de la actividad extractiva

artesanal, y en desmedro adems en cuanto a la propia proteccin que ha

dado el poder ejecutivo y el judicial a otros grupos de pescadores que se han

alzado judicialmente frente a Proyectos incluso de mayor envergadura que

tambin se han amparado en actos administrativos arbitrarios e ilegales.

VI.- Finalmente basndose en el principio preventivo, argumentan que el

titular de un Proyecto sometido a evaluacin ambiental tiene que demostrar a

travs de la generacin de un plan de seguimiento de vigilancia ambiental que

los daos al medioambiente o efectos adversos que provocaran sern

mitigados, reparados y/o compensados.

Manifiestan, que si bien el titular del Proyecto se comprometi a un

PVA pese a afirmar reiteradamente la no generacin de impactos hacia el

componente del medio marino, a travs de la instalacin del sistema de

captacin de agua de mar a una profundidad de 4 metros, el H. Comit decidi

calificar ambientalmente favorable dicho Proyecto bastando para ellos que en

esta materia, la captacin de agua sea a 7 metros de profundidad. Al respecto,

plantean las siguientes interrogante Pueden establecerse anticipadamente

supuestas medidas de mitigacin, reparacin y/o compensacin, si no existe

primeramente un reconocimiento que estos daos se producirn o pueden

producirse? Dnde queda el espritu preventivo en resguardo al medio

ambiente que previ e inspir al legislador con la instauracin de legislacin


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ambiental? No es acaso este razonamiento, desprovisto de toda lgica y

motivacin racional y legal?

Consideran, a mayor abundamiento, que es necesario, desde el punto

de vista biolgico, tener en cuenta que la cadena trfica se gesta dentro de los

primeros 10 metros del mar, refirindose a la vida primaria que servir de

sustento a los dems eslabones de esta cadena marina, por ende no basta la

exigencia planteada por el H. Comit de Ministros para asegurar la

supervivencia de las especies hidrobiolgicas, sino que es necesario se

consideren las circunstancias y condiciones marinas especiales adyacentes a

la zona donde se emplazar Punta Alcalde, para lo cual no existen

antecedentes empricos que lo permitan en el expediente administrativo

sustanciado, sino solo abunda la bibliografa y suposiciones planteadas por

Endesa como lo han reseado en su libelo.

Piden se restablezca el imperio del derecho, otorgndoles una debida

proteccin y se deje sin efecto el acto administrativo y/o sea modifique en el

sentido que se mantenga la calificacin ambiental desfavorable que efectu la

Comisin de Evaluacin Ambiental de Atacama. Lo anterior, por vulnerar las

normas legales, adems de la garanta contemplada en el artculo 19 N 8 de la

Constitucin. En subsidio, solicitan se adopten las medidas necesarias y

provean la debida proteccin a los afectados. Todo ello con expresa

condenacin en costas.

A fojas 81 comparece don Rodrigo Bentez Ureta y Jos Adolfo Moreno

Correa, ambos en representacin del Comit de Ministros, informando el

presente recurso, solicitando se niegue lugar al mismo, con costas.

El informe, en sntesis, se refiere a los siguientes tpicos:

A. Los recurrentes sostienen que el Comit habra actuado de manera

arbitraria e ilegal por cuanto estara permitiendo la ejecucin del Proyecto sin

que haya existido durante toda la evaluacin ambiental regional informacin

relevante y necesaria para poder concluir los impactos significativos sobre el

medio marino, y por ende la omisin se medidas concretas de mitigacin y

reparacin sobre los recursos marinos, agregando que con la dictacin del

acto recurrido ha quedado sobradamente demostrado que el titular del

Proyecto no se ha hecho cargo de asegurar que no se afectara la calidad delmedio marino y pese a ello el H. Comit de Ministros revierte la decisin


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adoptada pretritamente por la Comisin de Evaluacin de la Regin, no

obstante no haberse tenido a la vista un informe tcnico de modelacin de los

efectos en el medio marino como s aconteci para el anlisis del material

particulado presente en la comuna de Huasco.

Los recurrentes intentan establecer una arbitrariedad a partir del hecho

que el Comit de Ministros no solicit un informe tcnico de modelacin sobre

el impacto del medio marino fundndose en el hecho de que s lo solicit en

caso del anlisis del impacto sobre otro componente ambiental. Estima que tal

planteamiento carece de toda lgica conforme a las facultades y competencias

que la Ley otorga al Comit de Ministros.

La LBMA en su artculo 20, junto con entregar competencias habilitantes

al Comit de Ministros para conocer de los recursos de reclamacin de una

resolucin que niegue lugar, rechace o establezca condiciones o exigencias a

un Estudio de Impacto Ambiental impone como nica obligacin al mismo

solicitar informe a los organismos sectoriales que participaron de la evaluacin

ambiental. Lo anterior sin perjuicio de la facultad de solicitar que informe a

terceros de acreditada la calificacin tcnica, cuando lo estime necesario. La

ley estableci que el Comit Ministros debe solicitar informes en forma

obligatoria solo a los organismos sectoriales que participan de la evaluacin

ambiental cuestin que en este caso s ocurri- y, conjuntamente con ello

podr, siempre que lo estime necesario, solicitar informes a terceros

independientes.

En este caso, por las razones que expondrn, el razonamiento con

respecto a la evaluacin del impacto sobre el medio marino fue diametralmente

distinta a la que se dio con respecto al impacto en la calidad del aire, cuestin

que fue determinante en el actuar y en la forma de resolver del Comit de

Ministros. Sin embargo, ello no deriv de un mero capricho, ni constituy en

ningn caso una arbitrariedad ya que como se ver, ambas situaciones no son

comparables. En efecto, el acto recurrido guarda, en este mbito, plena

relacin con el anlisis tcnico y las opiniones vertidas por los organismos

sectoriales tanto en la fase de evaluacin regional como en los informes al

Comit de Ministros entregados en el marco del recurso de reclamacin

intentado por el Titular.


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Para despejar todo atisbo de duda sobre el razonar del Comit,

examinaran algunos pasajes del expediente tcnico de evaluacin para que se

aprecie la lgica con que el Comit de Ministros abord el tema puntual y el

mbito de sus facultades y competencias.

(i) En la fase de evaluacin regional, expone que el acto recurrido en el

considerando 10.3, en lo que respecta a la identificacin y evaluacin de los

impactos sobre el medio marino, especficamente para los componentes

calidad del agua y sedimentos, fauna marina, fitoplancton y zooplancton, fue

calificado por el titular como no significativo, cuestin que se transform en la

materia ms relevante a observar por parte de los organismos sectoriales en la

materia.

Las autoridades competentes en materia de medio ambiente marino

analizaron en detalle la materia objeto del recurso.

Refiere que una vez presentado a evaluacin un Estudio de Impacto

Ambiental y luego de su admisin a trmite, se distribuye a los organismos con

competencia ambiental para que evacuen sus informes. Con estos se elabora

un Informe Consolidado de Solicitud de Aclaraciones, Rectificaciones o

Ampliaciones (ICSARA) que el titular debe contestar mediante la respectiva

Adenda. En ICSARA N 4de la evaluacin del Proyecto Central Termoelctrica

Punta Alcalde, el titular present un Plan de Vigilancia Ambiental Medio

Marino, cuyo objetivo es el monitoreo de la calidad qumica y fsica del agua

marina y de los sedimentos submareales, junto al monitoreo de los parmetros

comunitarios de la biota acutica, antes de la etapa de construccin, durante

esa etapa y los primeros cinco aos de la etapa de operacin de cada unidad

de la central.

En relacin al PVA la Subsecretaria de Pesca, mediante el Ord. 1398 de

30 de mayo de 2012, manifiesta su conformidad, otorgando el permiso

Ambiental Sectorial 95 del D.S. 95/2001 para realizar actividades de pesca de

investigacin, el que debe someterse a una serie de condicionantes, a saber:

*Monitoreo comprometidos en el Plan de Vigilancia Ambiental para la

etapa de construccin y de operacin deben ser ejecutados e informados con

una frecuencia semestral, durante toda la etapa de construccin y por los

primeros cinco aos de la etapa operacin, para posteriormente evaluar lacontinuidad o modificaciones del presente Plan de Seguimiento Ambiental en


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conjunto con la Autoridad Ambiental y la opinin sectorial de esta Subsecretaria

de Pesca.

* Incorporar al Plan de Seguimiento Ambiental dos nuevas estaciones de

monitoreo de las variables ambientales fsicas, qumicas y biolgicas

(Comunidad Betnica) de origen marino, exactamente cada uno de los dos

puntos de descarga costera superficial del agua de refrigeracin que tendr y

utilizar la Central Termoelctrica proyectada. Con lo anterior, el monitoreo de

estas dos nuevas estaciones se deber ejecutar con una frecuencia semestral

durante toda la etapa de construccin y, con una frecuencia mensual para el

primer ao de la etapa de operacin y semestral a contar del segundo al quinto

ao de operacin. Posteriormente, se evaluar en conjunto con esta

Subsecretaria de Pesca, la continuidad o modificacin del plan de seguimiento

para estas estaciones. Adicionalmente, en los Informes de Seguimiento el

titular deber entregar un anlisis sobre la evaluacin de la composicin,

calidad o cantidad de los organismos hidrobiolgicos impactados por la

descarga costera superficial en ambas estaciones requeridas.

* Incorporar al Plan de Seguimiento Ambiental, al menos una estacin

de monitoreo de las variables ambientales fsicas, qumicas y biolgicas

(Comunidades fitoplanctnicas y zooplanctnicas) de origen marino,

exactamente en el punto de succin del agua de refrigeracin que tendr y

utilizara la Central Termoelctrica proyectada. Con lo anterior, el monitoreo de

esta nueva estacin se debe ejecutar con una frecuencia semestral a contar del

segundo al quinto ao de operacin. Posteriormente, se evaluar en conjunto

con esta Subsecretaria de Pesca, la continuidad o modificacin del plan de

seguimiento para esa estacin. Adicionalmente, en los Informes de

Seguimiento el Titular deber entregar un anlisis sobre la evaluacin de la

composicin, calidad o cantidad de los organismos hidrobiolgicos impactados

por la succin de agua de mar por sobre la termoclina, debiendo con ello,

cuantificar la magnitud del impacto.

* El titular deber informar a la autoridad ambiental competente

Subsecretaria de Pesca y al Servicio Nacional de Pesca III Regin, al menos

con un mes de anticipacin, los hitos y fechas por los cuales el Titular

determinar: ejecutar los monitoreos previo a la etapa de construccin; darinicio y trmino a la etapa de puesta en marcha el Proyecto, dar inicio a la


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etapa de operacin del Proyecto. Con lo anterior, en caso de que la etapa de

puesta en marcha dure un periodo mayor a 6 meses, el titular deber

mantener la ejecucin del programa de vigilancia ambiental establecido para la

etapa de construccin informado en Anexo A de la presente Adenda 4 y

condicionado en el presente documento tcnico.

* Los Informes se Seguimiento generados por la aplicacin del presente

Plan de Seguimiento, debern ser entregados semestralmente a la Autoridad

Ambiental, a esta Subsecretaria de Pesca y al Servicio Nacional de Pesca de la

III regin.

Las condiciones recin expuestas fueron hechas por la Subsecretaria de

Pesca debido a que dicho organismo estim que los antecedentes que

permiten validar el diseos de las obras de succin y descargas en las aguas

de refrigeracin que utilizara el presente Proyecto, presentados por el Titular en

Adenda 3 y Adenda 4, aun no permiten aseverar ntegramente que no se

alterar la composicin, calidad o cantidad de los organismos hidrobiolgicos

impactados por la descarga costera superficial o la succin por sobre la

termoclina de agua de refrigeracin que utilizara la Central Termoelctrica

Proyectada.

El Titular, luego de planteadas dichas condiciones, manifiesto su

voluntad de incorporarlas de manera ntegra segn se expresa en respuesta

4.2 de Adenda 5.

Finalmente, Mediante Ordinario N 1556 de 13 de junio de 2012 la

Subsecretaria de Pesca se pronunci sin observaciones a la respuesta dada

por el titular indicando que: se manifiesta conforme respecto de la Adenda N

5 del Proyecto Central Termoelctrica Punta Alcalde, del plan de seguimiento

del Proyecto y por consecuencia confirma el manifiesto conforme respecto del

otorgamiento del Permiso Ambiental Sectorial N 95 S.S. N 95/2001

MINSEGPRES. Lo anterior por cuanto el Proyecto cumple con la normativa de

carcter sectorial y con los antecedentes necesarios para la obtencin de dicho

PAS.

En cuanto al pronunciamiento respecto del Informe Consolidado de la

Evaluacin, la Subsecretaria de Pesca mediante Oficio ORD. 1701 de 22 de

junio de 2012 vuelve a insistir en su conformidad al solicitar incorporar en elnumeral 3.2 letra g) Permiso Ambiental Sectorial N 95 lo informado por esta


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Subsecretaria mediante Ordinario N 1556, de 13 de junio de 2012, en que se

manifiesta conforme respecto de la adenda N 5 del Proyecto Central

Termoelctrica Punta Alcalde, del plan de seguimiento y por consecuencia

ratifica el manifiesto conforme respecto del otorgamiento del Permiso Ambiental

Sectorial N 95 D.S.95/2001 MINSEGPRES, informado mediante Ord. N 1398

de 30 de mayo de 2012.

Indica que puede apreciarse tambin en el expediente de evaluacin que

la Gobernacin Martima de Caldera se pronunci sin observaciones a la

Adenda N 4 mediante Ord. N12.600/1004 de 28 de mayo de 2012.

En la fase recursiva ante el Comit de Ministros. El honorable Comit, en

el marco del recurso de reclamacin que se interpuso dio cumplimiento a lo

preceptuado en el inciso 4 del artculo 20 de la LBMA oficiando tanto a la

Subsecretaria de Pesca como a la Direccin General de Territorio Martimo y

Mercante (DGTYMM), que son los rganos sectoriales competentes en materia

de medio marino. Al efecto la Subsecretaria de Pesca y Acuicultura expres su

total conformidad a lo ya sealado en el expediente de evaluacin agregando

mediante Ord. N 3174 de fecha 22 de noviembre de 2012 lo que sigue

textualmente:

* El titular del Proyecto incorpora las condiciones indicadas por esta

Subsecretaria en Adenda N 5, con lo cual se reitera el manifest conforme

respecto del otorgamiento del PAS sealado en el Art. 95(!)

*En la revisin del Informe Consolidado de Evaluacin (ICE) se

realizaron slo observaciones menores, sealadas en oficio Ord. N 1701 del

22 de junio de 2012, las cuales fueron incorporadas en la Resolucin de

Calificacin AmbientalN138 y que por tanto, son concordantes con la opinin

sectorial entregada.

Por su parte el DGTMYMM respondi al Comit de Ministros mediante

Ord. N12.600/05/546 de 26 de septiembre de 2012 indicando:

*Efectivamente, la Gobernacin Martima de Caldera, evalu tcnica y

administrativamente el Proyecto Central Termoelctrica Punta Alcalde,

Pronuncindose conforme, mediante documento G.M. CAL. Ord N 12600/104,

de fecha 28 de mayo de 2012.


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*Igualmente, dicha autoridad Martima se pronunci con observaciones

menores a la visacin del Informe Consolidado de Evaluacin (ICE) mediante

G.M. CA. Ord N 12600/115, de fecha 19 de junio de 2012.

*Por todo lo anteriormente expuesto, esta Direccin General ratifica lo

obrado por la Gobernacin Martima de Caldera y concuerda con los trminos y

alcances expresados por dicha autoridad, durante el proceso de evaluacin del

Proyecto.

Expresan que la conformidad tcnica de los organismos del Estado con

competencia tcnica y ambiental en la materia de medio marino es algo patente

tanto en la fase de evaluacin como en la instancia revisora. Por tanto, las

conclusiones tcnicas a que arribaron dichos organismos se contraponen a la

decisin de la Comisin de Evaluacin Regional en el Considerando N13 de la

RCA al sostener sta que el titular no ha presentado la informacin necesaria

para poder concluir respecto de los impactos significativos (sic) sobre el medio

marino, (!) por existir falta de informacin relevante y esencial, al

suministrarse informacin deficiente.

De ello coligen que la decisin del Comit de Ministros encontr pleno

fundamento en el expediente de evaluacin, tanto en su fase regional como en

la fase recursiva, encontrndose debidamente motivada en el anlisis de los

pronunciamientos sectoriales de los rganos sectoriales competentes. Ms

aun, la decisin del Comit de Ministros no se bas nicamente en la lectura de

los antecedentes antes expuestos. Por su puesto que el Comit hizo un anlisis

de mrito tcnico de cada uno de los pronunciamientos y conclusiones. Es as

como el acto recurrido seal expresamente, luego de hacer un anlisis de las

observaciones y conclusiones respecto del cumplimiento de la normativa

ambiental aplicable, que:!

es opinin de este Comit de Ministros que, si bien,

el Titular afirma la no generacin de impacto hacia el componente medio

marino, a travs de la instalacin del sistema de captacin a una profundidad

de 4 metros, se estima conveniente establecer que, con el objetivo de asegurar

que las variables estudiadas se comportan segn lo previsto, dicho sistema de

succin deber emplazarse a una profundidad de captacin bajo la termoclina

definida para este Proyecto, es decir, a 7 metros de profundidad

Agregan que la exigencia ya citada se realiz por el Comit de Ministrosprecisamente a raz de la observacin realizada por la Subsecretaria de Pesca


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a la Adenda N 4 mediante Ord.1398 antes citado, en el sentido que un factor

de incidencia sobre el medio marino podra darse por la succin por sobre la

termoclina del agua, de manera de asegurar la no generacin de impactos

significativos por la operacin del Proyecto. As es como luego de establecerse

la opinin de la Subsecretaria y observada la respuesta dada por el Titular en

Adenda N 1 y en el anexo L del mismo Adenda donde indic que la

termoclina en esta rea est ubicada a 7 metros de profundidad- El comit de

Ministros decidi en el mbito de sus facultades hacer la antedicha exigencia al

titular, y dando tambin con ello aplicacin al principio preventivo que permea

el procedimiento de evaluacin de impacto ambiental.

La exigencia realizada por el Comit de Ministros, se tradujo en que:

- El ocano es una capa muy fina de agua salada que tiene 4 Km. de

profundidad en promedio sobre la superficie de nuestro planeta de ms de

12.000 Km. de dimetro. Una de las caractersticas ms importantes del

ocano es el gran contraste entre la capa superficial clida, donde la luz es

abundante y donde existe la mayora de la vida marina versus las capas

subacuticas fras y profundas. La zona de transicin entre la capa clida y fra

se denomina Termoclina.

-Por consiguiente, producto de la mayor exposicin a la luz solar y la

concentracin de nutrientes (nitrgeno y fosforo), ser sobre la termoclina

donde se encontrara la mayor biodiversidad en el mar. Por el contrario, bajo la

termoclina habr muchsimo menos riqueza marina, producto de la disminucin

de la luz solar que genera un cambio abrupto de las condiciones del medio.

-Como consta en Adenda N 1, respuesta 1.44. a) y en el Anexo L del

mismo Adenda pginas 6 y 7, el titular indic que la termoclina en esta rea

est ubicada a 7 metros de profundidad. Lo anterior, se determin en base a

perfiles verticales de temperatura a 6 estaciones de monitoreo. Entre los puntos

-5 y -10 metros, se produce una importante gradiente o termoclina.

-Por otra parte, el titular inform que los organismos hidrobiolgicos de la

zona se presentan en baja abundancia por tratarse de un rea no favorable a la

generacin local de sugerencia. Explican, la sugerencia es entendida como el

ascenso de las aguas sub superficiales hacia la capa superficial, inducida por la

accin de los vientos que soplan paralelos a la costa, que en combinacin conla rotacin de la tierra, causan un desplazamiento del agua superficial hacia


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mar abierto lo que favorece una mayor produccin primaria producto de una

mayor concentracin de nutrientes.

-No obstante lo informado, en cuanto a que el rea de emplazamiento

del Proyecto no sera favorable a la generacin del fenmeno que se indica, el

Comit de Ministros consider el principio preventivo y la opinin del servicio

competente impuso la condicin de emplazar el sistema de succin de agua de

mar bajo la termoclina definida para este Proyecto, es decir, a 7 metros de

profundidad. En efecto determinaron esa exigencia en base a la opinin de la

propia Subsecretaria de Pesca en los sucesivos pronunciamientos al Proyecto,

cuestin que se recogi tambin en el ICE.

Ante la diferencia en la conclusin expresada por la RCA reclamada y

las opiniones tcnicas vertidas por los organismos competentes el Comit de

Ministros realiz un anlisis de mrito totalmente ajustado a derecho, en el

mbito de las facultades que la ley le otorga. Queda establecido, adems, que

lejos de cometer una arbitrariedad el Comit de Ministros resolvi considerando

la suficiencia misma del expediente tcnico de evaluacin tanto en su fase

regional como en su fase recursiva-, la falta de motivacin de la RCA sobre el

particular y la opinin tcnica de los organismos competentes en materia de

medio marino que informaron al tenor del recurso

B) Plantean, que el Comit de Ministros puede resolver favorablemente

un Proyecto que ha sido rechazado por el rgano de evaluacin. Explica que la

Ley N 19.300, articulo 20 (en adelante LBMA) constituye un recurso

administrativo especial y distinto a los de reposicin y jerrquico, que da origen

a un nuevo procedimiento administrativo (el recursivo) cuyas reglas aplicables,

en ausencia de norma expresa, son las establecidas en la Ley 19.880.

Conceptualmente un recurso administrativo constituye un mecanismo de

impugnacin de un acto administrativo, por regla general terminal, ante la

propia Administracin. Su finalidad es obtener la anulacin, revocacin o

reforma de dicho acto, por motivos de legalidad o mrito. La nota caracterstica

de los recursos es, por lo tanto, su finalidad impugnatoria de actos o

disposiciones preexistentes que se estiman contrarias a Derecho. Constituyen,

por ello, una garanta para los afectados por resoluciones definitivas en la

medida en que les aseguran la posibilidad de reaccionar contra ellas y,eventualmente, de eliminar el perjuicio que comportan. Adicionalmente, los


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recursos administrativos cumplen una finalidad de control interno de la propia

administracin.

Dicho principio est consagrado en la Ley N 18.575 sobre Bases

Generales de la Administracin, que as lo dispone en su artculo 10.Asimismo

los artculos 15 incisos 3, 56 y 59 de la Ley 19.880 hacen referencia, el

primero, a principios generales en material de impugnacin de actos

administrativos. El segundo reconoce al rgano que conoce del recurso una

amplia potestad de subsanacin de vicios que advierta en el procedimiento

principal y el ltimo, a su turno, dispone que la resolucin que acoge el recurso,

refirindose a los recursos ordinarios de reposicin y jerrquico, podr

modificar, reemplazar o dejar sin efecto el acto impugnado.

En derecho administrativo, de conformidad a las disposiciones citadas,

los rganos de la administracin del estado tienen el poder de revisar los actos

administrativos sobre los cuales se interpone el recurso de reclamacin como

va de impugnacin. Adicionalmente, la propia LBMA en su artculo 20 legitima

al proponente de un Proyecto o actividad a interponer un recurso de

reclamacin en el caso de que a ste le hubiesen sido impuestas condiciones o

el Proyecto hubiese sido rechazado por la Comisin de Evaluacin Regional.

La legitimacin explica la competencia del Comit de Ministros, es decir, ste

debe decidir sobre las medidas o sobre el rechazo.

Consideran debe rechazarse, sobre este punto, lo sostenido por los

recurrentes en cuanto a que el recurso de reclamacin sub judice, no es sino

un smil del recurso de revisin contenido en la Ley 19.880. Ello por cuanto, el

precepto en cuestin no circunscribe el objeto del recurso solamente a la

procedencia de causales tasadas como si ocurre en el recurso extraordinario

de revisin del artculo 60 de la Ley N 19.880. La amplitud con que el

legislador establece este recurso administrativo implica, por tanto, que en el

caso del Comit de Ministros se podr revisar tanto la legalidad de la actuacin,

como tambin los aspectos de mrito y conveniencia, que es a lo que se

habilita al superior que conoce de un recurso administrativo. En forma

adicional, el artculo 20 de la LBMA, que entrega la competencia al Comit de

Ministros para resolver, dispone que la resolucin que niegue lugar o rechace

o establezca condiciones o exigencias a un Estudio o Declaracin de ImpactoAmbiental, ser notificada a todos los organismos del Estado que sean


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competentes para resolver sobre la realizacin del respectivo Proyecto o

actividad.

Dicen, todo esto, da cuenta de que el Comit de Ministros tiene amplia

competencia y puede precisamente aprobar estableciendo condiciones o

exigencias a un Estudio de Impacto Ambiental, que es lo que ha ocurrido en el

caso de marras.

C) Acerca del supuesto dao producido por el acto recurrido; seala

que la accin de proteccin establece que los recurrentes tienen un inters en

que los bienes ambientales cuya proteccin pretenden resguardar (!) no se

daen estimando que una manera de resguardarlos en a lo menos una

mnima proporcin es a travs del conocimiento de medidas concretas de

mitigacin o reparacin en el evento que los daos se produzcan. Concluye

indicando que lo arbitrario y desproporcional en el actuar del Comit de

Ministros estara dado por permitir la ejecucin de dicho Proyecto sin contar

con los instrumentos suficientes que permitan evitar que el dao al

ecosistema marino se produzca.

Argumentan que los recurrentes confunden el concepto de dao

ambiental con el de impacto ambiental. Esa sola confusin desvirta la

pretensin que funda su recurso de los recurrentes. En efecto, el concepto

dao ambiental contemplado en el artculo 2 letra e) de la Ley 19.300, dice

toda perdida, disminucin, inferido al medio ambiente o a uno o ms de sus

componentes . Por su parte el concepto de impacto ambiental se encuentra

recogido en el literal K) del mismo artculo y seala la alteracin del medio

ambiente, provocada directa o indirectamente por un Proyecto o actividad

determinada.

El SEIA, de acuerdo a lo consignado en el propio mensaje de la ley

19.300 es un instrumento de gestin ambiental que surgi como manifestacin

del Principio Preventivo y que en tal status pretende evitar que se sigan

instalando procesos productivos que puedan ocasionar graves deterioros al

medio ambiente Ello implica que con la instauracin de este procedimiento se

busca evaluar en forma previa la implicancias (impactos) que ciertos Proyectos

o actividades pueden tener, sobre componentes ambientales que la propia Ley

busca resguardar, establecindose al efecto las medidas, condiciones oexigencias bajo las cuales podrn ejecutarse en un estricto marco de apego a


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la normativa ambiental vigente. Por su parte, atendiendo la definicin de dao

ambiental y la regulacin especial contenida en el Titulo III, prrafo 1 de la Ley

N 19.300, este implica una constatacin hechos ejecutados, que infieren en el

medio ambiente o en sus componentes una prdida o disminucin. Adems

de que esa prdida o disminucin debe ser inferida y por tanto constatable, se

debe acreditar que sea resultado de una accin dolosa o culposa, de quien la

origine, tal como establecen los artculos 51 y ss. de la LBMA.

Por lo anterior, consideran que existe una clara confusin entre los

recurrentes de los conceptos dao e impacto ambiental cuestin que denota

una falta de conocimiento de la normativa en materia ambiental. En ese

entendido, los recurrentes han sostenido que una manera de resguardar los

bienes ambientales en que tienen un inters es a travs del conocimiento de

medidas concretas de mitigacin o reparacin en el evento que los daos se

produzcan, empero resulta arbitrario y desproporcional (!) permitir la ejecucin

de dicho Proyecto sin contar con los instrumentos suficientes que permitan

evitar que el dao al ecosistema se produzca. Al respecto, reiteran que tanto

los pronunciamientos sectoriales dictados durante la fase de evaluacin

ambiental, el ICE, la RCA, los informes en el marco del recurso de reclamacin

y el acto recurrido se han hecho cargo de ello, explicando profusamente que el

Proyecto en cuestin cumple la normativa ambiental aplicable y

establecindose claramente las condiciones y exigencias que permitirn la

ejecucin del mismo sobre un impacto que no se considerado como

significativo.

En extenso, manifiestan, han demostrado en contrario a lo que sostienen

los recurrentes lo siguiente:

-La dictacin del acto asegur que no se afectara la calidad del medio

marino. Lo hicieron hecho en base a una constatacin tcnica de los

antecedentes que obran en el expediente de evaluacin no siendo necesario, a

juicio del Comit de Ministros en el ejercicio de una potestad facultativa,

solicitar ms informes que los que en virtud de la ley se requieren;

-El PVA propuesto por el titular fue observado por los organismos

competentes, los cuales tras una serie de condiciones que lo robustecieron,

estimaron que era adecuado para verificar que no se producira un impactosignificativo sobre la variable ambiental y;


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posteriormente debe ser recogido en una resolucin de termino del rgano

decisor, de acuerdo a los principios y la Ley N 19.880.

La toma de decisin eman, fruto, de un exhaustivo trabajo de revisin

de antecedentes y la generacin de informacin en el proceso. Les resulta dbil

el argumento de los recurrentes que podra llevar al absurdo de sostener que el

propio Sistema de Evaluacin de Impacto ambiental y la decisin de la

Comisin de Evaluacin adoleceran del mismo Vicio, puesto que sta tambin

adopt su decisin en reunin citada al efecto por una sola vez. Sin embargo,

ello no obst al anlisis previo efectuado por los organismos competentes. Sin

ir ms lejos, de idntica forma resuelven la Cortes de Apelaciones y nadie les

podra alegar que sus sentencias carecen de falta de motivacin por el hecho

de que la vista de la causa dure una determinada cantidad de minutos o de

horas. Los recurrentes pretenden desacreditar la legitimidad de la actuacin del

Comit de Ministros intentando hacer creer que stos adoptaron la decisin

casi de improviso, fruto de un mero capricho y sin mayor anlisis, cuestin que

a la luz de lo expuesto y debe ser descartada. Por el contrario, como vieron

cada punto de lo resuelto por el Comit de Ministros tienen una explicacin

coherente, tcnica y consistente con las facultades y funciones que la Ley les

mandata.

No les resulta razonable la construccin de un argumento como el citado

por el recurrente, alegando una falta de motivacin en el acto recurrido, un

razonar caprichosos y antojadizo del Comit de Ministros ni una vulneracin a

la igualdad ante la ley.

Resume, que lo relevante a la hora de resolver tiene que ver con la

motivacin de la decisin. En este punto existe suficiente informacin tcnica

que permiti al Comit de Ministros tomar una decisin respaldada por datos

tcnicos objetivos, procurndose as una decisin motivada tal como exige

nuestro ordenamiento. No existe ilegalidad o arbitrariedad alguna, que

amenace, perturbe o prive al recurrente de las garantas constitucionales

susceptibles de ser amparadas a travs de la interposicin del recurso de

proteccin, el mismo no puede prosperar y en consecuencia solicita sea

rechazado

3.- Expone que para que una accin de proteccin pueda ser acogida,se requiere que exista un agravio en relacin a los recurrentes, que se derive


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de una privacin, perturbacin o amenaza al ejercicio legtimo de una garanta

reconocida por la Constitucin, en el caso las garantas invocadas son: a)

Igualdad ante la ley y b) El derecho a vivir en un medio ambiente libre de

contaminacin

a) En relacin a esta punto, fundamentan, no existi privacin,

perturbacin ni amenaza de ninguna de las garantas invocadas, puesto que,

tal como analizaron latamente en acpites anteriores, no existe ilegalidad ni

arbitrariedad alguna porque su actuacin en ningn caso se trat como

sostienen los recurrentes de darle un tratamiento privilegiado al titular del

Proyecto permitiendo su construccin, en desmedro de la grave contaminacin

y destruccin del medio marino donde mis representados desarrollan sus

actividades productivas.Dicen se tenga presente que los recurrentes no

indicaron en su presentacin de qu manera el acuerdo del Comit de

Ministros puede afectar el desarrollo de sus actividades productivas. Ellos solo

hacen una afirmacin genrica, pero no entregaron dato alguno que les permita

verificar lo que sealan.

b) Los recurrentes sealan se estara amenazando seriamente el

derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, agregando

adems que sus representados siendo titulares de una garanta constitucional

ya habitan el Estado y a su vez explotan una fuente de recursos marinos que

impide coexistir con el funcionamiento del Proyecto termoelctrico Punta

Alcalde, por ende el acto administrativo emanado de la recurrida, vulnera, por

ilegal, el derecho al medio ambiente libre de contaminacin.

Lo anterior no es real, en primer trmino porque se demostr que s

hubo una especial atencin con respecto al impacto del Proyecto sobre el

medio marino, determinndose tanto por los organismos del Estado

competentes como por parte del Comit de Ministros, que dicho impacto no

sera significativo tomando en consideracin la vasta lista de condicionantes

impuestas y que dicho Proyecto no podr ejecutarse sin que ellas sean

totalmente cumplidas. Esto implica que se logr el convencimiento durante el

procedimiento de evaluacin que el Proyecto no afectar significativamente el

medio marino y con ello no provocar ninguna variacin importante a los

recursos que en l se generan y del que se sirven los recurrentes. El titularcomprometi el cumplimiento a las condiciones impuestas al plan de vigilancia


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ambiental de acuerdo con lo solicitado por la autoridad y sumado a la condicin

impuesta por el Comit de Ministros y, por su parte, dio cumplimiento al D.S.

90/2000 norma de emisin para la Regulacin de Contaminantes Asociados a

las Descargas de Residuos Lquidos a Aguas Marinas y Continentales.

En tales circunstancias, le parece evidente la inexistencia de una posible

afectacin de la garanta del derecho a vivir en un medio ambiente libre de

contaminacin, toda vez que los recurrentes no indicaron la forma en que

ocurrir tal afectacin y que de los antecedentes recin expuestos la situacin

del medio marino no se ver afectada ni perturbada bajo ningn punto de vista.

Por lo que, la decisin del Comit de Ministros, les permite asegurar que no

existir afectacin alguna a la garanta invocada, como consta de la Resolucin

que materializa el acuerdo y del Informe Tcnico del Servicio de Evaluacin

Ambiental.

Les parece lgico que la accin de los Recurrentes no sea acogida, ya

que no acredit de forma alguna el requisito bsico de afectacin al medio

ambiente, privacin, perturbacin o amenaza.

A fojas 38 se hace parte Humberto Bermdez Ramrez en

representacin de la Empresa nacional de Electricidad Endesa S.A.

A fijas 102 se hace parte Irma Soto Rodriguez, abogado procurador

fiscal del Consejo de Defensa del Estado asumiendo la representacin de la

Ministra del Medio Ambiente

Considerando.

Primero: Que el recurso de proteccin de garantas constitucionales,

establecido en el artculo 20 de la Constitucin Poltica de la Repblica,

constituye jurdicamente una accin extraordinaria, destinada a restaurar el

imperio del derecho en los casos que, por un acto arbitrario e ilegal, se haya

privado, perturbado o amenazado los derechos fundamentales indicados en la

citada norma.

Segundo: Que, es requisito indispensable de la accin cautelar de

proteccin, la existencia de un acto u omisin ilegal -esto es, contrario a la ley-

o arbitrario -producto del mero capricho de quien incurre en l-, afectando una

o ms de las garantas constitucionales protegidas.

Tercero: Que, en cuanto a la legitimacin activa, se debe sealar que elpresente recurso lo puede interponer cualquier persona que se vea afectada


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ilegal o arbitrariamente en el legtimo ejercicio de sus derechos fundamentales

resguardados por esta va constitucional, o cualquier persona en su nombre, a

pesar que no tenga poder, ni cuente con patrocinio de abogado. En efecto, al

tratarse de una accin destinada a resguardar valores y derechos esenciales,

ha de responder a las exigencias de rapidez y sencillez que impone el artculo

25.1 de la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos. En tal sentido,

los recurrentes han manifestado la forma en que se han afectado sus derechos

reconocidos por la Constitucin Poltica de la Repblica, por lo que tienen

legitimacin activa para accionar como lo han hecho en este recurso. Reafirma

esta conclusin considerar lo establecido en los artculos 4, 10 y 21 N 2 de la

Ley de Bases de Procedimientos Administrativos, que consideran como

interesados a quienes puedan resultar afectados con la decisin que se

adopte en el procedimiento; y las propias disposiciones de la Ley 19. 300,

Sobre Bases Generales del Medio Ambiente, que consulta a la participacin

ciudadana como uno de sus ejes fundamentales;

Cuarto: Que el acto por el que se recurre de proteccin es el Acuerdo

17/2012 del Comit de Ministros, publicitado mediante su inclusin en la pgina

Web de la Comisin de Evaluacin Ambiental el da 17 de enero de 2012, en

virtud del cual se acogi parcialmente una reclamacin planteada por Empresa

Nacional de Electricidad S.A., titular del Proyecto Central Termoelctrica Punta

Alcalde, contra la resolucin exenta N138 de 25 de junio de 2012, de la

Comisin de Evaluacin de la Regin de Atacama, que calific ambientalmente

como desfavorable el EIA del citado proyecto.

Quinto: Que en el Acuerdo referido, se seala primeramente, en el

punto 3.3, en cuanto al medio marino, que el titular en el expediente de

evaluacin ambiental acompa informacin que acredita que el Proyecto no

genera efectos adversos significativos debido a las descargas en el medio

marino, conforme a lo establecido en el artculo 11 letra b) de la Ley 19.300,

considerando que el diseo es apropiado conforme a estndares de buenas

prcticas reconocidas internacionalmente, las que demuestran que la solucin

de succin mediante sifn y descarga en la orilla del Proyecto es

ambientalmente viable para la zona de emplazamiento, lo que queda

acreditado debidamente, a juicio del titular, en el procedimiento de evaluacinambiental, al indicarlos siguientes fundamentos: que las obras de succin y


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ubicacin de la termoclina, como las informaciones entregadas por la

Subsecretara de Pesca relacionada con los valores de densidad de

organismos microbiolgicos bajo la termoclina y estimando que el titular afirma

que no se genera impacto en el medio marino, resolviendo en base a lo

anterior, segn de opinin del Comit, que se debe cambiar la profundidad del

sistema de captacin, el que se deber emplazar a 7 metros de profundidad y

no a 4 metros como se estableci originalmente.

Octavo: Que en el N3 de la parte resolutiva del impugnado Acuerdo

(punto 3) se instruye al Director Ejecutivo del Servicio de Evaluacin Ambiental

para que, en lo que corresponda, ajuste la redaccin de la ponderacin de las

observaciones ciudadanas a lo resuelto en el acuerdo.

Noveno: Que, analizando la Resolucin de la Comisin de Evaluacin

de la Regin de Atacama, efectivamente el ordinario 1398 de 30 de mayo de

2012 del Subsecretario de Pesca, informa que este rgano de administracin

del Estado no

presenta observaciones, bajo la condicionante de que: 1. El titular d

cumplimiento a cabalidad con los compromisos ambientales adquiridos durante

la evaluacin del presente Proyecto, y 2. A que atendido lo avanzado del

presente proceso de evaluacin ambiental y considerando que la Subsecretara

de Pesca aun considera que los antecedentes que permiten validar el diseo

de las obras de succin y descargas de las aguas de refrigeracin que utilizara

el presente Proyecto, presentados por el Titular en Adenda 3 y Adenda 4, aun

no permiten aseverar ntegramente que no se alterar la composicin, calidad o

cantidad de los organismos hidrobiolgicos impactados por la descarga costera

superficial o la succin por sobre la termoclina del agua de refrigeracin que

utilizar la Central Termoelctrica proyectada, por lo que estima que se debe

proceder a una estricta vigilancia ambiental.

Decimo: Que, la referida Comisin, conforme a lo dispuesto en el

artculo 53 del Reglamento del SEIA recibi 142observaciones al Estudio de

Impacto Ambiental por diversos integrantes de la comunidad de Huasco

(algunas referidas al medio marino son las nmeros 5.1.1.; 5.1.3; 5.1.4; 5.1.5.;

5.1.6.; 5.1.8. 5.1.9; 5.1.12.; 5.1.13. 5.1.14.; 5.1.15.; 5.1.25.; 5.1.26.; 5.1.28.;

5.1.30.; 5.1.31; 5.1.35.; 5.1.36.; 5.1.37.; 5.1.38.; 5.1.42.; 5.1.130.; 5.1.133.;5.1.137.; 5.1.141. A tales observaciones de la Evaluacin tcnica, planteadas


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por la comunidad en lo referido al medio marino, se indic en los considerandos

de la Resolucin que ellas son pertinentes, ya que hace alusin a los

potenciales efectos que originara el Proyecto. Agreg que el Proyecto en

relacin al medio marino, y su diversidad biolgica, durante el proceso de

evaluacin, el titular no identifica impactos significativos sobre esta

componente. No obstante, presenta un Programa de Vigilancia Ambiental y

abundante bibliografa, asociada a centrales de menor capacidad de

generacin a la de su Proyecto pero que se hayan emplazadas en otras

latitudes. Estos antecedentes no permiten tener la certeza respecto de los

reales impactos asociados al medio marino.

Undcimo: Que todo ello lleva a concluir a la Comisin de Evaluacin III

Regin de Atacama, en los considerandos resolutivos 12 y 13 seala que slo

est facultada para pronunciarse respecto de la calificacin ambiental del

Proyecto, por lo cual, para que ste pueda ejecutarse, necesariamente deber

cumplir con todas las dems normas vigentes que le sean aplicables al

Proyecto, lo que no ocurre respecto de lo dispuesto en el artculo 16 inciso final

de la Ley N19.300, que seala: El Estudio de Impacto Ambiental ser

aprobado si cumple con la normativa de carcter ambiental y, hacindose

cargo de los efectos, caractersticas o circunstancias establecidos en el

artculo11, propone medidas de mitigacin, compensacin o reparacin

apropiadas. En caso contrario, ser rechazado. En concordancia, en base a lo

anterior, la Comisin de Evaluacin convocada para calificar ambientalmente el

Proyecto Central Termoelctrica Punta Alcalde del Titular Empresa Nacional de

Electricidad ENDESA S.A., manifest que el titular no present la informacin

necesaria para poder concluir respecto de los impacto significativos sobre el

medio marino, es decir, lo relativo a lo exigido en el artculo 11 letra b), al

suministrarse informacin deficiente, segn lo informado por la propia SEREMI

de Salud. En tal sentido, la Comisin estim, en razn de que los impactos

sobre la calidad del aire y el medio marino generados por el Proyecto,

especialmente considerando su cercana al rea declarada latente para PM10

anual en Huasco, no se encontraban debidamente resueltos en la evaluacin

del Proyecto, y los eventuales impactos en la calidad del aire y el medio marino

que podran generarse producto de las emisiones desde las chimeneas y lasobras de succin y descarga de agua de mar del Proyecto, la Comisin de


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Evaluacin de la Regin de Atacama acord rechazar el Proyecto Central

Termoelctrica Punta Alcalde del Titular Empresa Nacional de Electricidad S.A.

ENDESA. En virtud de lo anterior, concluye que las medidas propuestas por el

Titular, no pueden ser consideradas como adecuadas para los impactos que

han sido propuestas.

Duodcimo: Que los actos de la administracin deben estar siempre

supeditados al imperio del Derecho, correspondiendo a los Tribunales de

Justicia velar por su acatamiento. Se ha afirmado a ese respecto que Un

sometimiento pleno a la ley y al Derecho no puede tener sentido alguno si no

implicase una sumisin plena al juez, que es elemento indispensable para que

cualquier Derecho pueda ser eficaz!. Inclusive ms, a propsito del ejercicio

de facultades discrecionales de la autoridad, se ha indicado tambin que !el

control judicial de la discrecionalidad es siempre un control de los elementos

reglados con que la atribucin legal ha sido conferida!la existencia de la

potestad, su extensin concreta, y la realidad de los hechos que legitiman su

aplicacin o en virtud de los cuales se pone en marcha la competencia, el

procedimiento, el fin, el fondo parcialmente reglado!, precisndose

finalmente- que cuando los Tribunales de Justicia ejecutan ese control, no

suplantan!

la funcin propia de los rganos polticos y administrativos, sino

que atienden a que la actuacin de stos se mueva en el espacio preciso en

que la Constitucin les ha situado: dentro del espacio delimitado por la Ley y el

Derecho. (Eduardo Garca de Enterra, Democracia, Jueces y Control de la

Administracin, Thomson/Civitas, 2005, pp. 140, 156 y 164);

Dcimo tercero: Que, desde esa perspectiva y teniendo en cuenta la

doble antijuridicidad que exige la proteccin de la garanta del artculo 19 N8

de la Constitucin Poltica de la Repblica invocada, lo que corresponde a esta

Corte elucidar es si la autoridad recurrida se sujet en su actuacin al derecho

y si a dicha actuacin es dable atribuirle notas de la arbitrariedad que proscribe

nuestro ordenamiento. Sobre lo primero, es preciso apuntar que la legalidad

impone el deber de respetar el contradictorio en todas las fases del

procedimiento, incluida la reclamacin -porque existen interesados a quienes

puede afectar la decisin-; y la necesidad de actuar dentro del mbito de la

competencia que no puede sino estar dada por el sentido y contenido de lareclamacin. De otra parte, en lo que atae a la arbitrariedad, cabe consignar


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que ella es la forma negativa que asume, primariamente, la exigencia positiva

de fundamentar todo acto de decisin. Es un imperativo inherente a un Estado

de Derecho. En l, todas las autoridades estn llamadas no slo a explicar sino

que ajustificar sus decisiones. Por lo tanto, no se trata nicamente de emitir un

acto escrito. Es menester que se d cuenta del modo en que se ejerce las

facultades, las razones que sostienen la decisin, en trminos que pueda

entenderse por qu se ha actuado de una determinada manera; luego, que

esas razones puedan ser susceptibles de aceptacin y expresadas de un modo

que signifique dar respuesta a los diversos aspectos que puedan verse

involucrados en la decisin. Al menos a eso debe propenderse. Lo sealado se

traduce en un deber de correlacin, porque no puede ser tenida por vlida una

fundamentacin externa o internamente incongruente. De consiguiente, la

resolucin de Calificacin Ambiental debe ser coherente con el procedimiento

de impacto ambiental contenido en el ICE y, a su turno, la resolucin recada

en el recurso de reclamacin debe tener tambin correspondencia con esa

misma reclamacin, con los antecedentes y hechos contenidos en el ICE,

puesto que de ellos deriva la decisin. En suma, tales actos estn vinculados

por las reglas de la lgica formal;

Dcimo cuarto: Que en el Acuerdo, el Comit de Ministros no se hace

cargo de los argumentos de la negativa de la RCA, en lo que dice relacin a lo

dispuesto en la letra b) del citado artculo 11 y que contiene las mismas

observaciones tcnicas ofrecidas a la comunidad que se hizo presente en el

Estudio de Impacto Ambiental, respecto del medio marino, disponiendo para

acoger la reclamacin a este respecto, slo la rebaja a 7 metros (a nivel de la

termoclina) la succin del agua de refrigeracin, sin pronunciarse ni prever los

efectos adversos que ello tambin puede dar lugar en el medio marino, que es

en definitiva el fundamento esencial que llev a rechazar el Proyecto por la

Comisin de Evaluacin Ambiental de Atacama.

Dcimo quinto: Que la decisin anterior deja de lado el principio

esencial de una evaluacin de impacto ambiental que es su carcter

eminentemente preventivo que consiste en anticiparse a las consecuencias del

desarrollo de un Proyecto en el medio ambiente y que tiene por objeto disminuir

los riesgos asociados al mismo, la que se encuentra incita en el artculo 11 einciso final del artculo 16 de la Ley 19.300.


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Dcimo sexto:Que no existiendo en el Acuerdo del Comit de Ministros

un razonamiento, propio de un rgano inserto en un Estado de Derecho, que se

pronuncie de la reclamacin, en relacin al real motivo de la negativa de la

RCA, sustento en antecedentes que emanan del Estudio de Impacto Ambiental,

u obtenidos por aquel, que permitan concluir que no se producir impactos

significativos sobre el medio marino, conforme a lo exigido en el artculo 11

letra b) y 16 citados, se ha amenazado a los recurrentes a vivir en un medio

ambiente contaminado, debido a que es posible la existencia de riesgos

previsibles, por lo que se acoger el recurso.

Dcimo sptimo: Que no habindose sealado la manera en que

resultara conculcada la garanta constitucional de igualdad ante la Ley por el

recurrente, no habr pronunciamiento por este motivo.

Dcimo octavo: Que no se condena en costas al recurrido por haber

tenido motivos plausibles para la defensa de sus derechos.

Y visto, adems, lo dispuesto en los artculos 19 N8 y 20 de la

Constitucin Poltica de la Repblica y Auto Acordado de la Excma. Corte

Suprema de Justicia sobre Tramitacin del Recurso de Proteccin de Garantas

Constitucionales, SE ACOGE, sin costas, la accin constitucional deducida en

estos autos, por lo que se deja sin efecto el acuerdo N17/2012 del adoptado

por el Comit de Ministros en sesin de fecha 3 de diciembre de 2012,

debindose proceder, a fin de restablecer el imperio del Derecho, a la

realizacin de una nueva sesin del Comit de Ministros a fin de pronunciarse

de la reclamacin, debiendo razonar hacindose cargo de los argumentos

vertidos en la resolucin denegatoria de la Comisin Ambiental de la Regin de

Atacama en relacin a su real impacto en el medio marino.

Regstrese, comunquese y archvese en su oportunidad.

N 7947-2013

Pronunciada por la Novena Sala de la Corte de Apelaciones de Santiago,

presidida por el ministro seor Omar Astudillo Contreras y conformada por el

ministro (S) seor Enrique Durn Branchi y la abogado integrante seoraT Al B l i

08a Fallo Acoge Punta Alcalde 7947 2013 Sindicatos

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