ABUSO DE CONFIANZA

El Diccionario de la Lengua Española define el abuso de confianza como la “infidelidad que consiste en burlar o perjudicar uno a otro que por inexperiencia, afecto, bondad excesiva o descuido, le ha dado crédito. Es una de las circunstancias que agravan la responsabilidad penal en la ejecución de ciertos delitos”.

La frase “abuso de confianza” puede tener en Derecho Penal un doble significado: como circunstancia genérica agravadora consistente en la deslealtad manifestada por el delincuente contra su víctima, concurrente con cualquier delito y la segunda, como delito patrimonial típico especial, perfectamente diferenciado del robo y del fraude.

Los elementos que se desprenden de este delito son:

SUJETOS Y OBJETOS

SUJETOS

ACTIVO: Puede serlo cualquier persona física y será quien efectúe la conducta típica.

PASIVO: Puede serlo cualquier persona física o moral y será quien resienta la conducta típica, es decir, quien se ve afectado en su patrimonio.

OBJETOS:

MATERIAL: Al igual que en el delito de robo, el objeto material es la cosa ajena mueble, entendiendo lo siguiente:

COSA: Todo aquello que ocupa un lugar en el espacio. Deberá ser ajena, no pertenecer al sujeto activo, sino a otro a quien se afectará en su patrimonio.

MUEBLE: Los muebles son los cuerpos que pueden trasladarse de un lugar a otro, ya sea por sí mismos o por una fuerza exterior. (Art. 753 CCDF.)

Pueden ser objeto de apropiación todas las cosas que no están excluidas del comercio. (Art. 747 CCDF.)

JURÍDICO: Es el patrimonio, ya sea de una persona física o moral.

CLASIFICACIÓNEs un delito:

Por la conducta: de acción u omisión. Por el número de actos: unisubsistente. Por el número de sujetos: unisubjetivo. Por el daño: de lesión. Por el resultado: de resultado material.

Por su duración: instantáneo. Por su formulación: común o indiferente. Por su autonomía: autónomo. Por su ordenación metodológica:

fundamental.

CONDUCTA, FORMAS Y MEDIOS DE EJECUCIÓN

CONDUCTA TÍPICA

En el delito de abuso de confianza el núcleo del tipo es el comportamiento efectuado por el activo para integrar el ilícito de disponer para sí o para otro de una cosa ajena mueble.

Entonces, siendo la conducta la disposición de la cosa, tendremos en cuanta que disponer significa también actuar como dueño, por lo que se hace con el objeto lo que se quiera, tal como lo haría el legitimo dueño.

Para que pueda presentarse esta conducta en la que se dispone de algo, previamente debe haberlo tenido en su poder el activo, pues nadie puede disponer de lo que no tiene; esto es lo que se llama presupuesto básico.

PRESUPUESTO BÁSICO

Consiste en la previa transmisión al activo de la tenencia de la cosa ajena mueble. Transmitir la tenencia significa que el pasivo deja de tener la cosa para quedar en posesión de otro (activo), no importa por qué medio.

Es importante mencionar las características que debe tener dicha transmisión para que realmente se trate del presupuesto básico, pues no cualquier transferencia física constituye el mencionado presupuesto: “Solo puede estimarse que se ha transmitido a éste (activo) dicha tenencia, cuando el poder de hecho que sobre ella obtiene lo ejerce con autonomía, independencia y sin la vigilancia del que se la transmitió.

Para entender con mayor claridad lo anterior debemos tomar en cuenta los siguientes conceptos:

PROPIEDAD: Es el dominio que se ejerce sobre una cosa.

POSESIÓN: Poder físico que se ejerce sobre una cosa como si se fuera el dueño.

TENENCIA: Es la forma legítima de tener una cosa. Es propiamente la posesión legítima.

DETENTACIÓN: Es la posesión ilegítima de una cosa.

Entonces las características que debe de tener la transmisión de la tenencia esto es el presupuesto básico, son:

Autonomía Independencia Del dueño o de quien transmitió la tenencia Sin vigilancia

Una consecuencia de no precisar adecuadamente este presupuesto básico son los errores y las malas interpretaciones; de ahí que con frecuencia se han confundidos los delitos de robo y abuso de

confianza, no sólo desde el punto de vista de su estudio, si no aun en casos prácticos donde parece no distinguirse con claridad los linderos entre uno y otro.

FORMAS Y MEDIOS DE EJECUCIÓN

La ley penal no señala ningún medio de ejecución, así que podrá serlo cualquiera, siempre que sea idóneo. En realidad, el verbo disponer –la conducta típica de este delito- da lugar a posibles formas de poder disponer de algo que no le pertenece a la persona; por ejemplo, alguien dispone de la cosa de la cual se le transmitió la tenencia, cuando:

La regala La arrienda La vende

La hereda La da en prenda La rifa.

Queda excluido, sin embargo, el comportamiento consistente en dañar, destruir o deteriorar la cosa, pues estas conductas son constitutivas de delito de daño en propiedad ajena.

Con perjuicio de alguien: en este caso el Código Penal establece, el comportamiento típico del abuso de confianza debe presentarse con perjuicio de alguien con lo que se está remarcando el daño patrimonial, es decir, si no hay perjuicio para alguien, no habrá delito.

ELEMENTOS DEL TIPO

Los elementos del tipo son:

I. La disposición para sí o para otro: conducta típica.II. El perjuicio: daño patrimonial.

III. Que la disposición recaiga en cosas ajenas muebles: objeto materialIV. Que se haya transferido al agente la tenencia de esas cosas y no el dominio: presupuesto

básicoV. Sujetos activo y pasivo.

La reunión imprescindible de esos cuatro elementos inseparables integra el abuso de confianza; en los procesos es indispensable la comprobación de todos.

I. LA DISPOSICIÓN: Por disposición del bien se entiende el hecho de que su precario poseedor, violando la finalidad jurídica de la tenencia, se adueña de él, obrando como si fuera su propietario, sea para apropiarse la forma de ilícita retención –disponer para sí-, o sea disipándolo en su personal satisfacción o en beneficio de otra persona –disponer para otro-. Esos actos consisten siempre en la distracción de la cosa del fin para que fue entregada, implicando en injusto cambio de destino del objeto. La consecuencia de la disposición es el incumplimiento de la obligación de restituir la cosa. La disposición del bien para sí o para otro es el elemento consumativo del delito de abuso de confianza, siempre que, por supuesto, estén reunidas las demás condiciones jurídicas de la infracción.

II. EL PERJUICIO: Todos los delitos patrimoniales, considerando sus efectos en la persona que resiente la acción ilícita, tienen la peculiar característica de importar un perjuicio patrimonial para la víctima; la consecuencia de todos ellos es la injusta disminución de los bienes patrimoniales del sujeto pasivo, que resiente merma en la utilidad que le procuran los elementos activos en su patrimonio. En el abuso de confianza el perjuicio o daño patrimonial de la disminución que de hecho sufre el ofendido en sus bienes o derechos por el acto de apropiación cometido por el protagonista del delito. Los ofendidos resentidores del prejuicio pueden ser los propietarios, los poseedores legítimos o cualesquiera personas que tengan derecho sobre la cosa distraída.

III. LA COSA OBJETO DEL DELITO: Como ya se mencionó, es la cosa ajena mueble, pueden ser objeto de apropiación todas las cosas que no están excluidas del comercio.

IV. ACCIÓN DE TRANSFERIR LA TENENCIA Y NO EL DOMINIO: El abuso de confianza requiere como condición necesaria que la cosa en que recae el delito haya sido remitida previamente la usuario a título de siempre tenencia y no de dominio; la tenencia de la cosa supone una posición precaria del bien en que su tenedor tienen la obligación de restituir lo o destinado al fin para que le fue remitido.

TIPICIDAD EN EL DELITO DE ABUSO DE CONFIANZA

TIPICIDAD

Habrá tipicidad en este delito cuando todos los elementos de la conducta encuadren en la descripción legal contemplada para este caso en los arts. 382 del CPF y 227 del CPDF.

ATIPICIDAD

Es atípico el comportamiento cuando falta alguno de los elementos típicos. Por ejemplo, son atípicas las conductas siguientes:

a) Disponer de un bien inmueble.b) Destruir la cosa ajena mueble.c) Disponer de la cosa si nunca se transmitió la tenencia.d) Disponer de la cosa sin que haya perjuicio.

ANTIJURIDICIDAD EN EL DELITO DE ABUSO DE CONFIANZA

ANTIJURIDICIDAD

El abuso de confianza es antijurídico porque atenta contra el bien jurídico tutelado en la ley, que es el patrimonio. La expresión con perjuicio de alguien que se emplea en la definición legal, pone de relieve lo antijurídico si necesidad de decir sin derecho.

CAUSAS DE JUSTIFICACIÓN

No existe ninguna causa justificativa especialmente prevista en la ley penal; sin embargo, pueden presentarse algunas, como estado de necesidad, cumplimiento de un deber y consentimiento del titular del bien jurídico.

CIRCUNSTANCIAS MODIFICADORAS

En el abuso de confianza no existen circunstancias atenuantes o agravantes. Aunque pueden presentarse circunstancias excluyentes como la ausencia de conducta en las causas de justificación.

CULPABILIDAD

ABUSO DE CONFIANZA DOLOSO: La única manera posible para que se presente este delito, por lo referente a la culpabilidad, es la forma dolosa o intencional.

INCULPABILIDAD

No es muy factible, pero podría presentarse el error de hecho esencial invencible y alguna de las eximentes putativas, como el estado necesidad putativo.

PUNIBILIDAD

Las reglas para sancionar este delito atienden, al monto del daño patrimonial, y la fijación de la pena, para lo cual se toma como base el salario mínimo general diario vigente en la localidad; en este delito no existen atenuantes ni agravantes.

CONSUMACIÓN Y TENTATIVA

CONSUMACIÓN: Se da en el preciso instante de disponer de la cosa.

TENTATIVA: puede presentarse, pero resultaría complicado en muchos casos precisar el monto de lo que el activo quería disponer.

CONCURSO DE DELITOS

IDEAL O FORMAL

Es difícil que pueda presentarse la concurrencia de dos o más resultados típicos con un solo comportamiento, tratándose de abuso de confianza.

REAL O MATERIAL

Sí es factible, ya que con distintas conductas pueden darse varios delitos, como en el caso de abuso de confianza. Por ejemplo, además de disponer de la cosa o negarse a devolverla, se profieren amenazas, se causan lesiones, etcétera.

PARTICIPACIÓN

Pueden presentarse todos los grados de participación, autoría material, encubrimiento, coautoría, etcétera.

PERSEGUIBILIDAD O PROCEDENCIA

Por disposición expresa del CPF y del CPDF, este delito siempre se persigue a petición de parte ofendida.

SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS ENTRE ABUSO DE CONFIANZA Y ROBO

SEMEJANZAS DEFERENCIAS

El sujeto activo es el mismo: cualquier persona física.

La conducta típica es diferenteRobo: ApoderamientoAbuso de confianza: Disposición para sí o para otro.

El sujeto pasivo es el mismo: cualquier persona física o moral.

El abuso de confianza exige un presupuesto básico.

El objeto material es el mismo: cosa ajena mueble.

El robo exige dos elementos normativos (CPF).

La pena se aplica según el monto del daño patrimonial, y se tomo como base para la sanción el salario mínimo general diario vigente en el D.F.

En el robo si hay una circunstancia atenuante: el robo de uso.(art. 380, CPF)

Ambos admiten el grado de tentativa.

En el robo sí hay circunstancias agravantes (CPF).

Ambos contemplan conductas equiparadas.

En el robo hay dos casos de impunidad: una excusa absolutoria por mínima temibilidad y por estado de necesidad.

El objeto jurídico es el mismo: el patrimonio.

El robo se persigue de oficio y en algunos casos por querella; el abuso de confianza por querella.

La reprochabilidad en ambos es dolosa (intencional).

En el robo sí puede presentarse la violencia como medio, y en el abuso de confianza, no.