38. Aspectos legales de la fotografía

7/31/2019 38. Aspectos legales de la fotografía

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ASPECTOS LEGALESDE LA FOTOGRAFÍA

IntroducciónEn los términos de la Declaración Mundial sobre laPropiedad Intelectual (votada por la Comisión Aseso-ra de las políticas de la Organización Mundial de laPropiedad Intelectual (OMPI), el 26 de junio del año2000, es entendida similarmente como “cualquierpropiedad que, de común acuerdo, se considere denaturaleza intelectual y merecedora de protección, in-cluidas las invenciones cientíicas y tecnológicas, las

producciones literarias o artísticas, las marcas y sig-nos distintivos, los dibujos y modelos industriales y lasindicaciones geográicas”.

El Día Mundial de la Propiedad Intelectual se celebra el26 de abril.Cada país tiene su propia LDPI. http://www.mcu.es/propie-dadInt/docs/RDLegislativo_1_1996.pd

Derechos del autorLos derechos de autor regulan la producción de copias de la

obra, un libro, una pintura, una escultura, una otograía, unapelícula, contenidos digitales… Hay una corriente de autoresmuy críticos con la Propiedad Intelectual porque sostienen que



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los derechos impiden promover la creatividad y el avancecientífco pues el autor monopoliza su conocimiento.

Si vamos a poner en nuestra Web otograías de otros auto-res debemos hacer mención al nombre con el que deseanfgurar y evitar alterar la integridad de la obra. Sobre losderechos de explotación, se habrá de solicitar al autor laautorización para la comunicación pública y puesta a dis-posición de la obra en Internet

Un montón de dudasLeído en una consulta a un abogado por Internet: Como es

obvio, no tiene la misma uerza creativa ni original una otode Robert Capa, uno de los corresponsales gráfcos de gue-rra más importantes de la historia, que la oto de un padreque al ver a sus hijos jugar en la playa decide retratar unmomento en amilia.Sí, si, muy obvio. Y quién lo decide? Y si el retrato de amiliaes de un joven Cartier Bresson? Es que hace alta ser amosopara ser un genio?El quid de la cuestión, obra otográfca o mera otograía?La Ley de Propiedad Intelectual distingue entre dos tipos de o-tograías: la obra otográfca, entendida como una creación

original intelectual y la «mera otograía» que se caracterizapor carecer de originalidad o creatividad. No obstante, unas y otras están sujetas a derechos de propiedad intelectual,aunque con distinto alcance.Las obras otográfcas están amparadas por los derechosde autor en dos acetas: una de carácter moral y otra decarácter económico.Los derechos morales son irrenunciables e inherentes al autor:potestad para decidir cuándo se publica la obra, el recono-cimiento como autor de la misma, y el derecho a exigir el

mantenimiento de la integridad de la obra.Basar esta dierenciación en la supuesta alta de originali-

dad plantea ya dudas razonables, pues se trata asimismode una creación cuya carga creativa puede ser subjetiva

y abstracta.Ha habido hace años sentencias en frme que han desesti-mado el pago de derechos de reproducción a diversos auto-res con respecto a editoriales, por que sus obras son “merasotograías”, “instantáneas sin valor creativo”. Quién decideesto? El juez? Unos otógraos por él designados?La dierencia actual más notoria es la limitación a 25 añosde la capacidad de su autor para distribuir, reproducir oexplotar su obra. La propiedad moral es inalienable, aunquepuede permitir la publicación de las imágenes sin abonar

ningún importe.En cuanto a los derechos de explotación, cuya duración, concarácter general se extiende a toda la vida del autor y hastasetenta años después de su muerte o declaración de alleci-miento, la Ley de Propiedad Intelectual establece que concarácter exclusivo corresponde a los autores el ejercicio deestos derechos y, en especial los derechos de reproducción,distribución, comunicación pública y transormación.La Ley de Propiedad Intelectual considera que estos dere-chos de explotación alcanzan también a Internet. El proble-ma principal con la vulneración de los derechos de autor

se produce con la clasifcación de la obra, ya que si seconsidera como “mera otograía”, y por tanto realizablepor cualquier persona que se encuentre en la circunstancia,estaremos en desventaja.No se tomarán en consideración los gastos producidos pararealizar la toma, el trabajo, el tiempo, la inversión en equipoo la habilidad de quién la realizó. Por estos motivos se de-muestra una gran ignorancia en las decisiones sobre lo quesignifca apropiarse del trabajo ajeno y más aún sobre lapercepción de la creatividad de los autores.

Estas sentencias, pronunciadas en la comunidad catala-na, atentan de orma especial contra el trabajo de los



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otógraos de naturaleza, que antaño contaban con ase-soramiento en las asociaciones y que ahora dependen deque se pongan en contacto con algún gabinete especiali-zado. Dependiendo del alcance de la vulneración cometi-da, puede no traer cuenta.

En cualquier caso, lo ideal es llegar a acuerdos previos a ladenuncia, por comunicación directa del autor con el inractor.Estipular un importe y que sea satisecho. En caso de no lle-gar al acuerdo sobre un importe, el autor realiza la consultaa un abogado.La orma de contacto y comunicación en este extremo esel buroax, que contiene los términos de la inracción y elimporte reclamado.Si tras esta comunicación no hay respuesta o es negativa,se produce la denuncia y se entra en un proceso largo, des-

agradable y costoso. Sin embargo, un autor debe deendersus derechos a toda costa.

Derechos del otografado¿Qué sucede si pongo en mi Web otos de festas, actos pú-blicos, vistas de calle y retratos cotidianos donde se aprecia

y reconoce a las personas?La exhibición pública por cualquier medio de otograíasen las que se muestra a personas puede inringir la Ley Or-gánica 1/1982, de 5 de mayo, de Protección Civil delderecho al honor, a la Intimidad Personal y Familiar y a la

Propia Imagen ya que dicha Ley prohíbe ciertas utilizacionesde imágenes.Se considera como intromisión ilegítima la captación, repro-ducción o publicación por otograía, flme, o cualquier otroprocedimiento, de la imagen de una persona en lugareso momentos de su vida privada o uera de ellos, salvo lossiguientes casos:- que la persona en cuestión ejerza un cargo público y laimagen sea captada durante acto público o en lugaresabiertos al público.

- la utilización de caricaturas, de acuerdo con el uso social.- la inormación gráfca sobre un suceso o acaecimiento pú-blico cuando la imagen de una persona determinada apa-rezca como meramente accesoria.También se considera una intromisión en la intimidad delas personas la utilización del nombre, de la voz o de laimagen para fnes publicitarios, comerciales o de naturaleza



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análoga, cuando no exista autorización para tales usos.La inracción de estas normas vulnera derechos civiles, peroel Código Penal también hace consideraciones. En un apar-tado reerente a los «Delitos contra la intimidad, el derechoa la propia imagen y la inviolabilidad del domicilio» estable-

ce penas de uno a cuatro años de cárcel y multa de docea veinticuatro meses para que aquellos que, para vulnerarla intimidad de un tercero sin su consentimiento, utilice artif-cios técnicos de grabación, transmisión o reproducción desonido o de la imagen.La condena puede subir hasta cinco años de cárcel si sediunden, revelan o ceden a terceros los datos, hechosdescubiertos o las imágenes captadas ilícitamente. Ade-más, quien diunda las imágenes, aún sin haberlas capta-do, podrá ser castigado con penas de cárcel y multas de

considerable cuantía.Por último, el apartado 4º del art. 197 del Código Penalestablece como agravante que los hechos descritos anterior-mente sean realizados por las personas encargadas o res-ponsables de los fcheros, soportes inormáticos, electróni-cos o telemáticos, archivos o registros, pudiendo imponersepena de prisión de tres a cinco años, y si se diunden, cedeno revelan los datos reservados, dicha pena se impondrá ensu tramo superior.El titular de una página web deberá ser muy cauto a la horade permitir a terceros subir imágenes a la misma. Debe ad-

vertir claramente a los usuarios de la posibilidad de incurriren vulneración de derechos si se contravienen las normasdel sitio Web y estos deben estar muy claramente redacta-dos para exculpar al titular.Por último, el apartado 4º del art. 197 del Código Penalestablece como agravante que los hechos descritos anterior-mente sean realizados por las personas encargadas o res-ponsables de los fcheros, soportes inormáticos, electróni-cos o telemáticos, archivos o registros, pudiendo imponersepena de prisión de tres a cinco años, y si se diunden, ceden

o revelan los datos reservados, dicha pena se impondrá ensu tramo superior.El titular de una página web deberá ser muy cauto a la horade permitir a terceros subir imágenes a la misma. Debe ad-vertir claramente a los usuarios de la posibilidad de incurriren vulneración de derechos si se contravienen las normasdel sitio Web y estos deben estar muy claramente redacta-dos para exculpar al titular.

Los menores, problemas mayoresAdemás de todo lo visto existe la Ley Orgánica 1/1996,de 15 de enero, de Protección Jurídica del Menor, en cuyo

artículo 4.3 se dispone que «se considera intromisión ilegíti-ma en el derecho al honor, a la intimidad personal y amiliar y a la propia imagen del menor, cualquier utilización de suimagen o su nombre en los medios de comunicación quepueda implicar menoscabo de su honra o reputación, o que

sea contraria a sus intereses incluso con el consentimiento delmenor o de sus representantes legales.».Es decir, que en ningún caso se permite quebrantar la honrae intimidad de un menor en una imagen, ni siquiera con per-miso de sus padres o tutores, pudiendo intervenir de ofcio elMinisterio Fiscal.En la Instrucción 2/2006 de la Fiscalía General del Estado,sobre el fscal y la protección del derecho al honor, intimi-dad y propia imagen de los menores, se recoge que: “Loscasos de personajes públicos que explotan el relato de sus

intimidades, incluyendo en éstos las de sus hijos, habrán deser tratados por el Fiscal, de acuerdo con el principio del



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superior interés del menor y de su legitimación autónoma, demodo y manera que, ponderando las circunstancias concu-

rrentes, procederán en su caso a entablar la correspondien-te demanda en interés del menor y contra sus progenitores y el medio.Hay también muchos casos de denuncias exageradas,al amparo de la subjetividad de dirimir hasta qué puntoel honor y la intimidad de una persona, sea menor o no,es quebrantado.

Sin exagerarEn términos generales debemos otografar cualquier circuns-

tancia o elemento que este visible al público general. Estoincluye otografar edifcios, parques y gente en ellos. Pode-mos hacer otos de niños, atletas, gente en la calle, en laplaya, edifcios, carros, policías, líderes políticos, accidentes,ofciales del gobierno, en aeropuertos, trenes, centros comer-ciales... Otra cosa es lucrarnos con ellas.Podemos legalmente hacer otos en lugares privados si estánabiertos al público (como centros comerciales y complejo deofcinas), siempre y cuando no se vulnere la propiedad priva-da (saltando una valla por ejemplo), no haya señales que lo

prohíban o alguien nos inorme de que no se puede.¿QUÉ HACER?Asimilar que no necesitamos permiso para hacer otograías.

En todo caso debemos recurrir a la diplomacia y la educa-ción, deendiendo “¿qué ley me lo prohíbe?”

No entrar a lugares en los que no permitan hacer otos y de-jar por escrito nuestro desacuerdo en libro de reclamacioneso similar. Deender nuestro derecho. Caso de muchos museosque suragamos todos.Llevar escrito un texto a modo de tarjeta con los derechos delotógrao. Por supuesto, conseguir un carnet de prensa, si esel caso que colaboramos con algún medio de comunicación,con lo cual nos asistiría el derecho a inormar.

Obra por encargoSi se tratase de una obra hecha por encargo, en la que elotógrao sólo ha recibido unas someras instrucciones, conser-vará sobre su otograía los derechos morales de la misma.Un contrato debe estipular la cesión de cualquier derecho,limitaciones y retribución del mismo.En el caso de una otograía de producto, el titular de losderechos patrimoniales suele ser quién la encarga. En conse-cuencia, podrá utilizarla o autorizar su uso a terceros. El otó-grao conserva el derecho a ser reconocido como autor de laotograía y a que la misma se reproduzca tal como la creó,

sin modifcaciones que la aecten, salvo acuerdo dierente.Cuando un otógrao cede el derecho a reproducir unaimagen, debe especifcar en qué términos y condiciones.



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La exclusividad si la hubiera, el plazo y modo de ejercerla,cualquier limitación a ejercer los derechos patrimonialesde la misma. No deberá por tanto, ser negociada por elautorizado a terceras personas; salvo que expresamentequede establecido.

Los contratos deben ser interpretados restrictivamente en cuan-to al alcance de los derechos autorizados en los mismos.El permiso para utilizar una obra queda limitada a lo queexpresamente se fjara para la misma. Por ejemplo, si se haautorizado el uso de una oto a un periódico, se presume quesolo éste medio podrá utilizarla y no concederla a otro, sinel visto bueno del otógrao. En tal caso, puede reclamar unpago por segundos usos de la imagen, como una páginaWeb, por ejemplo.

InraccionesEl titular de los derechos sobre una obra otográica, enel caso de vulneración de los mismos, puede recurrir ala justicia civil y penal. En caso de incumplimiento de uncontrato o acuerdo previsto, el otógrao tendrá derechoa exigir el cumplimiento del mismo o a ser resarcidopatrimonialmente por los daños y perjuicios que se lehubieran ocasionado.

También podrá reclamar daños y perjuicios en el casode utilización de una oto sin su autorización. Podrá asi-mismo, solicitar medidas cautelares, como por ejemploimpedir o suspender la publicación, secuestrar materialen inracción, detener la impresión, etc. Como en el caso

de los derechos de imagen, puede depender de si elinractor se lucra.

Casos curiosos sobre arquitectura:En Santa Cruz de Tenerie se construyó un edifcio singular:el Auditorio Alredo Kraus, bajo diseño de Santiago Cala-trava. Fue promovido y fnanciado por el Cabildo. De ormasimilar al Guggenheim, el Cabildo se reserva el “monopo-lio de explotación” del “uso de la imagen tanto otográfca

como ilustrada, de la totalidad o alguna de sus partes, asícomo el uso del logo o cualquier elemento defnitorio delmismo”. Y detalla una lista de precios para el uso de los“espacios exteriores”.¿Tiene derecho una entidad a controlar la toma de otograíasdel exterior de un edifcio, cobrando unas tarias y exigiendouna autorización previa?En parte depende de nosotros.



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El arte ineludibleA veces son más importantes las preguntas que las respues-tas. La mejor receta contra los abusos de poder es un colecti-vo que se preocupa por sus derechos.Si no nos gusta Calatrava, Wright o Gaudí, tenemos queaguantarnos. Porque una vez construido un edifcio singular,los vecinos y habitantes del entorno están condenados a con-vivir con él. Sobre todo si ocupa un lugar visible y destaca-do.¿Y si recogemos una gran cantidad de frmas para su demo-lición?

Y ya puestos, vamos a dónde duele.La marca “Auditorio de Tenerie” está inscrita en el registrode Propiedad Industrial. Puede ser demandada por diversosmotivos.Uno de ellos porque la marca debería ser revisada por tenersignifcado, así como lo cuestionable de registrar otograías y tratar de controlar la publicación de otras que pueden sermuy dierentes.No debemos permitir la acción de estos Lobbys de mercade-res de la propiedad intangible, especialmente en organismostutelados o esponsorizados por organismos públicos.

Según el artículo 35.2 de la Ley de Propiedad Intelectual: “lasobras situadas permanentemente en parques, calles, plazas

u otras vías públicas pueden ser reproducidas, distribuidas

y comunicadas libremente por medio de pinturas, dibujos,otograías y procedimientos audiovisuales”.Hay museos, cabildos y entidades que debieran ser boico-teados por ir en contra de uno de nuestros derechos recogi-dos en la LPI.El artículo 35 de la LPI, al igual que los derechos de cita,de parodia o de copia privada, opera como un límite a losderechos de los creadores sobre sus obras, y como los de-más límites al derecho de autor, expresa un contraderecho: elderecho ciudadano a la cultura.

MODELOS DE CONTRATOPARTICULARES

CONTRATO DE CESIÓN DE DERECHOS DE IMAGENEn ................... , a .... de .............. de .......................De una parte D. José B. Ruiz con D.N.I. nº: ................... ydomiciliado en ..................., en adelante el otógrao.Y de otra D. ....................................................... conD.N.I. nº: ................. y domiciliado en ..........................

...................................................................., en ade-lante el/la modelo, por este contrato y expresamente:



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El/la modelo autoriza al otógrao, así como a todas aque-llas terceras personas ísicas o jurídicas a las que el otógraopueda ceder los derechos de explotación sobre las otogra-ías, a que puedan utilizar, total o parcialmente, todas lasotograías, en las que intervengo como modelo sin limitacióngeográfca, por un plazo de tiempo ilimitado. Y autorizo sureproducción utilizando los medios técnicos conocidos en laactualidad y los que pudieran desarrollarse en el uturo paracualquier aplicación. Todo ello con la única salvedad y limi-

tación de aquellas utilizaciones o aplicaciones que pudieranatentar contra el derecho al honor en los términos previstos enla Ley Orgánica 1/85, de 5 de Mayo, de Protección Civilal Derecho al Honor, la Intimidad Personal y amiliar y a laPropia Imagen.

Recibo la cantidad de 100 € (en concepto de copias en pa-pel), como pago por la sesión otográfca realizada duranteel/los día/s .............................., en la ciudad de ................................ y la cesión de mis derechos de imagen sobrelas otograías y vídeo tomados, aceptando estar conorme

con el citado acuerdo.

EL FOTOGRAFO EL MODELO

Fdo. José B.Ruiz Fdo.

D……………………............., mayor de edad, con domicilioen ……………...........Y D.N.I…………………………….,manifesta como testigo de la frma del presente contrato decesión de derechos de imagen que, el modelo dice entenderíntegramente el contenido y naturaleza de este contrato, estarde acuerdo con todos sus puntos y que lo frma por su libredecisión, propia voluntad y sin que medie uerza ni coacción

o intimidación de algún tipo.

Firma testigo:

Fdo.

Modelos de contratoPROPIETARIO DE BIEN

AUTORIZACIÓN PARA LA REALIZACIÓN Y UTILIZACIÓNDE FOTOGRAFÍASAutorizo al otógrao D. ....................................................................... a realizar otograías sobre el bien de mipropiedad, ..................... el día ............................en .............................................................................

El otógrao podrá utilizar dichas otograías a los eectos desu promoción en su portolio, exposiciones, concursos, librosdel autor y ondo otográfco. También podrá emitir copias delas mismas con fnes comerciales de orma directa o indirec-

ta, sin mas autorización que la presente y sin mediar ningunacontraprestación económica ni de ninguna otra naturaleza.



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Propietario del bienNombre y apellidos: DNI o Pasaporte: Dirección: Teléono:e-Mail: Firma del propietario del bien.

Modelos de contratoMENORESAUTORIZACIÓN PARA LA REALIZACIÓN Y UTILIZACIÓNDE FOTOGRAFÍASAutorizo al otógrao D. ....................................................................... para que utilice mi imagen para realizar oto-graías el día …..........en .............................................El otógrao podrá utilizar dichas otograías a los eectos desu promoción en su portolio, exposiciones, concursos, librosdel autor y ondo otográfco. También podrá emitir copias de

las mismas con fnes comerciales de orma directa o indirecta,

sin mas autorización que la presente y sin mediar ningunacontraprestación económica ni de ninguna otra naturaleza. Persona otografadaNombre y apellidos: DNI o Pasaporte: Dirección:

Teléono: e-Mail: En mi calidad de tutor y representante legal del menor queaparece en las otograías a que se refere el presente docu-mento, ratifco en todos sus términos, con esta autorización.Firma del tutor y representante legal

A MODO DE RESUMENhttp://www.mcu.es/propiedadInt/docs/

RDLegislativo_1_1996.pd

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