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PERSPECTIVAS DE

ANLISIS DEL DERECHO

MARCO TEMPORAL

REPRESENTANTES

CONCEPTOS CLAVE

IDEAS CENTRALES

1. Iusnaturalismo:

1.1. De la antigedad

1.2. Catlico o Teolgico

1.3. Racionalista

1.4. Post-guerra

Siglos IV a.c.-I a.c. Aristteles (Grecia)

Cicern (Roma)

Comunidad - orden natural Ley natural - ley humana

La comunidad constituye un orden natural que se revela en la naturaleza de las cosas.

Distincin entre ley natural (universal, nica, eterna e invariable) y ley humana (regula la vida de una

comunidad determinada).

Siglos V-XV Agustn de Hipona

Toms de Aquino

Teocentrismo Bien comn Ley eterna - ley divina -

ley natural - ley humana

Mundo regido por la divina providencia.

Distincin entre ley eterna (razn divina o voluntad de Dios), ley divina (sagradas escrituras siendo la Iglesia su

intrprete autorizado), ley natural (porcin del

ordenamiento general del mundo que es asequible a la

razn humana sin necesidad de revelacin) y ley

humana (normas dictadas por el hombre con miras al

bien comn).

Siglos XVII-XIX

Hugo Grocio

Autores contractualistas

Racionalismo Derecho natural secular Derechos naturales

inalienables, inmutables e

imprescriptibles

Derecho natural fundado en la razn humana.

Existencia de principios universales e inmutables que no pueden ser cambiados por Dios y que existiran aunque Dios no existiere.

Derecho natural situado fuera del mbito del poder eclesistico.

Siglo XX (2 mitad)

Lon L. Fuller

Justicia material Naturaleza de las cosas Derecho natural

procedimental

Resurgimiento de tesis iusnaturalistas tras la Segunda Guerra (variadas y heterogneas entre s).

Necesidad de fijar lmites a la accin del legislador.

Establecimiento de requisitos de carcter procedimental (Fuller). La coercin no es el rasgo distintivo del

derecho.

John Finnis

Neoiusnaturalismo Principios (morales) Bienes humanos bsicos

El derecho natural son los principios de la razn prctica que ordenan la vida de los hombres y de la comunidad.

Estos principios derivan de bienes humanos bsicos que se justifican por s mismos (ej. vida, matrimonio,

religin, etc.).

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2. Positivismo Jurdico:

2.1. Metodolgico

2.2. Terico

2.3. Ideolgico

S. XX

Hans Kelsen

Estudio cientfico Derecho real Neutralidad tica

Aproximacin cientfica al estudio del derecho.

Delimitacin del objeto de investigacin.

Estudio del derecho real o derecho como hecho (que es), en lugar del derecho ideal o derecho como valor (que debe ser).

S. XIX-XX

John Austin

Derecho estatal Ley / coactividad Plenitud, coherencia y

unidad

Descripcin de la estructura del sistema jurdico.

Teora estatal del derecho.

Caractersticas: coactividad, rasgo imperativo de la norma, supremaca de la ley, actividad lgica de jueces y

juristas.

Sistema de normas pleno, coherente y preciso.

S. XIX-XX

Escuela de la Exgesis

Legalidad Validez Justicia formal

Valoracin positiva del derecho existente.

Las normas jurdicas son vlidas y obligatorias independientemente de su contenido.

El derecho por el slo hecho de ser positivo es justo.

El derecho sirve para la obtencin de ciertos fines: orden, seguridad y justicia (legal o formal).

3. Escuela histrica del derecho

S. XIX Friedrich K. von Savigny

Volkgeist Pueblo Estado Desarrollo orgnico

Espritu del pueblo (Volkgeist) como antecedente directo del nacimiento del derecho.

El pueblo es una comunidad espiritual y de pensamiento y no una reunin casual de una multitud indefinida.

Desarrollo del derecho como proceso orgnico.

El Estado es el cuerpo de la comunidad espiritual.

El derecho, al igual que el Estado, es una construccin histrica.

La costumbre es un sntoma del derecho positivo pero no constituye su origen.

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4. Anlisis sociolgico

S. XX (2 mitad) Renato Treves

Henri Lvy-Bruhl

Grupo social Derecho viviente Costumbre jurdica Investigaciones empricas

Distincin entre sociologa en el derecho o sociologa del derecho de los juristas y sociologa del derecho o

sociologa del derecho de los socilogos (Treves).

La concepcin sociolgica del derecho define a ste como el conjunto de normas obligatorias, determinantes de las relaciones sociales, impuestas

siempre por el grupo al cual se pertenece (Lvy-Bruhl).

Carcter esencialmente provisional de las normas jurdicas.

La costumbre es la principal fuente del derecho.

Mtodos de trabajo: observacin, interpretacin y comparacin.

5. Realismo Jurdico:

5.1. Norteamericano

5.2. Escandinavo

S. XX

(Primeras dcadas)

Oliver W. Holmes

K. Llewellyn

J. Frank

Experiencia Casustica Jurisprudencia Profecas normativas

Primaca de la experiencia por sobre la lgica.

Anlisis del funcionamiento real de los tribunales.

El derecho se reduce a las profecas de lo que harn los tribunales (Holmes).

Las normas jurdicas son slo un dato ms a considerar.

Prescindencia de los conceptos y de la sistematizacin.

S. XX (2 mitad) Alf Ross

Derecho vigente Dimensin aplicativa Efectividad social Conciencia jurdica

popular

El derecho es entendido desde su carcter institucional y como regulacin del ejercicio de la fuerza.

Estructura y mtodo de la filosofa empirista.

No adhiere a una validez especfica del derecho.

Interpretacin de la vigencia del derecho en trminos de efectividad social.

Integracin del realismo psicolgico (vigencia supeditada a la conciencia jurdica popular) con el

realismo conductista (accin de los tribunales de

justicia).

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6. Anlisis econmico

S.XX (2 mitad)

Ronald Coase

Guido Calabresi

Richard Posner

Ciencia econmica Maximizacin Costo/beneficio Eficiencia

Utilizacin de la ciencia econmica en el anlisis y aplicacin del derecho.

Observacin de las actividades humanas como beneficiosas o menos beneficiosas.

Principios de la filosofa utilitarista.

Hiptesis bsica: maximizacin de las utilidades.

Criterio aplicable a materias de ndole comercial y no comercial (Ej. Libre competencia, contratos,

responsabilidad civil, derecho de familia, etc.).

Pronostica los efectos de las sanciones sobre el comportamiento.

Ofrece una teora del comportamiento para pronosticar cmo respondern los individuos frente a modificaciones

legales.

Ofrece un criterio normativo til para la evaluacin del derecho y de las polticas pblicas.

7. Anlisis crtico S. XX (1977-) Ducan Kennedy

Roberto Unger

Sociedad liberal El derecho es ideologa Legitimacin del status quo Igualdad formal Crtica interna del derecho

Examen crtico de la doctrina poltica liberal.

Problemas de la poltica liberal: problema de la legislacin y problema de la adjudicacin.

El derecho es poltica (no es neutral).

Necesidad de reestructurar el orden social para hacerlo compatible con la libertad y la igualdad (real y material).

Utilizacin del derecho y de las instituciones jurdicas para respaldar la reestructuracin social.

Meta ideal del derecho: servir de contraprograma al mantenimiento del status quo.

8. Anlisis feminista

S. XX Catherine Mackinnon Feminismo radical Punto de vista masculino Desigualdad sexual Dignidad

Supremaca del punto de vista masculino.

El derecho convierte el punto de vista masculino en una institucin dominante.

Punto de vista que se debe oponer: desigualdad de la

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Derecho como instrumento de cambio

mujer respecto del hombre basada en el sexo.

Objetivos: denunciar-deconstruir-reconstruir.

La igualdad jurdica requiere de una igualdad social previa (toma de conciencia).

9. Anlisis literario

S.XX

Martha Nussbaum

Derecho en la literatura Derecho como literatura Espectador juicioso Espectador neutro Capacidad emptica Imaginacin potica

Incorporacin de la visin literaria en la argumentacin jurdica, particularmente en el razonamiento judicial.

Reforzamiento de la argumentacin constitucional en materia de derechos fundamentales.

Capacidad para apreciar la singularidad e individualidad de las partes en conflicto.

Rescate de la neutralidad e imparcialidad en la resolucin de los casos.

Capacidad para situarse en la posicin de otro sujeto, mxime cuando enfrenta situaciones de discriminacin.

La imaginacin potica (literaria) puede servir de va para la igualdad democrtica.