ABUSO DE DERECHO Y DERECHOS SUBJETIVOS

ÍNDICE

AGRADECIMIENTOS ... ...... ...... .... ....... . .. ... ..•.... . .. ...... . ... .... ......... ....... ... .. . 13 PREFACIO A LA EDICIÓN PORTUGUESA ....................... . .. .... ..... . . . ... ........ 15 PREFACIO A LA EDICIÓN ESPANOLA .... .. . . . .................. . ... .............. ........ 19 PRESENTACIÓN A LA EDICIÓN ESPANOLA . ..................... .. ..................... 23

INTRODUCCIÓN

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1 DERECHO SUBJETIVO Y SITUACIÓN JURíDICA

1.1. Teoría de la voluntad (Savignyy Windscheid) y teoría deI interés (lhering) ................................ ..................... 34

1.2~ Teorías mixtas ...................... .............................................. ... .... 40 1.3. La teoría de Jean Dabin ...... .. .............................. ................. ... .. 41 1.4. Teorías que niegan el derecho subjetivo .......... .... .. .................. 43 ·1.5. Del derecho subjetivo a la situación jurídica ......................... 45

2 LA FINALIDAD DEL DERECHO Y EL EJERCICIO REGULAR DE LA POSICIÓN

JURíDICA Y DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS.

Los DOS NÚCLEOS ESENCIALES DEL TIPO

(ART. 187 DEL CCj2002): (I) FlN ECONÓMICO o SOCIAL

. DEL DERECHO Y (11) BUENA FE OBTEnv A

2.1. La finalidad o fin deI Derecho (fin protegido poria norma) .... 60 2.2. La función social de la posición jurídica y de los derechos

subjetivos. Síntesis histórica - La sociabilidad impregnando el Derecho Privado .......... ... .... .. ......... :....... ... ........................ .... 64

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-----ABUSO DE DERECHO Y DERECHOS SUBJETIVOS-----

2.3. Función social y sociabilidad (principio de la solidaridad) ... 69 2.4. La buena fe ............... ... ........ ... ........................... ...... .......... ........ 73 2.5. La buena fe como patrón de comportamiento ...................... 76 2.6. Buena fe y.la cultura de las transgresiones ............................ 80 2.7. La buena fe como criterio de interpretación de los negocios

jurídicos ....... ...... ............................. ..... ............. ............. ............. 86 2.8. La buena fe como límite para 'el ejercicio de la posición

jurídica y de los derechos subjetivos ........................ ... ............ 89

3 EL EJERCICIO ABUSIVO DE LA POSICIÓN JURíDICA

O ABUSO EN EL EJERCICIO DE UNA POSICIÓN JURíDICA

(<<ABUSO DE DERECH0») . .

3 .1. Síntesis histórica deI ejercicio abusivo de una posición jurídica o abuso en el ejercicio de una posición jurídica (<<abuso de derecho»)..; ................ ;............................................. 95 3.1.1. El «abuso de derecho» en el Derecho romano ............ 95 3.1.2. El «abuso de derecho» en el Derecho medieval.......... 99 3.1.3. EI «abuso de derecho» en las ordenaciones deI reino

y en el derecho anterior a la codificación (CCj1916) ...... 102 3.1.4 El «abu!,?o de derecho» en los anteproyectos

anteriores a la codificación (CCj2002) .. .. .................... 103 3.1.5. El «abuso de derecho» y su resurgimiento en la

jurisprudencia francesa deI siglo XIX .......................... 108 3.2. La nomenclatura «abuso de derecho» .................................... 120 3.3. El «abuso de derecho» en el Derecho extnmjero ........... ........ 128

3.3.1. El «abuso de derecho» en él Derecho prusiano .......... 131 3.3.2. El «abuso de derecho» en el Derecho francês ............. 131 3.3.3. El«abusodederecho»enelCódigoCivildeLuisiana .... 133 3.3.4. El «abuso de derecho» en el Derecho chileno ............. 136 3.3.5. El «abuso de derecho» en el Derecho espanol ............ 136 3.3.6. El «abuso de derecho» en el Derecho alemán ............. 137 3.3.7. El «abuso de derecho» enel Derecho suizo ................ 138 3.3.8. El «abuso de derecho» enel Derecho ruso .................. 139 3.3.9. El «abuso de derecho» enel Derecho italiano ............. 146 3.3.10. El «abuso de derecho» enel Derecho griego ............. 149 3.3.11. El «abuso de derecho» en el perecho português ...... 154

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3.3.12. EI «abuso de derecho» en el Derecho argentino .... ... 155 3.3.13. El «abuso de derecho» en el Derecho paraguayo ..... 155 3.3.14. El «abuso de derecho»· en el Derecho peruano ......... 155 3.3.15. EI «abuso de derecho» en el Derecho japonês ........... 158 3.3.16. EI «abuso de derecho» en el Derecho canadiense

(Código Civil de Quebec) .... .... ........ ................. ............. 163 3.3.17. EI «abuso de derecho» en la Carta de los Derechos

Fundamentales de la Unión Europea .......................... 166 3.4. El «abuso de derecho» en el Código Civil de 1916 ................ 169 3.5. Teorías que buscanexplicar el «abuso de derecho» .......... .... 175

3.5.1. El «abuso de derecho» y la teoría subjetiva (animus laedendi o animus nocendi) ................................ 176

3.5.2. El «abuso de derecho» y la teoria objetiva o finalística .. 177 ~.5.3. El «abuso de derecho» y la teoría mixta ....... ..... .......... 178 3.5.4. Nuestra posición ................. ....... ..................................... 179

3.6. El «abuso de derecho» en el Código Civil actual........ .. ......... 180 3.7. El «abuso de derecho» como acto ilícito ................................. 185

3.7.1. El «manifiestamente» como requisito para la configuración deI acto ilícito objetivo de} «abuso de derecho» ........... ............. .................. ........................... 206

3.8. EI «abuso de derecho» como concepto legal indeterminado.... 209 3.9. EI «abuso de derecho» como precepto de orden público ..... 215

4 CONSIDERACIONES FINALES

BIBLIOGRAFiA

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