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LECCIN VIII: EL RGIMEN DEL PERSONAL DE LA ADMINISTRACIN DELESTADO

Introduccin

En el Estado moderno, la eficacia de todo gobierno depende en gran medida de la

organizacin y competencia de sus funcionarios.

Para que la Administracin Pblica pueda funcionar, es necesaria la existencia de unaorganizacin, la cual debe manifestarse por medio de rganos dotados de competencias

concretas: estos son los rganos institucin, caracterizados por tener estabilidad y

permanencia y que, por tratarse de personas morales, es necesario que acten a travsde personas naturales (rganos individuos u rganos personas). La actuacin de estos

rganos individuos es imputable al rgano institucin al que pertenecen. Esos rganos

individuos son los funcionarios pblicos de los cuales se sirve el Estado para podercumplir sus fines. As se explica la existencia y necesidad de los funcionarios pblicos: pormedio de los actos que stos ejecutan se concretiza el actuar estatal.

Del estudio de la situacin jurdica y terica del personal de la administracin, surgendiversas problemticas:

- La regulacin de este tema debe procurar el establecimiento de un rgimen jurdicoque asegure que el desempeo de la funcin pblica sea realizado del modo ms eficaz yconveniente para el inters pblico;

- El Derecho debe procurar el bienestar de los funcionarios pblicos, los que nopueden ser tratados como siervos o trabajadores precapitalistas debido a la funcin que

desempean;

- La normativa aplicable a los funcionarios pblicos debe satisfacer ciertasexigencias constitucionales (igualdad en el ingreso a los cargos pblicos, probidad,imparcialidad, etc.).

Los funcionarios pblicos administrativos civiles constituyen el ncleo central delpersonal al servicio de la Administracin Pblica. De esto se excluye a los funcionariospblicos administrativos militares, que se rigen por el Estatuto del Personal de las FFAA yel Estatuto del Personal de Carabineros de Chile. Quedan tambin excluidos losempleados de las empresas pblicas, a quienes se les aplican las normas del Cdigo delTrabajo y los principios elaborados por el Derecho Laboral, lo que no implica que los

principios del Derecho Laboral no le sean aplicables a los funcionarios pblicos.Asimismo, se debe tener en cuenta que los funcionarios pblicos municipales cuentan conun estatuto especial, contenido en la ley N 18.883 (29.12.1989).

Por ende, el anlisis se concentrar al estatuto de los funcionarios pblicosadministrativos civiles, que son aquellos servidores civiles del Estado que,mediante actos jurdicos u operaciones materiales, realizan funcin administrativa.


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Complejidad del concepto de estatuto administrativo: no se queda simplemente enestablecer los derechos, deberes y garantas: se establecen los procedimientos tcnicosde seleccin, formacin, calificacin, promocin, distribucin, organizacin y direccin delpersonal y regulan a su vez las formas como surge y se extingue la relacin jurdica quevincula a ese personal con la Administracin.

I. LA FUNCIN PBLICA

LA BUROCRACIA

Sabido es que la burocracia es una de las fuerzas polticas, de especial relevancia,puesto que ostenta un fuerte nivel de influencia en las decisiones polticas fundamentalesy en la adopcin de polticas pblicas. Adems, el descontento de la burocracia puede serfuente de serios problemas para la autoridad, e incluso puede lograr la cada degobiernos.

Concepto tcnico de burocracia: el conjunto de funcionarios y empleados

pblicos, que constituye el rgano de ejecucin de la poltica del gobierno.

Concepto vulgar de burocracia: es identificada con una idea de una inflacininconsulta de sus rganos, un estado morboso de la Administracin, debido a la

superpoblacin de funcionarios, y a la gran cantidad de ellos que actan con ineptitud,lentitud e ineficiencia.

2. CONCEPTO DE FUNCIN PBLICA

ROSSI, autor italiano, define a las funciones pblicas como aquellas funciones

relativas a fines de inters general de la sociedad jurdicamente constituida.

NZARD: Para este autor la palabra funcin designa, de una manera general yobjetiva, un conjunto de actos que se deben hacer para cumplir una obligacin que no esimpuesta. Ella es pblica cuando tiene lugar en inters de un establecimiento pblico: as,el pago de un impuesto, la construccin de un puente son funciones pblicas, nos dice elautor que lo comenta.

En la doctrina francesa se habla en general de las funciones pblicas como de laactividad estatal mediante la cual se realizan los fines del Estado, ejerciendo el poderpblico. Asimismo la definen como la funcin pblica en el sentido de tarea, cometido omisin asignados a los rganos pblicos.

En Latinoamrica nos dice Daniel Hugo MARTINS que prevalece el concepto de quela funcin pblica es la actividad estatal mediante la cual se manifiesta el poder pblico. La funcin pblica puede definirse como aquella actividad jurdica y material, que competerealizar a los rganos estatales, ejerciendo el poder esttico soberano, con el objeto delograr el fin del Estado.

La funcin pblica como institucin ha ido evolucionando. En un primer momento seestimaba que el funcionario al servicio del Estado no era ms que un empleado frente a


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a) El artculo 38 CPR

Constituye esta norma la disposicin principal en relacin con la funcin pblica.

Reza as el precepto:

Una ley orgnica constitucional determinar la organizacin bsica de laAdministracin Pblica, garantizar la carrera funcionaria y los principios de carcter

tcnico y profesional en que deba fundarse, y asegurar tanto la igualdad de

oportunidades de ingreso a ella como la capacitacin y el perfeccionamiento de sus

integrantes.

Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administracin del

Estado, de sus organismos o de las municipalidades, podr reclamar ante los tribunales

que determine la ley, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario

que hubiere causado el dao.

Esta norma al ordenar que una ley orgnica constitucional determine laorganizacin bsica de la Administracin del Estado, enuncia imperativamente en suinciso primero una serie de bases y principios constitucionales que le imponen garantizarla carrera funcionaria y los principios de carcter tcnico y profesional en que deba

fundarse y asegurar tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella como lacapacitacin y el perfeccionamiento de sus integrantes (.-) La base fundamental de lacarrera funcionaria prescrita por el artculo 38 de la Constitucin Poltica aparececonfigurada como un precepto vinculante para el legislador. Obliga a ste a estructurar elsistema de funcin pblica sobre la base de los principios de carcter tcnico y

profesional en que deba fundarse, a saber, el de estabilidad en la funcin o empleo; de

promocin, esto es, el derecho del funcionario de acceder a los cargos superiores del

servicio mediante el ascenso; de calificacin del desempeo del funcionario y, en fin, elprincipio de capacitacin y perfeccionamiento de los servidores pblicos en funcin de lasreglas de promocin (.-) Junto con ello, el constituyente ordena al legislador orgnicoconstitucional asegurar la igualdad de oportunidades de ingreso a la funcin pblica comomanifestacin del principio general de igualdad de oportunidades que la misma LeyFundamental reconoce entre las bases de la institucionalidad (artculo 1, incisos cuarto yquinto) y del derecho fundamental a la igualdad ante la ley segn el N 2 del artculo 19 dela Carta Poltica

(3.2.) La LOCBGAE

Se encarga de complementaren mltiples disposiciones lo dispuesto en el art. 38CPR, a saber: 1) los artculos 1 a 20 entregan una serie de principios de aplicacindirecta, obligatoria y general para todos los rganos de la Administracin Pblica (v. gr.,responsabilidad, eficiencia, estructura jerarquizada y disciplinada, probidad, transparencia,reserva legal para toda norma estatutaria, exigencia de requisitos de ingreso a la

Administracin Pblica, derecho a postular a los empleos de la Administracin pblica enigualdad de condiciones, prohibicin de realizar actividades polticas dentro de la

Administracin, etc.), y 2) los arts. 43 a 51 de la ley establecen las bases de la carrera


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es decir, fines propios pblicos del mismo. As, se incluye en este concepto a todos los

funcionarios estatales: los del Poder Legislativo, del Poder Judicial, de la AdministracinPblica y, en general, de todos los entes del Estado.

- En un sentido restringido, funcionario pblico y empleado pblico es toda personaque () realice o contribuya a que se realicen funciones esenciales y especficas propiasde la Administracin Pblica, de modo que es funcionario pblico todo aqul que

desarrolle funciones administrativas, sin importar el rgano al cual pertenezca elfuncionario.

2. CARACTERSTICAS DE LA RELACIN DE FUNCIN PBLICA

(2.1.) Es personal: El empleo o cargo debe ser ejercido personalmente por elfuncionario, sin poder delegarlo, a menos que sea autorizado para ello.

(2.2.) Tiene lugar en vida del funcionario: De esto se deduce que no es posiblerealizar nombramientospost-mortem, sin perjuicio de la posibilidad de realizar un ascenso

post-mortem, ya que, en este caso, no se hace ms que reconocer una situacinpreexistente y regular.

(2.3.) No tiene efecto retroactivo

(2.4.) Slo pueden ejercerla las personas naturales: Lo cual es obvio,considerando que la funcin pblica debe ser ejercida personalmente por el funcionario.

3. NATURALEZA JURDICA DE LA RELACIN DE FUNCIN PBLICA.

Resulta de vital importancia para comprender la funcin pblica la naturaleza jurdicadel vnculo que une al Estado con el funcionario.

La doctrina ha elaborado varios supuestos para describir tal relacin:

(3.1.) Relacin contractual

a) Derecho Privado: En principio, para explicar la relacin Administracin-funcionario, se recurri al Derecho Privado; se planteaba que la relacin se rega segnlas normas del mandato. Esta postura no perdur debido a que no podemos olvidar queen la relacin contractual con el estado, queda fuera la igualdad de las partescontratantes.

[Se trata de una mezcla entre mandato y prestacin de servicio]

b) Derecho Pblico: esta postura, toma como idea que el vnculo existente es uncontrato de derecho pblico [por su objeto, se tratara de un contrato administrativo]; estarelacin abarca el nombramiento, aceptacin, desenvolvimiento y ejecucin del cargopblico. A esta teora se le pueden hacer serias crticas: la administracin pblicaquedara sujeta a los varios entorpecimientos de una relacin contractual, por ejemplo los


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esa voluntad, no guarda ninguna relacin con el acto que va a motivar el nacimiento deese vnculo con la Administracin. El consentimiento del funcionario no es ms que unacondicin necesaria para el perfeccionamiento del acto de nombramiento; es necesariopara la eficacia de dicho acto.

Cuando se perfecciona el acto de nombramiento, se produce simplemente el efectode incorporar al designado en el status y situacin del empleado pblico sometido a unrgimen estatuario.

(3.4.) Relacin especial de Derecho Administrativo (relacin jurdicafuncionarial)

La premisa central de esta doctrina consiste en sealar que la funcin pblica es

una relacin jurdica especial, un procedimiento especial, que pertenece al derechoadministrativo especial.

Esta doctrina surge como una reaccin a la doctrina anterior, seala que sta no es

capaz de explicarlo todo ya que hay ciertos casos en que el vnculo con la administracins se produce a travs de un contrato; adems la administracin no slo acta a travs delos actos administrativos [aceptar esto sera concebir al funcionario como un objeto sujetoa la voluntad de un poder unilateral, lo cual es inaceptable en un estado democrtico].

Junto a estos argumentos tericos, hay otros de naturaleza prctica, siendo el msrelevante el que plantea que el funcionario ejerce una actividad laboral, la cual le otorgaderechos y le impone deberes. Entonces, resulta lgica la existencia de una contraparte ala cual exigir esos derechos y ante la cual responder por el cumplimiento de talesobligaciones; en otras palabras, se est necesariamente frente a una relacin.

b) Caractersticas de esta relacin:

- Es una relacin de empleo: por cuanto el funcionario-trabajador presta serviciosvoluntariamente, por cuenta ajena, y dentro del mbito de organizacin y direccin de la

Administracin-empleador.

- Importa la existencia de derechos y deberes recprocos (remuneracin, derechossociales, etc.).

- Es una relacin de igualdad entre las partes, lo cual constituye una garanta para elfuncionario frente al poder de la Administracin, lo cual no implica que la relacin deempleo pblico sea una relacin laboral comn.

- La relacin no se origina en una norma jurdica, sino en un hecho jurdico concreto,lo que permite admitir la posibilidad de ingreso a la funcin pblica tanto por medio de unacto administrativo de nombramiento como por medio de un contrato.

- El cumplimiento de la funcin pblica es lo que determina la calidad de funcionario ;para esta doctrina lo relevante es la tarea pblica que ejecuta el funcionario, y no elrgimen jurdico considerado aisladamente.


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- Es una relacin material, que exige, entre otras cosas, el respeto del principio dejuridicidad, el cumplimiento de los fines del Estado, el establecimiento de derechos ydeberes recprocos, la impugnabilidad de los actos que puedan producir efectos en lasituacin jurdica del funcionario, la posibilidad de abstenerse de cumplir rdenesilegtimas y la existencia de responsabilidad civil, penal y administrativa.

III. EL ESTATUTO ADMINISTRATIVO

- Reglas relativas a la organizacin de la funcin pblica.- Rgimen de derechos y obligaciones de los funcionarios.- Responsabilidad administrativa y cmo se hace valer.- Probidad administrativa.

Contiene una serie de definiciones, las ms importantes son:

1) Cargo pblico: Es aqul que se contempla en las plantas o como empleos acontrata en las instituciones sealadas en el artculo 1, a travs del cual se

realiza una funcin administrativa.Planta: es el conjunto de cargos que son de carcter permanente en un rganoadministrativo.Empleo a contrata: es de origen transitorio o provisional.[la administracin adems puede contratar a honorarios pero en este caso no serigen por el estatuto administrativo ni tampoco por el cdigo del trabajo]

2) Sueldo: Es la retribucin pecuniaria, de carcter fijo y por perodos iguales,asignada a un empleo pblico de acuerdo con el nivel o grado en que se

encuentra clasificado.

3) Remuneracin: Es cualquier contraprestacin en dinero que el funcionariotenga derecho a percibir en razn de su empleo o funcin, como, por ejemplo,

sueldo, asignacin de zona, asignacin profesional y otras.

4) Carrera funcionaria:Es un sistema integral de regulacin del empleo pblico,aplicable al personal titular de planta, fundado en principios jerrquicos,

profesionales y tcnicos, que garantiza la igualdad de oportunidades para el

ingreso, la dignidad de la funcin pblica, la capacitacin y el ascenso, la

estabilidad en el empleo, y la objetividad en las calificaciones en funcin del

mrito y de la antigedad. [Tiene por objeto asegurar la igualdad en el ingreso a

la administracin pblica].

(1.3.) Clases de funcionarios

a) DE PLANTA

a.1) Titular: ocupa en propiedad el cargo.


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a.2) Suplente: suple cuando el cargo est vacante o no puede ser desempeado por eltitular por un lapso no superior a 15 das.

a.3) Subrogante: asume el cargo del titular o el suplente cuando por cualquier motivo esteno puede ejercer.

De los arts. 7 y 8 EA surge otra clasificacin:

- Funcionarios de exclusiva confianza: Que son aqullos designados por el Presidente dela Repblica o por la autoridad facultada para efectuar el nombramiento.

- Funcionarios de carrera: Son los cargos de jefes de departamento y los de niveles dejefaturas jerrquicos equivalentes de los ministerios y servicios pblicos; para ello debenseguirse ciertas reglas:

a) Estos cargos se proveen por medio de concursos a los que pueden optar losfuncionarios de planta y a contrata de los rganos regidos por el EA, siempre que

cumplan con los requisitos exigidos para el cargo, se suma un requisito adicional para losfuncionarios a contrata: deben haberse desempeado en tal calidad durante los tres aosprevios al concurso, a lo menos.

b) Una vez finalizado el concurso, el comit de seleccin debe proponer a laautoridad a la que corresponda realizar el nombramiento, una lista con los nombres de nomenos de tres ni ms de cinco candidatos.

c) Si, no hay postulantes idneos, debe llamarse a concurso pblico.

d) El seleccionado para el cargo permanecer en l durante un lapso de tres aos,transcurrido el cual podr prorrogarse su nombramiento por igual perodo, o bien podr

llamarse a un nuevo concurso. En todo caso, los funcionarios permanecern en el cargomientras se encuentren en lista N 1.

e) Una vez vencido el perodo o su prrroga, el funcionario podr reconcursar oreasumir su cargo de origen, si procede.

[Art. 29 Constitucin: requisitos para los funcionarios pblicos].

[art. 17 y ss EA: concurso]

Requisitos para el ingreso: Ser ciudadano, sin perjuicio de lo cual podrnombrarse en empleos a contrata a extranjeros que posean conocimientos especiales;Haber cumplido con la ley de reclutamiento y movilizacin, si procede; Salud compatiblecon el desempeo del cargo: Haber aprobado la educacin bsica y tener el niveleducacional o ttulo profesional o tcnico que por la naturaleza del empleo exija la ley; Nohaber cesado en un cargo pblico como consecuencia de haber obtenido una calificacindeficiente, o por medida disciplinaria, salvo que hayan transcurrido ms de cinco aosdesde la fecha de expiracin de funciones; No estar inhabilitado para el ejercicio defunciones o cargos pblicos, ni hallarse condenado por crimen o simple delito.


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Contratados a honorarios: es una persona que presta un servicio contingente; laley no seala un concepto. Se rige por el derecho privado, particularmente por las reglasdel mandato. Como no son funcionarios pblicos, no tienen los derechos de esto; laautoridad puede terminar sin ms el contrato, tampoco hay derecho a la maternidad nibonificaciones, no pueden administrar bienes fiscales, etc; pero s tienen ciertas

obligaciones: estn sujetos a la probidad administrativa [mantener una conductaintachable con preeminencia del inters pblico por sobre el inters privado]. al ser uncontrato civil, no se descuenta previsin de salud.

Funcionarios de hecho: para la contralora es una persona que si bien no tiene lacalidad de funcionario desde el punto de vista legal, pero presta funciones pblicas y queposteriormente se validan. El caso es que habiendo una persona postulado a un cargopblico y que con posterioridad al nombramiento se declar nulo o si alcanz a prestarservicios, hay que remunerarlo. Debe cumplir con determinados requisitos: 1) debe habertomado posesin del cargo antes de la toma de razn. 2) el decreto o resolucin que lodesigne debe estar tramitndose. 3) durante la toma de razn se determina que la

resolucin es ilegal. [si se cumplen todos los requisitos, el funcionario puede exigir lasremuneraciones por el tiempo efectivamente trabajado].

2. PRINCIPIOS QUE INTEGRAN EL RGIMEN ESTATUTARIO DEL EMPLEADOPBLICO (DERECHOS, DEBERES, OBLIGACIONES Y PROHIBICIONES).

(2.1.) Los derechos

a) Son una consecuencia de la funcin pblica;

b) Son derechos que se tienen durante la permanencia en el cargo.

c) Estos derechos no son adquiridos; la autoridad puede reducirlos o suprimirlos,esto porque el bien comn que rige a la administracin es superior al de los funcionarios.

a) Derecho a la funcin

Sentido amplio: consiste en la posibilidad de todos los habitantes de un pas deacceder a la funcin pblica en condiciones de igualdad, amparados por un principio deorden constitucional, cual es el derecho de todos al trabajo.

Sentido restringido: que corresponde al derecho que todo funcionario tiene, una vezque se ha incorporado legalmente a la Administracin Pblica, a mantenerse en su cargomientras dure su buen comportamiento y la idoneidad tcnica para el mismo, y, por lotanto, a no ser removido de l mientras no medie causa legal de expiracin de funciones

[El art. 89 EA se refiere a este derecho en la siguiente forma: Todo funcionario

tendr derecho a gozar de estabilidad en el empleo () salvo los cargos de exclusiva

confianza]

b) Derecho al ascenso


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Todo funcionario tiene derecho a ser promovido siempre que cumpla con losrequisitos [Art. 89 EA]. Art. 53: procedimiento que regula la promocin de los funcionarios;

Art. 54: establece un concepto de ascenso; el ascenso slo puede tener comofundamento el mrito y la idoneidad del funcionario.

c) Derecho a defensa: El art. 90 establece el derecho de los funcionarios a serdefendidos, as como el derecho a exigir que la institucin en la que se desempeenpersiga la responsabilidad civil y penal de las personas que atenten contra su vida o suintegridad corporal, con ocasin del desempeo de sus funciones, o que, por el mismomotivo, los injurien o calumnien en cualquier forma.

d) Derecho a la remuneracin: corresponde a cualquier contraprestacin en dineroque el funcionario tenga derecho a percibir en razn de su empleo o funcin. A diferenciadel Cdigo del Trabajo que permite remunerar con bienes distintos a dinero. Laremuneracin necesariamente debe tener su origen en la ley [ley de presupuesto] o unacto administrativo que emana de una persona autorizada por ley.

e) Derechos sociales: aquellos que tienen por objeto garantizar el bien social delfuncionario: feriado, vivienda fiscal o asignacin, derecho a permiso, asignacin maternal,licencia mdica, asignacin familiar, derecho a incorporarse a servicio de bienestar.

f) Derecho al libre ejercicio de actividades conciliables (compatibles) con lafuncin pblica: siempre y cuando sea fuera de la jornada de trabajo y que la actividadque se desarrolla no se encuentre bajo supervisin del oficio que realiza.

[Dentro de los derechos nos encontramos adems con: prohibicin del derecho ahuelga, constitucin de sindicato y negociacin colectiva; el estado administrador nocontempla estos derechos y adems estn prohibidos a nivel constitucional]

(2.2.) Los deberes y obligaciones

Estos deberes, por regla general, nacen por disposicin de la ley. De esta forma, cuandoun funcionario infringe o sobrepasa sus deberes, est violando el principio supremo de la

juridicidad que es piedra angular del sistema de Derecho Administrativo en un Estado deDerecho. Y a su vez, generan una responsabilidad administrativa o disciplinaria

a) Dedicacin al cargo (art. 61, letra a): el funcionario debe cumplir su funcin demanera directa, a menos que la ley autorice su delegacin y esta debe cumplir con todoslos requisitos (art. 41 locbgae).

b) Desempeo de comisiones (arts. 73 a 78): las comisiones de servicio consisten en eldesempeo de una actividad distinta a la actividad normal del funcionario, puedendesempearse en Chile o en el extranjero, en su mismo servicio o en otro; existen lmitespara disponer una comisin: 1) debe disponerla el jefe del servicio; 2) debe estardelimitada su funcin y sta no puede ser inferior a la que se encuentra desempeando:


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3) las comisiones por regla general son para cubrir una actividad determinada, en generalse trata de consultoras; 4) debe ser esencialmente temporal.

c) Deber de obediencia (art. 61, letra f): su nombre lo indica. Ver diferencia entreobediencia absoluta y obediencia reflexiva.

d) Deber de defensa (art. 61, letra m y 63): Este deber habla de la obligacin delfuncionario de defenderse cuando se formulen crticas a su conducta como empleadopblico. Y en el caso que no lo hiciere, el jefe superior deber sealarle un plazo para quese justifique y cumpla as con su elemental deber de explicar su conducta. Esto se haceporque est en juicio el honor de la reparticin o servicio en que se desempea.

e) Deberes morales: dicen relacin con el concepto de probidad administrativa, esdecir, el funcionario cuenta con un conjunto de valores en el desempeo de su cargocomo en su vida personal. (art. 61 del EA).

(2.3.) Prohibiciones:

1. Para preservar el rgimen institucional de la administracin: prohibicin dehuelga, es uno de los poco casos en que el estatuto establece una sancin (destitucin).;formar y participar en sindicatos; detener en forma indebida a personas y bienes.

2. Para preservar el patrimonio del Estado: prohibicin de ejercer facultades queno sean las expresamente otorgadas; prohibicin de intervenir en asuntos que ellos o susparientes tengan inters; prohibicin de ejercer acciones en contra del estado o fisco;prohibicin de atentar contra los bienes de la institucin, bienes pblicos o privados [sesanciona con la destitucin].

3. Para preservar la moralidad: prohibicin de aceptar donativos; prohibicin desometer a dilaciones innecesarias; prohibicin de utilizar los bienes con fines ajenos a lainstitucin; prohibicin de realizar actividad poltica dentro de la institucin.

3. SISTEMA DE CALIFICACIONES DE LOS FUNCIONARIOS PBLICOS

[No lo pas].

4. TRMINO DE LA FUNCIN PBLICA

Renuncia voluntaria (art. 147). Con un caso especial de peticin de renuncia en cargosde exclusiva confianza (art. 148).

Jubilacin: situacin que se produce cuando un funcionario pblico, llegada determinadaedad debe dejar de prestar servicios.

Declaracin de vacancia: casos:

1) Salud incompatible: es de competencia exclusiva del jefe superior del servicio;cuando el funcionario haya presentado licencia por dos meses continuos odiscontinuos e un perodo de dos aos.


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2) Salud irrecuperable: procedimiento administrativo, debe practicarse exmenes ytiene 6 meses para retirarse voluntariamente del cargo. Si no se va, a los 6 mesesse declara la vacancia.

Trmino del perodo legal para el cual fue designado: funcionario a contrata yfuncionario de exclusiva confianza.

Supresin del empleo: un cargo pblico determinado deja de existir, el funcionario debeirse pero tiene derecho a indemnizacin [derecho a una remuneracin mensual por cadaao trabajado, hasta 6 aos; esta remuneracin no es imponible ni constituye renta].

Fallecimiento.

Destitucin [se ver en extenso ms adelante].

IV. EL PRINCIPIO DE PROBIDAD ADMINISTRATIVA

El fin de la administracin pblica es prestar servicio a los particulares y para esto esnecesario que se aspire a un estndar de calidad dentro de el servicio, adems derespetar los derechos de los particulares y el respeto y seriedad que se debe observar enel ejercicio de las funciones. Por esto se establecen otros deberes que miran tanto a lavida pblica como la privada, los funcionarios se rigen adems por un conjunto deprincipios dentro de los que se entienden en la tica pblica.

tica pblica: dice relacin con los deberes que una persona tiene para con la sociedad,la tica pblica o probidad administrativa consiste en conocer la actividad del funcionariodentro de los fines a cumplir.

Regulacin

La LOCBGAE seala un conjunto de principios dentro de los cuales se encuentra laprobidad, tambin se incluy en el EA y en el EA de las Municipalidades.

Ley 19.653: modific EA y LOCBGAE agregando un concepto de probidad e instrumentospara evitar la corrupcin.

Ley 19.880: LBPA: conjunto de normas que debe seguirse para llegar a un determinadoacto administrativo.

Ley 19.882: cre el sistema de alta direccin pblica, para evitar que se nombrarapersonas inidneas, por pituto.

Ley 19.886: LB contratos administrativos: en qu forma se adjudica un contratoadministrativo: se refiere al contrato de suministro que se aplica a todos; tambin tiene porobjeto que pueda designarse al ms idneo, no al ms amigo.


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Reforma constitucional 2005: artculo 8: antes prohiba las manifestaciones polticas(daba a entender una prohibicin al comunismo) ahora habla del principio de probidad ytransparencia; adems, antes de la reforma de 2005 no estaba establecida la probidad,pues en al artculo 38 se sealada que esto era obligacin del legislador.

Concepto de probidad administrativa

LOCBGAE Art. 52: El principio de la probidad administrativa consiste en observar unaconducta funcionaria intachable y un desempeo honesto y leal de la funcin o

cargo, con preeminencia del inters general sobre el particular.

Primer elemento: conducta intachable y desempeo honesto y leal

Se impone al funcionario pblico obrar con integridad moral, por lo que la idea deprobidad pasa a tener un doble sentido:

- valor moral.

- Obligacin que se les impone a los funcionarios, es una obligacin que seimpone adems en su vida social y personal. Por ejemplo: la contralora hasealado que la morosidad de un funcionario atenta contra esta obligacin deprobidad.

Segundo elemento: mbito de aplicacin

La idea es que todo el que ejerce una funcin pblica, de cualquier naturaleza o jerarquaque ella sea, en cualquiera de los poderes, organismos, entidades o empresas delEstado, debe observar estrictamente el principio de probidad.

Tercer elemento: preeminencia delinters general

El inters pblico se refiere al inters general de la sociedad.

El inters particular se presenta en su gran mayora respecto a asuntos de ndoleeconmico pero hay otros casos no estrictamente econmicos.

Cuando hay un conflicto entre el inters pblico y el privado se pueden presentar dosconductas contrarias a la ley:

- Conflicto de inters.- Trfico de influencia.

a) Conflicto de inters: una situacin en la que un funcionario pblico tiene uninters privado o personal suficiente para actuar en un determinado sentido en lasactividades administrativas, concepcin amplia que permite abarcar diversashiptesis. Concepcin restringida: es la existencia de un inters estrictamentepecuniario o econmico del funcionario. La normativa de la LOCBGAE pareceadoptar la primera concepcin, pues hay casos en los que existe un conflicto deintereses no de tipo esencialmente patrimonial, sino como una circunstancia que


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puede eventualmente privar al funcionario de la objetividad e imparcialidadnecesarias para ejercer la respectiva funcin.

b) Trfico de influencia: consiste en ejercer las potestades en beneficio personal ode terceros por sobre el inters general. Se consuma con la solicitud o amenaza,no es necesario que el sujeto pasivo acceda, aqu lo que se sanciona es el abuso

de potestades.

4. TRATAMIENTO DE LOS CONFLICTOS DE INTERESES

En orden a evitar que se produzcan conflictos de intereses, la ley ha establecidouna serie de mecanismos, a saber: [mecanismos para evitar la corrupcin].

4.1) Inhabilidades:a) De ingreso: no pueden ingresar a la administracin pblica (54 y 55bis

LOCBGAE): personas que tengan litigios pendientes con el servicio al quepretender ingresar; personas que tengan calidad de cnyuges, hijos, parientes

hasta el tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad, etc.

b) En el ejercicio del cargo: tambin se les llama inhabilidades sobrevinientes,se configuran cada vez que un funcionario incurre en alguna de las causalessealadas en el art. 54 locbgae. . Dentro de los diez das siguientes a laconfiguracin de alguna de dichas causales, el funcionario afectado deberdeclarar que le afecta la correspondiente causal, debiendo presentar surenuncia en el mismo acto, a menos que la inhabilidad derivare de ladesignacin posterior de un directivo superior, caso en el cual el subalterno enfunciones deber ser trasladado a una dependencia en que no exista entreellos una relacin jerrquica. Excepcin: funcionario drogadicto: no se despide,

se reconoce el problema y son enviados a rehabilitacin.

4.2) Incompatibilidades: dedicacin al cargo que impone determinadas obligacionesal cargo y se pretende evitar que se deje de lado la funcin pblica. Regla general:pueden ejercer toda actividad mientras sea compatible. Las incompatibilidadespueden ser: horaria, de actividades (se le prohbe desempearse en reas quedeben ser fiscalizadas por su mismo oficio), incompatibilidad que afecta a los exfuncionarios (el funcionario que desempeaba en una institucin que tena porobjeto fiscalizar, no puede desempearse en una empresa sometida a dichafiscalizacin durante 6 meses).

4.3) Declaracin de intereses: dentro de los treinta das siguientes a la asuncin alcargo. La declaracin debe contener todas las actividades que desarrolla elfuncionario, sea profesional o econmica, debe contener toda actividad que puedeafectar su imparcialidad aunque no sea remunerada.

4.4) Responsabilidad administrativa.


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V. LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA

De un mismo hecho podrn nacer tres tipos de responsabilidad: Administrativa, Civil yPenal.

El art. 38 CPR y el art. 4 LOCBGAE establecen la responsabilidad del Estado; esto

sin perjuicio de las responsabilidades que puedan afectar al funcionario en particular. Porlo tanto, en la LOCBGAE se habla en plural. El art. 42 LOCBGAE hace referencia a unaresponsabilidad civil.

El art. 119 EA seala que cuando se ha incurrido en una falta a los deberes yobligaciones del funcionario se puede aplicar (1) Anotacin de Demrito; (2) Aplicacin deuna Sancin (previo procedimiento).

1. CARACTERSTICAS DE LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA

- Es independiente de la responsabilidad civil y penal.

- Slo es aplicable durante el desempeo de la funcin pblica. [Ejemplo: puede retenersela renuncia por 30 das].

- Debe respetarse el debido proceso.

- Tipicidad genrica: no hay un catlogo de delitos, aunque hay algunos tipificadosespecficamente, pero esta no es la regla general. Lo que se sanciona es la falta deprobidad. Ejemplo: tiene por sancin la destitucin, se presta para muchos excesos. Estoes grave porque no se tiene certeza y adems puede aplicrsele cualquier medidadisciplinaria.

DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR

Conjunto de normas que contiene las sanciones administrativas.

Tiene por fundamento el ius puniendi, entendido ste como una potestad general, no selimita solo al derecho penal; se toma como una sola facultad de castigar; en materiapenal, esta facultad de castigar es impuesta por los tribunales, por el contrario el iuspuniendi en la administracin es impuesto por la misma administracin, pero siempre estsujeta a revisin jurisdiccional.

Naturaleza jurdica: la pena y la sancin administrativa son lo mismo, tienen la mismanaturaleza; tratan de separarse por una interpretacin errada del artculo 20 del CdigoPenal (porque: que algo no se repute, no significa que no lo sea. Para efectos del

derecho penal, no se reputa).

Los principios del derecho penal son en realidad los principios del ius puniendi y tienenplena aplicacin en el derecho adminsitrativo. [legalidad, tipicidad, culpabilidad, non bis inidem, presuncin de inocencia, debido proceso].


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Principio de legalidad: materia penal: solo la ley puede determinar penas y sanciones,se prohbe intromisin reglamentaria.

Principio de tipicidad: la conducta debe estar determinada en forma especfica y tpicaen la ley.

Principio de culpabilidad: la conducta debe ser imputable a la culpa o dolo del actor, enmateria sancionatoria est prohibida la culpa y dolo; no procede la responsabilidadsolidaria porque no se estara atendiendo al nexo causal.

Non bis in idem: se prohbe que una misma persona sea sancionado 2 veces por unmismo hecho.

Proporcionalidad: correspondencia entre la infraccin y la sancin.

Presuncin de inocencia: implica dos cosas: 1) solo se puede sancionar a alguien bajopruebas efectivas; 2) el que acusa debe probar la culpabilidad.

LAS SANCIONES ADMINISTRATIVAS EN EL ESTATUTO ADMINISTRATIVO

(3.1) Censura: Es la reprensin por escrito que se hace a un funcionario, de la cualse deja constancia en la hoja de vida de ste, mediante una anotacin de demrito de dospuntos en el factor de calificacin correspondiente (art. 122).

(3.2.) Multa: Es la privacin de un porcentaje de la remuneracin mensual, privacinque no puede ser inferior al cinco por ciento ni superior al veinte por ciento de ella (art.123). De la multa se debe dejar constancia en la hoja de vida del funcionario, en

consideracin a la escala que establece el citado artculo (que atiende al monto de lamulta).

(3.3.) Suspensin: Consiste en la privacin temporal del empleo con goce de uncincuenta a un setenta por ciento de las remuneraciones y sin poder hacer uso de losderechos y prerrogativas inherentes al cargo. Se deja constancia de esta sancin en lahoja de vida mediante una anotacin de demrito de seis puntos (art. 124).

(3.4.) Destitucin: Segn el artculo 124, es la decisin de poner trmino a losservicios de un funcionario, adoptada por la autoridad facultada para hacer el

nombramiento.El mismo artculo seala una causal genrica de destitucin, cual es el incurrir enhechos que vulneren gravemente el principio de probidad administrativa, aadiendo,adems, las siguientes causales especficas:

a) Ausentarse de la institucin por ms de tres das consecutivos, sin causajustificada;

b) infringir las disposiciones del artculo 84, letras i) (organizar o pertenecer asindicatos; dirigir, promover o participar en huelgas; interrupcin o paralizacin de


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actividades; retencin indebida de personas y bienes, y otros actos que perturben elnormal funcionamiento de los rganos de la Administracin), j) (atentar contra los bienesde la institucin u otros actos similares) y k) (la incitacin a destruir, inutilizar o interrumpirinstalaciones pblicas o privadas, o la participacin en hechos que daen stas oaqullas);

c) condena por crimen o simple delito, yd) en los dems casos que seale el EA u otras leyes.

VI. PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS DISCIPLINARIOS

- Investigacin sumaria.- Sumario administrativo.

Objetivos: establecer la responsabilidad y aplicar las medidas disciplinarias quecorresponda.

1. INVESTIGACIN SUMARIA (ART. 126 EA)

Es un procedimiento disciplinario que procede en aquellos casos en que los hechosinvestigados son susceptibles de ser sancionados con una medida disciplinaria que nosea la destitucin.

Siempre debe iniciarse por el jefe superior del servicio, quien ordena que se instituya lainvestigacin sumaria y designa un funcionario para la investigacin; al funcionario debenotificrsele de todas las resoluciones. Esto se tramita fundamentalmente en forma verbalpero debe levantarse un acta de lo obrado, para dejar constancia y para que el inculpadopueda hacer valer los recursos que procedan.

1 etapa: investigacin (5 das): si hay indicios de una infraccin, se formula cargosimputando una conducta al funcionario; luego, el funcionario tiene 2 das para formularsus descargos.

Si el inculpado lo estima necesario, puede pedir que se abra un trmino probatorio nosuperior a tres das; luego el investigador debe realizar un informe y en l propone unasancin a la autoridad facultada para sancionar.

Una vez emitido el informe, la autoridad que lo solicit tiene dos das para resolver, estaresolucin deber notificarse personalmente o por carta certificada. El impugnado tendr2 das para impugnar la resolucin.

En contra de la resolucin que impone la sancin, procede la reposicin para que loresuelva la autoridad que aplic la sancin, si lo rechaza tiene recurso de apelacin antesu superior jerrquico, puede apelar en subsidio a la reposicin.

Apelacin tiene un plazo de dos das para resolverse.


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Una vez notificada la resolucin que aplica la medida, puede interponerse reposicin yapelacin, dentro de 5 das.

[El sumario es secreto durante la investigacin].

3. EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA

La responsabilidad administrativa, de acuerdo al art. 157 EA, termina por:

- Muerte del funcionario.

- Cesacin de funciones.

- Cumplimiento de la sancin.

- Prescripcin de la accin disciplinaria. A este respecto el art. 158 seala que estaaccin prescribir en el plazo de 4 aos, contados desde el da en que se hubiereincurrido en los hechos que la originan. Sin embargo, de haber hechos constitutivos de

delito la accin disciplinaria prescribir conjuntamente con la accin penalcorrespondiente.

VII. EL SISTEMA DE ALTA DIRECCIN PBLICA

Es un procedimiento de carcter tcnico cuyo objetivo es proponer a la autoridadcompetente los candidatos ms idneos para ocupar los cargos del primer y segundonivel jerrquico de los servicios pblicos.

[esta materia no la pasaron revisar!]

LA CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA

- rgano de control administrativo.- En ciertos casos tiene facultades jurisdiccionales.- Controla slo a los rganos de la administracin.- Es parte de la administracin fiscalizadora.- rgano autnomo.

Art. 98 Constitucin: concepto + dictamen 35.397 [2007].

Tiene por principal objeto el fortalecimiento del estado de derecho y el principio dejuridicidad [control de legalidad de los actos administrativos].

Objetivo: resguardar el patrimonio pblico; velar por el cumplimiento del principio deprobidad y la transparencia.

Tiene competencia restringida en asuntos de carcter litigioso o sometido a los tribunales.En ciertos casos el particular tiene la posibilidad de reclamar ante la contralora o lostribunales.


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Funciones de la C.G.R

1) Ejercer el control de legalidad de los actos de la administracin.2) Fiscalizacin del gasto pblico.3) Examen y juzgamiento de las cuentas que presentan los funcionarios al cesar en

sus cargos.4) Llevar la contabilidad de la nacin.5) Las dems que seale la ley.

1) Ejercer el control de legalidad de los actos de la administracin:a) Toma de razn.b) Controles de reemplazo.c) Dictamen

a) Toma de razn- control preventivo de legalidad, es externo a quien emiti el acto.

- Es vinculante.- Otorga una presuncin de legalidad de los actos administrativos.- Es un procedimiento administrativo que no se rige por la ley 19.880 [LBPA].

Opciones:

1. Tomar razn: si el acto se ajusta a derecho.2. Cursar con alcance: el acto se ajusta a derecho pero tiene defectos formales o

de interpretacin. [no se rechaza el acto, este es legal en el fondo, no hayinfraccin a la ley pero hay un eventual problema de interpretacin: en este casoes el mismo contralor, en el acto, quien hace la interpretacin].

3. Representar el decreto o resolucin: en este caso, se devuelve el acto a laautoridad que lo dict porque no se ajusta al ordenamiento jurdico. Se puederealizar de nuevo el acto o puede llevarse a cabo la insistencia (mediante undecreto de insistencia firmado por todos los ministros) [en caso de insistencia elacto no goza de presuncin de legalidad].

Casos en que no procede la insistencia: 1) decretos que exceden el lmite de gastosautorizados por la constitucin; 2) DFL excede o contraviene la ley delegatoria; 3) decretopromulgatorio de una ley; 4) ley de reforma constitucional; 5) decreto o resolucininconstitucional.

No todos los actos de la administracin estn sujetos a toma de razn [resolucionesexentas]: puede decirlo el contralor (resolucin 1600/2008 establece en qu casos elcontralor puede decretar la exencin) o puede estar sealado en la ley.

En el caso de las resoluciones exentas, operan los controles de reemplazo, que tienenpor objeto controlar (igual que en la toma de razn) a las resoluciones exentas. Se tratade un control posterior.


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b) Dictamen: es una opinin jurdica que emite el contralor respecto a una consultadeterminada (ya sea del particular o de la misma administracin). Son obligatoriospara toda la administracin, no solo para el rgano que consulta, para losparticulares no son obligatorios.

2) Fiscalizacin del ingreso e inversin de los recursos pblicos

Tiene por objeto resguardar la integridad del patrimonio pblico.

Tanto los ingresos como los egresos deben adecuarse al principio de juridicidad.

Hay un dictamen que frente a la consulta de qu pasa con los fondos que recibenparticulares a ttulo de subvencin? El fondo no pierde su carcter de pblico e igual estsujeto a control de la contralora.

3) Examen y juzgamiento de las cuentas

Esto parte porque hay funcionarios cuya funcin es trabajar con platas pblicas.

Art. 85 y 1 LOC contralora: seala que todo funcionario que maneje recursos pblicos,tiene la obligacin de rendir cuentas. [Recursos pblicos: son los que el funcionariorecaude oficialmente en el ejercicio de las funciones]. Se rinde cuentas por mesesrendidos y al momento de cesar en el cargo.

Sanciones por no rendir cuentas:

- Suspensin indefinida de funciones sin goce de sueldo.

- Multa (su aplicacin y determinacin del monto corresponde al contralor).- Arresto hasta por un ao, lo decreta un tribunal a peticin del contralor.- Retencin de remuneraciones, desahucios o pensiones.- Si un funcionario es requerido para rendir cuentas, y no la rinde de manera

debidamente documentada, se presume que ha cometido sustraccin de dichosvalores (art. 85 loccgr).

Objeto: fiscalizar la percepcin de las rentas de los rganos sujetos a fiscalizacin;comprobar la veracidad y fidelidad de sus cuentas.

La CGR tiene un ao para realizar el examen de cuentas.

Si hay discordancia en la rendicin de cuentas, la CGR puede iniciar un juicio de cuentas:

- 1 instancia: subcontralor.- 2 instancia: contralor ms dos abogados desigandos por el presidente.- Tiene asiento en Santiago.- No pertenece al poder judicial.- Se persigue la responsabilidad civil extracontractual del funcionario.- Es un procedimiento contencioso de doble instancia.


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Procedimiento juicio de cuentas:

1) Discusin: demanda o reparo (un ao desde que termina el proceso disciplinario(sumario)). Notificacin personal. Contestacin 15 das.

2) Prueba: artculo 111 LOCCGR (15 das ampliables). Se puede probar porcualquier medio.

3) Sentencia: notificacin. Si hay delito se debe dar cuenta al MP.4) Recursos: apelacin ante el tribunal de cuentas de segunda instancia (contra su

resolucin procede la revisin).

4) Llevar la contabilidad de la nacin.5) Otras que seale la ley: ejemplo: vigilar el cumplimiento de las disposiciones del EA;

dictar instrucciones para los servicios pblicos; etc.

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