SEGUNDA PARTE DERECHO CIVIL AMBIENTAL

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3 CONCEPTO Y DEFINICION

Es la relacin jurdica, mas no una disciplina independiente, en el cual se determinan las legislaciones peruanas e internacionales determinadas, las cuales avalan la integridad de la persona.

A la vez tambin, garantiza a los individuos de que puedan vivir en un ambiente sano y aboga por el derecho a la tranquilidad.

4 FUENTES

4.1 Derecho Civil

4.1.1 Concepto y definicin

En sentido amplio, el Derecho Civil es sinnimo de

Derecho Privado. En strictu sensu el Derecho Civil

constituye la parte fundamental del Derecho Privado que

comprende las normas relativas al estado y capacidad de

las personas, a la familia, al patrimonio, a las obligaciones

y contratos y a la transmisin de los bienes, regulando las

relaciones privadas de los individuos entre s. De forma

que el Derecho Civil forma parte del Derecho Objetivo,

Positivo y Sustantivo.

El Derecho Civil contiene las siguientes materias:

Derecho de la personalidad: comprende a las personas

naturales y jurdicas.

Derecho de familia, en sus relaciones personales y

patrimoniales.

Derecho patrimonial, que comprende lo relativo al

patrimonio, derechos reales. Derechos de crdito o

personales o de las obligaciones, y tambin comprende lo

relativo a la sucesin hereditaria.

Del anlisis del contenido material del Derecho Civil, se

pueden extraer las siguientes ramas:

Derecho de las personas- Derecho de la personalidad.

Derecho de las cosas, bienes o derechos reales.

Derechos de las obligaciones.

Derecho de familia.

Derecho de sucesiones.

El Derecho Civil comprende entonces:

Reglas relativas a la estructura orgnica y al poder de

accin de las personas privadas, tanto individuales,

colectivas, fsicas o morales, como tambin a la

organizacin social de la familia.

Reglas bajo cuyo imperio se desarrollan las relaciones de

derecho derivadasde la vida familiar, de la apropiacin de

las riquezas y del aprovechamiento de los servicios.

En esta materia de Derecho Civil I (personas y familia) se

estudian estas ramas: Derecho de las personas y derecho

de la personalidad, y lo concerniente al derecho de

familia.

5 FINALIDAD

Se halla orientada y en cuya finalidad se basa en la garantizacin de la integridad y el ambiente para el individuo y su permanencia en el mismo. Para esto, es que se acude al ordenamiento jurdico, mediante el cual y cuyas legislaciones asistirn a la persona

6 LEGISLACION AMBIENTAL PERUANA

6.1 Cdigo Civil Peruano

Art 1435

Cometarios

La cesin de posesin contractual se produce en aquellos casos

en que permaneciendo invariable la O. se restituya al acreedor o

al deudor de una coleccin obligatoria, es decir en el contrato en

virtual del cualquier de losas partes de un contrato cuyas

prestaciones no hayan sido ejecutadas pueden acceder a un

tercero con el consentimiento de la otra parte.

El cesionario, el cedente y el cedido; los cuales deben de ponerse de acuerdo con el fin de mantener la posesin contractual.

Es un contrato trilateral porque deben de firmarlo obligatoriamente 3 partes, es un contrato convencional por que para su eficacia slo se requiere el consentimiento de las partes.

Este contrato puede ser a titulo gratuito o a titulo oneroso entre el cedente y el cesionario.

Se dice que en materia contractual debe reinar la llamada buena

fe objetiva, que se

corresponde con la sujecin al deber de fidelidad, por

contraposicin a la que se califica como buena fe

subjetiva, que describe la creencia errada del adquirente de que

su emplazamiento en determinada situacin

jurdica es conforme a Derecho.

En el mbto de la categora del acto jurdico el contrato se

caracteriza por su estructura bilateral o plurilateral. Como seala

Bianca: "El contrato es, precsamente, un negocio jurdico bilateral

o plurilateral, en cuanto se perfecciona con el consenso de dos o

ms partes. Se distingue, por tanto, del negocio unilateral, el cual

se perfecciona con la sola manifestacin de voluntad del autor del

acto, sin que sea necesario la aceptacin de la otra parte

(ejemplo, el testamento)"(3).

Uno de los elementos constitutivos del contrato es el acuerdo, es

decir el recproco consenso de las partes en orden a la vicisitud

contractual. Como dice Roppo: "El acuerdo es el primero y el ms

caracterizante entre los elementos constitutivos del contrato"(4).

Como bien lo advierte Bianca: "La definicin del contrato como

acuerdo dirigido a constituir, extinguir o modificar una relacin

jurdico patrimonial toma los dos momentos esenciales de la

nocin del contrato, es decir, el momento subjetivo y el momento

objetivo"(5).

ANTECEDENTES

El artculo 16 de la Ley N 29035, dispuso se constituya una

comisin evaluadora en el Ministerio de Salud que determine los

contratos que puedan ser materia de tal cesin, de acuerdo a la

informacin del mismo Ministerio de Salud y a la que le hagan

llegar los Gobiernos Regionales, sealando los criterios que

sirvieron para tal determinacin.

Mediante Resolucin Ministerial del Ministerio de Salud debe

aprobarse la Cesin y modificacin del contrato respectivo y en el

caso de las Direcciones Regionales de Salud, son los Gobiernos

Regionales los que aprueban la cesin y modificacin del contrato

respectivo mediante Acuerdo de Concejo Regional.

SEGUNDO.- AUTORIZACION LEGAL

De acuerdo con el Artculo 209 del Reglamento del T.U.O. de la

Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, en el mbito

de las normas sobre Adquisiciones y Contrataciones del Estado

no procede la cesin de posicin contractual, salvo que exista

norma legal que lo permita expresamente.

De acuerdo con el Articulo 16 de la Ley N 29035 Ley que

autoriza crdito suplementario en el Presupuesto del Sector

Publico para el Ao Fiscal 2007 y dicta otras medidas, se autoriza

al Ministerio de Salud y a las Direcciones Regionales de Salud

de los Gobiernos Regionales, a ceder su posicin contractual en

los contratos suscritos para la compra de medicamentos a favor

del Ministerio del Interior.

Dentro de este contexto, la comisin del Ministerio de Salud a

que se refiere el artculo 16 de la Ley 29035, previa evaluacin de

los contratos que puedan ser objeto de la cesin ha emitido su

informe determinando los contratos materia de cesin.

SEGUNDO.- CONDICIONES DE LA CESION DE POSICION

CONTRACTUAL

EL CEDIDO, obtuvo la Buena Pro de la Licitacin Publica N 007-

2005-MINSA, para el suministro de los productos farmacuticos

habindose suscrito los contratos correspondientes, por lo que

interviene en el presente contrato dando su conformidad a la

cesin de posicin contractual de EL CEDENTE y EL

CESIONARIO, tenindose por informado por las partes de la

cesin; sin embargo aclara que esta conformidad no implica en

modo alguno que EL CEDIDO quede liberado de

responsabilidades en el caso que EL CESIONARIO no cumpla las

obligaciones asumidas, si este se negase a respetar la Ley de

Contrataciones y Adquisiciones del Estado y su Reglamento, aun

cuando EL CEDIDO no comunique a EL CEDENTE del

incumplimiento.

TERCERO.- DECLARACION DE CESION

En virtud de lo establecido en el artculo 1435 y siguientes del

Cdigo Civil y, el artculo 209 del Reglamento de la Ley de

Contrataciones y Adquisiciones del Estado, EL CEDENTE por el

presente contrato transfiere sus derechos y obligaciones, los que

son asumidas a partir de la suscripcin del presente contrato por

EL CESIONARIO; a quien EL CEDENTE garantiza la existencia y

validez del contrato del cual falta por ejecutar en parte, detallando

la cantidad y monto en anexo A adjunto que forma parte del

presente y las partes intervinientes manifiestan su conformidad

suscribindola al igual que el presente documento.

EL CESIONARIO se somete por la presente cesin a la normativa

de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado frente a

EL CEDIDO, por lo tanto en este sentido no declara reserva

alguna respecto a la fuente de financiamiento o el respectivo

crdito presupuestario que financiara la adquisicin derivada del

contrato cuya posicin contractual se transfiere; en este sentido

EL CESIONARIO declara que cuenta con la disponibilidad de

recursos y su respectiva fuente de financiamiento a que se refiere

al Articulo 11 del TUO de la Ley de Contrataciones y

Adquisiciones del Estado.

CUARTO.- EL PRECIO

El precio de venta de los bienes descritos en el anexo A adjunto

que forma parte del presente contrato, se encuentra establecido

en funcin de un valor atribuido a cada unidad de medida y estos

corresponde a los que fueran materia del otorgamiento de la

buena pro del cual deviene la presente cesin.

Las partes declaran expresamente que el precio pactado es el

que corresponde a la Licitacin Pblica N 007-2005-MINSA, en

consecuencia, si hubiera alguna diferencia de ms o de menos

que en este acto no perciben, se hacen de ella mutua gracia y

recproca donacin, renunciando expresamente a toda accin y/o

excepcin y a los plazos para interponerlas que tiendan a invalidar

los efectos legales de este contrato.

El pego ser efectuado por EL CESIONARIO directamente a EL

CEDENTE, en un plazo mximo de 10 das de cumplida con las

entregas conformes.

CUARTA: GARANTIAS

EL CEDENTE acepta que las garantas otorgadas a su favor por

el cedido en adelante garantizan las obligaciones y derechos que

se derivan del contrato N

..a favor de EL CESIONARIO con sujecin a la Ley de

Contrataciones y

Adquisiciones del Estado.

Mediante DECRETO SUPREMO N 086-2009-EM aprueban la

Cesin de Posicin Contractual en el Contrato de Licencia para la

Exploracin y Explotacin de Hidrocarburos en el Lote 121,

aprobado por Decreto Supremo N 028-2006-EM por parte de

PERENCO PER LIMITED, Sucursal del Per, a favor

SUBANDEAN E&P Per, LLC, Sucursal del Per as como la

modificacin del citado contrato.

PERENCO PER LIMITED, Sucursal del Per ha llegado a un

acuerdo para ceder el 50% de su participacin en el Contrato de

Licencia a favor de SUBANDEAN E&P Per , LLC, Sucursal del

Per.

Mediante DECRETO SUPREMO N 087-2009-EM aprueban la

Cesin de Posicin Contractual en el Contrato de Licencia para la

Exploracin y Explotacin de Hidrocarburos en el Lote 121,

aprobado por Decreto Supremo N 039-2007-EM por parte de

TRUE ENERGY Peru S.A.C y VERAZ PETROMINERALES Per

S.A., as como el cambio de denominacin social de NORTH

AMERICAN VANADIUM Peru S.A.C. a VERAZ PETROLEUM

Peru S.A.C. y la sustitucin del Garante Corporativo, que ser

asumido por PETROMINERALES LTD., en reemplazo de TRUE

ENERGY INC

.

Conclusin

la cesin de posicin contractual se transfiere a un tercero la

posicin contractual o situacin jurdica derivada de una relacin

obligacional existente, entendida dicha posicin como un conjunto

de derechos y obligaciones; la cual califica, para efectos

tributarios, dentro de la definicin de bien mueble. Por lo tanto,

dicha cesin se encuentra gravada con el IGV.

Jurisprudencia

Autor No. 21, Tomo II, Pg. 224, 225.

La llamada cesin de contrato () representa la forma ms

completa de sucesin a ttulo particular en una relacin de

obligacin. Ella no afecta el negocio, sino la relacin jurdica

contractual, y tiene por efecto el subingreso, por un solo acto, de

un solo sujeto de la posicin jurdica activa y pasiva de los

originales contratantes, sin necesidad de acudir a dos actos

separados de cesin en la parte activa y de asuncin en la

posicin pasiva. Como opera una sucesin total en la relacin

jurdica, la cesin de contrato es un medio tcnico de circulacin

ms progresiva que la cesin de crdito y la asuncin de deuda.

Autor No. 31, Pg. 338-339.

Los artculos 887 y siguientes del Cdigo de Comercio permiten a

cada una de las partes de un contrato hacerse sustituir por un

tercero en la totalidad o en parte de las relaciones derivadas del

contrato. Como de los contratos se derivan diversas obligaciones

a cargo de los contratantes, de manera que stos son

recprocamente deudores y acreedores, la cesin o transmisin

autorizada por las normas citadas implica simultneamente cesin

de crditos y cesin de deudas.

Por expresa disposicin del artculo 887 esta cesin integral de

las deudas y acreencias de que es sujeto uno de los contratantes,

puede hacerse sin necesidad de aceptacin expresa del

contratante cedido, salvo que se trate de contratos celebrados in

intuitu personae. Sin embargo, pensamos nosotros que como

precisamente la cesin es integral y por tanto cubre tambin las

deudas, y como para la cesin de stas por modo voluntario, se

requiere siempre la aceptacin del acreedor, en la mayora de los

casos debe obtenerse la aceptacin del contratante cedido...

Puede transmitirse la posicin de un contratante en cualquier

contrato que an no haya sido ejecutado en su totalidad. Se har

por escrito o verbalmente segn que el contrato conste o no por

escrito.

La cesin de las relaciones contractuales conlleva la

responsabilidad de la existencia y validez del contrato, pero no la

de su cumplimiento, salvo estipulacin expresa en contrario.

Autor No. 36, Tomo 2, Pg. 262

Doctrinalmente se ha discutido si la llamada cesin del contrato

se descompone en una serie de cesiones de cada uno de los

efectos del mismo (cesin de crditos, asuncin de deudas, etc.)

o si, por el contrario, se trata de un fenmeno de carcter unitario

con una finalidad unitaria tambin. Aunque la llamada teora de la

descomposicin influy en los primeros tiempos en la doctrina y

en la jurisprudencia, hoy parece haber ganado terreno la llamada

teora unitaria, que considera al negocio de cesin como un

negocio nico. ste punto de vista parece ser el ms conforme

con el propsito de las partes de verificar la transmisin de una

compleja posicin jurdica y, a su vez, con la necesidad de que la

cesin tenga un pleno alcance objetivo, es decir, que no afecte

solo a los derechos y obligaciones, sino a cualesquiera efectos

contractuales (por ejemplo, las excepciones, las condiciones,

etc.), y as mismo a que la produccin de sus consecuencias se

realice con recproca interdependencia en todas sus partes.

"Por la cesin de posicin contractual el cedente se aparta de sus

derechos y obligaciones en un contrato de prestaciones no

ejecutadas totalmente; y unos y otros son asumidos por el

cesionario desde el momento de la celebracin de la cesin. En

una compraventa a plazos el cesionario ocupar el lugar del

comprador y ser reputado propietario por efecto de la

cancelacin del precio ms an, si posee los recibos de pago

aunque estos estn emitidos a nombre del originario comprador,

quien estar obligado a regularizar formalmente la transferencia

otorgando la correspondiente escritura pblica".

(Exp. N 319-96. Explorador Jurisprudencial. Gaceta Jurdica).

"Por la cesin de posicin contractual, una de las partes

intervinientes en una relacin juridico-obligacional de contenido

patrimonial cede su posicin en dicha relacin, incluyendo sus

derechos y obligaciones a favor de un tercero ajeno a dicha

relacin denominado cesionario, que a partir del momento de la

formalizacin de dicho acuerdo ingresa en la relacin en el lugar

que ocup anteriormente el denominado cedente quien es

excluido de aquella. Adems, resulta indispensable que la parte

que contina formando parte de la relacin contractual, a la que

se denomina cedido, preste su conformidad antes,

simultneamente o despus del acuerdo de cesin. El requisito

antes citado debe considerarse como un presupuesto para la

existencia real de dicha cesin, de tal manera que si el cedido no

manifiesta su voluntad en forma inequvoca de consentir en tal

cesin, la misma no tiene ningn efecto, ni entre las partes, ni

mucho menos frente a terceros",

(Cas. N 3232-98. Dilogo con la Jurisprudencia N" 42, marzo

2002, p. 267).

DOCTRINA

ANDREOLl, M. La cesin del contrato. Editorial Revista de

Derecho Privado, Madrid, 1956; ARIAS SCHREIBER PEZET,

Max, con la colaboracin de CRDENAS QUIRS Carlos; ARIAS

SCHREIBER MONTERO, ngela y MARTiNEZ COCO, Elvira.

Cdigo Civil Peruano de 1984. Exgesis. Tomo 1. Studium. Lima,

1986; BARBERO, Domenico. Sistema de Derecho Privado. Tomo

111. Ediciones Jurdicas Europa-Amrica. Buenos Aires, 1967;

BENEDETTI, Alberto Mara. La cessione del contratto. Giuffr,

Milano; BlANCA, Massimo. Diritto Civile. 3/1 contratto. Giuffr.

Milano, 1998; CARRESI, Franco. /1 contratto. Trattato di Diritto

Civile e Commerciale. XXI, 1. 1. Giuffr, Milano, 1987; DE LA

PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general.

Comentarios a la Seccin Primera del Libro VII del Cdigo Civil.

En: Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil. Volumen XV, Segunda

Parte, tomo V. Pontificia Universidad Catlica del Per, Fondo

Editorial, Lima, 1993; DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel.

Estudios sobre el contrato privado. Cultural Cusco S.A., Lima,

1983; DIENER, Mara Cristina./I contrato in gennerale. Giuffr.

Milano, 2002; DiEZ-PICAZO, Luis. Fundamentos de Derecho Civil

Patrimonial. Volumen 1. 2a. Edicin. Editorial Tecnos. Madrid,

1986; FIGUEROA y EZ, Gonzalo. La asuncin de deudas y la

cesin de contrato. Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1984;

HARO, Jos Juan. De tin marin de do pingeoooun anlisis

econmico sobre el clculo de las indemnizaciones contractuales

en el Per. En: Themis, Revista de Derecho, N 44; MESSINEO,

Francesco. Doctrina General del Contrato. Tomo 11. Ediciones

Jurdicas Europa-Amrica. Buenos Aires, 1986; NAVARRO

PREZ, Jos Luis. La cesin de crditos en el Derecho Civil

espaol. Comares. Granada, 1988; ROPPO, Vincenzo. /1

contratto. Trattato di Diritto Privato a cura di Giovanni ludica e

Paolo Zatti. Giuffr. Milano, 2001; SACCO, Rodolfo y DE NOVA,

Giorgio. /1 contratto. Tomo secondo. UTET. Torino,1996;

SANCHO REBULLlDA, Francisco de Ass. La novacin de las

obligaciones en el Derecho espaol. En: Estudios de Derecho

Civil. Tomo 1. Ediciones Universidad de Navarra S.A., Pamplona,

1978; SCHAFER, Hans-Bernd y otro. Manual de anlisis

econmico del Derecho Civil. Tecnos. Madrid, 1986;

SCOGNAMIGLlO, Renato. Teora General del Contrato.

Universidad Externado de Colombia. Bogot, 1991; TABOADA

CRDOVA, Lizardo. Acto jurdico, negocio jurdico y contrato.

Grijley. Lima, 2002. VIDAL RAMREZ, Fernando. Teora General

del Acto Jurdico. Su aplicacin en la codificacin civil peruana.

Cultural Cusco. Lima, 1985.

Art 1436

El artculo 1436 de nuestro Cdigo Civil, a diferencia de los otros

artculos que regulan la cesin de posicin contractual que

encuentran su antecedente en el Cdigo Civil italiano, es tomado

del artculo 425 del Cdigo Civil de Portugal. aunque, este se

refiere a la "capacidad de disponer y de recibir".

Coincidimos con De la Puente en el sentido que no parece muy

clara "la razn de ser de que la capacidad de las partes del

contrato de cesin de posicin contractual deba tambin definirse

en funcin del acto que sirve de base a la cesin"(3).

Concordancia

42 43 143 144 201

Comentario

No se puede adquirir por donacin ni aun bajo el nombre de

personas interpuestas los incapaces de recibir postestamento

DOCTRINA

ANDREOll, M. La cesin del contrato. Editorial Revista de

Derecho Privado, Madrid, 1956; ARIAS SCHREIBER PEZET,

Max, can la colaboracin de CRDENAS QUIRS, Carlos; ARIAS

SCHREIBER MONTERO, ngela y MARTINEZ COCO, Elvira.

Cdigo Civil Peruano de 1984. Exgesis. Tomo 1. Studium. Lima,

1986; BARBERO, Domenico. Sistema de Derecho Privado. Tomo

111. Ediciones Jurfdicas Europa-Amrica. Buenos Aires, 1967;

BENEDETTI, Alberto Mara. La cessione del contratto. Giuffr,

Milano; BlANCA, Massimo. Diritto Civile. 3/1 contratto. Giuffr.

Milano, 1998; CARRESI, Franco. /1 contratto. Trattato di Diritto

Civile e Commerciale. XXI, t. 1. Giuffr, Milano, 1987; DE LA

PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general.

Comentarios a la Seccin Primera del Libro VII del Cdigo Civil.

En: Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil. Volumen XV, Segunda

Parte, tomo V. Pontificia Universidad Catlica del Per, Fondo

Editorial, Lima, 1993; DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel.

Estudios sobre el contrato privado. Cultural Cusca S.A., Lima,

1983; DIENER, Maria Cristina./I contrato in gennerale. Giuffr.

Milano, 2002; DIEZ-PICAZO, Luis. Fundamentos de Derecho Civil

Patrimonial. Volumen 1. 28. Edicin. Editorial Tecnos. Madrid,

1986; FIGUEROA y EZ, Gonzalo. La asuncin de deudas y la

cesin de contrato. Editorial Juridica de Chile, Santiago, 1984;

HARO, Jos Juan. De tin marin de do pingeoooun anlisis

econmico sobre el clculo de las indemnizaciones contractuales

en el Per. En: Themis, Revista de Derecho, N 44; MESSINEO,

Francesco. Doctrina General del Contrato. Tomo 11. Ediciones

Juridicas Europa-Amrica. Buenos Aires, 1986; NAVARRO

PREZ, Jos Luis. La cesin de crditos en el Derecho Civil

espaol. Comares. Granada, 1988; ROPPO, Vincenzo. /1

contratto. Trattato di Diritto Privato a cura di Giovanni ludica e

Paolo Zatti. Giuffr. Milano, 2001; SACCO, Rodolfo y DE NOVA,

Giorgio. /1 contratto. Tomo secondo. UTET. Torino, 1996;

SANCHO REBULlIDA, Francisca de Asis. La novacin de las

obligaciones en el Derecho espaol. En: Estudios de Derecho

Civil. Tomo 1. Ediciones Universidad de Navarra SA, Pamplona,

1978; SCHAFER, Hans-Bemd y otro. Manual de anlisis

econmico del Derecho Civil. Tecnos. Madrid, 1986;

SCOGNAMIGlIO, Renato. Teorla General del Contrato.

Universidad Extemado de Colombia. Bogot, 1991; TABOADA

CRDOVA, Lizardo. Acto jurdico, negocio jurdico y contrato.

Grijley. Lima, 2002. VIDAL RAMIREZ, Femando. Teora General

del Acto Jurdico. Su aplicacin en la codificacn civil peruana.

Cultural Cusca. Lima, 1985.

LOS EFECTOS DE LA CESiN. LIBERACiN DEL CEDENTE

ARTICULO 1437

El cedente se aparta de sus derechos y obligaciones y unos y

otros son asumidos por el cesionario desde el momento en que se

celebre la cesin. Empero, el cedido podr accionar contra el

cedente si hubiera pactado con este que no queda liberado por la

cesin si el cesionario no cumple las obligaciones asumidas. En

este caso, el cedido debe comunicar al cedente del

incumplimiento del cesionario dentro de los treinta das en que se

produjo y, de no hacerlo, el cedente queda libre de

responsabilidad.

CONCORDANCIAS:

c.c. art.1183 1212, 1213, 1868, 1872

Comentario

Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de

dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya

de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la

aceptacin de una herencia o legado y en todos los

cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido

injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos;

ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos

sujetos a patria potestad.

Roda donacin hecha a favor de una persona incapaz es nula ,

aunque se le presente bajo la forma de cualquier otro contrato

La sinonimia entre contrato y convencin establecida en los arts. 1437 y 1438 del Cdigo Civil es correcta desde la perspectiva de la delimitacin de las fuentes de las obligaciones. La relacin de gnero a especie entre los mismos conceptos, desde la perspectiva de la teora del negocio jurdico, corresponde a una ulterior y diferente acepcin; por ello, juzgar el contenido de dichos artculos solo de acuerdo a esta segunda acepcin es un anacronismo

De acuerdo con el artculo 1437, el cedente queda liberado de sus

derechos y obligaciones respecto al contratante cedido desde el

momento en el cual la sustitucin deviene eficaz respecto a este.

La liberacin del cedente respecto al cedido es el efecto natural

tpico.

En los contratos de ejecucin duradera (continuada o peridica) el

cedente continuar respondiendo, salvo expreso acuerdo

liberatorio, de las obligaciones que se han tornado exigibles antes

de la cesin y que no han sido cumplidas por el cedente.

DOCTRINA

ANDREOLl, M. La cesin del contrato. Editorial Revista de

Derecho Privado, Madrid, 1956; ARIAS SCHREIBER PEZET,

Max, can la colaboracin de CRDENAS QUIRS, Carlos; ARIAS

SCHREIBER MONTERO, ngela y MARTNEZ COCO, Elvira.

Cdigo Civil Peruano de 1984. Exgesis. Tomo 1. Studium. Lima,

1986; BARBERO, Domenico. Sistema de Derecho Privado. Tomo

111. Ediciones Jurdicas Europa-Amrica. Buenos Aires, 1967;

BENEDETTI, Alberto Mara. La cessione del contratto. Giuffr,

Milano; BlANCA, Massimo. Diritto Civile. 3/1 contratto. Giuffr.

Milano, 1998; CARRESI, Franco. 11 contratto. Trattato di Dirtto

Civile e Commerciale. XXI, t. 1. Giuffr, Milano, 1987; DE LA

PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general.

Comentarios a la Seccin Primera del Libro VII del Cdigo Civil.

En: Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil. Volumen XV, Segunda

Parte, tomo V. Pontificia Universidad Catlica del Per, Fondo

Editorial, Lima, 1993; DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel.

Estudios sobre el contrato privado. Cultural Cusca S.A., Lima,

1983; DIENER, Mara Cristina. 11 contrato in gennerale. Giuffr.

Milano, 2002; DEZ-PICAZO, Luis. Fundamentos de Derecho Civil

Patrimonial. Volumen 1. 23. Edicin. Editorial Tecnos. Madrid,

1986; FIGUEROA y EZ, Gonzalo. La asuncin de deudas y la

cesin de contrato. Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1984;

HARO, Jos Juan. De tin marin de do pinge...un anlisis

econmico sobre el clculo de las indemnizaciones contractuales

en el Per. En: Themis, Revista de Derecho, N 44; MESSINEO,

Francesco. Doctrina General del Contrato. Tomo 11. Ediciones

Jurdicas Europa-Amrica. Buenos Aires, 1986; NAVARRO

PREZ, Jos Luis. La cesin de crditos en el Derecho Civil

espaol. Comares. Granada, 1988; ROPPO, Vincenzo. /1

contratto. Trattato di Diritto Prvato a cura di Giovanni ludica e

Paolo Zatti. Giuffr. Milano, 2001; SACCO, Rodolfo y DE NOVA,

Giorgio. 11 contratto. Tomo secondo. UTET. Torino,1996;

SANCHO REBULLlDA, Francisco de Ass. La novacin de las

obligaciones en el Derecho espaol. En: Estudios de Derecho

Civil. Tomo 1. Ediciones Universidad de Navarra S.A., Pamplona,

1978; SCHAFER, Hans-Bernd y otro. Manual de anlisis

econmico del Derecho Civil. Tecnos. Madrid, 1986;

SCOGNAMIGLlO, Renato. Teora General del Contrato.

Universidad Externado de Colombia. Bogot, 1991; TABOADA

CRDOVA, Lizardo. Acto jurdico, negocio jurdico y contrato.

Grijley. Lima, 2002. VIDAL RAMREZ, Fernando. Teora General

del Acto Jurdico. Su aplicacin en la codificacin civil peruana.

Cultural Cusca. Lima, 1985.

TITULO VII

Cesin de Posicin Contractual

Artculo 1438.- Garanta de existencia y validez del contrato

El cedente garantiza al cesionario la existencia y validez del contrato, salvo pacto en contrario. Este pacto no surte efecto si la invalidez se debe a hecho propio del cedente.

Es vlido el pacto por el cual el cedente garantiza el cumplimiento de la obligacin del deudor, en cuyo caso responde como fiador.

El cedido puede oponer al cesionario y ste a aqul las excepciones y medidas de defensa derivadas del contrato, pero no las fundadas en otras relaciones con el cedente, salvo que expresamente hubiera hecho reserva de ellas en el momento en que acept la cesin.

CONCORDANCIAS:

C.C arts. 1183, 1212, 1213, 1868, 1872

Comentario

Luciano Barchi Velaochaga

1. La garanta de la existencia y de la validez del contrato Navarro

Prez advierte, refirindose a la cesin de crditos, que se debe

dilucidar: "... la equivalencia o diversidad de los conceptos de

responsabilidad y garanta".

En el mismo sentido Panuccio seala: "Muy delicado es el problema de la relacin entre garanta y responsabilidad..." y, ms adelante aade: "En la literatura se pueden distinguir dos corrientes alrededor de este problema: de una parte se tiende a ver en la garanta y en la responsabilidad fenmenos esencialmente afines. El trmino alemn Haftung, que tanta importancia ha tenido en la distincin entre dos diversos perfiles de la relacin obligatoria, traduce los trminos responsabilidad y garanta. Otros oponen garanta y responsabilidad como conceptos incompatibles, uno tiene carcter objetivo, el otro carcter subjetivo y presupone la culpa"

La transferencia de la posicin contractual supone la existencia de

riesgos especficos: el Cdigo Civil peruano se refiere a la

inexistencia e invalidez del contrato. En tal sentido, la asuncin

del riesgo por el cedente de la inexistencia e invalidez del contrato

cedido es un efecto legal esencial de la cesin de posicin

contractual, admitindose pacto en contrario.

Resulta curiosa la referencia a la "existencia y validez del

contrato" si tenemos en cuenta que conforme lo seala Vidal

Ramrez el Cdigo Civil peruano solo reconoce la invalidez: la

nulidad y la anulabilidad, excluyendo la llamada inexistencia.

Artculo 1439.- Garantas de terceros en el contrato de cesin Las garantas constituidas por terceras personas no pasan al cesionario sin la autorizacin expresa de aqullas.

JURISPRUDENCIA

"La cesin de un crdito y garanta hipotecaria (no autorizada con

anterioridad) a favor de un tercero requiere consentimiento

expreso de la otra parte y no una simple notificacin".

(Cas. N" 1032-97. Explorador Jurisprudenca/. Gaceta Jurdca).

Comentario

Luciano Barchi Velaochaga

1. Las earantas de la oblieacin del cedente

Cuando se produce un fenmeno translativo de las situaciones o

posiciones jurdicas que constituyen los polos de una relacin

jurdica patrimonial, debemos tener en cuenta que dicho

fenmeno supone, adems, una modificacin subjetiva de la

relacin jurdica. No obstante, debemos tener presente que dicha

modificacin no supone un fenmeno novativo.

La extincin de las garantas otorgadas por terceros ocurre al

producirse cualquier modificacin de la relacin obligatoria sin

asentimiento de los otorgantes. Ello sucede porque el contrato

modificatorio, en virtud del principio del efecto relativo de los

contratos, solo produce efectos en la esfera de las partes que lo

celebran (artculo 1363 del Cdigo Civil), y no para aquellos que

no han intervenido en l. Para que los efectos de dicho contrato

puedan expandirse a los terceros es necesario su asentimiento.

Las garantas reales constituidas por el propio deudor s perviven,

as como todo el rgimen jurdico de la relacin jurdica

patrimonial. Una opinin distinta la tiene Benedetti para quien "el

natural efecto liberatorio de la cesin determine la extincin de las

garantas, sea reales que personales, que pueden acompaar la

obligacin del cedente respecto al cedido, salvo que las partes no

manifiesten una voluntad contraria"(5).

Articulo 1599.- Los Titulares del Derecho de Retracto

1.- El copropietario, en la venta a tercero de las porciones indivisas.

(Porque un estado de indivisin es factor de perturbacin social; all donde hay condmino hay litigios, por eso el legislador busca atenuarlos por medio de la particin y divisin, y tambin por el retracto, porque evita que esos derechos pasen a extraos).

2.- El litigante, en caso de venta por el contrario del bien que se esta discutiendo judicialmente.

3.- El propietario en la venta del usufructo y a la inversa.

4.- El propietario del suelo y el superficiario, en la venta de sus respectivos derechos.

5.- Los propietarios de predios urbanos divididos materialmente en partes, que no pueden ejercitar sus derechos de propietarios sin someter las dems partes del bien a servidumbre o a servicios que disminuyan su valor.

6.- El propietario de la tierra colindante, cuando se trate de la venta de una finca rstica cuya cabida no exceda de la unidad agrcola o ganadera mnima respectiva, o cuando aquella y sta reunidas, no excedan de dicha unidad.

CONCORDANCIAS:

C.C. Art. 969, 977, 1002, 1030 Y SS., 1592, 1600;

LEY 26887 arto 89

Comentario

Leoni Ral Amaya Ayala

1. Fuente de la norma

2. Retracto a favor del arrendatario

3. Retracto concedido al copropietario

4. Retracto otorgado a favor del litigante

5. Retracto que se confiere al nudo propietario y al

usufructuario

6. Retracto en favor del dueo del suelo y del superficiario