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    ADMINISTRACI

    DE JUSTICIA

    DILIGENCIAS PREVIASN.2

    59/2012

    JUZGADO CENTRALDE INSTRUCCIN N.2

    4

    AUDIENCIA NACIONAL

    JUZjgftDO

    *

    FISCAll

    -y IA

    .

    USPECIALCONIRALIA CORRUPC IN

    C R I M I N A L I D A D O R G A N I Z A D A

    2 5 SEP 201*

    S A L I D A

    R.

    ORAL.N.

    Q

    fy.S,..Q.

    Con

    fecha

    2 de

    septiembre

    de2014 se

    incoaron

    en esta

    Fiscala

    las

    Diligencias

    de

    Investigacin

    n.Q

    22/14,en

    virtud

    de una

    comunicacin

    del

    Director

    General de l FROBde

    fecha

    4 dejuliode2014dirigidaa

    esta

    Fiscala,relativaa la

    existencia

    de

    unastarjetas

    de

    crdito proporcionadas

    po r Caja

    Madrid inicialmente

    y despus po r

    Bankia

    a

    algunos

    de

    sus consejeros

    y

    directivos, fuera

    de l

    circuito normal

    de

    otorgamiento

    de

    tarjetas

    de

    empresa y

    que, segn

    la

    informacin facilitada

    por el

    departamento

    de

    Auditora Interna

    de

    Bankia, habran sido utilizadas

    en

    algunos

    casos para

    f ines

    no

    vinculados

    con la

    actividad

    de la

    entidad.

    Tales hechos,

    en la

    medida

    en que se

    refieren

    al

    presunto cobro

    indebido

    de

    determinadas

    cantidades

    por

    parte

    de

    directivos

    de l

    grupo

    Bankia, encajaran

    dentro

    de l

    objeto

    de las

    Diligencias

    Previas

    n.^

    59/2012 de l Juzgado Central de

    Instruccin

    n.s 4.

    Concretamente,

    en

    dicho procedimiento, mediante auto

    de

    fecha

    4 de

    febrero

    de 2013,

    se

    solicit

    a los

    peritos designados

    por elJuzgado la

    emisin

    de un

    informe comprensivo,

    entre otros,de lossiguientesextremos,a

    instancias

    del Ministerio Fiscal:

    Comprobar

    s i

    fueron ajustadas

    a la

    normativa aplicable

    as

    retribuciones asignadas

    yen sucaso

    pagadas

    al

    personal

    dealta

    direccin

    yconsejeros deBFA y

    BANKIA

    por

    todos

    los

    concep tos (...)

    Cumplimiento de la

    normativa aplicable

    en la

    concesin

    y

    cancelacin

    de

    prstamos por Caja

    Madrid, Bancaja, BANKIA

    y BFA a los

    miembros

    de los Consejos de

    Bankia yBFA,sus

    familiares prximos, sociedades

    en

    cuyo capital participen

    o

    administren

    o

    lo spartidos polticososindicatosa los querepresenten.

    Portodo

    ello,

    en virtudde lo previsto en el prrafo tercero del

    art.

    773.2

    LECrim

    y

    de lo

    acordado

    por el

    Fiscal mediante decreto

    de

    fecha

    de hoy,se

    remiten

    lascitadas

    diligencias, para

    su

    incorporacin

    a las

    Diligencias Previasn.

    5

    59/2012,

    y para que su

    contenido pueda ser tenido en consideracin por los peritos judiciales en el momento de

    emitirel

    informe

    que les ha

    sido

    solicit

    Madrid,24 deseptiemb$,fe

    2Q|%p^

    -\

    ^

    f z

    Fdo.:

    Alejandro

    Luzn Cnovas

    odrguezSol

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    FISCALA ESPECIAL

    CONTRA

    LA

    CORRUPCIN

    Y LA

    CRIMINALIDAD ORGANIZADA

    Diligencias de

    Investigacin

    N

    22/2014

    DECRETO DEL

    EXCMO. SR.FISCAL-JEFE

    DE LA

    FISCALA ESPECIAL

    CONTRA LA CORRUPCIN Y LACRIMINALIDADORGANIZADA

    D

    ANTONIO SALINAS CASADO.

    Madrid a dos de septiembre de dos mil catorce.

    DelFondo de Reestructuracin Ordenada Bancaria (FROB) se recibi

    enesta Fiscala Especial, comunicacin con registro de entrada n 1218 de

    2014, en la que se pona de manifiesto la recepcin por el mismo, en 26 de

    juniopasado, de dos informes elaborados por la Auditora Interna de Bankia

    en

    relacin con la entrega fuera de los circuitos ordinarios y el uso de

    tarjetas

    de

    crdito

    por

    Directivos

    y Consejeros deCama Madrid y Bankia entre los

    aos

    2003 y

    2012,

    concretndose

    los

    hechos en:

    - La

    existencia

    de

    unas tarjetas

    de

    crdito proporcionadas

    por Caja

    Madrid

    inicialmene

    y

    despus

    por

    Bankia

    a

    algunos

    de sus

    Consejeros

    y

    Directivos

    fuera del circuito ordinario de oorgamiento de tarjetas de empresa de la

    entidad, bajo la responsabilidad del miembro del Comit de Direccin

    Ildefonso

    Snchez Carcoj.

    - La

    inexistencia conocida

    de

    soporte contractural

    (en el

    contrato

    detrabajoo

    mercantil),

    previsin estatutaria

    o

    decisin

    de los

    rganos

    de

    gobierno, sobre

    laexistencia de esas tarjetas.

    - La

    existencia

    de

    disposiciones

    en

    esas

    tarjetasde

    crdito

    por los

    siguientes

    importes:

    *

    245.200 euros cargados

    a

    Bankia

    en los

    aos

    2011y

    2012.

    *

    15.249.300 euros cargados

    a

    Caja Madrid entre

    los

    ejercicios 2003

    y

    2012.

    - La utilizacin de esas tarjetas segn los datos del informe no aparece

    conectada con losgastosde representacino relacionados conactividades

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    FISCALA

    ESPECIAL

    CONTRA LA

    CORRUPCIN

    Y LA

    CRIMINALIDAD

    ORGANIZADA

    profesionales de los disponentes, como ejemplos los cargos elevados por

    compras

    dealimentacin, grandes superficies, ropa,oretiradasenefectivo.

    -Noconstaenelinformeque lostenedoresdeesas tarjetas hayan declarado

    las

    sumas como percibidas en sus declaraciones correspondientes

    (IRPF,

    ISOC...).

    Apareciendo indiciariamente

    que los

    hechos pudieran

    ser

    constitutivos

    de delito societario

    y

    apropiacin indebida, competencia

    de

    esta Fiscala

    Especial de conformidad con la Instruccin 4/2006 de la FGE y artculo 5 de

    Estatuto Orgnico del Ministerio Fiscal (Ley 50/1981, de 30 de diciembre,

    modificado por Ley 24/2007, de 9 de octubre), es procedente la incoacin de

    la correspondientes diligencias de investigacin para el esclarecimiento de

    los

    mismos.

    Incense Diligencias de Investigacin, que se registrarn en el libro

    correspondiente de la Fiscala, a fin de determinar la posible existencia de

    hechos delictivos,

    precedindose a la

    prctica

    de las

    actuaciones

    que se

    estimen pertinentes y designndose para-su instruccin a los limos. Sres.

    FiscalesD.LuisRodrguez Sol y D. Alejandro Luzn Cnovas.

    Lo

    manda

    y

    f irmaS.E.

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    U

    .Arr

    FONDODE REESTRUCTURACIN

    QRDjENADA BANCARIA

    FROB S

    ondo de Reestructuracin

    Ordenada Bancara

    O 4 JUL, ZOtt

    REGISTRO

    GENERAL

    SALIDA

    Antonio Carrascosa

    Director Gene ral

    D.

    Antonio

    Salinas Casado

    FiscalJefe

    FISCALA ESPECIAL CONTRA LA CORRUPCIN

    Y

    EL

    CRIMEN ORGANIZADO

    C/ Manuel

    Silvela,

    4

    28010-Madrid

    l

    C

    yS? O R G A N I Z A B A

    i

    - .

    JUL

    20

    Madrid,

    4

    de

    juliode 2014

    Asunto:

    Informes

    de

    au ditora internaelaborados

    por la

    entidad Bankia

    De

    acuerdo con lapropuesta de actuacin elevada por la Direccin de

    Asesora

    Jurdica

    del

    Frob

    en relacina los dos informes deauditora interna

    elaborados

    por laentidad

    Bankia,

    les dam os trasladode ladocumentacin y

    anexos

    a losefectos oportunos.

    Atentamente,

    r

    Avda.GeneralPern, 38,planta 16- 7

    Edificio Masters

    II 28020 Madrid C.l.F. V

    85737112

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    Fondode

    Reestructuracin 7

    OrdenadaSaneara

    Propuesta

    de actuacin alDirector Generaldel

    FROB

    en relacincon los dos informes de

    auditora interna elaborados

    por la

    entidad Bankia

    Asunto:

    Nota sobre actuaciones de auditora y control realizadas por la Auditora Interna

    de

    Bankia asunto tarjetas decrdito)ysobre informesdel asesor jurdico externo

    Se

    han

    recibido

    en el

    FROB,

    en fecha 26 de

    junio

    de 2014, dos informes elaborados por la

    Auditora Interna de Bankia en relacin con la entrega fuera de loscircuitos ordinarios y el

    uso

    de

    tarjetas

    de

    crdito

    po r

    Directivos

    y

    Consejeros

    de

    Caja

    Madridy

    Bankia entre

    los

    aos

    2003y 2012.

    A losmencionados informes se acompaan 2 informes jurdicos elaborados por un asesor

    externo de la entidad (Herbert Smith Freehills) en el que se analizan los hechos y las

    actuaciones posibles

    en relacin con losmismos,as

    como

    la

    legitimacin para

    actuar en

    cada

    caso.

    Porintroducir someramente

    la

    cuestin,

    los dos

    informes

    de auditora

    internasealan:

    a)

    La existencia de unas tarjetas de

    crdito

    proporcionadas por

    Caja

    Madrid

    inicialmentey despus por Bankiaaalgunosde susConsejerosy Directivos fuera del

    circuito ordinario de otorgamiento de tarjetas de empresa de laentidad, bajo la

    responsabilidad de lmiembrode lComit de Direccin Ildefonso

    Snchez

    Barcoj.

    b) La inexistencia conocida de soporte contractual (en el contrato de trabajo o

    mercantil), previsin estatutaria o decisin de

    los

    rganos de gobierno, sobre la

    existencia de

    esas

    tarjetas.

    c) La existencia de disposiciones enesas tarjetas decrditopor los siguientes importes:

    a. 245.200 euros cargadosa Bankiaen losaos 2011 y 2012.

    b. 15,249.300euros carga dos aCajaMadrid

    entre

    los ejercicios 2003 y 2012.

    d) La utilizacin de

    esas

    tarjetas segn los datos de

    informe

    no parece conectada con

    los gastos de representacin o relacionados con actividades profesionales de los

    disponentes

    (ver ejemplosdecargos

    elevados

    por

    compras

    dealimentacin,

    grandes

    superficies, ropa,o retiradasen efectivo).

    e)

    No consta en el

    informe

    que los tenedores de

    esas

    tarjetas hayan declarado las

    sumas

    como percibidas en susdeclaraciones correspondientes (IRPF,

    ISOC...).

    Se

    ha n

    mantenido

    conversaciones posteriores con Bankia en relacin con el asunto para

    completar cierta

    informacin,

    conversacionesde las que ha resultado:

    Que las cuentas de cargo de las tarjetas eran de la

    entidad Caja Madrid

    o Bankia y

    son cuentas ligadas a gastos de representacin o a cuentas correspondientes a

    errores

    de servidor informtico.

    Que se ha contactado desde Bankia en relacin a la po ca Ban kia con los 4 ejecutivos

    ydirectivos quedispusieron de esastarjetas, solicitando lajustificacinde losgastos

    realizados con la tarjeta y de su vinculacin con la actividad de la

    entidad,

    siendo lo

    1

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    cierto

    que

    hasta

    ei

    momento

    no se ha

    justificado ningngasto

    y se ha

    procedido

    o

    anunciado que se va a

    proceder

    por los

    contactados

    a

    devolver

    el

    montante

    totaltal

    y como

    resulta

    en el

    informe adicional comunicado

    por Bankia, devolucin de

    cantidadesquedebeservaloradaa losefectos oportunos.

    Queen

    algunoscasos

    juntocon

    estastarjetas

    losConsejeroso

    ejecutivos disponan

    de otra tarjetadeempresa.

    Los

    informesdelasesorexterno sealan conclusionesdiferenciadasparacadauno de los dos

    casos(pocaCajaMadrid / pocaBankia)que se pueden resumir de la siguiente forma:

    TarjetasCajamadrid:

    a. Laexistencia de unatarjeta

    suministrada

    por laDireccinGeneral Financieray de

    Riesgos

    de la

    Cajagenera

    una

    posibleapariencia

    de

    legitimacin

    en su uso

    para

    los

    receptores de lasmismas,por lo queelelemento subjetivo propiode unaconducta

    penal o de cobro de loindebidoesdifcilmenteacreditable.

    b.

    Por

    ello

    como mucho cabra

    algn

    tipo

    de accin por posible

    enriquecimiento

    injusto.

    c. No seconsidera recomendable la va penal al no quedarclaramente acreditado el

    dolo y ser hecho genricos de

    difcil

    determinacin en una instruccin penal.

    d.

    Porltimono seconsidera queBankiauotraentidad diferentede laFundacinCaja

    Madridtenga

    legitimacin

    activa para reclamar.

    Tarjetas

    Bankia:

    a. Sepuedeapreciaruncierto elementosubjetivode loindebidode lapercepcin, slo

    para lasdisposiciones posteriores a la creacin de BFA en la medida en que la

    existencia

    dedificultadesen el

    sector

    financieroen ese

    momento,

    los apoyosa la

    entidad ylasmedidasdeausteridad hacan claramente

    visible

    lo

    inapropiado

    de la

    medidadeexistenciade

    estas tarjetas,

    b. Porelloprocedera lafiguradel cobro de loindebidoy lalegitimacindeBankiapara

    reclamarextrajudicialmentey

    subsidiariamente

    en

    sedeudicial.

    c.

    Por

    ltimo

    no se

    aprecia relevancia penal

    en

    lasconductas.

    Sealadoloanterior,estaDireccinde

    Asesora

    Jurdicanopuede compartir lasconclusiones

    de los informesdel

    asesor

    externo,

    entendiendo quedesdeelpunto devistadel FROB lo

    procedentees dartrasladode losmismosuntocon lapresente notaa laFiscalacompetente

    a

    los

    efectos

    de que

    realicen

    las

    actuaciones

    que

    consideren procedentes.

    1) Existe un

    plus

    de exigencia en la actuacin del FROB en su doble condicin de

    autoridad

    de

    resolucin

    y de

    entepblico.

    a.

    As por un

    lado

    la Ley

    9/2012,

    en su

    artculo

    4

    establece como

    uno de los

    principios esencialesde la actuacin del FROB que

    En

    aplicacin

    de o

    dispuesto

    en la legislacin concursa/, mercantilypenal, los

    administradores

    de fas entidades

    respondern

    de los daos y

    perjuicios

    causados en

    proporcin a suparticipaciny lagravedaddeaquellos.

    b. Por

    otraparte,

    la

    LEcrim

    en su

    artculo

    262

    regula

    la

    obligacin

    de

    traslado

    de

    todo hecho

    que

    pueda

    revestirlos

    caracteres

    de

    delito

    a laFiscalao

    Juez

    de

    Instruccin para funcionarios

    o

    quienes tengan conocimiento

    de los

    mismospor

    razn

    de sus

    funciones

    al

    disponer: ios

    que por

    razn

    de sus

    cargos, profesiones u

    oficios

    tuvieren

    noticia

    de algn

    delitopblico,

    estarn

    obligados

    a denunciarlo inmediatamenteal Ministerio Fiscal, al Tribunal

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    7/36

    competente,

    al Juez de instruccin y, en su defecto, al

    municipal

    o al

    funcionario

    de

    polica

    ms

    prximo

    al sitio, si se

    tratare

    de un

    delito

    flagrante

    S\ ponernos

    en

    relacin

    con el

    traslado

    por Bankia al FROB de

    unos hechos

    (existencia de tarjetas de crdito

    ajenas

    al circuito

    habitual,

    uso de las mismas para

    fines aparentemente ajenos a la actividad de la empresa, cargo en cuentas de

    empresa conocido por losusuarios,..) que en su casopueden revestir los

    caracteres

    de delito sin necesidad de entrar en mayores consideraciones

    {administracin

    desleal,apropiacin indebida..)y ei especial deber devigilanciay actuacindelFROB

    en relacincon lasprdidas o necesidades genera das en las

    Cajas

    o Bancos, nuestra

    opinin

    y

    recomendacin

    es que se

    proceda

    a

    trasladar

    los

    hechos

    a la

    autoridad

    competente (Ministerio Fiscal} para que sean ellos quienes valoren la relevancia

    penal o no de los mismos fue ra de cualquier va loracin de oportunidad o de

    tipo

    empresarial.

    2)

    En

    relacin

    con el

    elemento

    subjetivo

    que

    nicamente

    y de

    manera parcial aprecia

    el

    asesore xterno sobre

    la

    posible percepcin

    po r

    parte

    de los

    C onsejeros

    y

    Directivos

    de

    la

    ilegalidad

    o no procedencia de los cargos en las tarjetas, nuestra opinin

    preliminar y sin perjuicio de lo que resu lte de investigaciones ulteriores y de que su

    concreta

    apreciacin

    y la posible relevancia

    civil

    o

    penal

    del mismo

    debe

    determinarse

    en un

    momento posterior,

    es que no debe diferenciarse uno y

    otro

    perodo

    y que se aprecia

    concurrencia

    de

    indicios

    o

    factores

    que no

    permiten

    descartarun elemento subjetivo con la informacin que disponemos en el m omento

    actual.Ello resulta de los siguientes hechos o factores:

    a. No exista o no consta previsin con tractual o estatu taria de la existencia de

    esas tarjetas

    y de su

    posible destino

    a usos

    particulares

    o

    ajenos

    a la

    actividad

    de la

    Caja

    o

    Banco.

    b. Estamos

    hablando

    de

    personas

    que

    conformaban equipos

    de

    direccin

    o de

    gobierno deCajaso Bancos, con respons abilidades y ex periencia en pue stos

    de diferente ndole

    c. No se hace precisa una especial cualificacin para separar ei patrimonio

    particular del patrimonio de laentidad, y para advertir el

    carcter

    indebido

    de un uso de la tarjeta ajeno a la actividad del cargo,ya que precisamente

    las tarjetas de empresa por esadenominacin lo queatiendenson gastosde

    la

    empresa y que por su cargo o

    puesto deben

    hacer sustrabajadores o

    personalporcuentasuya,mientras que lastarjetas

    personales

    que se cargan

    en

    cuentas

    propias atienden a los

    gastos particulares

    de una

    persona

    o

    familia.

    d. Seapreciael hecho de que

    varios

    de losConsejeroso Directivos receptores

    de estas

    tarjetas

    no

    hicieron

    uso de las

    mismas,

    o

    (imitaron

    el uso a

    cantidadescom patiblescon el fin o destino normal, lo quejustificaque era

    posible advertir

    lo

    indebido

    de un uso

    personal

    oimpropio.

    e.

    El hecho de que recibieran las tarjetas de la Direccin

    Financiera

    de la

    Entidad lejos

    de

    excluir

    el

    elemento subjetivo puede servir para reforzar

    la

    prudencia

    en el uso del

    medio

    de

    pago

    ya que en

    todo momento debi

    asociarse

    la disposicin a su cargo o

    condicin,

    especialmente cuando no

    existi cargo algunoen suscuen tas propias.

    f.

    El

    hecho

    de que

    fueran

    por un

    filtro opaco

    o no

    habitual evidencia

    que

    podan

    existir otras tarjetas

    de

    empresa

    lo que

    hace

    que en

    algunos

    casos

    conocieran

    laexistencia de

    duplicidad

    de tarjetas.

  • 8/11/2019 30 09 14 BANKIA informe fiscal.pdf

    8/36

    g. Por

    ltimo caben

    apriori dos

    posibilidades

    en la

    percepcin mental

    de los

    receptores

    delmediodepago:

    i. Queconsideren que es unatarjeta deempresa locualnolegitimaun

    uso particularde la misma

    i. Que

    consideren

    que es un

    concepto derivado

    de su

    relacin

    laboral

    o

    mercantil

    en

    cuyo

    caso

    debieron declarar

    y tributar por tal

    concepto

    sin queconsteque lohayanhecho.

    No

    podemos compartir

    con

    carc ter general

    la

    existencia

    de un

    error invencible

    en el

    uso

    de la

    tarjeta

    para

    fines particulares,

    que

    justifique

    el no

    traslado

    de los

    hechos,

    siendo adems

    la

    apreciacin

    de

    estas circunstancias propia

    de una

    fase

    de

    instruccino investigacin.

    Tampoco desde losadministradoresde la

    entidad

    puede descartarseel elemento

    subjetivo

    y su

    posible trascendencia penal,

    al haber

    presuntamente

    conocido y

    consentido

    las

    disposiciones

    no

    amparadas

    en soportecontractual, estatutario o

    decisin derganosde

    gobierno,

    conperjuicio en todo

    caso

    paralaentidad.

    3) En cuanto a la noconvenienciade la vapenal, nos remitimos a loexpuestoen punto

    1, sin que nosparezcaprudente niacordecon la Ley quehechosquepueden revestir

    caracteres

    de delito, (existencia de perjuicio a laentidad, beneficio propio,dobles

    tarjetas,

    participacin

    de

    administradores

    en la causacin de los hechos...) sean

    calificados como

    civiles

    pornosotrossin

    contar

    con elconocimientoyparticipacin

    dequientienela

    competencia

    y

    especializacinpara

    ello(Ministerio

    Fiscal).

    Escierto

    que el

    Juez

    de

    Instruccin

    no es un

    rganoconsultivo,pero

    si en

    cierta medida

    y a

    estos efectos

    lo es la

    Fiscala

    que

    puede abrir diligencias

    de

    investigacin para

    un

    simple esclarecimiento

    de los

    hechos,

    lo que no

    supone gravamen

    o

    costealguno

    si

    finalmente se pres enta n indicios de signo contrario quede svirtan cualquier posible

    imputacin. Siendo conscientes

    de la

    intervencin mnima

    del

    derecho penal,

    debemos conectareseprincipiocon laobligacin quecomo en te pblico tenemos de

    traslado aFiscaladehechosquepudieranser

    constitutivos

    dedelito,y respetar el

    juicio jurdico

    penal

    que los

    Fiscales hagan

    delasunto.

    4) Por

    ltimo tampoco podemos compartir

    la

    conclusin

    de que

    Bankia

    o FROB no

    tengan legitimacin activa

    para

    denunciary perseguir estos

    hechos

    en relacin con

    laetapaCaja

    Madrid,ya

    que, independientemente

    de que las

    disposiciones entre

    los

    aos 2003

    y

    2012

    se

    hubieran hecho contra

    el

    patrimonio

    de esa

    entidad,

    la

    aportacin

    de todo elnegocio financiero (en el que se encontrabanos 15 millones

    deeurosde

    gastos

    registradospor el uso de esastarjetas) a BFA yposteriormente a

    Bankia,

    unidoal

    hecho

    de que BFA y

    Bankia

    han recibido

    elevados

    importesde

    ayuda

    pblica habiendo desparecido

    del

    accionariado

    las 7

    iniciales

    Cajas

    de

    Ahorros,

    supone

    que el

    perjuicio

    se

    haya materializado

    en los

    accionistas

    de

    Bankia

    y BFA

    actuales

    y en concretoen elFROBy atravsdelmismoen el contribuyente.

    Me explico, cuando Caja Madrid

    aporta

    su negocio bancario a BFA,se hace una

    valoracin del mismo y recibe unpaquetede acciones de BFA.En esavaloracinse

    tuvo

    en

    cuenta

    la

    existencia

    de

    unos

    gastos de 15

    millones

    de

    euros,

    de

    suerte

    que

    de no haber existido esos gastos a lo largo de los aos 2003 a 2012, el valor del

    negocio aportado

    hubiera podidoser

    algo mayor

    y porello

    algo mayor

    el

    paquete

    de

    acciones de BFA

    recibido

    por la Caja. En este sentido podra decirse que existe

    legitimacin de la antigua Caja

    para

    reclamar, pero si conectamos lo dicho con lo

    ocurrido apartir de mayode2012 llegamosa unaconclusin diferente.

  • 8/11/2019 30 09 14 BANKIA informe fiscal.pdf

    9/36

    5)

    As, en Mayo de 2012 se inyecta

    capital

    en BFA

    mediante

    la conversin de las

    participaciones

    preferentes convertibles suscritas un aoantespor el

    FROB.

    A lhacer

    lavaloracinde la

    entidad

    necesaria para la

    inyeccin

    de

    capital,

    resultaque el

    valor

    de BFA era de -13.635 millones de

    euros,

    o lo que es lo mismo que el negocio

    financierode las 7

    Cajas

    (entre

    ellas Caja

    Madrid) tenaun

    elevado

    valor

    negativo

    lo

    quedetermin que laconversinde laspreferentesdel

    FROB

    enaccionesotorgaran

    al

    FROB

    el

    100%

    del

    capital

    de BFA

    desaparecie ndo cualquier participacin

    de

    Caja

    Madrid en BFA oBankia.

    Ese

    valor negativo,

    con las

    necesarias inyecciones

    del FROB

    (esa primera

    y dos

    posteriores) en BFAustifica que lasCajas iniciales pierdan todo derecho areclamar

    por los impactos de valor en su negocio financiero aportado, ya que la diferencia

    entre

    esos 15

    millones

    de

    euros

    de

    disposicin

    de

    tarjetas

    y los ms de

    20.000

    millones aportados por el

    FROB

    es enorme y por ello de no haber salido de la

    entidad Caja

    Madridel

    dinero

    que

    ahora

    se va a

    investigar,

    el

    resultadopara

    laCaja

    hubiera sido el mismo (prdida de toda su participacin en BFA y Bankia) y sin

    embargo la inyeccin de fondos

    pblicos hubiera podido

    ser algo menor lo que

    legtima

    al

    FROB,

    BFA y en su

    caso

    Bankia a

    reclamar

    los

    mismos,

    sin que

    pueda

    ser

    razonable que una

    Caja

    que

    aport

    un

    negocio

    y que

    gener

    unas necesidades

    enormes de

    ayuda

    pblicasin gasto alguno paraCaja Madrid pueda recupera r algo

    de dineroantesque laautoridadde

    resolucin

    recupere

    toda

    suinyeccin.

    Sobre

    el rganocompetentedentrodel

    MinisterioFiscal para conocer

    de las posibles

    diligencias

    de investigacin, a

    juicio

    de

    esta

    Direccin resulta conveniente hacere l

    traslado a laFiscala

    contra

    laCorrupciny la

    Criminalidad

    Organizada,al ser la que

    est llevando los asuntos relacionados con la reestructuracin bancaria,

    todo

    ellos

    sin perjuicio de lreparto

    interno

    d easuntosque aelloscorresponde.

    Por ello en conclusin, la propuesta de esta Direccin de Asesora

    Jurdica

    es dar

    traslado de los

    informes recibidos

    de

    Bankia,

    junto con

    este escrito,

    a la

    Fiscala

    contra

    la

    Corrupcin

    y la

    C riminalidad

    Organizada a los

    efectos

    de que sea la

    misma

    laque

    valore

    la

    procedencia

    o no del cauce

    penal.

    Madrid a 4 dejuliode 2014

    Alfonso Crcamo Gil

    e

    AsesoraJurdica

  • 8/11/2019 30 09 14 BANKIA informe fiscal.pdf

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    ANEXOS

    1.-

    Informe revisin

    tarjetas

    Bankia

    2.-

    Informe revisin

    tarjetas

    Caja

    Madrid

    y

    percepcin

    cantidades no

    retributivas

    3.-Informe revisinTarjetasBankia: Situacin

    actual

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    Ban

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    ._._:_-;.---

    .JJ...

    RevisinTarjetas

    Bankia

    arxia

    Auditora

    de Servicios Centrales

    FECHA DE CREAGiN

    25

    Junio 2014

  • 8/11/2019 30 09 14 BANKIA informe fiscal.pdf

    13/36

    Revisin Tapetas Bankia

    ndice

    1. INTRODUCCIN

    2.

    HECHOS OBSERVADOS

    2.1Gestindetarjetas

    2.2

    ontrato

    2.3

    Identificacin

    delcolectivo

    2.4

    Registro contable

    2.5

    Facturacin

    2.6Anlisisde movimientos2010-2012

    3. CONCLUSIONES

    ANEXO

    I.

    FACTURACIN 2011 2012 PAGADAPORBANKIA

    2de

    18 725

    Junio 2014

    Ban

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    14/36

    -SE. ..

    n, .L->

    L

    RevisinTarjetasBankia

    Objetivos, alcanceylimitaciones

    1.introduccin

    Identificacin yanlisisdelastarjetasde crdito emitidas al margen delcircuito establecidocon

    carctergeneral

    y

    ordinario

    en elBanco,

    pertenecientes

    a 3

    Consejeros Ejecutivos

    y 2

    Directores

    Generales de

    BFA/Banka

    hasta

    mayo

    del

    2012

    (verAnexo 1 A).

    Identificacin y determinacin de la asuncin del coste de las

    tarjetas

    emitidas al margen del

    circuito establecido

    concarcter

    general

    y

    ordinario

    en el Banco,

    pertenecientes

    a

    determinados

    Consejeros

    (miembrosdelConsejode

    Administracin

    y de la

    comisin

    de

    Control)

    y

    Directivos

    de

    CajaMadrid

    (verAnexos1

    By1C).

    Identificacinde lasprincipales fuentesdeinformacinquerecogenlosdatosde laoperativade

    tarjetasde

    crdito

    en las

    aplicaciones corporativas.

    Revisinde lagestinde

    tarjetas

    yobtencin

    del

    inventariodecontratos.

    Identificacin

    del

    colectivo

    y

    obtencin

    deJ

    inventario

    de

    tarjetas.

    Registrocontable.

    Anlisisde

    movimientos

    y

    facturacin.

    3de18/

    25

    Junio 2014

    Ban

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    ..SBILJ....1.J.

    Revisin Tarjetas Bankia - " . . - Getndetajstas

    2.

    Hechos Observados

    2 1 Gestinde tarjetas

    Se

    ha detectado que existieron tarjetas de crdito

    emitidas

    al margen del circuito

    establecido con carcter general y

    ordinario

    en el

    Banco,

    a 3 Consejeros Ejecutivos y 2

    Directores Generales

    de

    BFA/Bankia (veranexo

    I A)

    gestionadas

    por

    D.

    Ildefonso

    Snchez

    Barco](miembrodelComitdeDireccindeBankia).

    Adicionalmente,

    se ha

    detectado

    la

    utilizacin

    de

    determinadas tarjetas

    de

    crdito

    en

    2011 emitidas al margen del circuito establecido en el Banco, pertenecientes a 20

    Consejeros

    y Directivos de

    Caja

    Madrid (ver anexos I B y I C) y cuyo importe figura en las

    cuentas de

    Bankia.

    Segn

    se haverificado,lagestindeestas

    tarjetas,

    serealizaba ygestionabadeforma

    separadaalrestodetarjetasdeempresade laEntidad.

    Las comunicaciones sobreaconcesindenuevas tarjetasomodificaciones de lmites

    asociados a las

    mismas,

    eran gestionadas atravs de lassecretarias

    de D.

    Ildefonso

    SnchezBarco],

    quienes dirigan estas

    peticiones

    al Departamento

    de

    Tarjetas.

    4de18/

    25Junio2014

    Ban

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    Revisin

    Tarjetas

    Bankia

    Contrato

    2 Hechos Observados

    2.2Contrato

    Los

    contratosde tarjetasde crdito deCaja Madrid y/o BFA/Bankia identificado eneste

    mbito:

    n

    nContrato

    Tipo

    Producto

    FechaAlta

    Colectivo Cuenta

    Contable

    1

    2

    2038006912974

    2038006873726

    Business Plata

    EM V

    BusinessOro EMV

    04/09/2002

    03/05/1994

    ConsejoAdministraciny

    Comisin

    de

    Control

    Consejeros

    Ejecutivos y

    Directivos

    6.192,02

    Gastoscerganos

    ce Gobierno

    6.691,10

    Tratamiento

    Administrativo Circular 50/99

    Estos

    contratos tenan como cuenta de liquidacin

    asociada,

    la cuenta n

    2038_060Q_91_6000000084,

    Lasliquidaciones detarjetasapagarenesta cuenta eran

    aplicadas y

    registradas manualmente

    por el

    rea

    deContabilidad.

    5de1S/ 25Junio2014

    Ban

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    - .:

    RevisinTarjetasBankia

    Identificacin

    tarjetas

    2.Hechos Observados

    2.3Identificacintarjetas

    Consejeros Ejecutivos

    y Directivos BFA/Bankia

    Se

    hanidentificado

    5 personas

    queposean tarjetasdecrdito

    identificadas

    eneste

    mbito-

    para el perodo enero 2011 a mayo

    2012,

    cuya facturacin ha sido abonada por

    BFA/Bankia(verAnexoI A):

    2ConsejerosEjecutivosy 2Directores Generalesde BFA/Bankia.

    Indicar que uno de los Directores

    Generales,

    segn la informacin

    facilitada

    por RRHH,

    causbaja de Caja Madrid el 30/09/2011, sibien,sus costeslaborales delejercicio 2011

    se

    encuentran imputados contablemente aBFA.

    1ConsejeroEjecutivo

    nombrado-directamente

    enBankia,sibien,latarjetaemitidaa su

    nombre

    no

    registr ningn movimiento

    ni el

    contratolocalizado figura firmado

    por l

    como beneficiario.

    6de1S/

    25

    Junio 2014

    Barcia

    o

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    Revisin

    Tarjetas

    Banka

    Identificacintarjetas

    2.

    Hechos Observados

    2.3Identificacin

    tarjetas

    Consejeros yDirectivos

    Caja

    Madrid

    Sehanidentificado20 personasque posean tarjetas decrdito

    identificadas

    eneste mbito

    para

    el

    perodo enero

    2011

    a

    mayo

    2012,

    cuya

    facturacinhasido

    abonada

    por

    Banka.

    Setrataba dedeterminadosConsejeros yDirectivosdeCaja

    Madrid

    queposean tarjetas de

    crditoemitidasporCajaMadrid(ver Anexos

    I B y I

    C);

    15ConsejerosdeCaja

    Madrid

    3Directivosde Caja

    Madrid

    quenunca fueronplantilladeBankia.

    1Directivo empleadode FundacinCaja

    Madrid

    quenuncafueplantillade

    Bankia.

    1

    Directivo caus baja

    en

    Caja MadridCibeies

    el

    10/11/10,pasando

    en ese

    momento

    a

    Caja

    Madrid comoubilado parcial.

    (*)Correspondenamovimientosrealizados en elperodo

    26/12/11

    a26/01/12quefueron registrados

    errneamenteenBankia.

    (**) Los gastos asociados a las citadas

    tarjetas

    facturados en

    2011

    y correspondientes al perodo

    noviembre

    2010

    a marzo

    2011,

    figuran contablemente en

    Bankia,

    ya que cuando se realiz la

    segregacin

    contable

    entre ambas

    entidades, con

    fecha

    de

    efecto

    1 de

    enero

    de

    2011,

    no

    fueron

    imputados a

    Caja Madrid.

    Por partede unasesorjurdicodeberaaclararse a quentidadcorresponde laasuncin de

    estos gastos.

    7de18/

    25Junio2014

    Ban

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    19/36

    RevisinTarjetasBankia

    RegistroContable

    f

    2.

    Hechos Observados

    2.4Registro

    Contable

    Elsiguientecuadro resume los

    importes

    contabilizadosporgastos de

    estas

    tarjetasen el

    periodo

    2011-201

    2:

    i

    .

    ;

    ..,,

    ,

    Colectivo i

    i Cuenta

    Corit

    r

    [ ; ' ' : .

    :

    -

    -Tmvfr

    CONSEJO

    ADMINISTRACIN/

    COMISIN

    CONTROL

    CAJA

    MADRID

    CONSEJEROS

    EJECUTIVOS Y

    DIRECTIVOS

    i- j

    lm

    P 'n

    .,,;

    ihfp

    f '-^^

  • 8/11/2019 30 09 14 BANKIA informe fiscal.pdf

    20/36

    .-T7-3 KJL.

    _ SM.

    - T

    i

    i_i

    Revisin

    Tarjetas Bankia

    Facturacin

    2.Hechos

    Observados

    2.5

    Facturacin

    Datos

    Facturacin

    2011-202

    El siguiente cuadro detalla los importes facturados

    ejercicios2011-2012:

    SOCIEDAD

    CONTABLE

    BANKIA

    COLECTIVO

    CONSEJEROSEJECUTIVOS Y DIRECTIVOS BANK1A

    tarjetas abonados entre los

    FAC

    URACIN ANUAL

    j

    : . . - -

    (Miles

    '} ; ,

    CONSEJEROSYDIRECTIVOSCAJAMADRID

    TOTAL

    141,6

    47,7

    189,3

    55,9

    0,0

    55 9

    197 5

    47,7

    245 2

    EnelAnexo

    Idel

    presente informe

    se

    recoge

    el

    detalle delgasto

    por

    persona.

    9de 18/25

    Junio

    2014

    Dan

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    21/36

    RevisinTarjetasBankia

    Anlisis

    de

    Movimientos

    2.Hechos Observados

    2.6Anlisis

    de

    Movimientos

    2010-

    2012

    RESTAURANTES

    EFECTIVO

    DESPLAZAMIENTOS

    Y

    VIAJES

    GRANDES SUPERFICIES

    OTROS

    HOTELES

    ROPA YCOMPLEMENTOS

    AUMENTACIN

    RESTO

    10.000 20.000 30.000

    40.000

    50.000

    60.000

    70.000 80.000

    32010 Q2011

    B

    2012

    10 de 18/ 25 Junio 2014

    Ban

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    22/36

    im

    Revisin

    Tarjetas Banka

    Anlisis

    deMovimientos

    2.Hechos Observados

    2.6Anlisis

    de

    Movimientos2011 -2012

    RESTAURANTES

    EFECTIVO

    CONSEJEROS EJECUTIVOS Y

    DIRECTIVOS

    15,2

    9,4

    16,9

    5,4%

    31,1

    8,9

    9,0

    DESPLAZAMIENTOS YVIAJES

    ALIMENTACIN

    HOTELES

    3ROPAV COMPLEMENTOS

    GRANDES SUPERFICIES

    RESTO

    11

    de

    18

    / 25

    Junio

    2014

    Ban

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    23/36

    RevisinTarjetas

    Bankia

    . -

    .

    . Conclusiones

    3 Conclusiones

    Del resultadode lasdistintas pruebasyprocedimientos deAuditora aplicadosseobtienen

    lassiguientes

    conclusiones:

    Se ha

    detectado

    que

    existieron tarjetas

    de

    crdito emitidas

    al

    margen

    del

    circuito

    establecidoconcarcter general y

    ordinario

    en

    el

    Banco,a 3Consejeros Ejecutivosy 2

    Directores Generales de

    BFA/Bankia

    (ver anexo I A) gestionadas por

    D.

    Ildefonso

    Snchez Barcoj. Sedesconocenloscriteriosdeasignacin detarjetas, lmites,gastos

    autorizados,etc.

    Adicionalmente, se ha detectado la

    utilizacin

    de determinadas tarjetas de crdito en

    2011 emitidas al margendel circuito establecido en el

    Banco,

    pertenecientes a 20

    Consejeros

    y Directivos de

    Caja

    Madrid (ver anexos I B y I C) y cuyo importe figura en

    las

    cuentasdeBankia. '

    Delanlisis realizadoy con lainformacindisponiblehastael momento, sedesprende

    que lasdisposiciones ygastos realizados se registraban contablementeen unacuenta

    degastoutilizada

    ai efecto,

    cuyo ttuloyconceptos registradosnopermiten identificar

    la

    naturaleza

    de los

    apuntes

    contabilizados.

    12

    de

    18

    / 25

    Junio2014

    Daixia

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    .J...1U-.

    _ .

    Revisin

    TarjetasBankia

    Conclusiones

    3.Conclusiones

    Consejeros Ejecutivos yDirectivos

    Bankia

    Se han

    identificado

    5personasen el

    perodo analizado,

    que

    contaban

    con tarjetas

    identificadas en este mbito

    (ver

    Anexo

    I A):

    2

    Consejeros Ejecutivos

    y 2

    Directores Generales

    de BFA/Bankia.

    1Consejero Ejecutivo nombrado directamente enBankia,sibien, latarjeta

    emitidaa sunombrenoregistrningnmovimientoni elcontrato localizado

    figura

    firmado

    por l

    como

    beneficiario.

    El gasto por facturacinregistradoascendi a197,5 miles de

    euros.

    13

    de

    18

    / 25 Junio 2014

    Ban

  • 8/11/2019 30 09 14 BANKIA informe fiscal.pdf

    25/36

    c

    RevisinTarjetas

    Bankia

    Conclusiones

    3

    Conclusiones

    Consejeros y Directivos Caja Madrd

    Sehan identificado 20personasque posean tarjetas de crditoidentificadasen este mbito.

    (VerAnexos

    I ByIC):

    *

    15

    Consejeros

    de

    Caja Madrid

    (

    *j

    * 3

    Directivos

    deCaja

    Madrid

    que

    nunca fueronplantilla

    de

    Bankia.

    r)

    1

    Directivo empleado

    de

    Fundacin

    Caja

    Madrid

    que

    nunca

    fue plantilla de

    Bankia.

    r)

    1

    Directivo caus baja

    enCaja

    Madrid Cibeles

    el

    10/11/10, pasando

    en ese

    momento

    a

    Caja

    Madrid como ubiladoparcial.

    n

    (*) Corresponden a movimientos realizados en el perodo26/12/11a 26/01/12 que fueron registrados

    errneamente en Bankia.

    (**) Los gastos asociados a las citadas tarjetas facturados en 2011 y correspondientes al perodo

    noviembre 2010 a marzo 2011, figuran contablemente en Bankia, ya que cuando se realiz la

    segregacin contable entre ambasentidades,"confecha de efecto 1 de enero de

    2011,

    no fueron

    imputadosa

    Caja

    Madrid.

    Elgasto

    por

    facturacin registrado ascendi

    a

    47,7 miles

    de

    euros.

    Por

    parte

    de un

    asesor

    jurdico debera aclararse a que entidad corresponde la asuncin de estos gastos.

    14de18/ 25Junio 2014 Ban

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    26/36

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    27/36

    Revisin TaijetasBankia

    Facturacin

    ANEXOI.FACTURACIN 2011- 2012 PAGADAPORBANKIA

    B.

    CONSEJEROS CAJA

    MADRID:

    FACTURACIN ABONADAPORBANKIA

    FERNANDEZ

    ALVAREZ, ARTURO LUIS

    FERNANDEZ NORNJELLA,JOS MANUEL

    3 SNCHEZ-CARLOS,

    SANTIAGOJAVIER

    0,8

    as

    0,8

    RABAGO JUAN

    ARACILJORGE 0,3

    0,3

    CORSINI FREESE,MIGUEL

    0,3

    0,3 0,3

    ALVAREZ

    GAYOL, MARA ENEDINA 0,2

    0,2

    GMEZ CASTAEDA, JUAN

    0,2

    0,2

    0,2

    BLASCOBOSQUED, LUIS 0,1 0,1

    AZCONAOLONDRIZ, JUAN

    JOS 0,1

    0,1 0,1

    10

    AGOSTA

    CUBERO,

    JOS

    ao

    0,0

    0,0

    BEDIA PREZ,PEDRO

    oo

    0,0

    0,0

    12

    MORENO FLORES, GABRIELMARA

    00

    0,0

    0,0

    13

    ABEJNRESA,MIGUEL NGEL

    0,0

    0,0

    0,0

    14

    REY

    DE

    VINAS

    SANCHEZ-MAJESTAD,

    ANTONIO

    og

    0,0

    o.o

    15

    ABEJAS

    JUREZ, PABLO 0,0

    0,0

    0,0

    TOTAL

    3,8

    Fuente: Departamento Tarjetas.

    de

    18

    / 25

    Junio

    2014

    Barxia

    CA

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    28/36

    .jj

    _ - , _ _ _ _ ' _

    L

    .

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    Revisin

    Tarjetas

    Bankia

    Facturacin

    Bankia

    ANEXOI.

    FACTURACIN

    2011-2012

    PAGADA

    POR

    BANKIA

    C.

    DIRECTIVOS CAJAMADRID:FACTURAC1ON ABONADAPOR

    BANKIA

    "^ -^o i^^ ' i^ iV--^ . "^ . - ;^ : .-' :-:

    :

    ns

    ;

    NOMBRE

    '

    :

    '

    '

    ;

    '

    . . ' . .

    1

    CONTRERAS

    GMEZ,

    CARMENA

    2 SPOTTORNO DAZ CARO, RAFAELA

    3 MARTNEZ

    VILCHES,

    RAMONA

    4 MARTNEZ

    MARTNEZ,CARLOS

    MARA*

    3

    )

    5 MORADO IGLESIAS, RICARDO^

    TOTAL

    i FECHA

    BLOQUEO/

    BAJA TARJETA

    i

    28/03/2011

    31/03/2011

    28/02/2011

    07/04/2011

    03/01/2011

    FACTURdN ANUAL;

    ;

    -

    :

    .";C(Mjes

    }'.';:V

    :

    ;x";;;

    T

    IESHHBS9H

    liv

    15,0

    12,0

    11,2

    3,3

    2,5

    43,9

    ..

    Meda Anual

    B

    15,0 15,0

    12,0 12,0

    11,2 11,2

    3,3 3,3

    2,5 2,5

    43,9

    (1) Directivos de

    CajaMadrid

    que

    nunca fueron

    plantillade

    Bankia.

    (2)

    Directivo empleado

    deFundacin

    Caja Madrid

    que

    nunca

    fueplantillade

    Bankia.

    (3)

    Directivo

    que

    caus baja

    en

    Caja Madrid

    Cibeles

    el

    10/11/10,

    pasando

    en ese

    momento

    a

    Caja

    Madrid

    como

    jubilado

    parcial.Elltimomovimiento de su

    tarjeta

    es de

    21/12/1

    0.

    Fuente wartamentTailetas. , . . '

    17

    de18/ 25 Junio 2014 Barxia

  • 8/11/2019 30 09 14 BANKIA informe fiscal.pdf

    29/36

    2

    5

  • 8/11/2019 30 09 14 BANKIA informe fiscal.pdf

    30/36

    HERBERT

    SMITH

    FREEHILLS

    INFORME SOBRELAPERCEPCINDECANTIDADESENCONCEPTO DISTINTO

    DEL

    RETRIBUTIVO

    NO

    JUSTIFICADAS

    N)

    CONTRACTUAL

    NI

    FUNCIONALMENTE

    POR

    PERSONAS VINCULADAS

    A BANKIA

    El

    presente informe

    se

    elabora

    a

    partir

    delos

    datos proporcionados

    por

    Bankia

    como

    consecuencia

    de la realizacin de actuaciones de auditora, sin carcter

    omnicomprenslvodetodos loshechos y

    circunstancias concurrentes

    y con lafinalidad

    de propiciar una aproximacin jurdica razonable a la vez que detallada a la

    problemtica que

    analiza,

    desde el punto de vista de la defensa de los intereses de

    Bankia.

    1.

    Introduccin

    Aresultas

    de la

    realizacin

    de

    actuaciones

    de

    auditora

    y

    control ordinarias

    por

    parte de los servicios competentes de Bankia, se ha venido en conocimiento de la

    percepcin

    o

    disposicin,

    sin

    respaldo contractual conocido,

    de una

    serie

    de

    cantidades por parte de personas vinculadas con Bankia o, en su

    da,

    con Caja

    Madrid, mediante lautilizacinde tarjetas de crdito que no se hallaban destinadas o

    afectas al desarrollo de tareas al servicio de la entidad que estuviera previsto

    contractualo estatutariamente a favor de losbeneficiarios.En el caso de BFA/Bankia

    losbeneficiariosde las

    tarjetas

    han sido tres Consejerosejecutivosy dosDirectores

    Generales

    que

    aparecen relacionados

    en el

    informe

    de

    auditora interna, siendo

    as

    que una de las mencionadas personas no ha dispuesto de ninguna cantidad con cargo

    a la

    tarjeta.

    Las

    disposicionescon

    cargo

    a las

    mencionadas tarjetas

    que se

    analizan

    en el

    presente informe son aquellas soportadas por Bankia.Igualmente,se consideran una

    serie de disposiciones Inicalmente soportadas en el balance de Bankia y

    correspondientes a gastos de determinados directivos de Caja Madrid,analizndose a

    quin corresponde asumir los mismos.

    A

    la vista de las anteriores circunstancias, Bankia nos ha solicitado unanlisis

    de la relevancia jurdica de tales disposiciones asf como, supuesto que las mismas

    han

    comportado obligaciones

    de

    pago para Bankia,

    de la eventual

    posibilidad

    de

    obtener, si fuera procedente, el reintegro de todo o parte de lasmismas.

    2.-Hechos relevantes

    Las

    disposiciones de cantidades a que se refiere la presente nota se han

    instrumentado

    en

    todos

    los

    casos

    mediante

    la utilizacin

    de

    tarjetas

    de

    crdito

    facilitadas y gestionadas por laDireccinGeneral Financiera y de Riesgos al margen

    de la

    unidad competente

    con

    carcter ordinario

    (Departamento de

    Recursos Humanos

    de

    laentidad).

    Realizadas las oportunas indagaciones, no se han encontrado preceptos

    estatutarios

    o

    reglamentarios, disposiciones contractuales

    o.

    acuerdos formalizados

    ni

    rdenes o decisiones adoptadas porningnrgano directivo en las que encuentre

    1

  • 8/11/2019 30 09 14 BANKIA informe fiscal.pdf

    31/36

    HERBERT

    SMITH

    FREEHILLS

    soporteo

    sustento

    la

    existencia

    y la

    operativa

    de

    estas

    tarjetas.

    Por lo

    mismo,

    tampoco

    se

    encuentra regulado por elrea responsablede personalorecursos humanosdel

    Bancounelencoorelacindetitularesodetentadoresdeestas tarjetas.Encualquier

    caso, ysobrela

    base

    delinformedeauditora interna referido, losdetentadoresde las

    tarjetas han sido los tres Consejeros ejecutivos y los dos Directores Generales

    mencionados.

    3.-

    Consideraciones

    jurdicas.

    3.1.-Planteamiento.

    La

    inexistencia

    de

    soporte contractual

    o

    normativo

    al uso de

    estas

    tarjetasha

    de ponerse en conexin con la circunstancia de que ha

    sido

    la Direccin General

    Financiera y de Riesgos la que las ha proporcionado a los usuarios. Ello genera un

    aparente conflicto ocontradiccinentre la improcedencia objetiva de la utilizacin de

    estas

    tarjetas (la

    ausencia

    deprevisin

    normativa

    o

    contractual

    a que

    antes

    nos

    hemos

    referido)

    y la

    posible creencia

    sub jetiva*por

    parte

    de los

    detntadores,

    de la

    correccin

    olegalidad (en sentido

    amplio)o,

    cuando menos, la autorizacin de su uso.

    Esta primera aproximacin permite vislumbrar una doble vertiente en las

    cantidades dispuestas: desde

    el

    puntodevista de los usuarios, el hecho de que el

    titular de las tarjetas y endefinitivaresponsable de los pagos (el banco) les autorice su

    uso,

    en

    principio,

    y con las

    matizaciones

    que

    haremos

    ms

    adelante, enerva

    el

    elemento intelectivo consistente en la creencia de que se estaba realizando una

    utilizacin o disposicin indebidade fondos ajenos.

    Trasladada la anterior consideracin al mbito civil, lafiguraquelminarmente

    se

    nos aparece como merecedora de consideracin, por su mayor cercana a

    la

    conducta considerada, es la del cobro de lo

    indebido.

    Lafiguradelcobro

    de lo

    indebido

    en su

    sentido

    ms

    estricto,como percepcin

    de aquello que no

    haba

    derecho a cobrar, posiblemente no resulte de aplicacin a

    este caso. Pero en un sentidoamplio,desde el punto de vista de lo que el

    Tribunal

    Supremo en alguna

    sentencia

    (cfr. STS de 14 de junio de 2007) ha denominado

    "derecho de enriquecimiento",merece la pena considerar si la ausencia de cobertura

    contractual, estatutaria

    o

    normativa

    de la

    asignacin

    y

    utilizacin

    de la

    tarjeta puede

    fundamentar algn derechoderepeticinporpartedequien indebidamente autorizsu

    uso.

    Eneste punto, la principal

    cuestin

    es si

    utilizando

    las mximas de experiencia

    a

    las que recurre la

    jurisprudencia

    para apreciar la existencia o no de

    vinculo

    obligatorio y por consecuencia de obligacin restitutoria, cabe apreciar enambas

    partesel doble requisito del pago indebido

    objetiva

    y subjetivamente,que se requiere

    para

    declarar

    la

    obligacin

    de

    devolver (cfr. SSTS

    31

    marzo

    y 14 de

    abril

    de

    1998,

    o

    14de

    junio

    de 2007, entre otras).

  • 8/11/2019 30 09 14 BANKIA informe fiscal.pdf

    32/36

    HERBERT

    $[vf|j|-|

    FREEHILLS

    Pues

    bien,

    considerando

    la

    apariencia

    de

    derecho

    que

    pudiera haber generado

    la puesta a disposicin de los beneficiarios de

    :

    una.tarjeta por parte

    del

    Banco, no

    puede

    dejar

    de

    considerarse

    la

    circunstancia

    de quealgunosde

    ellos

    no lausaronen

    absoluto,

    o la

    usaron

    en

    mnima medida,

    y que

    alguno incluso procedi

    a

    devolver

    espontneamenteal

    banco parte

    delas

    cantidades

    dispuestas,

    lo

    quepudiera

    apuntar

    algn tipo de indicioacerca de la representacin psicolgica en alguno o

    algunos

    de

    losbeneficiarios de la problemtica oIncorreccin,en sentido amplio, del uso de esta

    tarjeta

    complementara.

    Sin embargo, ello dicho,forzosoes reconocer que nos movemos en el terreno

    de la inestabilidad derivada de la falta de elementos probatorios acerca de las

    circunstancias en que se usaron las tarjetas, su multiplicacin en el tiempo y lo

    variablede suuso.Engeneral, como dicelaantes veces citadaSISde

    \4

    dejuniode

    2007

    el

    Cdigo civil,

    po r

    razndelpeso

    de

    la

    tradicin y del

    arrastre

    de

    concepciones

    doctrinalesque haninfluido en su redaccin, se basa en una concepcinestricta,yios

    preceptos

    contenidos

    en los

    artculos 1895

    y siguientes exigen,

    comopunto

    de

    partida,

    un

    acto con

    funcin

    solutora qu e

    adems

    se

    hayaproducido

    con

    error

    de l

    solvens .

    Dicho

    de

    otramanera,

    en

    funcin

    de las

    singularidades

    del

    caso,

    muy

    posiblemente

    sea

    casiimposibleapreciarerror-entendidocomoconcienciadelo

    indebido

    delpago-

    en

    el

    acclplens

    (estoes, en los queusabantastarjetas).

    3.2. Disposiciones posterioresa la constitucin de BFA/Bankia. oue hansido

    soportadasporeste banco.

    Trasladando

    lasconsideraciones anterioresal uso detarjetasporConsejeroso

    Directivos de Bankia, que han supuesto un desembolso para el banco, hay que

    comenzar sealando que,

    a

    diferencia

    de lo que

    pudierasuceder

    en el

    supuesto

    de

    que se

    hubiese tratado

    del uso de

    tarjetas

    con

    anterioridad

    a la

    creacin

    de

    Bankia,

    esto es, por personas vinculadas a Caja Madrid (en cuyo caso seguramente las

    circunstancias de tipo intelectivo o

    volitivo

    afectantes a la irregularidad del pago se

    dfuminannotablemente,

    por su

    lejana

    en el tiempo y por la dificultad de demostrar la

    conciencia de esa irregularidad), en el caso de las disposiciones hechas tras la

    creacin de Bankialasconclusiones han de ser otras.

    En efecto, a propsito de estas disposiciones debemos detenernos en un

    hecho

    que, precisamente por su enorme

    carga

    psicolgica y an simblica desde ei

    punto de vista de su relevancia social, s puede influir en esta apreciacin de la

    existencia de una creencia acerca delcarcterindebido del pago por susbeneficiarios,

    Se trata,pordecirloconpalabras

    sencillas,

    de lacrisisfinanciera y delrescate

    bancario.O, lo que es lo mismo, de la integracin de las actividades financieras de una

    serie de Cajas de Ahorros en Bankia, como nuevo Banco resultante del rescate

    bancario,

    de la

    asuncin

    por el

    FROB

    de

    las

    muy

    deterioradas

    situaciones

    contables

    producidas en el

    pasado

    y, en

    definitiva,

    de los

    nuevos tiempos

    que

    pretendan

    Iniciarse tras

    el

    sacrificio sufrido

    por

    gran parte

    de la

    sociedad espaola

    en general y

    pormuchos de ios empleados de asentidades financieras, en particular.

  • 8/11/2019 30 09 14 BANKIA informe fiscal.pdf

    33/36

    HERBERT

    SMITH

    REEHILLS

    En

    este

    estado

    de cosas,

    caracterizado adems

    por su

    mayor

    cercana

    en el

    tiempo,

    resulta ms difcil

    obviar

    que la

    continuacin

    de las tarjetas sin cobertura

    contractual o estatutaria es muy difcil de

    justificar

    en el

    contexto

    de

    austeridad

    extremareclamada

    por la

    nueva situacin. Asi

    las

    cosas,

    la

    creencia psicolgica

    de lo

    "debido" delpago (esto

    es,

    de lalicitudde latarjeta)se

    debilita

    notablementeapartir

    de (a

    creacin

    de Bnkia,

    sobre todo teniendo

    en

    cuenta

    que

    quienes la disfrutaban

    en

    el nuevo Banco ostentaban tambin -segn las informaciones disponibles en el

    momento de

    redactar

    lapresente nota-lacondicindeadministradores ejecutivosdel

    Banco.

    Esto es, tenanalmenos tericamente

    l

    poderdeordenarlacancelacinde

    su

    reparto

    y al

    mismo tiempo eran beneficiarios

    de su

    uso.

    Sobre

    estabase,parece razonable entender que respecto de todos los titulares

    o

    beneficiarios

    de las

    tarjetas

    que se

    consideran localizados

    tras

    la

    creacin

    de

    Bnkia

    se

    debilita notablemente

    la

    posible creencia

    de la

    licitud

    de su

    uso.

    SI en

    alguno

    de

    ellos concurra

    la

    condicin

    de

    administrador

    del

    Banco, este debilitamiento

    es an

    mayor en cuanto que su poder de decisin no era meramente negativo -esto es,

    abstenerse pasivamente deusar la tarjeta- sino activo,encuanto poda disponer su

    cancelacin.

    Por

    todo

    ello,

    y

    respecto

    de los beneficiarios de la

    tarjeta

    tras el rescate

    bancarioy la

    creacin

    de

    Bnkia

    existira

    suficiente fundamento

    jurdico

    para

    que por

    parte de

    Bnkia

    se jes

    exija

    la

    devolucin

    de lo

    indebidamente dispuesto. Ello

    por no

    concurrir

    en su

    caso

    ninguno

    de los

    elementos

    que

    pudieran fundamentar

    una

    oposicin

    a la restitucin por su

    parte, esto

    es, la

    denominada

    por

    la tradicin

    romanista

    condictio

    indebiti.

    >

    Yrespecto

    de las

    personasqueautorizaron

    o

    consintieron

    la

    disposicin

    con

    cargo a las

    tarjetas,

    con independencia de que adems las hayan utilizado

    ellos

    mismos,

    se

    dara adems

    y concurrentemente; junto a la genrica accin

    indemnizatoria contra los responsables del dao causado, un supuesto de

    responsabilidad

    civil

    de losadministradores (cfr.arts. 236 y ss deltexto refundidode la

    Ley de

    SociedadesdeCapital),

    que

    dara lugar

    a una

    obligacin

    de

    restitucin

    de lo

    dispuesto,

    por ellos o por las personas a quienes hubiesen

    autorizado.

    El plazo general de prescripcin para el

    ejercicio

    de la accin de

    responsabilidad

    contra

    los

    administradores

    es de

    cuatro aos desde

    el

    momento

    en

    que eladministrador

    cese

    en su

    cargo (art.

    949 delCCom).

    Dicho lo anterior, para evitar una dualidad de reclamaciones, resulta

    conveniente

    y

    preferible reclamar prioritariamente las cantidades dispuestas tanto

    a

    los

    beneficiarios

    de las

    tarjetas

    con

    base

    en el

    cobro

    de lo

    indebido, antes expuesto, como

    en sucasoaCaja Madridenrelacincon lascantidades

    indebidamente

    soportadas

    por

    Bnkia,ysloen sudefecto,elejerciciode unaaccinderesponsabilidad contra

    ios administradores,

    de ms

    compleja articulacin.

  • 8/11/2019 30 09 14 BANKIA informe fiscal.pdf

    34/36

    HERBERT

    SMITH

    FREEHILLS

    Loanterior se entiende sin perjuicio de que consideremos conveniente poner

    en

    conocimiento

    del

    FROB

    los

    hechos

    a que nos

    referimos,

    a los

    efectos

    que

    puedan

    resultar

    oportunos.

    4.-Otras

    consideraciones.

    Con la finalidad de completar laconsideracinde la cuestin desde todas las

    perspectivas y completar todos los anlisisjurdicos,hemos de concluir con el examen

    deloshechos desde el punto devistade su posible relevanciajurdico-penal.

    Pues bien, desde esta perspectiva es necesario volver sobre las

    consideracionesrealizadasen el apartado 3.1 acerca de la representacin de lailicitud

    de las disposiciones por los detentadores de las

    tarjetas,

    que las

    reciban

    de la

    entidad.

    Resultadifcil fundamentar

    la existencia de un

    posible delito

    de

    apropiacin

    indebida por parte de los usuarios de

    las

    tarjetas, dado que el perceptor o acreditado

    verosmilmente poda tener la creencia de que ostentaba un ttulo (operativo o

    funcional) para utilizar la tarjeta.

    La perspectiva es otra si s examina la conducta de quienes autorizaron o

    acordaron

    la

    utilizacin

    de las

    tarjetas.

    En el mbito de los principios o los conceptos abstractos seguramente no

    cabradescartara

    pror

    una

    eventual posibilidad

    de un

    posible delito

    de

    administracin

    desleal tanto

    por

    partedejosadministradores

    que

    inlcalmente,

    hace muchos

    aos,

    adoptaron esta decisin como de

    los

    que luego la mantuvieron durante bastante

    tiempo. Ello dicho, respecto de los primeros (Caja Madrid), que aunque no formen

    parte

    det

    mbito subjetivo

    al que se

    extiende este informe

    se

    integran

    en

    elproceso

    decisorio que ha dado lugar a la situacin que se considera, hay que

    sealar

    que

    penalmente resultara

    muy

    complicado -seguramenteimposible- indagar

    en el

    proceso

    decisorio

    que

    desemboc

    en la

    autorizacin

    de las

    repetidas tarjetas, cuyo

    uso se

    prolong durante muchos aos. La existencia de unadecisin inicial posiblemente

    enerve eldolo especifico queeste tipopenal requiereen los que posteriormente se

    limitaron

    a no

    decidir

    la

    retirada

    de las

    tarjetas.

    Asf

    las

    cosas,

    en

    cuanto

    a la

    poca

    y a las

    personas

    a las que se

    refiere este

    informe (administradores tras la creacin de

    Bankia),

    hay que considerar los perfiles

    con que eldelitodeadministracindesleal sehalla configurado ennuestro Derecho.

    El artculo295del Cdigo Penal dispone que sern responsables de este delito

    los administradores

    de

    hecho

    o de

    derecho

    o los socios de cualquier sociedad

    constituida

    o en

    formacin,

    que en

    beneficio

    propio o de un tercero, conabusode las

    funciones

    propias de su

    cargo,

    dispongan

    fraudulentamente

    de los

    bienes

    de la

    sociedad o contraigan obligaciones a cargo.de

    sta

    causando directamente un

    perjuicio econmicamente

    evaluable a sus socios,

    .depositarios,

    cuentapartcipes o

    titulares

    de los bienes,

    valores

    ocapitalque administren . ,

  • 8/11/2019 30 09 14 BANKIA informe fiscal.pdf

    35/36

    . HERBERT

    SMITH

    ' FREEHILLS

    La

    conducta tpica de acuerdo con este precepto sera la actuacin de los

    administradores consistente

    en

    disponer fraudulentamente

    de los

    bienes

    de la

    sociedad

    que

    administran provocando directamente

    un

    perjuicio econmico

    en

    sta

    y

    generando conelloun beneficio para otras personas. Cabe destacar que es requisito

    esencia para laapreciacindeestedelito

    que

    haya existido quebrantamiento de ios

    deberes de lealtad y fidelidad que presiden la relacin de confianza entre los

    administradores y la

    sociedad

    que

    administran.

    Y

    junto

    con lo

    anterior

    se requiere la

    presencia de dolo, esto es, que existaconocimiento de la ilicitud de la conducta y

    voluntad de querer llevar a cabo dicha conducta.

    Pues

    bien,

    en el

    caso

    quenos ocupa ya se ha dicho que estamos ante una

    conducta

    en

    apariencia

    de

    naturaleza fundamentalmente

    omisiva,

    que

    consiste

    en

    tolerar lacontinuacinde unestadode

    cosas

    cuyo

    designio

    o

    gnesis,

    en elsentido

    activo

    o

    positivo

    que

    exige

    la

    norma,seraatribuible

    aquienes

    iniciaimentepudieran

    haber tomado ladecisinen el seno de Caja Madrid. Dicha conducta la denominamos

    omisiva, por cuanto no tenemosindiciosde que se tratase de una actuacin deliberada

    por

    los Directivos de Bankia, ms all de tolerar, en cuanto a ellos les

    afecta,

    un

    estadodecosas preexistente.

    No

    resultaradifcil

    -pero

    conellono searrojara

    luz,

    sino confusin sobre esta

    cuestin-

    deferir

    elposibleesclarecimiento de loshechosalasedejudicialpenaly que

    tras

    una larga y posiblemente estril Instruccin se produjera un pronunciamiento

    judicial.Sin

    embargo,

    por un lado es forzoso afirmar que los Jueces no son rganos

    consultivos

    a tos que deba deferirse

    el

    dictamen de toda cuestin dudosa. Y por otro

    hay

    que

    sealar

    que un

    anlisis

    jurdico razonable

    de los

    hechos,

    a la luz de los

    criterios que la experiencia proporciona, evidencia que el ejercicio genrico de

    pretensiones punitivas abstractas contra personas indeterminadas

    y con

    dudoso

    fundamento

    no es la

    va

    ms

    idnea para

    la

    correcta defensa

    de los

    intereses

    de una

    entidad bancaria perjudicadaporactuaciones comolas queaquseconsideran.

    La ausencia de relevancia penal que se advierte, pues, en las conductas

    reseadas, aconseja no plantear estos hechos en dicha

    sede,

    sino llevar a la

    jurisdiccin civil

    -en

    caso

    de fracaso del intento de recobro extrajudicia de las

    cantidades-laspretensiones deresarcimiento deeste caso.

    Por todo lo expuesto, podemos formular

    fas

    siguientes

    CONCLUSIONES

    1

    a

    ) Las disposiciones a cargo de las tarjetas que se consideran, llevadas a

    cabo

    en el

    perodo posterior

    a la

    constitucin

    de

    Bankia,

    son incardinables en el

    concepto

    de

    cobro

    de lo

    indebido

    y

    susceptibles

    de

    reclamacin, primero extrajudicia

    y

  • 8/11/2019 30 09 14 BANKIA informe fiscal.pdf

    36/36

    HERBERT

    ~

    SMIT

    .en

    su

    caso

    ante la jurisdiccin

    civil,

    por Bankia, que se encuentra activamente

    legitimada para hacer esta reclamacin.

    2

    a

    ) De

    modo

    particular, la

    reclamacin

    de las

    cantidades deber ejercitarse

    prioritariamente

    respecto

    de los

    beneficiarios

    de las

    tarjetas,

    o en su

    caso

    a

    Caja

    Madrid

    en

    relacin

    con las

    cantidades correspondientes

    al

    personal

    que

    nunca

    se

    integr

    en Bankia, ysloen su defecto seraaconsejable,de formasubsidiarla,una

    accin contra los administradores que consintieron su.disposicin.

    3

    a

    )Conindependenciade

    ello,

    resulta aconsejable poner en conocimiento del

    FROB la

    existencia

    de

    este tipo

    de

    tarjetas,

    a los

    efectos oportunos.

    4

    a

    ) No se

    advierte

    razonablemente

    relevancia

    jurdico

    penal

    en las

    conductas

    o

    actuacionesconsideradas, tantoencuantoa ladisposicindecantidadesconcargoa

    las

    tarjetas como

    en lorelativoa sumantenimientohasta que

    fueron

    canceladas.

    Madrid,

    16

    e

    juniode 2014.

    7

    Fdo.:

    Manuel Rivero Gonzlez

    Herbert

    Smth

    FreehlllsSpaln

    LLP