Ab. Carlos Rodríguez Guerrero Ce!. 0995503283 SEÑORES ...

Ab. Mario Enrique Lazada Chavez, Lcdo. Comex

Ab. Carlos Rodríguez Guerrero

Ce!. 0995503283

SEÑORES JUECES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL

ABG. MARIO ENRIQUE LOZADA CHAVEZ, en calidad de Procurador Judicial, del señor CRISTOBAL FERNANDO ESPINOSA MACAS, Representante Legal de la compañía FAXMIR S.A., ecuatoriano, mayor de edad, de profesión Ingeniero Comercial, con Registro Único de Contribuyentes No. 0991247254001 y con domicilio tributario ubicado en el Km. 10 1/2 vía a Daule Lotización INMACONSA, solar 4, mz. 28 de Guayaquil, ante Ustedes comparezco y, por su intermedio, para ante el PLENO DE LA CORTE CONSTITUCIONAL DEL ECUADOR, dentro del término, previsto en los artículos 94 y 437 de la Constitución de la República del Ecuador, en concordancia con los artículos 58, 59, 60, 61 y 62 de la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional, deduzco Acción Extraordinaria de Protección, en contra de la Sentencia dictada por la Sala Especializada de lo Contencioso Tributario de la Corte Nacional de Justicia, el Viernes 28 de Septiembre del 2018 a las 15h04 dentro del Juicio Contencioso Tributario No. 09501-2017-00257, notificado vía email conforme adjunto.

Antes de dar estricto cumplimiento con los requisitos que debe comprender la demanda de Acción Extraordinaria de Protección contemplados en el artículo 61 de la Ley Orgánica de Garantía Jurisdiccionales de Control Constitucional y artículo 34 del Reglamento de Sustanciación de Procesos de Competencia de la Corte Constitucional, me permito realizar un análisis sobre el objeto de esta acción:

I.- ACCIÓN EXTRAORDINARIA DE PROTECCIÓN

La acción extraordinaria de protección se incorporó en el ordenamiento jurídico ecuatoriano para tutelar, proteger y remediar las situaciones que devengan de los errores de los jueces, que resulta nueva en la legislación constitucional del país y que responde, sin duda alguna, al anhelo de la sociedad que busca protección efectiva, imparcial y expedita de sus derechos e intereses, puesto que si los jueces ordinarios, cuya labor de manera general radica en la aplicación del derecho común, tendrían un control que deviene de Uds., señores Jueces Constitucionales, en el más alto nivel, donde se dignaran verificar que dichos jueces, en la tramitación de las causas, hayan observado las normas del debido proceso, la seguridad jurídica y otros derechos constitucionales, en uso el principio de la supremacía constitucional.

En este contexto, la ACCIÓN EXTRAORDINARIA PROTECCIÓN se origina como un mecanismo de control respecto a la constitucionalidad de la actuación de los órganos judiciales; y no como una "instancia adicional". La existencia de sentencias: a) expedidas por órganos judiciales competentes; b) inimpugnable en la vía judicial; c) que vulnera o conculca un derecho de forma grave e inevitable en

1

Ab. Mario Enrique Lazada Chávez, Lcdo. Comex Ab. Carlos Rodríguez Guerrero Ce!. 0995503283

sede judicial, hace surgir el presupuesto de la acción extraordinaria de protección y se entiende respetada y cumplida la subsidiariedad propia de la misma.

En consecuencia, nuestro país acoge el principio de subsidiaridad en función de la preservación y reparación del derecho, que de no ser protegido en sede jurisdiccional constitucional, quedaría vulnerado, lesionado en forma grave e inevitable.

En lo que compete al presente caso, a la actuación de la Sala Especializada de lo Contencioso Tributario de la Corte Nacional cuya resolución se impugna, quien se encuentra llamado asegurar que el sistema procesal sea un medio para la realización de la justicia y hacer efectiva la garantía del debido proceso es el Órgano de la Corte Constitucional, que Uds., presiden, como máximo órgano de control, interpretación y administración de justicia en materia constitucional, en virtud de lo prescrito en el artículo 429 de la Constitución de la República.

Es el Órgano que en la presente acción extraordinaria de protección, debe constatar que efectivamente, el auto de inadrnisión se encuentre firme o ejecutoriado y que, durante el juzgamiento, no se hayan vulnerado, por acción u omisión, el debido proceso u otros derechos reconocidos por la Constitución.

Es por esta razón que en vista de la afectación que han sufrido mis derechos constitucionales, pretendo activar esta acción ante el Órgano de la Corte Constitucional que Uds. presiden a fin de que en una sentencia constitucional se reivindiquen y reparen mis derechos vulnerados, ordenando a los Jueces de la Sala Especializada de lo Contencioso Tributario de la Corte Nacional de justicia la reparación integral de los mismos.

El artículo 61 de la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional solicita:

1) LA CALIDAD EN LA QUE COMPARECE LA PERSONA ACCIONANTE

Comparece el ABG. MARIO ENRIQUE LOZADA CHAVEZ, en calidad de Procurador Judicial del señor CRISTOBAL FERNANDO ESPINOSA MACAS, en calidad de Accionante, de esta Acción Extraordinaria de Protección, en contra de la sentencia dictada por la Sala Especialivada de lo Contencioso Tributario de la Corte Nacional de Justicia.

El Testimonio de la Escritura de Procuración Judicial, para que se legitime mi intervención en la presente demanda se encuentra en el Expediente del Proceso signado con No. 09501201700257.

2

, k — Ab. Mario Enrique Lazada Muer, Lcdo. Comex


Ce!. 0995503283

2) CONSTANCIA DE QUE LA SENTENCIA O AUTO ESTÁ EJECUTORIADA

La sentencia de mayoría dictada por la Sala Especializada de lo Contencioso Tributario de la Corte Nacional de Justicia el día Viernes 28 de Septiembre del 2018, las 15h04, dentro del Juicio Contencioso Tributario No: 09501201700257, es contra la cual estoy presentando esta Acción Extraordinaria de Protección, por cuanto lo que se resolvió a través del mismo vulnera varios de mis derechos reconocidos por la Constitución vigente, la cual en la parte pertinente indica:

"...3.2 De la resolución del problema jurídico planteado.- El casacionista manifiesta que en la sentencia recurrida existe falta de aplicación de los arts. 41 de la Resolución No. 1684 de la 'Actualización del Reglamento Comunitario de la Decisión 571 - Valor en Aduanas de las Mercancías Importadas"; 225 del Código Orgánico de la Producción, Comercio e Inversiones; 62 de la Resolución No. 846 del "Reglamento Comunitario de la Decisión 571 - Valor en Aduana de las Mercancías Importadas" (actual art. 63 de la Resolución 1684 de la CAN); y, 10 del Acuerdo Relativo a la Aplicación del Artículo VII del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994 (Acuerdo de Valoración de la OMC), conforme consta en los argumentos detallados en el considerando 3.1.1 de esta sentencia. Consecuentemente, a fin de establecer si se configura o no el cargo alegado, este Tribunal Especializado empieza su análisis transcribiendo las normas derecho que el recurrente estima infringidas. CÓDIGO ORGÁNICO DE LA PRODUCCIÓN, COMERCIO E INVERSIONES "Art. 225.- Base de datos.- El Servicio Nacional de Aduana del Ecuador y el Servicio de Rentas Internas, cuando éstas lo requieran, tendrán libre acceso y sin restricciones, ya sea vía informática o Ñica, y en forma permanente y continua, a toda la información de las actividades de comercio exterior que repose en los archivos y bases de datos del Banco Central del Ecuador, Policía de Migración, Registro Civil, Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social, Superintendencias, Agencia de Calidad del Agro, Instituto Ecuatoriano de Normalización, Registro Mercantil, Unidad de Inteligencia Financiera y demás entidades que participan en el comercio exterior ecuatoriano directa o indirectamente. Los servidores públicos que no entreguen la información o que pongan obstáculos o interferencias para obtenerlas, serán sancionados con la destitución de

3



Ce!. 0995503283

sus cargos. El contenido de las bases de datos del Servicio Nacional de Aduana del Ecuador es información protegida, su acceso no autorizado o la utilización indebida de la información contenida en ella, será sancionado conforme el Código Penal". RESOLUCIÓN No. 1684 "ACTUALIZACIÓN DEL REGLAMENTO COMUNITARIO DE LA DECISIÓN 571 VALOR EN ADUANA DE LAS MERCANCÍAS IMPORTADAS" DE LA COMUNIDAD ANDINA DE NACIONES" "Artículo 41.- Aspectos Generales de Aplicáción. 1. Cuando no se pueda aplicar el Método del Valor de Transacción de Mercancías Idénticas, el valor en aduana se establecerá según el Método del Valor de Transacción de Mercancías Similares teniendo en cuenta las disposiciones del artículo 3 del Acuerdo sobre Valoración de la OMC, su Nota Interpretativa y las definiciones y requisitos del artículo 15 del mismo Acuerdo. 2. La Administración Aduanera tendrá en primer lugar que identificar cuáles otras mercancías importadas pueden ser consideradas como similares y, a continuación, comprobar que correspondan a valores en aduana establecidos con el Método del Valor de Transacción, según lo dispuesto en el capítulo I anterior. Dichos valores deberán haber sido previamente aceptados por la aduana cumpliendo con lo señalado en el párrafo 4 de la Nota Interpretativa al artículo 3 del acuerdo mencionado y según lo dispuesto en el artículo 60 de este Reglamento. 3. Al aplicar este método, el valor en aduana se determinará utilizando el Valor de Transacción de Mercancías Similares vendidas al mismo nivel comercial y sustancialmente en las mismas cantidades que las mercancías objeto de la valoración. De comprobarse diferencias en el nivel comercial y/o en la cantidad que influyan en el precio o en el valor, se harán los ajustes necesarios, de conformidad con lo previsto en el Comentario 10.1 del Comité Técnico de Valoración. Si por el contrario, las diferencias atribuidas al nivel comercial y/o a la cantidad no influyen en el precio o en el valor, se utilizará el valor de transacción previamente identificado como una venta de mercancía similar, sin efectuar ajuste alguno por estos conceptos". "Artículo 63. Obligación de suministrar información. 1. Para comprobar y/o determinar el valor en aduana de las mercancías importadas, el importador o cualquier persona directa o indirectamente relacionada con las operaciones de importación de las mercancías de que

4

-11 Ab. Mario Enrique Lazada Chávez, Lcdo. Comer

\PLC Ab. Carlos Rodríguez Guerrero

CeL 0995503283

se trate o con las operaciones posteriores relativas a las mismas mercancías, así como cualquier otra persona que posea los documentos y datos de la Declaración en Aduana de las mercancías importadas y de la Declaración Andina del Valor, estarán obligados a suministrar de manera oportuna, la información, documentos y pruebas que a tal efecto le sean requeridos por la Autoridad Aduanera, en la forma y condiciones establecidas por las legislaciones nacionales. 2. En aplicación de lo dispuesto en el artículo 10 del Acuerdo sobre Valoración de la OMC, la información suministrada, que por su especial naturaleza, sea confidencial o aportada con ese carácter, no será revelada por la Autoridad Aduanera sin la expresa autorización de la persona o del gobierno que la haya proporcionado, salvo orden de autoridad judicial. 3. Los documentos privados como son, los contratos, en especial los de compraventa, de propiedad intelectual, de licenciamiento, de distribución, entre otros, y en general, la información relativa a la negociación e importación de la mercancía, por su naturaleza serán considerados confidenciales y no podrán ser hechos públicos, sujetándose a lo dispuesto en el inciso anterior. 4. La información de la transacción comercial contenida en los bancos de datos a los efectos de valoración aduanera a que se refiere el artículo 25 de la Decisión 571, así como los valores que se encuentren en proceso de investigación o estudio por la Administración Aduanera, constituyen información confidencial, sujetándose a lo señalado en el numeral 2 del presente artículo". ACUERDO RELATIVO A LA APLICACIÓN DEL ARTÍCULO VII DEL ACUERDO GENERAL SOBRE ARANCELES ADUANEROS Y COMERCIO DE 1994 (Acuerdo de Valoración de la OMC) "Artículo 10. Toda información que por su naturaleza sea confidencial o que se suministre con carácter de tal a los efectos de la valoración en aduana será considerada como estrictamente confidencial por las autoridades pertinentes, que no la revelarán sin autorización expresa de la persona o del gobierno que haya suministrado dicha información, salvo en la medida en que pueda ser necesario revelarla en el contexto de un procedimiento judicial".

3.2.1 De la revisión de la sentencia impugnada se advierte que el Tribunal a quo en el numeral 6.1 (fs. 2135), al referirse al objeto de la

Ab. Mario Enrique Lazada Chávez, Lcdo. Comex


Ce!. 0995503283

controversia, expone: "...El objeto de la controversia se contrajo a: 6.1.1) Determinar si debe aplicarse el primer método de valoración; 6.1.2) Determinar si se fundamentó el descarte del segundo método de valoración; 6.1.3) Determinar si fue aplicado correctamente el tercer método de valoración; 6.1.4) Determinar si se ha violado el derecho de igualdad en lo que respecta al tratamiento de la administración aduanera sobre otras importaciones en lo que tiene que ver con la aceptación de facturas consolidadas". De los cuatro puntos controvertidos, por tener relación con el objeto del presente recurso de casación, nos interesa el tercer punto "6.1.3", que se refiere a la aplicación del tercer método de valoración (mercancías similares). Sobre la aplicación de este método, el Tribunal de instancia realiza su análisis, para lo cual, en el considerando SEXTO, numeral 6.10 (fs. 2135 vta. y 2136) señala: "6.10) De la documentación referente a los comparables empleados en la aplicación del método secundario de valoración (fojas 1851 a 1935 vuelta) así como el análisis pericial en lo que respecta a tales comparables (páginas 12 a 27, fojas 2080 vuelta a 2088) se evidencia que todos son productos usados, de la misma marca que la mercancía objeto de ajuste; y que además todos, salvo un ítem (el 13, páginas 16 y 17 del informe pericial, fojas 2082 vuelta a 2083), los productos importados y los comparables seleccionados son del mismo modelo 6.11) En cuanto a las cantidades, las importadas por el actor son de un solo dígito al igual que los comparables empleados, salvo los ítem 23, 27, 6, 8, 13y 18...". El Tribunal de instancia acota en el considerando SÉPTIMO, numeral 7.5 (fs. 2136 y vta.) que: "...La parte actora, para desvanecer los supuestos en que se basó la administración para la rectificación de tributos, confirmada en la resolución impugnada, debía justificar las inconsistencias de la documentación que entregó (diferencias entre montos facturados y montos transferidos). Conforme a lo referido en los apartados 6.4 a 6.7 de esta sentencia, no lo hizo, por lo que se considera procedente el descarte del primer método de valoración que la administración aduanera realizó"; y luego de citar la normativa pertinente a la valoración de la mercancía importada en aduana, en el numeral 7.8 (fs. 2137) sostiene que: "...Como quedó evidenciado en el apartado 6.10 del numeral 6 de esta sentencia, los productos

6

— 9-2 Ab. Mario Enrique tozuda Chavez, Lcdo. Come

S—imde \f`A- Ab. Carlos Rodríguez Guerrero \lkt:

Ce!. 0995503283

comparables son, al igual que la mercancía objeto de ajuste, usados y de la misma marca; y que en su inmensa mayo da, los productos comparables eran del mismo modelo que las mercancías objeto de ajuste. En caso de que se considere que las mercancías comparables son idénticas a las que fueron objeto de ajuste, y que pese a ello la administración aduanera las ha considerado semejantes, ello no acarrea impacto tributario alguno, pues no existen diferencias entre el segundo y el tercer método de valoración (salvo la condición de igualdad o similitud de las mercancías), en cuanto a las otras condiciones exigidas para que aplique el segundo o tercer método (proximidad en el tiempo, origen y cantidades), por lo que no constituiría motivo alguno de nulidad que la administración haya considerado como similares mercancías que en realidad son idénticas. Pese a lo ya indicado, debe analizarse si mercancías usadas pueden ser consideradas como iguales o incluso similares"; de lo que se infiere que las mercancías comparadas, y que fueron objeto de ajuste por la administración aduanera, son del mismo modelo (salvo 1 ítem), pero en cantidades diferentes (sin exceder de 1 dígito), sin embargo el criterio de dicha Sala es que aun cuando las mercancías son "idénticas", el que la administración aduanera las haya considerado "similares", esto no tiene ningún impacto tributario, a pesar de ello diferencian tanto la condición de "igualdad" (idéntica) del segundo método de valoración de las mercancías, y la condición de "similitud" del tercer método de valoración (a más de las otras condiciones), concluyendo al respecto que este obrar de la administración (utilizar los comparables como similares), no constituye motivo de nulidad (del acto impugnado); es decir, la misma Sala está aceptando la correspondencia de aplicación del tercer método de valoración de las mercancías, esto es el de mercaderías "similares"; luego la Sala juzgadora en el numeral 7.9 (fs. 2137), a pesar de reconocer que la Resolución 961 de la Comunidad Andina "Procedimiento de los Casos Especiales de Valoración Aduanera", establece en términos generales que aplican los mismos métodos de valoración ante el descarte del primer método, a efecto de que pueda aplicarse el valor unitario del comparable; dice que debe asegurarse que se trate de bienes intercambiables, razón por la cual sostiene que las normas de valoración

7

Ab. Mario Enrique Lazada Chdvez, Lcdo. Comex Ab. Carlos Rodríguez Guerrero Cel. 0995503283

(Reglamento de la Resolución 846,y de la Resolución 1684, de/a Decisión 571), recogen el "ESTUDIO 1.1.- TRATO APLICABLE A LOS VEHÍCULOS DE MOTOR USADOS", afirmando de este estudio que: "El referido estudio analiza únicamente lo referente a los vehículos de motor, sin embargo su reflexión apunta a que el nivel de uso e incluso de reparación, restauración, instalación de accesorios, que dificultan la compara bilidad. En este caso no ha existido análisis alguno respecto al nivel de uso de los bienes objeto de ajuste de valor y el nivel de uso de los comparables"; es decir, para la Sala de instancia, la administración aduanera para la aplicación del tercer método de valoración (como método secundario), en que se reajusta los valores de mercancías usadas con base en los comparables, debe primero realizar un análisis del nivel de uso, que incluiría la reparación, restauración e instalación de accesorios, de esas mercancías importadas usadas, lo cual transgrede la norma específica que señala expresamente los elementos y procedimientos comparativos para la aplicación del tercer método de valoración (art. 41 de la Resolución 1684); y luego en el numeral 7.10 dice: "...El informe perícíal del ingeniero Carlos Vallejo Veloz, que en su sustentación reveló que de uno de los ítem (sic) no correspondía el método de valoración tercero, especifica en varios ítem (sic) la aplicación de comparables de mercancía importada bajo condiciones de negociación distintas al FOB. Aunque ese particular no ocasiona necesariamente que el valor unitario revelado en los cuadros del informe, hayan incluido los valores de flete y seguro imputables a esos bienes; no hay una explicación en ese sentido que permita asegurar que la referencia a otros Incoterms no se refleja en los valores unitarios que se aplicaron como comparables"; posteriormente en el numeral 7.11 (fs. 2137 vta.) el Tribunal juzgador concluye que: "...ha quedado evidenciado que la forma de aplicación del método secundario de valoración no ha sido realizada en forma tal que permita asegurar una condición de intercambíabilidad de las mercancías, que es la condición para aplicar el método de valoración secundario, más aún cuando en varios rubros no puede asegurarse ni siquiera que el valor unitario era el FOB". Finalmente, el Tribunal a quo en el numeral 7.12, sostiene que "...En todo caso, la información de los

8

L Ab. Mario Mario Enrique Lazada Chávez, Lcdo. Comex Ab. Carlos Rodríguez Guerrero

Ce!. 0995503283

comparables no fue proporcionada en los actos de determinación, lo que fue uno de los reproches efectuados en la demanda "la aduana en su acto administrativo de rectificación de tributos señala que reajusta el valor de las mercancías argumentando que en su base de valor se encuentran precios similares a los declarados, esta afirmación no está respaldada con nombres y apellidos de o los importadores que han realizado la misma impo nación, del mismo producto, del mismo país de origen, dentro del mismo tiempo de la importación 2014" (página 22, foja 1798 vuelta). En consecuencia, dejó de motivarse la rectificación de tributos en lo que corresponde a la identificación de los referentes empleados para la modificación del valor en aduana de las mercancías en función de métodos secundarios de valoración. En la resolución impugnada tampoco se identificaron los referentes. La motivación debe ser efectuada en la determinación y no posteriormente. Si se permite a la administración aduanera efectuar determinaciones desde una base de datos, sin dar el mínimo detalle de aquella ni revelar identificar el origen del comparable que la conforma y que se aplica al caso específico, no habría la seguridad (al momento en que el sujeto pasivo recibe el acto de determinación) de que esa base de datos está conformada por datos reales e idóneos, esto es, de una importación con valor de transacción, respecto de mercancía lo más similar posible, importada en el tiempo lo más aproximado posible, y del mismo país de exportación; e indicando si hay un solo comparable, o si habiendo varios comparables, el seleccionado es el de más bajo valor. La referencia a que se accedió a una base de datos, sin identificar los detalles de cada uno de los referentes que se aplican, torna en ilusorios y líricos los requisitos establecidos en la normativídad comunitaria para la aplicación de métodos secundarios de valoración, ya que los montos fijados por la administración tributaria no podrían ser contrastados ni cuestionados (esto es, se impide que el importador verifique que el comparable es real y no es ficticio, y que corresponde a una importación similar en calidad, condiciones, fecha de importación, cantidad y origen, y por tanto no tendría el importador la oportunidad de controvertir la procedencia de la aplicación de ese comparable por parte de la administración aduanera), ocasionando su



CeL 0995503283

indefensión; y además con ello se omite el requisito de "pertinencia de su aplicación a los antecedentes de hecho" exigido por el artículo 76 numeral 7 literal 1 de la Constitución para que el acto administrativo tenga motivación, que es el requisito indispensable para su validez". (El subrayado nos pertenece).

Sobre el tema en análisis, este Tribunal de Casación señala que precisamente para evitar cualquier tipo de duda sobre la veracidad de la información obtenida de la base de datos de la aduana, la normativa comunitaria ha previsto la posibilidad de que ésta puede ser revelada exclusivamente si existe autorización expresa de la persona o del gobierno que la haya proporcionado o por orden de autoridad judicial. No se puede entonces partir de presunciones lácticas derivadas de la suposición del juzgador como las señaladas en la sentencia cuando afirma: "...Sí se permite a la administración aduanera efectuar determinaciones desde una base de datos, sin dar el mínimo detalle de aquella ni revelar identificar el origen del comparable que la conforma y que se aplica al caso específico, no habría la seguridad (al momento en que el sujeto pasivo recibe el acto de determinación) de que esa base de datos está conformada por datos reales e idóneos", o cuando sin fundamento dice que: "...los montos fijados por la administración tributaria no podrían ser contrastados ni cuestionados (esto es, se impide que el importador verifique que el comparable es real y no es ficticio, y que corresponde a una importación similar en calidad, condiciones, fecha de importación, cantidad y origen...". Si el contribuyente o el juzgador tenían interés en conocer el detalle minucioso de los datos y demás características de las mercancías similares con las que se ha comparado, existen los mecanismos y procedimientos legales establecidos en el COGEP para dicho fin, de tal manera que la sentencia no puede sustentarse en elucubraciones carentes de fundamento legal y material, y de esta forma llegar a la infundada conclusión de que la autoridad aduanera no hizo una cabal aplicación del tercer método de valoración basado en el valor de transacción de mercancías similares, cuando no existe ninguna constancia procesal al respecto. Además, la conclusión a la que arriba el Tribunal a quo, al exponer que "...En consecuencia, dejó de motivarse la rectificación de tributos en lo que corresponde a la

lo

- Ab. Mario Mario Enrique Lazada Chóvez, Lcdo. Comex

Ab. Carlos Rodríguez Guerrero Ce!. 0995503283

identificación de los referentes empleados para la modificación del valor en aduana de las mercancías en función de métodos secundarios de valoración (...) con ello se omite el requisito de "pertinencia de su aplicación a los antecedentes de hecho" exigido por el artículo 76 numeral 7 literal 1 de la Constitución para que el acto administrativo tenga motivación, que es el requisito indispensable para su validez"; es una conclusión sobre la cual el recurrente sostiene que el Tribunal de instancia, CON DICHO ARGUMENTO DEJA DE APLICAR LO DISPUESTO EN LAS NORMAS ANTES SEÑALADAS QUE AMPARAN LA CONFIDENCIALIDAD DE LA BASE DE VALOR. En efecto, a criterio de esta Sala Especializada, si bien es cierto que la normativa constitucional y tributaria exige que las resoluciones y los actos administrativos de los poderes públicos deberán ser motivados (art 76.7 letra I) de la Constitución y art. 81 del Código Tributario), este deber no se ve afectado por el hecho de que no aparezca en el la resolución impugnada o en su antecedente la rectificación de tributos, la divulgación de la información comercial con la que la administración tributaria aduanera comparó el valor de las mercancías objeto de la presente controversia, puesto que en materia de valoración aduanera dicha información, que tiene el carácter de confidencial, sólo puede ser revelada por la autoridad aduanera con la autorización expresa de la persona o del gobierno que la haya proporcionado o mediante orden de autoridad judicial. De ahí que, el argumento propuesto por el accíonante en su demanda, y que lo hace suyo el Tribunal juzgador, en el sentido de que '...la información de los comparables no fue proporcionada en los actos de determinación, lo que fue uno de los reproches efectuados en la demanda "la aduana en su acto administrativo de rectificación de tributos señala que reajusta el valor de las mercancías argumentando que en su base de valor se encuentran precios similares a los declarados, esta afirmación no está respaldada con nombres y apellidos de o los importadores que han realizado la misma importación, del mismo producto, del mismo país de origen, dentro del mismo tiempo de la importación 2014"; de lo que se infiere que los comparables existen en el acto administrativo impugnado, y sin embargo la insistencia del tribunal de instancia versa sobre la develación de los datos de la Base de Valor del SENA E, respecto de los comparables,

11

Ab. Mario Enrique Lazada Chóvez, Lcdo. Comex


Ce!. 0995503283

lo que conlleva a que el criterio esgrimido por dicho Tribunal, sea desproporcionado y discordante, que contraviene expresamente la normativa aplicable en materia de valoración aduanera que prohíbe tales exigencias. Por lo tanto, el argumento de que no existe transparencia respecto a los valores que se tomaron como referencia para la determinación del valor en aduana de las mercancías, no constituye fundamento suficiente para concluir que existe una falta de motivación del acto impugnado, ya que para que aquello ocurra la resolución administrativa debe adolecer de falta de requisitos, entre ellos, que no se señalen con precisión los motivos, razones o fundamentos que han inducido a la administración a tomar tal decisión y además que no se enuncien las normas de derecho en que se funda la resolución y que no se explique la pertinencia de su aplicación a los antecedentes de hecho, lo cual no acontece en el presente caso; pues en la misma sentencia consta como hecho probado en los numerales 6.10 y 6.11 (fr. 2136) que: "6.10 ...los productos importados y los comparables seleccionados son del mismo modelo 6.11) En cuanto a las cantidades, las importadas por el actor son de un solo dígito al igual que los comparables empleados..."; y luego en referencia a estos numerales, en el numeral 7.8 (fr. 2137) consta que: "...Como quedó evidenciado en el apartado 6.10 del numeral 6 de esta sentencia, los productos comparables son, al igual que la mercancía objeto de ajuste, usados y de la misma marca; y que en su inmensa mayoría, los productos comparables eran del mismo modelo que las mercancías objeto de ajuste..." (El subrayado fuera de texto); con lo que se reitera que los comparables se encuentran plenamente identificados en el acto administrativo ahora impugnada Lo que sucede es que en materia de valoración aduanera, el Servicio Nacional de Aduana del Ecuador (SENA E) no puede revelar el contenido de su base de valor porque según lo previsto en el art 225 del Código Orgánico de la Producción, Comercio e Inversiones (COPCI), "El contenido de las bases de datos del Servicio Nacional de Aduana del Ecuador es información protegida", lo cual es concordante con lo dispuesto en el numeral 4 del art 63 de la Resolución 1684 del Reglamento Comunitario de la Decisión 571 (anterior 62 de la Resolución No. 846), que establece: "La información de la transacción

12

Ab. Mario Enrique Lozada Chavez, Lcdo. Comex Ab. Carlos Rodríguez Guerrero

Ce!. 0995503283

comercial contenida en los bancos de datos a los efectos de valoración aduanera a que se refiere el artículo 25 de la Decisión 571, así como los valores que se encuentren en proceso de investigación o estudio por la Administración Aduanera, constituyen información confidencial, sujetándose a lo señalado en el numeral 2 del presente artículo", numeral éste que dispone que: "En aplicación de lo dispuesto en el artículo 10 del Acuerdo sobre Valoración de la OMC, la información suministrada, que por su especial naturaleza, sea confidencial o aportada con ese carácter, no será revelada por la Autoridad Aduanera sin la expresa autorización de la persona o del gobierno que la haya proporcionado, salvo orden de autoridad judicial"; disposiciones éstas que son coherentes con lo dispuesto en el art. 10 del Acuerdo Relativo a la Aplicación del Artículo VII del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994, se señala: "Toda información que por su naturaleza sea confidencial o que se suministre con carácter de tal a los efectos de la valoración en aduana será considerada como estrictamente confidencial por las autoridades pertinentes, que no la revelarán sin autorización expresa de la persona o del gobierno que haya suministrado dicha información, salvo en la medida en que pueda ser necesario revelarla en el contexto de un procedimiento judicial". En definitiva, el contenido de la Base de Valor del SENAE es información confidencial o protegida, la cual puede ser revelada únicamente mediante orden judíciaL

De tal suerte que, si el importador tiene interés en conocer la información tomada de la base de datos de la aduana, para ejercer su derecho a la defensa, la misma norma comunitaria le faculta a que se levante dicho sigilo mediante orden de autoridad judicial competente. En tal virtud, el juzgador de instancia no puede presumir que la aduana no hizo una cabal aplicación del tercer método de valoración basado en el valor de transacción de mercancías similares, cuando no tuvo acceso a la Base de Valor de la Aduana para verificar tal argumento; y en este sentido, consta como hecho probado en el numeral 7.10 (fs. 2137 vta.) de la sentencia analizada que "...El informe perícial del ingeniero Carlos Vallejo Veloz, que en su sustentación reveló que de uno de los ítem (sic) no correspondía el método de valoración tercero, especifica en varios ítem (sic) la aplicación de comparables de mercancía

13



Ce!. 0995503283

importada bajo condiciones de negociación distintas al FOB. Aunque ese particular no ocasiona necesariamente que el valor unitario revelado en los cuadros del informe, hayan incluido los valores de flete y seguro imputables a esos bienes...", de lo que se infiere en primer lugar, que no necesariamente los valores (comparables) sean disimiles a los necesarios en el análisis; y, en segundo lugar que a pesar de que el referido perito en su informe manifestaba que en uno de los ítems analizados, no le correspondía el tercer método de valoración, lo cual aunado a que dentro las constancias procesales (demanda) se observa que la compañía actora solicitó, a través de los juzgadores, que el SENAE remita la apertura de la Base de Valor empleada en la presente causa (aunque no consta dicho pedido en el acta resumen de la audiencia preliminar), a pesar de esto, el Tribunal de instancia, a más de no analizar los dichos del perito de la administración aduanera, en torno a un adecuado análisis de la aplicación del tercer método de valoración, por parte de la Aduana, insiste erróneamente en que no se ha cumplido con el requisito de motivación en el acto impugnado. Es oportuno observar que consta en el fallo recurrido como un hecho probado en el numeral 7.5 (fs. 2136 y vta.), que: "...La parte actora, para desvanecer los supuestos en que se basó la administración para la rectificación de tributos, confirmada en la resolución impugnada, debía justificar las inconsistencias de la documentación que entregó (diferencias entre montos facturados y montos transferidos). Conforme a lo referido en los apartados 6.4 a 6.7 de esta sentencia, no lo hizo, por lo que se considera procedente el descarte del primer método de valoración que la administración aduanera realizó" (El subrayado fuera de texto); por lo que ante el descarte del primer método de valoración de mercancías en aduana, y aunados los hechos probados referidos ut supra, esto es la existencia de los comparables por mercancías similares, lo procedente es la aplicación del tercer método de valoración, conforme lo estatuye el art. 41 de la Resolución No. 1684, de la "Actualización del Reglamento Comunitario de la Decisión 571 - Valor en Aduanas de las Mercancías Importadas", pues de forma clara esta norma señala en el segundo numeral que "...La Administración Aduanera tendrá en primer lugar que identificar cuáles otras mercancías importadas pueden ser

14

— Ab. Mario Enrique Lazada Chávez, Lcdo. Coma j ILLv\iks1 olt Ab. Carlos Rodríguez Guerrero

Cet 0995503283

consideradas como similares y. a continuación, comprobar que correspondan a valores en aduana establecidos con el Método del Valor de Transacción..."; y su tercer numeral establece que: "...Al aplicar este método. el valor en aduana se determinará utilizando el Valor de Transacción de Mercancías Similares vendidas al mismo nivel comercial y sustancialmente en las mismas cantidades que las mercancías objeto de la valoración..."; es decir, dicha norma señala que para la aplicación del tercer método de valoración (mercancías similares), en este caso el SENAE para su análisis, debe primero identificar las mercancías importadas que pueden ser consideradas como similares; y, en segundo lugar que las mercancías comparadas han sido vendidas al mismo nivel comercial y sustancialmente en las mismas cantidades; por lo tanto, si el proceder de la administración aduanera (acorde a los hechos probados), se encajó en los presupuestos definidos por la norma de derecho señalada, era necesaria la aplicación de la misma en el fallo recurrido, lo cual no aconteció. Es por lo expuesto que esta Sala Especializada, en varios fallos (Recursos Nos. 538-2014; 364-2016; 381-2016; 446-2016; 544-2016; 635-2016, entre otros), ha sostenido que: 1. El tercer método de valoración de mercancías está previsto en el art. 3 del Acuerdo sobre Valoración de la OMC y su nota interpretativa; para establecer qué se entiende por mercancías similares nos remitimos al art. 15.2.b) de dicho Acuerdo que señala que son similares aquellas mercancías que sin ser iguales en todo, "tienen características y composición semejantes, lo que les permite cumplir las mismas funciones y ser comercialmente intercambiables", y para determinar si las mercancías son similares habrá de considerarse, entre otros factores: (i) su calidad, (ii) su prestigio comercial y (iii) la existencia de una marca comercial. 2. La aplicación del método en cuestión permite a la administración aduanera, para determinar el valor en aduana de las mercancías importadas, efectuar los ajustes necesarios para equiparar el precio de venta de las mercancías importadas al valor que dicho precio, que de acuerdo a la ley, debía alcanzar. En todo caso, dichos ajustes deben realizarse sobre la base de datos comprobados que demuestren claramente que aquéllos son razonables y exactos, tanto si suponen un aumento como una disminución del valor. 3. Los datos almacenados en una base de datos

15

Ab. Mario Enrique Lazada Chavez, Lcdo. Comex Ab. Carlos Rodríguez Guerrero CeL 0995503283

sobre valoración deberán tratarse de conformidad con las disposiciones sobre confidencialidad que son de aplicación; así, en el caso en concreto, son pertinentes y aplicables las disposiciones constantes en los arts. 225 del Código Orgánico de la Producción, Comercio e Inversiones (COPCI); 63 de la Resolución No. 1684 'Actualización del Reglamento Comunitario de la Decisión 571-Valor en Aduana de las Mercancías Importadas" (anterior art. 62 de la Resolución 846) de la Comunidad Andina de Naciones, y, 10 del Acuerdo Relativo a la Aplicación del artículo VII del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994 (Acuerdo de Valoración de la OMC); y, que han sido alegadas como infringidas por la autoridad tributaria aduanera en el presente recurso de casación. 4. Del contenido de la normativa expuesta en el considerando 3.2 del presente fallo, no cabe duda que la información empleada para evaluar los riesgos potenciales con respecto a la veracidad o exactitud del valor en aduana declarado por las mercancías importadas, es de carácter confidencial, por lo que los funcionarios de la administración aduanera autorizados para la obtención de la información, análisis y uso de la herramienta de perfiles de riesgo deberán guardar absoluta reserva y confidencialidad en razón del ejercicio de sus funciones. De esta forma, la información que reposa en la Base de Valor del SENAE es restringida, pues protege la confidencialidad de la información que la administración tributaria aduanera obtiene de los contribuyentes, responsables o terceros para el cumplimiento de sus fines, garantizando los distintos niveles de control e indicadores de riesgo. 5. Por lo expuesto, las conclusiones del Tribunal a quo constantes en el fallo recurrido a las que hemos hecho referencia en líneas anteriores, transgreden la normativa interna y externa aplicable a la calidad de "información protegida" de los datos que reposan en la Base de Valor del SENAE, ya que es indudable que en el proceso de control posterior, como parte de la facultad determinadora de la administración tributaria aduanera, se determinó un perfil de riesgo para la compañía importadora FAXMIR S.A., que ha dado origen a la verificación y la posterior rectificación de tributos en las importaciones de mercancías realizadas por la citada importadora. 6. Las normas derecho que tienen relación con la valoración de las mercancías en aduana, resguardan el

16

1% — Ab. Mario Enrique Lozada Chgvez, Lcdo. Comex

1121 k 019 Ab. Carlos Rodríguez Guerrero \lv -1

Ce!. 0995503283

carácter confidencial o protegido de la información contenida en las Bases de Valor del SENAE, la cual para el caso en particular, ha sido utilizada, en primer lugar, para establecer el perfil de riesgo, y en segundo lugar, para realizar la valoración y rectificación de tributos de las mercancías importadas por la compañía FAXMIR S.A.; y, dado que esta información por su particular característica de ser confidencial, solo podía ser revelada por pedido expreso de quien la suministró o por orden judicial, en aplicación del principio dispositivo, quedaba a criterio del accionan te, dentro de la instancia administrativa o jurisdiccional, el solicitarla con el objeto de que una autoridad judicial ordene su exhibición. Ahora bien, teniendo en cuenta que en el caso 5 del artículo 268 del Código Orgánko General de Procesos, se parte de los hechos probados en la sentencia, de la revisión de ésta no consta como hecho probado que exista tal orden de autoridad judicial que haya sido inobservada por parte de la autoridad aduanera; motivo por el cual, este Tribunal de Casación considera que el vicio alegado por el Servicio Nacional de Aduana del Ecuador, de falta de aplicación de los artículos 41 de la Resolución No. 1684, de la "Actualización del Reglamento Comunitario de la Decisión 571 - Valor en Aduanas de las Mercancías Importadas"; 225 del Código Orgánico de la Producción, Comercio e Inversiones; 63 de la Resolución No. 1684 "Actualización del Reglamento Comunitario de la Decisión 571 - Valor en Aduanas de las Mercancías Importadas" de la Comunidad Andina de Naciones (anterior art. 62 de la Resolución 846); y, 10 del Acuerdo Relativo a la Aplicación del Artículo VII del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994 (Acuerdo de Valoración de la OMC), en la especie, sí se configura, y por ende también el caso quinto invocado por el SENA E. 4. DECISIÓN 4.1 Por los fundamentos expuestos, al tenor del artículo 273 del Código Orgánico General de Procesos, la Corte Nacional de justica, Sala Especializada de lo Contencioso Tributario, Administrando justicia, en nombre del pueblo soberano del Ecuador, y por autoridad de la Constitución y las leyes de la República, resuelve: 5. SENTENCIA 5.1 CASAR la sentencia dictada el 7 de septiembre de 2017, a las 09h35, por el Tribunal Distrital de lo Contencioso Tributario con sede en el cantón Guayaquil, provincia del

17

Ab. Mario Enrique Lazada Chóvez, Lcdo. Comex


Ce!. 0995503283

Guayas. 5.2 RATIFICAR la legitimidad y validez jurídica de la Resolución No. SENAE-DGN-2017-0062-RE, emitida por el Director General del Servicio Nacional de Aduana del Ecuador, el 16 de enero de 2017. 5.3 Sin costas. 5.4 Comuníquese, publíquese y devuélvase a la Sala de origen..."

La sentencia antes descrita se encuentra ejecutoriada por el ministerio de la ley.

DEMOSTRACIÓN DE HABER AGOTADO LOS RECURSOS ORDINARIOS Y EXTRAORDINARIOS, SALVO QUE SEAN INEFICACES O INADECUADOS O QUE LA FALTA DE INTERPOSICIÓN DE RECURSOS NO FUERA ATRIBUIBLE A LA NEGLIGENCIA DEL TITULAR DEL DERECHO CONSTITUCIONAL VULNERADO.

Señores Jueces de la Corte Constitucional del Ecuador, a la sentencia de mayoría dictada por la Sala Especializada de lo Contencioso Tributario de la Corte Nacional el Viernes 28 de Septiembre del 2018, no se presentó Recurso de Aclaración y Ampliación, por lo que dicho fallo esta ejecutoriado, por tal razón estoy presentando la Acción Extraordinaria de Protección, que la Ley me franquea para hacer cumplir y garantizar mis derechos constitucionales vulnerados.

SEÑALAMIENTO DE LA JUDICATURA, SALA O TRIBUNAL DEL QUE EMANA LA DECISIÓN VIOLATORIA DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.

La sentencia fue dictada el 28 de Septiembre del 2018 a las 15h04 y notificada por correo electrónico el mismo, mes y ario, por los Jueces de la Sala Especializada de lo Contencioso Tributario de la Corte Nacional de Justicia, dentro del Juicio No. 09501201700257.

Y 6. IDENTIFICACIÓN PRECISA DEL DERECHO CONSTITUCIONAL VIOLADO EN LA DECISIÓN JUDICIAL Y SI LA VIOLACIÓN OCURRIÓ DURANTE EL PROCESO, LA INDICACIÓN DEL MOMENTO EN QUE SE ALEGÓ LA VIOLACIÓN ANTE LA JUEZA O JUEZ QUE CONOCE LA CAUSA.

Mis derechos, garantías y principios reconocidos por la Constitución vigente, que han sido vulnerados en la sentencia son: la GARANTÍA CONSTITUCIONAL DE, LA MOTIVACIÓN, artículo 76, numeral 1, y 7, literal I); de la Constitución de la República del Ecuador, los principios y garantías constitucional contemplado en los artículos: 1; y 169 y otros de la Constitución; el derecho a la tutela judicial ordinaria de derechos e intereses, artículo 75 de la constitución; el derecho de defensa

18

- Ab. Mario Enrique Lazada Chavez, Lcdo. Comex

\jk, \MVu Ab. Carlos Rodríguez Guerrero Cel. 0995503283

(artículo 76, 7, a), c), h) ibídem);e1 derecho al debido proceso; y, derecho a la tutela judicial efectiva,. Artículo 76; el derecho a que motiven mí fallo (artículo 76, numeral 7, y 1) ibídem); el derecho a recurrir y a la doble instancia (artículo 76, 7, m) ibídem); el derecho a la seguridad jurídica. Artículo 82; art. 424 y 425 de la Norma Constitucional; Art. 10 del Acuerdo Relativo a la Aplicación del artículo VII del Acuerdo General Sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994 (Acuerdo de Valoración de la omq, Artículos 37 y 63 de la Resolución No. 1684 "Actuali7ación del Reglamento Comunitario de la Decisión 571- Valor en Aduana de las Mercancías Importadas" (anterior art. 62 de la Resolución 846) de la Comunidad Andina de Naciones.

Para realizar el análisis de causalidad entre estos derechos constitucionales violados mediante en la sentencia expedida en el proceso judicial, por la Sala Especializada de lo Contencioso Tributario de la Corte Nacional de Justicia, me permito exponer los siguientes antecedentes procesales:

Señores Jueces Constitucionales, el punto de la controversia es el siguiente:

La administración aduanera mediante la Acción de Control Posterior conforme lo señala art. 145 del COPCI, a las declaraciones aduaneras No. 028-2014-10-00129251 y 028-2014-10-00538109 y reajusta el valor de las mercancías consistentes FOTOCOPIADORAS USADAS, para tal efecto aplica el TERCER METODO DE VALORACION: VALOR DE TRANSACCION DE MERCANCIAS SIMILARES, argumentando que en su base de datos y de valor, ha encontrado mercancías similares a la importadas por FAXIVIIR S.A., a esta acto administrativo se presentó el reclamo de impugnación, el cual fue negado por la aduana, por lo que se presentó la Demanda de Impugnación ante el Tribunal de lo Contencioso Tributario de Guayaquil, en el numeral 8 del art. 142 del Código Orgánico General de Procesos, el actor tiene el derecho de solicitar el acceso judicial a la prueba debidamente fundamentada, la fundarnentación se la hizo en base al art. 63 de la Resolución No. 1684 del Reglamento Comunitario de la Decisión 571 Valor en Aduana de las Mercancías Importadas; (anterior art. 62 de la Resolución 846 de la CAN, y del art. 10 del Acuerdo Relativo a la Aplicación del Artículo VII del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994 (Acuerdo de Valoración de la OMC).[...1"; es decir, se solicitó en la demanda por escrito; que es RECONOCIDO EN SU SENTENCIA POR LA SALA ESPECIALIZADA DE

LO CONTENCIOSO TRIBUTARIO, "...lo cual aunado a que dentro las constan das procesales (demanda) se observa que la compañía actora solicitó, a través de los juzgadores, que el SENAE remita la apertura de la Base de Valor empleada en

19

Ab. Mario Enrique Gozada Chávez, Lcdo. Comex Ab. Carlos Rodríguez Guerrero Cet 0995503283

la presente causa (aunque no consta dicho pedido en el acta resumen de la audiencia preliminar),..."; parte de la mencionada sentencia dictada por la Sala Especialinda de lo Contencioso

Tributario; y, se anunció como prueba en la audiencia preliminar expresamente la ORDEN JUDICIAL, al Tribunal de lo Contencioso Tributario de Guayaquil, en el sentido de que la Dirección Nacional de Intervención de la SENAE, remita la información que sirvió de base para reajustar el valor de las mercancías, cabe destacar que el Procurador Judicial de la Aduana, no impugno esta petición, e

indicando al final lo siguiente la misma sala de la Corte Nacional:

".... Ahora bien, teniendo en cuenta que en el caso 5 del artículo 268 del Código Orgánico General de Procesos, se parte de los hechos probados en la sentencia, de la revisión de ésta no consta como hecho probado que exista tal orden de autoridad judicial que haya sido inobservada por parte de la autoridad aduanera; motivo por el cual, este Tribunal de Casación considera que el vicio alegado por el Servicio Nacional de Aduana del Ecuador.

Adicionalmente, la administración aduanera invoca en la Rectificación de tributos, y en la contestación a la demanda que la información que la aduana tiene en su base de datos y de valor es confidencial, respaldando su alegación en el art.. 225 del COPCI, frente a esta alegación nosotros impugnamos esta alegación fundamentándola en el art. 10 del Acuerdo Relativo a la Aplicación del artículo VII del Acuerdo General Sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994, de la siguiente manera:

Señores Jueces, RESPECTO DE LA ALEGACION DE QUE LA INFORMACION QUE LA ADUANA TIENE EN SU BASE DE DATOS Y DE VALOR ES CONFIDENCIAL, ALEGACION QUE ES FUNDAMENTA EN EL ART. 225 INCISO SEGUNDO DEL COPCI, MANIFIESTO LO SIGUIENTE:

"...Art. 225.- Base de datos.-El contenido de las bases de datos del Servicio Nacional de Aduana del Ecuador es información protegida, su acceso no autorizado o la utilización indebida de la información contenida en ella, será sancionada conforme el Código Penal..."

ANTE ESTO SEÑORES JUECES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL, esta norma legal solamente se la aplica en nuestro ordenamiento jurídico, ya que para revelar esta información existen normas supranacionales como es el art. 10 del Acuerdo Relativo a la Aplicación del Artículo VII del Acuerdo General sobre

20

Ab. Mario Enrique Lazada Chávez, Lcdo. Comex — '3

Ab. Carlos Rodríguez Guerrero NIvkz1

Ce!. 0995503283

Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994; en concordancia con el art. 63 de la Resolución No. 1684 del Reglamento Comunitario de la Decisión 571 dela CAN, que en su orden disponen:

"...ART. 10.- TODA INFORMACIÓN QUE POR SU NATURALEZA SEA CONFIDENCIAL O QUE SE SUMINISTRE CON CARÁCTER DE TAL A LOS EFECTOS DE LA VALORACIÓN EN ADUANA SERÁ CONSIDERADA COMO ESTRICTAMENTE CONFIDENCIAL POR LAS AUTORIDADES PERTINENTES, QUE NO LA REVELARAN SIN AUTORIZACION EXPRESA DE LA PERSONA O DEL GOBIERNO QUE HAYA SUMINISTRADO DICHA INFORMACIÓN, SALVO EN LA MEDIDA EN .QUE PUEDA SER NECESARIO REVELARLA EN EL CONTEXTO DE UN PROCEDIMIENTO JUDICIAL.

ART. 63.- EN APLICACIÓN DE LO DISPUESTO EN EL ARTICULO 10 DEL ACUERDO SOBRE VALORACION DE LA OMC, LA INFORMACION SUMINISTRADA, QUE POR SU ESPECIAL NATURALEZA, SEA CONFIDENCIAL O APORTADA CON ESE CARÁCTER, NO SERA REVELADA POR LA AUTORIDAD ADUANERA SIN LA EXPRESA AUTORIZACION DE LA PERSONA O DEL GOBIERNO QUE LA HAYA PROPORCIONADO, SALVO ORDEN JUDICIAL..."

SEÑORES JUECES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL, las dos normas antes citadas, coinciden en que debe existir una orden judicial para revelar la información que la aduana tiene en su base de datos y de valor, estas normas por ser supranacionales, prevalecen sobre el art. 225 del Código Orgánico de la Producción Comercio e Inversiones, así lo dispone el art. 424 y 425 de la Constitución de la República del Ecuador, que en su orden indican:

". .Art. 424.- La Constitución es la norma suprema y prevalece sobre cualquier otra del ordenamientojuddico..."

"...Art. 425.- El orden jerárquico de aplicación de las normas será el siguiente:

La Constitución, los Tratados y convenio internacionales, las lges otzánicas...

Respecto de las sentencias dictadas por la Sala Hoeciakzada de lo Contencioso Tributario de la Corte Nacional, están en el último lugar del ad 425 de la Constitución, por lo que, no pueden prevalecer sobre la norma supranacional..."

La Sala Especializada de la Corte Nacional, no hace ningún análisis sobre la supremacía del art. 424 y 425 de la Constitución y de la norma del art. 10 del

21



Ce:. 0995503283

Acuerdo Relativo a la Aplicación del Artículo VII del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994; con el art. 225 del COPCI, por lo que, se está negando el derecho a la seguridad jurídica prevista en el art. 82 de la Constitución de la Repubhca, y como consecuencia de esta omisión la sentencia no está motivada, ya que no se respeta la Constitución, y las normas supranacionales, a pesar de que existen las disposiciones jurídicas claras sobre la prevalencia y jerarquización de las mismas con las normas inferiores, como son el art. 225 del COPCI y las sentencias dictadas por la Corte Nacional;

La sala especializada de la Corte Nacional, no advierte que tanto el art 10 del Acuerdo Relativo a la Aplicación del Artículo VII del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994; como el art. 63 de la Resolución No. 1684 del Reglamento Comunitario de la Decisión 571 dela CAN,

CONTIENEN UNA EXCEPCIÓN, QUE INDICA QUE LA INFORMACIÓN QUE TIENE LA ADUANA EN SU BASE DE DATOS Y DE VALOR PUEDE SER REVELADA SI SE LA REQUIERE MEDIANTE UNA ORDEN JUDICIAL, sobre esta

excepción la sala no hace ningún análisis ni resuelve sobre la misma, causando un estado de indefensión; dejando constancia; que la mencionada prueba solicitada JAMAS FUE IMPUGNADA POR LA ADMINISTRACION ADUANERA; ni en audiencia preliminar; ni por escrito.

Sobre la GARANTÍA CONSTITUCIONAL DE LA MOTIVACIÓN.- Los Jueces en el fallo de mayoría no han motivado su sentencia, por cuanto, en el extenso escrito se hace una trascripción de las normas del literal 1) del numeral 7 del art. 76 de la Constitución y repiten dos y tres veces el argumento de los puntos presentados por la aduana en el recurso de casación; y se cita doctrina sobre la motivación; esto no es motivar una sentencia; de esta manera la garantía constitucional del derecho a la defensa establecida en el artículo 76, numeral 7, y 1) de la Constitución, viola la FALTA de MOTIVACIÓN. Del contenido de la sentencia se hace una transcripción de las normas del debido proceso y cita una serie de doctrina sobre la motivación, esto es, procesalmente no es MOTIVACION de una sentencia o auto.

EXPLICACIÓN DE LA FALTA DE MOTIVACIÓN...

22

Ab. Mario Enrique Lozada Chgvez, Lcdo. Comex Ab. Carlos Rodríguez Guerrero At' 1MA) Ce!. 0995503283

Lo expresado se debe a que todo Auto o sentencia debe contener un procedimiento decisorio con su correspondiente procedimiento justificativo o razones que permitieron decidir así, conocidas como ratio decidendi o motivación; si llegara a faltar el procedimiento justificativo como en el presente auto de inadmisión significa que no hay motivación, pues no se ha proporcionado la justificación de ese contexto que como resultado obtuvieron los Jueces.

Como lo ha manifestado la Corte Constitucional (sentencia No. 367-16-SEP-CC. CASO No. 1165-16-EP, del 15 de noviembre de 2016), dispone que la Sala Especializada de lo Contenciosito Tributario, conozca y resuelva sobre el recurso de casación.

VULNERACIÓN DEL DERECHO AL DEBIDO PROCESO. Artículo 76 de la Constitución de la República.

La Sala, vulneró el Derecho al Debido Proceso, pues no habiendo garantizado el cumplimiento de las normas y mis derechos como parte, considero que me ha vulnerado mi derecho al debido proceso sustantivo o sustancial reconocido en el artículo 76 numeral 1 de la Constitución, pues el referido artículo expresa que "...corresponde a toda Autoridad Judicial garantizar el cumplimiento de las normas y los derechos de las partes..."

ES DECIR EL DERECHO AL DEBIDO PROCESO, IGNORANDO LAS REPLICAS Y ARGUMENTOS EN CONTRA DEL ACTO ADMINIS l'KATIVO IMPUGNADO.

Esta disposición constitucional contiene la protección o garantía que deben los Jueces a las personas mediante acatamiento de las normas y sus derechos; es decir, no analizo la supremacía y prevalencia del art. 10 del Acuerdo Relativo a la Aplicación del art. 7 del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994; como el art. 63 de la Resolución No. 1684 del Reglamento Comunitario de la Decisión 571 dela CAN, Normas Supranacionales, sobre el art. 225 del COPCI, en concordancia con el art. 424 y425 de la Constitución.

La Corte Constitucional se ha pronunciado en la sentencia No 3 11-16-SEP-CC, dictada en el caso No 1884-13-EP: Respecto sobre la competencia del Tribunal; pues esta queda determinada por las reglas previamente establecidas (territorio, materia, personas, grados), para conocer y resolver una controversia, asumiendo que la competencia de los jueces y tribunales está previamente establecida por la ley.

23

Ab. Mario Enrique tozuda Chavez, Lcdo. Comex


Cet 0995503283

Al criterio establecido por esta Corte Constitucional; conocida por ustedes, corresponde añadir la competencia que nace de tratados internacionales suscritos y ratificados por el Estado ecuatoriano, los cuales conforman parte del ordenamiento jurídico ecuatoriano y están supra ordinados respecto de las leyes, por expresa disposición del artículo 425 de la Constitución de la República. Las normas convencionales de este tipo, en ciertos casos, otorgan jurisdicción y competencia a cortes y tribunales supranacionales; los cuales, si bien se centran en la interpretación y aplicación de los instrumentos que conforman el universo jurídico de su intervención conforme a su propio mandato, cumplen una labor trascendental en el derecho.

Es necesario indicar que los Jueces de la Sala Especializada de lo Contencioso Tributario de la Corte Nacional; como probos del derecho aduanero, derecho tributario y demás normas constitucionales deben conocer que dentro del Proceso 80-IP-2012, interpretación Prejudicial, el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, ha consolidado como principio fundamental del Ordenamiento Comunitario Andino el de "Preeminencia del Derecho Comunitario Andino", soportándolo en otros principios: el de "Eficacia Directa del Ordenamiento Jurídico Andino", el de "Aplicabilidad Inmediata del Ordenamiento Jurídico Andino", y el de "Autonomía del Ordenamiento Jurídico Andino"; CONOCIDO POR TODOS LOS ERUDITOS EN MA FERIA ADUANERA.

Haciendo un análisis de la posición o jerarquía del Ordenamiento Jurídico Andino, ha manifestado que dicho ordenamiento goza de prevalencia respecto de los ordenamientos jurídicos de los Países Miembros y respecto de las Normas de Derecho Internacional, en relación con las materias transferidas para la regulación del orden comunitario. En este marco ha establecido que en caso de presentarse antinomias (contradicciones) entre el Derecho Comunitario Andino y el derecho interno de los Países Miembros, prevalece el primero, al igual que cuando se presente la misma situación entre el Derecho Comunitario Andino y las normas de derecho internacional.

El Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina acerca del principio de Autonomía del Ordenamiento Jurídico Andino, ha manifestado lo siguiente: "En

este contexto, cabe reiterar que el ordenamiento comunitario

24

Ab. Mario Enrique Lazada Chávez, Lcdo. Comex —

Ab. Carlos Rodríguez Guerrero -k Q_ \-ed Ce!. 0995503283

no deriva del ordenamiento de los Países Miembros, sea éste

de origen interno o internacional, sino del Tratado

Constitutivo de la Comunidad. Así, y por virtud de su

autonomía, se ratifica que el ordenamiento jurídico de la

Comunidad —tanto el primario como el derivado- no depende

ni se halla subordinado al ordenamiento interno, de origen

internacional, de dichos Países."

Sin embargo, es muy importante tener en cuenta que en virtud del principio de

complemento indispensable, la nacional podría regular temas que no se encuentren

regulados por la norma comunitaria andina, con el objetivo de lograr su correcta

aplicación. Sobre este principio el Tribunal ha manifestado lo siguiente:

El Artículo 63 de la Resolución 846 numeral 2.- ".... 2. En aplicación de lo

dispuesto en el Artículo 10 del Acuerdo sobre Valoración de la OMC, la

información suministrada, que por su especial naturaleza, sea confidencial o

aportada con ese carácter, no será revelada por la autoridad aduanera sin la expresa

autorización de la persona o del Gobierno que la haya proporcionado, salvo orden de autoridad judicial..."; LA MISMA QUE FUE SOLICITADA POR LA PARTE ACTORA Y RECONOCIDA POR LA SALA ESPECIALIZADA DE LO CONTENCISOSO TRIBUTARIO DE LA CORTE NACIONAL

MI MISMO, EL TRIBUNAL DE JUSTICIA ANDINO INDICA LO

SIGUIENTE: "(...) no es posible la expedición de normas

nacionales sobre el mismo asunto, salvo que sean necesarias

para la correcta aplicación de aquéllas". (Proceso 10-IP-94.

Interpretación Prejudicial de 17 de marzo de 1995, publicada

en la Gaceta Oficial del Acuerdo de Cartagena N°177, de 20 de

abril de 1995).

Lo anterior quiere decir que los Países Miembros no pueden

expedir normas sobre asuntos regulados por las normas

comunitarias, salvo que sean necesarias para su correcta

ejecución y, en consecuencia, no pueden, so pretexto de

reglamentar normas comunitarias, establecer nuevos derechos

u obligaciones o modificar los ya existentes y previstos en las

normas comunitarias. 25

Ab. Mario Enrique Lazada Chdvez, Lcdo. Coma Ab. Carlos Rodríguez Guerrero

Cel. 0995503283

Así pues, el País Miembro sólo podría haber regulado dicho

asunto cuando la propia norma comunitaria explícitamente lo

hubiera previsto, o cuando sobre dicho asunto hubiese

guardado silencio." (Interpretación Prejudicial expedida el

25de febrero de 2010, dentro del proceso 115-IP-2009,publicada

en la Gaceta Oficial del Acuerdo de Cartagena N°1828, de 30

de abril de 2010)..."

Dentro del principio de complemento indispensable, el Tribunal ratifica que la potestad de las autoridades nacionales de los Países Miembros, de regular a través de normas internas o mediante la celebración de tratados internacionales no podrá ser ejercida de modo tal que signifique la introducción de restricciones adicionales al ejercicio de los derechos y facultades consagrados por la norma comunitaria. En todo caso, la norma interna o internacional que se aplique deberá ser compatible con la comunitaria.

En efecto, estas normas no podrán establecer exigencias, requisitos adicionales o dictar reglamentaciones que de una u otra manera entren en conflicto con el derecho comunitario andino o restrinjan aspectos esenciales regulados por él de manera que signifiquen, por ejemplo, una menor protección a los derechos consagrados por la norma comunitaria; como lo establece el artículo 225 del COPCI

El uruguayo Ramon Valdes Costa, "...respecto del derecho comunitario tributario, que reconoce que en la CAN se acepta la supranacionalidad; y, por ende la supremacía de las normas comunitarias sobre las normas nacionales del mismo...", libro pag. 99 Manual de Derecho Tributario

Pues si bien es cierto el artículo 225 del COPCI establece; la confidencialidad de la base de datos, pues en el presente caso, este modifica lo establecido en el numeral 2 del artículo 63 de la Resolución 846; concordante con lo que establece el artículo 10 del Acuerdo Relativo a la Aplicación del Artículo VII del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994 (Acuerdo de Valoración de la OMC); pues lo está modificando; conforme lo señala la interpretación prejudicial, respecto de la supremacía de la NORMA SUPRANACIONAL

En aplicación de los derechos indicados corresponde, entonces, verificar un respeto a la Constitución; y en aplicación de normas que cumplan con los estándares mínimos de claridad, preexistencia y publicidad.

Pues es señalar antes ustedes Señores Jueces de la Corte Constitucional que la sala del Tribunal Distrital Contencioso Tributario No 2, con sede en Guayaquil ordeno,

26

— 3 Ab. Mario Enrique Lazada Chávez, Lcdo. Comex Ab. Carlos Rodríguez Guerrero It44-+

Ce!. 0995503283

que la Administración Aduanera remita LA INFORMACION PARA VERIFICAR la forma que aplico los métodos de Valoración Aduanera; y, si estos estaban correctos, conforme los establece el Acuerdo de valoración de la OMC que prevé 6 métodos de valoración; para que sean los mismos Jueces que observen si el Acto Administrativo se encontraba debidamente motivado.

VULNERACIÓN DEL DERECHO A LA SEGURIDAD JURÍDICA. El artículo 82 de la Constitución de la República, la Sala vulneró el Derecho a la Seguridad Jurídica pues en la sentencia no se hace un estudio de la supremacía de la Constitución y de las normas supranacionales sobre el contenido del art. 225 del COPCI, pues no observar el debido proceso, ni reconocer mi legítimo derecho de defensa y transgredir la seguridad jurídica, traducida en que no se aplicó normas supranacionales, que sirven para revelar la información confidencial de la base de valor de la aduana, que procesalmente fue ordenada por el tribunal a quo, mediante aplicación del art. 142 numeral 8 del COGEP, que a letra dice:

Numeral 8.- La solicitud de acceso judicial a la prueba debidamente

fundamentada, si es el caso; en la etapa preliminar el Tribunal acepto dicha petición y la aduana no impugno esta decisión, por lo que expresamente acepto suministrar la información que sirvió para la elaboración del acto administrativo; y, consecuentemente VERIFICAR Si SE HABIAN APLICADO CORRECTAMEN l'E LOS METODOS DE VALOR Y DE MANERA ESPECIAL EL TERCER METODO.

La violación de la norma supranacional contenida en el art. 10 del Acuerdo Relativo a la Aplicación del artículo VII del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994, y los arts. 424 y 425 de la Constitución, ocurrió desde la etapa administrativa hasta la judicial, concordante con el art. 63 de la Resolución No. 1684 del Reglamento Comunitario de la Decisión 571 Valor en Aduana de las Mercancías Importadas; (anterior art. 62 de la Resolución 846 de la CAN).

Así mismo Señores Jueces de la Corte Constitucional, la Sala Especializada de lo Contencioso Tributario de la Corte Nacional; en su sentencia, no menciona respecto de la Forma correcta en que la Administración Aduanera debe realizar la Aplicación Correcta del Tercer Método de Valoración Aduanera; 1 VIOLENTANDO LO ESTABLECIDO EN EL ARTICULO 37 DE LA RESOLUCIÓN No. 1684 DE LA DECISIÓN 571 DE LA CAN; y, que fue observada por la SALA AQUO; concordante con lo previsto en el Art. 3.1 a) del Acuerdo de Valoración del GATT establece que Si el valor en aduana de las mercancías importadas no puede determinarse con arreglo a lo dispuesto en los artículos 1 y 2, el Valor en aduana será el valor de transacción de mercancías

27

Ab. Mario Enrique Lazada Chávez, Lcdo. Comex Ab. Carlos Rodríguez Guerrero

Cet 0995503283

similares vendidas para la exportación al mismo país de importación y exportadas en el mismo momento que las mercancías objeto de valoración, o en un momento aproximado. (énfasis agregado), lo que significa que para la aplicación de este método, debe cumplirse ciertas condiciones: a) que el valor en aduana no pueda determinarse con arreglo a lo dispuesto en los Art. 1 y 2, b) que las mercancías hayan sido vendidas para la exportación, c) que las mercancías hayan sido vendidas al mismo país de importación; y, d) que las mercancías hayan sido exportadas en el mismo momento que las mercancías que se valoran, o en un momento aproximado; sin embargo, en el presente caso, no existe ninguna constancia de cuál es el valor en aduana de las mercancías similares con el que se ha comparado para la aplicación de este método, a la Empresa FAXM1R S.A:, ni que tales mercancías hayan sido vendidas para la exportación al mismo país de importación, ni que hayan sido exportadas en el mismo momento que las mercancías que se valoran, o en un momento aproximado, peor aún existe constancia de que las mercancías similares con las que se ha comparado, hayan sido vendidas al mismo nivel comercial y sustancialmente en las mismas cantidades que las mercancías objeto de la valoración. Es verdad que en la Rectificación de Tributos realizada a FAXNIIR se señala que Dado que la correcta aplicación del Tercer Método de Valoración implica identificar inequívocamente mercancías importadas que puedan ser consideradas como similares, se comunica que teniendo en cuenta la subpartida, descripción y origen, dentro del Banco de Datos (Art. 25 de la Decisión 571 de la CAN) de la Administración Aduanera, sí es posible afirmar que la importación FAXMIR S.A., realizadas en un momento aproximado, originarias de Estados Unidos, China sean similares, debido a que las mercancías allí detalladas: Son muy semejantes a las mercancías objeto de valoración en lo que se refiere a las características.- Cumplen las mismas funciones que las mercancías objeto de valoración, y son comercialmente intercambiables.- Son producidas en el mismo país, y más adelante enfatiza en el hecho de que dando cumplimiento a lo previsto en el numeral 3 del Art. 37 de la Resolución 846, el valor de transacción de las mercancías con las que se ha comparado corresponden a ventas realizadas al mismo nivel comercial y sustancialmente en las mismas cantidades que las mercancías objeto de la valoración y que han sido exportadas en un mismo momento o en un momento aproximado; sin embargo, ni siquiera se cita la fuente donde constan las mercancías con cuyos precios ha realizado la comparación, peor existe constancia documental de tales precios ni de que las mercancías que sirvieron de referencia para la comparación hayan sido similares a las que son objeto de la presente controversia, por lo que mal se puede aceptar la determinación del valor en aduana en base al valor de transacción de mercancías similares, sin la existencia de una cabal demostración de cuáles son las mercancías similares con las que se ha realizado la comparación. El hecho de que afirme haber comparado con valores constantes en la Base de Datos

28

Ab. Mario Enrique Lazada Chdvez, Lcdo. Comex Ab. Carlos Rodríguez Guerrero Cel. 0995503283

de la Aduana, sin identificar plenamente cuáles son las mercancías que han servido de referencia, de ninguna manera se justifica la CORRECTA APLICACIÓN DEL TERCER MÉTODO DE VALORACIÓN, puesto que no permite saber a ciencia cierta si efectivamente las mercancías con las que se ha comparado son similares, es decir tienen características y composición semejante, cumplen las mismas funciones y son comercialmente intercambiables, ya que de no ser así, la Aduana tiene la obligación de realizar los ajustes correspondientes, tal como así lo determina el Art. 38.1 del Reglamento de Valoración de la CAN, al señalar que en aquellos casos que no se disponga de valores de transacción de mercancías similares, vendidas al mismo nivel comercial y sustancialmente en las mismas cantidades que las mercancías objeto de valoración, se efectuaran los ajustes que resultan necesarios, por las diferencias existentes por los conceptos de nivel comercial y/o cantidad entre la mercancía importada y la mercancía similar considerada y más adelante en el acápite 2) de la misma norma se señala que Cualquier ajuste que se efectúe como consecuencia de diferencias de nivel comercial o de cantidad, ha de cumplir la condición, tanto si conduce a un aumento como a una disminución de valor, de que se haga sobre la base de datos objetivos y cuantificables. Si esto es así, al no conocer siquiera cuáles fueron las mercancías similares con las que se realizó la comparación para la determinación del valor en aduana, impide también saber si fue necesario realizar los ajustes correspondientes, bien entendido que tales ajustes deben ser realizados no sólo en base a datos reales sino que además sean objetivos y cuantificables, cuestión que es imposible realizar si no se sabe cuál es la mercancías que se tomó como referencia.-

Por otro lado es menester tener presente que el Art. 15. 2 b) del Acuerdo de Valoración de la OMC establece que en el presente acuerdo Se entenderá por "mercancías similares" las que, aunque no sean iguales en todo, tienen características y composición semejantes, lo que les permite cumplir las mismas funciones y ser comercialmente intercambiables. Para determinar si las mercancías son similares habrán de considerarse, entre otros factores, su calidad, su prestigio comercial y la existencia de una marca comercial Esto implica que para la aplicación del tercer método de valoración, adicionalmente la administración aduanera tiene que identificar, en primer lugar, las mercancías similares con las que va a realizar la comparación, como así lo establecía el Art. 37. 2 (41.2) del Reglamento de Valoración de la CAN, y luego detallar en forma minuciosa la aplicación de dicho método, especificando claramente los datos y demás características de las mercancías similares con las que se ha comparado, es decir que tengan características y composición semejante, que cumplan las mismas funciones y sean comercialmente intercambiables, teniendo en cuenta siempre su calidad, prestigio comercial y la marca, puesto que de otra manera los datos resultarían ficticios y por ende la

29

Ab. Mario Enrique Lazada Chávez, Lcdo. Comex Ab. Carlos Rodríguez Guerrero

Ce!. 0995503283

decisión resultaría arbitraria, generando corno consecuencia incertidumbre e inseguridad en los importadores, en franca transgresión de la seguridad jurídica garantizada en el Art. 82 de la Constitución.

PRE I ENSIÓN CONCRETA.-

Señores Jueces, conforme a los fundamentos de hecho y de derecho expresado a lo largo de esta exposición concurro ante ustedes muy respetuosamente para solicitarle que se admita a trámite la Acción Extraordinaria de Protección propuesta, contemplada en el artículo 94 de la Constitución de la República del Ecuador concordante con el artículo 58 de la Ley Orgánica de Garantía Jurisdiccionales y Control Constitucional y que en sentencia se declare la vulneración de mis derechos constitucionales y se deje sin efecto jurídico la sentencia emitida por la Sala Especializada de lo Contencioso Tributario de la Corte Nacional de Justicia.

Que se deje sin efecto jurídico la sentencia dictada el Viernes 28 de Septiembre del 2018 por la Sala Especializada de lo Contencioso Tributario de la Corte Nacional; ya que no respeto lo establecido del art. 10 del Acuerdo Relativo a la Aplicación del artículo VII del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994, y del art. 63 de la Resolución No. 1684 "Actualización del Reglamento Comunitario de la Decisión 571- Valor en Aduana de las Mercancías Importadas" (anterior art. 62 de la Resolución 846) de la Comunidad Andina de Naciones; inobservando el análisis de la sala aguo( Tribunal Distrital de lo Contencioso Tributario de Canton Guayaquil); en la sentencia dictada el 7 de septiembre de 2017, a las 09h35, al no poder justificar CORRECTAMENTE el Servicio Nacional de Aduana del Ecuador LA APLICACIÓN DEL TERCER método de valoración aplicado en el acto administrativo impugnado; y, no siguiendo, ni aplicando con lo previsto en el Art. 4 de la Decisión 571 que se refiere al Orden de Aplicación de los Métodos: "Art.4.-Orden de aplicación de los métodos: Según lo dispuesto en la Nota General del Anexo 1 del Acuerdo sobre Valoración de la OMC, los métodos señalados en el artículo anterior deben aplicarse en el orden allí indicado. El valor de transacción de las mercancías importadas es la primera base para la determinación del valor en aduana y su aplicación debe privilegiarse siempre que se cumplan los requisitos para ello. El orden de aplicación de los métodos señalados en los numerales 4 y 5 del artículo anterior, y, que deben ser realizados y ajustadas de conformidad con las, disposiciones del artículo 8 del Acuerdo sobre Valoración de la OMC; concordante con el Articulo 37 de la Resolución 1684 "Actualización del Reglamento Comunitario de la Decisión 571- Valor en Aduana de las Mercancías Importadas" (anterior art. 62 de la Resolución 846)

30

- Ab. Mario Enrique Lazada Chávez, Lcdo. Comex \ ro ,beinC, Ab. Carlos Rodríguez Guerrero

Cel. 0995503283

Para mejor entendimiento de los jueces que conformarán en su debido momento la Sala de Admisión de la Corte Constitucional, creo que es necesario desarrollar los aspectos admisión a trámite, de la presente acción extraordinaria de protección conforme así lo establece el artículo 62 de la Ley Orgánica de Garantía Jurisdiccionales y Control Constitucional:

Argumento claro sobre el derecho violado y la relación directa e inmediata, por acción u omisión de la Autoridad Judicial, con independencia de los hechos que dieron lugar al proceso.

Se ha explicado con claridad que la sentencia ha vulnerado mis derechos, garantías y principios reconocidos por la Constitución vigente, y las normas supranacionales contenidas en los art. 10 del Acuerdo Relativo a la Aplicación del artículo VII del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994, y del art. 63 de la Resolución No. 1684 "Actualización del Reglamento Comunitario de la Decisión 571- Valor en Aduana de las Mercancías Importadas" (anterior art. 62 de la Resolución 846) de la Comunidad Andina de Naciones, que han sido vulnerados en la sentencia son: la garantía constitucional de la motivación, artículo 76, 7, 1); los principios y garantías constitucional contemplado en los artículos 75 de la constitución; el derecho de defensa (artículo 76, 7, a), ibídem);e1 derecho al debido proceso. Artículo 76; el derecho a que motiven mí fallo (artículo 76, 7,1) ibídem); el derecho a recurrir y a la doble instancia (artículo 76, 7, m) ibídem); el derecho a la seguridad jurídica. Artículo 82; y otros.

Justificación argumentada sobre la relevancia constitucional del problema jurídico y de la pretensión.

Como bien lo señala la corte constitucional en la sentencia No. 04 — 09 —SEP — CC, de 14 mayo 2009, caso: 30 —08 —EP, al referirse a la acción extraordinaria de protección, señala que : "...no se trata de una instancia sobrepuesta a las ya existentes ni tampoco tiene como propósito deslegitimar la actuación de juezas y jueces, sino por lo contrario, se trata de un mecanismo subsidiario que complementa y refuerza por lo que debe señalarse que la relevancia constitucional del problema jurídico no se limita a la determinación de mis derechos fundamentales subjetivos, sino que pretende dotar al sistema de administración de justicia por la vía del precedente jurisprudencial, de reglas y pronunciamientos jurisdiccionales en el ámbito constitucional, sobre lo que debe entenderse por, derecho a la defensa, y la garantía básica del debido proceso de la motivación jurídica, sus implicaciones y sus nexos con los postulados constitucionales, además sobre aspecto de la reparación integral de derechos constitucionales.

31


Ab. Carlos Rodríguez Guerrero Ce!. 0995503283

El fundamento de la acción no se agota solamente en la consideración de lo injusto o equivocado de la sentencia.

La presente acción extraordinaria de protección ha tratado de ser objetis a en cuanto al análisis del auto de inadmisión emitido por los Conjueces de la Sala de lo Contencioso Tributario de la Corte Nacional de Justicia, y las violaciones de principios, garantías y derechos constitucionales reali7ados en la tramitación de todo el juicio, evitando emitir criterio o argumento alguno, respecto de lo justo o injusto que pudo haber sido el Auto de Inadmisión. Se ha procurado más bien demostrar y argumentar la violación de los principios, garantías y derechos constitucionales ya mencionados.

Presentación dentro del término establecido en el artículo 60 de La Ley de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional.

La sentencia en contra de la cual se presenta esta Acción Extraordinaria de Protección fue emitido por los Jueces de Sala Especiali7ada de lo Contencioso Tributario de la Corte Nacional de Justicia, el 28 de Septiembre del 2018 siendo ésta, la última actuación, por lo tanto me encuentro dentro del término legal.

La acción no se plantea contra la decisión del Tribunal Contencioso Electoral durante procesos electorales.

La acción extraordinaria de protección se presenta en contra de la sentencia emitida por los Jueces de la Sala de lo Contencioso Tributario de la Corte Nacional de Justicia, el 28 de Septiembre del 2018, por lo que, no se aplique el numeral 7 del artículo 62 de la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional

Solución de una violación grave de derechos, establecimiento de precedentes judiciales, corrección de la inobservancia de precedentes establecidos por la Corte Constitucional y sentencia sobre asuntos de relevancia y trascendencia nacional.

El trámite de' la presente acción extraordinaria protección permitiría resolver los problemas jurídicos relevantes antes señalados, estos son la inobservancia de la Constitución, de las normas supranacionales; la motivación jurídica; el derecho a la defensa y, el derecho a la tutela judicial efectiva y expedita; el derecho al debido proceso; el derecho a la seguridad jurídica, cuya vulneración atenta a los derechos reconocidos por la Constitución y las normas supranacionales. Por lo tanto es necesario establecer precedentes jurisprudenciales para una plena consolidación del sistema administración de justicia constitucional ecuatoriano

32

.) SF. RETARIO GENERAL

1 CORTE CONSTITUCIONAL SECRETARIA GENERAL

Recibido el día de hoy. 25 OCT 2018

DOCUM ENTOLO G LA

A las / VEZ?

Por.

aliobtriguelozadaChdun ABOGADO

HAL 094010443

— e6 tl;ets

Ab. Mario Enrique Lozada Chávez, Lcdo. Comex


Ce!. 0995503283

TRÁMITE Y PETICIÓN

De conformidad con el primer inciso del artículo 62 de la Ley Orgánica de Garantías jurisdiccionales y Control Constitucional, señores Jueces de la Sala de lo Contencioso Tributario de la Corte Nacional de Justicia, deberán ordenar se notifique a la otra parte con esta acción extraordinaria de protección y remitir el expediente completo a la Corte Constitucional, en el término máximo de cinco días.

DECLARACIÓN

Declaro que no he planteado otra acción constitucional por los mismos actos u omisiones, contra la misma persona o grupo de personas y con la misma pretensión.

CITACIÓN CON LA DEMANDA

A los Jueces de la Sala Especializada de lo Contencioso Tributario de la Corte Nacional, se les citará con la presente Acción Extraordinaria de Protección en su Despacho ubicado en la Corte Nacional de Justicia.

AUTORIZACIÓN Y NOTIFICACIONES

Autorizando y facultando al Abogado Mario Enrique Lozada Chávez, profesional de derecho para que a mi nombre y representación, ejecuten todo acto procesal constitucional o suscriba cuantos escritos fueren necesarios en defensa de mis intereses, lo cual consta en la cláusula especial de la Escritura de poder y Procuración Judicial que se adjunta a la presente demanda.

Las Notificaciones las recibiré en las casillas judiciales 600 de Quito de la Corte Provincial de Pichincha y 2600 de la Corte Provincial del Guayas, el correo electrónico [email protected]

Es justicia, etc.

FE 4Y DO ESPINOZA GERENTE GENERAL FAXMIR S.A.

33

r.-

Ab. Carlos Rodríguez Guerrero Ce!. 0995503283 SEÑORES ...

Documents

Transcript of Ab. Carlos Rodríguez Guerrero Ce!. 0995503283 SEÑORES ...