SeoresJuzgado Administrativo del Circuito (Reparto).Ciudad

Referencia : Accin de Nulidad Simple contra el Decreto 564 del 10 de diciembre de 2012, expedido por el Alcalde Mayor de Bogot.

Respetado Seor (a) Juez (a):

ORLANDO PARADA DIAZ, identificado con cdula de ciudadana No. 79.443.205 de Bogot, actuando en nombre propio y de conformidad con lo dispuesto en el artculo 137 del Cdigo Contencioso Administrativo, me permito instaurar ante su despacho Accin Simple de Nulidad contra el Decreto 564 del 10 de diciembre de 2012 expedido por el Alcalde Mayor de Bogot, "Por medio del cual se adoptan disposiciones para asegurar la prestacin del servicio pblico de aseo en el Distrito Capital en acatamiento de las rdenes impartidas por la Honorable Corte Constitucional en la Sentencia T-724 de 2003 yen los Autos nmeros 268 de 2010,275 de 2011 y 084 de 2012.", representada actualmente por el Dr. Gustavo Francisco Petro Urrego o por quien haga sus veces, con el fin de que en virtud de la competencia que a ustedes les otorga la ley, se ordene:

I. PRETENSIONES1. Que se declar la Nulidad del Decreto 564 del 10 de diciembre de 2012 expedido por el Alcalde Mayor de Bogot, "Por medio del cual se adoptan disposiciones para asegurar la prestacin del servicio pblico de aseo en el Distrito Capital en acatamiento de las rdenes impartidas por la Honorable Corte Constitucional en la Sentencia T-724 de 2003 yen los Autos nmeros 268 de 2010,275 de 2011 y 084 de 2012." toda vez que el acto, contrara la Constitucin Poltica y la ley, en los trminos que se expondr a continuacin, por ste ilegal, irregular e improcedente y por contener falsa motivacin.

2. Que se decrete la suspensin provisional del Decreto 564 del 10 de diciembre de 2012 expedido por el Alcalde Mayor de Bogot, "Por medio del cual se adoptan disposiciones para asegurar la prestacin del servicio pblico de aseo en el Distrito Capital en acatamiento de las rdenes impartidas por la Honorable Corte Constitucional en la Sentencia T-724 de 2003 yen los Autos nmeros 268 de 2010,275 de 2011 y 084 de 2012.", ya que de acuerdo al cotejo normativo se puede evidenciar que el acto administrativo trasgrede normas superiores ( Solicitud presentada en documento adjunto )II. HECHOS Y OMISIONES:1. El Alcalde de Bogot, Dr. GUSTAVO PETRO URREGO, fue elegido por votacin popular el da 30 de octubre de 2011 tom posesin ante el Juez Primero Civil Municipal el da 1 de enero de 2012.[footnoteRef:1] [1: Ver Anexo 1]

2. La Unidad Administrativa Especial de Servicios Pblicos - UAESP, antes la UESP[footnoteRef:2], es una entidad del sector descentralizado por servicios, de carcter eminentemente tcnico y especializado, con personera jurdica, autonoma administrativa y presupuestal y patrimonio propio, adscrita a la Secretaria del Hbitat, tiene por objeto garantizar la prestacin, coordinacin, supervisin y control de los servicios de recoleccin, transporte, disposicin final, reciclaje y aprovechamiento de residuos slidos, la limpieza de vas y reas pblicas; los servicios funerarios en la infraestructura del Distrito y del servicio de alumbrado pblico. [2: Decreto 782 de 1994 art. 3 ]

3. Actualmente la UAESP garantiza la prestacin del servicio de aseo a travs de contratos de concesin celebrados por siete aos con LIME, ATESA, Aseo Capital y Ciudad Limpia, contratos prorrogados por un ao, como quiera que al darse inicio a la Licitacin 001 de 2011, mediante Sentencia 724 de 2003 y Auto 268 de 2010 de la Corte Constitucional, fue suspendida y posteriormente dejada sin efecto. 4. Actualmente, la UAESP garantiza la prestacin del servicio de Aseo hasta el 17 y 22 de diciembre de 2012, fecha de vencimiento de los contratos, para entrar al esquema de la libre competencia en los trminos de la ley 142 de 1994 y de conformidad con pronunciamiento de la CRA[footnoteRef:3] [3: Oficio de la CRA Anexo No. 20122130011371 del 09-03-2012]

5. La Administracin Distrital anunci a la ciudad a travs de los medios que la EAAB - ESP, una vez modificado su objeto estatutario[footnoteRef:4], entrar a prestar el servicio de limpieza, barrido y recoleccin de basuras de Bogot como operador pblico en el marco de la libre competencia. [4: Acuerdo de Junta 12 de 2012]

6. La UAESP celebr contrato interadministrativo con la E.A.A.B. ESP el 11 de octubre de 2012, con el siguiente objeto: Gestin y Operacin del servicio pblico de aseo en el rea de la ciudad de Bogot D.C. en sus componentes de recoleccin, barrido, limpieza de vas y reas pblicas, corte de csped, poda de rboles en reas pblicas y transporte de residuos al sitio de disposicin final y todas las actividades de orden financiero, comercial, tcnico, operativo, educativo y administrativo que ello conlleva, con el nimo de entrar a cubrir el servicio de aseo en la ciudad a partir del 18 de diciembre de 2012. En contrato estipula cuanta indeterminada. 7. La E.A.A.B - ESP, informa que: Somos una empresa pblica prestadora de los servicios de acueducto y alcantarillado sanitario y pluvial. Nuestros 123 aos de experiencia nos permiten abastecer, con una de las mejores aguas del continente, cerca de 1 milln 700 mil usuarios en la capital del pas y prestar nuestros servicios a 11 municipios vecinos. Tenemoscoberturas superiores al 99% en los 3 servicios que prestamos. Y as mismo precisa su Visin: Empresa de todos, con agua para siempre. Misin: Somos una empresa pblica, comprometida con nuestros usuarios y la sociedad, dedicada a la gestin integral del agua con responsabilidad social empresarial.[footnoteRef:5] [5: Fuente: pgina web de la EAAB]

8. La Contralora Distrital, realiz pronunciamiento sobre el riesgo sobreviviente de la posible afectacin al patrimonio pblico distrital, por las decisiones administrativas de la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot y le advirti al Alcalde de Bogot la necesidad para que de manera concreta se adoptaran las medidas efectivas para lograr el cumplimiento de los fines del estado a travs del proceso de Seleccin Licitacin pblica para el servicio de aseo de la ciudad de Bogot[footnoteRef:6]. As mismo se ha manifestado sobre el incumplimiento de la UAESP en los contratos de aseo y la modificacin al objeto social de la EAAB- ESP. [6: Ver Anexo. Radicacin 2-2012-09644 fecha: 2012-06-01 DESPACHO DEL CONTRALOR]

9. La Procuradura General de la Nacin, a travs de su Delegada para la Vigilancia Preventiva de la Funcin Pblica le advirti a la administracin distrital que debe tener en cuenta la normatividad antes de tomar decisiones sobre la recoleccin de basuras en Bogot. La procuradora. le recomend al Distrito querevise la iniciativa de entregar la recoleccin de basuras a la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot, pues estara incurriendo en un posible monopolioal entregar a un solo operador la recoleccin de basuras en Bogot. La funcionaria explic queel Distrito tambin tiene que tener en cuenta a los recicladores y a otros sectoresque pueden participar en proyectos de recoleccin de basura.

De igual manerael Ministerio Pblico llam la atencin para que el Distrito revise el contratocon el que le entregara la recoleccin de basuras a la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot.[footnoteRef:7] El ente investigador, solicit a la administracin estudios de conveniencia y oportunidad e inst a celebracin de mesas de trabajo para revisar la decisin a efectos de que revalen sobre las decisiones dadas por la Corte Constitucional.[footnoteRef:8] [7: Fuente: Noticias Caracol Radio Octubre 24 de 2012] [8: Fuente: Noticias La w radio, Octubre 25 de 2012]

10. La Superintendencia de Industria y Comercio, en reciente comunicado prensa, relacionado con la visita a la UAESP y la EAAB ESP, seal: 1. La visita o inspeccin realizada a la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot EAAB y a la Unidad Administrativa Especial de Servicios Pblicos - UAESP durante el da de hoy, tienen como nico propsito la recoleccin de informacin y documentos pblicos que reposan en soportes fsicos y tecnolgicos en dichas entidades, con el fin de incorporarlos como elementos probatorios en la investigacin preliminar que adelanta la Superintendencia Delegada para la Proteccin de la Competencia de la Superintendencia de Industria y Comercio, como autoridad encargada de velar por la libre competencia en los mercados.2. La investigacin referida se circunscribe a lo que la ciudadana y el pas conocen pblicamente, en relacin con la prestacin del servicio de aseo en la ciudad de Bogot. 3. La investigacin se inici el 2 de noviembre de 2012 y en ella se ha ordenado, para los fines pertinentes, la visita e inspeccin de varias entidades pblicas y privadas entre ellas la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot EAAB, la Unidad Administrativa Especial de Servicios Pblicos - UAESP y los operadores a servicio de aseo.4. Las funciones de vigilancia y control de la libre competencia, as como la facultad para practicar pruebas, visitas e inspeccin a cargo de la Superintendencia de Industria y Comercio, se encuentran amparadas por el artculo 15 de la Constitucin Poltica, el Decreto Ley 2153 de 1992, la ley 1340 de 2009 conocida como nuevo Rgimen de la Competencia en Colombia y el Decreto 4886 de 2011.[footnoteRef:9] [9: Fuente:http://www.lafm.com.co/node/125974#ixzz2De9n1N1I]

11. Ad portas a la terminacin de los contratos suscritos con los operadores actuales que prestan el actual servicio de aseo para la ciudad, el cual ser asumido por la EAAB-ESP, en virtud del contrato celebrado con la UAESP el pasado mes de octubre de 2012, el Alcalde Mayor de Bogot expidi el Decreto 564 del 10 de diciembre de 2012, "Por medio del cual se adoptan disposiciones para asegurar la prestacin del servicio pblico de aseo en el Distrito Capital en acatamiento de las rdenes impartidas por la Honorable Corte Constitucional en la Sentencia T-724 de 2003 y en los Autos nmeros 268 de 2010,275 de 2011 y 084 de 2012" en el que adopta el esquema de prestacin del servicio pblico de manera transitorio, para atender el plan de inclusin de la poblacin recicladora, hasta que se adjudique los respectivos contratos de concesin una vez otorgadas las Areas de Servicio Exclusivo - ASE, para ello, faculta a la EAAB ESP de subcontratar. As mismo restringe el acceso al relleno sanitario y contempla disposiciones a favor de lo recicladores y del reciclaje.

12. El Decreto 564 de 2012, fue publicado con Registro Distrital No. 5022 del 10 de diciembre de 2012 y aparece en la pgina web: http://www.alcaldiabogota.gov.co:81/scripts/cgiip.exe/WService=mstoragebr/msrngo.w

III. ANTECEDENTES

De conformidad con los anteriores antecedentes y como se precisar a continuacin, la decisin adoptada por el Sr. Alcalde de la ciudad de Bogot D.C., es contrara disposiciones de orden Constitucional y legal, y desconoce el contenido de los pronunciamientos de la H. Corte Constitucional en sede de tutela, por cuanto no solo desconoce los fines de la funcin administrativa consagrados en la Carta, sino que justifica el abuso de la posicin dominante y pone el riego del patrimonio de la ciudad, so pretexto de dar cumplimiento a un fallo Constitucional. Por ello, acudo a su despacho a travs de la accin incoada para lo cual se puntualizar mas adelante, previa narracin de los antecedentes que preceden a la expedicin del acto acusado, en los siguientes trminos:

3.1. DEL SERVICIO DE ASEO

Definicin: El Artculo 1 de la Ley 632 de 2000 y el Artculo 1 de la Ley 689 de 2001, establecen que el servicio pblico de aseo es el servicio de recoleccin municipal de residuos, principalmente slidos y definen que tambin aplica a las actividades complementarias de transporte, tratamiento, aprovechamiento y disposicin final de tales residuos. Igualmente, se establece como actividades complementarias o adicionales del servicio pblico de aseo, el corte de csped y poda de rboles ubicados en las vas y reas pblicas, lavado de estas reas, transferencia, tratamiento y aprovechamiento[footnoteRef:10]. [10: Aparte tomado de los considerandos de la resolucin CRA 351 de 2005]

El Artculo 1 del Decreto 1713 de 2002 y 891 de 2002, reglamentarios de las Leyes 142 de 1994, 632 de 2000, 689 de 2001, definen el servicio pblico domiciliario de aseo como la modalidad de prestacin de servicio pblico domiciliario de aseo para residuos slidos de origen residencial y para otros residuos que pueden ser manejados de acuerdo con la capacidad de la persona prestadora del servicio de aseo y que no corresponden a ninguno de los tipos de servicios definidos como especiales (negrilla fuera del texto original). As mismo, dicho artculo, establece que el servicio pblico domiciliario de aseo est compuesto por la recoleccin, transporte, transferencia, tratamiento y disposicin final de los residuos slidos originados por estas actividades y comprende las actividades de barrido y limpieza de vas y reas pblicas y la recoleccin, transporte, transferencia, tratamiento, y disposicin final de los residuos slidos originados por estas actividades (negrilla fuera del texto original)[footnoteRef:11]. [11: Ibdem]

De otra parte, el Decreto 1713 de 2002 y el Decreto 891 de 2002 definen el servicio especial de aseo como el relacionado con las actividades de recoleccin, transporte, tratamiento y aprovechamiento de residuos slidos que por su naturaleza, composicin, tamao, volumen y peso no puedan ser recolectados, manejados, tratados o dispuestos normalmente por la persona prestadora del servicioy en su orden, que Incluye las actividades de corte de csped y poda de rboles ubicados en las vas y reas pblicas; la recoleccin, transporte, transferencia, tratamiento, aprovechamiento y disposicin final de los residuos originados por estas actividades; el lavado de las reas en mencin; y el aprovechamiento de los residuos slidos de origen residencial y de aquellos provenientes del barrido y limpieza de vas y reas pblicas (negrilla fuera del texto original).De acuerdo con la gua metodolgica de costos y tarifas para el servicio de aseo, la Resolucin 351 de 2005 no reconoce un costo explcito sobre las actividades complementarias (corte de csped, poda de rboles y lavado de vas y reas pblicas), ya que su costo puede ser pactado libremente entre el municipio, como usuario de este servicio, y el prestador. El costo de estas actividades puede ser incluido en la tarifa del servicio pblico de aseo siempre y cuando no se sobrepasen los valores techo establecidos por la CRA[footnoteRef:12] [12: . Ministerio de Ambiente, Vivienda y desarrollo territorial. Gua metodolgica de costos y tarifas para el servicio de aseo. Recurso digital.]

Antecedentes :

El servicio de aseo en el pas ha tenido diferentes etapas que muestran una evolucin que va desde un sistema de intervencin estatal a uno de libre competencia en aras de una mejor prestacin del servicio de aseo.

La primera etapa es la previa a la Constitucin Poltica de 1991, en donde la prestacin del servicio la cubra directamente el Estado en desarrollo de los postulados de los Decretos 1050 y 3130 de 1968. De acuerdo con Uribe Botero, Los servicios pblicos en Colombia antes de la expedicin de la Constitucin de 1991 eran prestados bajo la figura de monopolio estatal. Es decir, tradicionalmente el Estado era el nico prestador de los servicios pblicos, a travs de empresas estatales o a travs del otorgamiento de concesiones. En ste ltimo caso la titularidad de la prestacin del servicio se conservaba en cabeza del Estado[footnoteRef:13] [13: URIBE BOTERO, EDUARDO ; DOMNGUEZ TORRES, CAROLINA. Evolucin del servicio de aseo domiciliario durante la ltima dcada. CEDE, Uniandes. 2005.]

La Constitucin de 1991 da un giro fundamental al enfoque con el cual el Estado asume el cumplimiento de los fines que se le atribuyen, se leexige que este posea una real autonoma, entendida como distanciamiento relativo respecto de los intereses sectoriales, presentes en la sociedad colombiana,lo que traduce que el Estado no es un monopolizador de la prestacin y/o generacin de servicio sino que es la institucin encargada de vigilar y orientar las prcticas sociales en funcin de objetivos socialmente compartidos[footnoteRef:14]. [14: MANRIQUE REYES, Alfredo. La constitucin de la nueva Colombia. Aparte de la finalidad social del Estado y de los Servicios Pblicos. Pg. 329-330. 1991.]

En virtud de esta perspectiva, el artculo 365 seala que los Servicios pblicos son inherentes a la finalidad social del Estado, siendo su deber asegurar su prestacin eficiente a todos los habitantes del territorio, cuya prestacin puede darse por el Estado, directa o indirectamente, por comunidades organizadas, o por particulares, dejando en manos del Estado, la regulacin, el control y la vigilancia de dichos servicios, es decir, plante un modelo de concurrencia y libre competencia, rompiendo con la tradicional titularidad pblica para la prestacin del servicio.

Igualmente, la Constitucin Poltica en sus artculos 333 y 334 promueve y garantiza la libertad econmica, la cual entraa la libre competencia, y se genera cuando un conjunto de agentes econmicos, en un marco normativo de igualdad de condiciones, participan o pretenden participar en un mercado determinado. Lo anterior bajo el supuesto de que no existen barreras de entrada y de salida, o que estos no tienen el potencial de disuadir la entrada o la salida, y que no existen otras prcticas restrictivas que dificulten el ejercicio de una actividad econmica lcita. En este sentido, los artculos 333 y 334 de la Constitucin Poltica reconocen y garantizan la libre competencia como expresin de la libre iniciativa privada en aras de que las personas realicen actividades de naturaleza econmica. Para que as ocurra, el Estado debe impulsar o promover la existencia de una pluralidad de oferentes, cuando ello sea de hecho posible, debe evitar la conformacin de monopolios, y debe evitar que se presenten prcticas restrictivas de la competencia o eventuales abusos de posiciones dominantes por parte de las personas o de las empresas. Es pues deber del Estado procurar y garantizar que se presenten las condiciones para que los agentes econmicos puedan actuar en el marco de la libre competencia[footnoteRef:15]. [15: Uribe Botero. Op. Cit. Pg. 12.]

En virtud de lo anterior y en desarrollo del artculo 367 de la Carta Magna, el legislador desarroll la normativa sobre los servicios pblicos domiciliarios, enmarcando la prestacin del servicio de aseo bajo la libre competencia; sobre el particular Uribe seala La Ley 142 de 1994 contiene el rgimen de servicios pblicos. Este es aplicable a los servicios domiciliarios de acueducto, alcantarillado, aseo, energa elctrica, distribucin de gas combustible, telecomunicaciones, entre otros. El principal propsito de la ley fue estimular formas de gestin de las empresas y prestacin de los servicios que garantizaran la eficacia y la eficiencia econmica en la prestacin de los servicios pblicos. (negrilla fuera del texto original).

En este nuevo marco legal se promueve la prestacin de los servicios a travs de empresas especializadas de naturaleza pblica, mixta o privada, sometidas al mismo rgimen en condiciones de igualdad[footnoteRef:16], quedando para las entidades territoriales y especficamente para los municipios y Distritos una responsabilidad residual (art. 6, Ley 142 de 1994), tenindose que ()slo por excepcin el municipio puede prestar el servicio directamente, es decir, sin necesidad de constituir una empresa especializada[footnoteRef:17]. [16: Ibdem. Pg, 13.] [17: Ibdem.]

Esta normativa conllev a la definicin de dos modalidades para la prestacin del servicio de aseo, definidas en el artculo 9 de la Ley 632 de 2000, as:

El esquema de la libre competencia y concurrencia de prestadores del servicio: es un esquema tpico de mercado[footnoteRef:18]. Segn el decreto 891 de 2002, artculo 2, es un conjunto de criterios, procedimientos y parmetros para la aplicacin, por parte del municipio o distrito, de acciones estratgicas y mecanismos que estimulen dentro de su territorio la concurrencia de oferentes para realizar la gestin del servicio pblico de aseo y con los cuales se garantice el derecho de todas las personas a organizar y operar empresas que, en igualdad de condiciones, tengan por objeto la prestacin de este servicio y sus actividades complementarias, y del usuario de escoger libremente el prestador del mismo, dentro de los lmites de la Constitucin y la ley. [18: Botero Garca, Jess. Competencia en el mercado: el caso de los servicios de aseo en Colombia. Recurso digital.]

Asignacin de reas de servicio exclusivo, mediante la celebracin de contratos de concesin, previa la realizacin de licitacin pblica: esquema de competencia por el mercado[footnoteRef:19]. Segn el Decreto 891 de 2002, artculo 2, el ASE es el rea geogrfica otorgada contractualmente por los municipios y distritos a una persona prestadora del servicio pblico de aseo, mediante licitacin pblica, en la cual ninguna otra persona prestadora puede ofrecer los servicios y actividades objeto del contrato, durante un tiempo determinado, y cuya finalidad es asegurar la extensin de la cobertura del servicio a los usuarios de menores ingresos. [19: Ibdem.]

En el marco de esta ltima modalidad, el Decreto 891 de 2002 reglamentario de la Ley 632 de 2000, asign a la Comisin de Regulacin de Agua Potable y Saneamiento Bsico CRA- la competencia para verificar la existencia de los motivos que permiten la inclusin de reas de servicio exclusivo en los contratos de concesin, en los siguientes trminos:Artculo 4. Verificacin de la existencia de motivos para el otorgamiento de las reas de servicio exclusivo.Previamente a la apertura de la licitacin pblica para la asignacin de reas de servicio exclusivo en la prestacin del servicio pblico de aseo, los municipios y distritos debern solicitar a la Comisin de Regulacin de Agua Potable y Saneamiento Bsico, CRA, la verificacin de la existencia de los motivos que permitan la inclusin de reas de servicio exclusivo en los contratos de concesin, de acuerdo con los lineamientos generales y condiciones a que stos se encuentren sometidos y debern aportar a la CRA los estudios que demuestren que el otorgamiento del rea de servicio exclusivo es el mecanismo ms apropiado para asegurar la viabilidad financiera de la extensin de la cobertura a los usuarios de menores ingresos.De otra parte, en desarrollo de la competencia asignada a la CRA frente a las ASEs en el artculo 40 de la ley 142 de 1994[footnoteRef:20], expidi la Resolucin 151 de 2001, la cual en su artculo 1.3.7.8, se refiere a las condiciones que deben llenar los contratos de concesin en los cuales se incluya el otorgamiento de reas de servicio exclusivo a un empresario de servicios pblicos, dentro de las cuales seala en el literal f que El plazo que se pacte no puede ser indefinido y debe estar perfectamente determinado. En todo caso, para los servicios de acueducto y alcantarillado, no podr ser superior a treinta (30) aos; para el servicio de aseo, no podr ser superior a los ocho (8) aos (negrilla fuera del texto original), al igual que la Resolucin 351 de 2005, por la cual se establecen los regmenes de regulacin tarifaria a los que deben someterse las personas prestadoras del servicio pblico de aseo y la metodologa que deben utilizar para el clculo de las tarifas del servicio de aseo de residuos ordinarios y se dictan otras disposiciones [20: Artculo 40. Areas de Servicio exclusivo. Por motivos de inters social y con el propsito de que la cobertura de los servicios pblicos de acueducto y alcantarillado, saneamiento ambiental, distribucin domiciliaria de gas combustible por red y distribucin domiciliaria de energa elctrica, se pueda extender a las personas de menores ingresos, la entidad o entidades territoriales componentes, podrn establecer mediante invitacin pblica, reas de servicio exclusivas, en las cuales podr acordarse que ninguna otra empresa de servicios pblicos pueda ofrecer los mismos servicios en la misma rea durante un tiempo determinado. Los contratos que se suscriban debern en todo caso precisar el espacio geogrfico en el cual se prestar el servicio, los niveles de calidad que debe asegurar el contratista y las obligaciones del mismo respecto del servicio. Tambin podrn pactarse nuevos aportes pblicos para extender el servicio.Pargrafo 1o. La comisin de regulacin respectiva definir, por va general, cmo se verifica la existencia de los motivos que permiten la inclusin de reas de servicio exclusivo en los contratos; definir los lineamientos generales y las condiciones a las cuales deben someterse ellos; y, antes de que se abra una licitacin que incluya estas clusulas dentro de los contratos propuestos, verificar que ellas sean indispensables para asegurar la viabilidad financiera de la extensin de la cobertura a las personas de menores ingresos.]

Solo en caso de darse cumplimiento al artculo 40 de la Ley 142 de servicios pblicos se puede prestar el servicio mediante el modelos de ASEs, en caso contrario se debe desarrollar el modelo de libre competencia y concurrencia.Prestacin del servicio de aseo en BogotEl proceso de prestacin del servicio de Aseo Bogot, ha pasado por tres etapas de la evolucin institucional de la siguiente manera: Prestacin estatal: Mediante la creacin de la EDIS a travs del Acuerdo de Cocejo Distrital 30 de 1958, se estableci una empresa distrital encargada de las funciones bsicas de recoleccin, barrido y limpieza de la ciudad. Posteriormente, en 1960 por Acuerdo 75, se cambi su razn social y se le atribuyeron nuevas funciones como la operacin del matadero, el manejo de las plazas de mercado y la administracin y expedicin de licencias para la operacin y explotacin de cementerios pblicos y privados en la ciudad.En un lapso de 20 aos la empresa no pudo identificar un foco funcional que la hiciera viable, por el contrario, su dispersin organizativa facilit el escenario para que all se impusiera una visin clientelista que se evidenci en la falta de planeacin y coordinacin[footnoteRef:21]. Entre 1971 y 1988 se paso de tener 2.672.400 habitantes produciendo 1890 Ton/da a 4.885.102 habitantes generando 5.520 Ton/da, siendo un desafo al que la empresa no pudo responder producto de una alta rotacin de las plantas directivas y la politizacin de sus plantas de personal, sindicatos, estructuraorganizacional, y situaciones a las cuales se aunaron problemticas tales como la desfinanciacin del servicio y el alto pasivo pensional, loq ue generaron la liquidacin de la EDIS. [21: Len Payme, Edison. La historia de la empresa Distrital de Servicios de Bogot: construccin de un declive organizacional.En Revista Facultad de Ciencias Econmicas Vol XIV, No 1, junio de 2006. Universidad militar Nueva granada. Pg. 155.]

Prestacin concurrente bajo el modelo de ASEs: Lo anterior desemboc en la declaracin del estado de emergencia social, sanitaria y de servicios pblicos hacia el ao 1988 y mediante Decreto del mismo ao se autoriz la contratacin de 40% del servicio con particulares (LIME y Ciudad limpia), situacin que volvi a presentarse 3 aos despus (Decreto 304 de 1991) y se ampli la contratacin con privados en un 20% adicional (Aseo Capital). Y para el ao 1994, el 100% del servicio era prestado por operadores privados tras la liquidacin de la EDIS mediante el Decreto 41 de 1993 y la creacin de al UESP en 1994 mediante el Decreto 782 de 1994.En el ao 1994 se adjudicaron los contratos para la prestacin del servicio de aseo en 7 zonas a los concesionarios Ciudad Limpia, Aseo capital, LIME y Corpoaseo. Estos contratos se prorrogaron hasta 30 de junio de 2003, ao en el cual mediante licitacin 001 de 2002 estableci 6 ASEs (en virtud del trmite adelantado con la CRA y verificado mediante Resolucin CRA 235 de 2002) y se otorg por un periodo de 7 aos con la opcin de prorrogarlos por un ao ms.Es as como en el marco de estas concesiones se garantiz la prestacin de los servicios ordinarios y algunos especiales (corte de csped, poda de rboles y recoleccin de escombros menores a 1m3) a travs de los concesionarios LIME, ATESA, Aseo Capital y Ciudad Limpia mediante los contratos 22, 23, 24 y 25 de 2003.Durante la Administracin del exalcalde de Bogot, Samuel Moreno, debi adelantarse una nueva licitacin encaminada a la celebracin de contratos bajo el modelo de ASEs, pero se opt equivocadamente por la prorroga[footnoteRef:22], lo cual condujo a varias situaciones : [22: Los contratos se prorrogaron el 15 de septiembre de 2010]

Apertura de un proceso licitatorio ad portas de la culminacin del periodo de gobierno de la Bogot Positiva. Extensin de un rgimen tarifario ms costoso que el vigente a la fecha de la prrroga, definido por la Resolucin 351 de 2005 de la CRA Poca capacidad de maniobra y atencin de requerimientos hechos por instancias competentes dado el poco tiempo para atender y subsanar las observaciones hechas a la licitacin 001 de 2011.

Prestacin bajo un modelo de libre competencia: En la segunda administracin del alcalde Antanas Mockus se solicit a la CRA la verificacin de condiciones para la prestacin del servicios bajo la modalidad de ASEs a fin de poder concesionar la prestacin del servicio en 6 zonas de la ciudad, condicin que fue aprobada en el marco de la Licitacin 001 de 2002 (adjudicada en 2003) por un trmino de 7 aos que se prorrog por un ao ms en la administracin del ex alcalde Samuel Moreno, y se dio inicio a la licitacin 001 de 2011, la cual fue suspendida como se observar al detalle a continuacin por las decisiones de la Corte Constitucional, que reconoci los derechos a los recicladores al considerar que los pliegos los desconoci, para que finalmente la CRA , mediante Resolucin 541 de 2011 asignara las reas de servicio exclusivo para dar lugar a proceso licitatorio, pero con el agravante del vencimiento de trminos para poder actuar bajo esta modalidad.

3.2. Pronunciamientos de la Corte Constitucional en relacin con la licitacin 001 de 2011 y la inclusin de poblacin recicladora:Indiscutiblemente el Distrito Capital, a travs de la UAESP, durante la ltima dcada por errneas determinaciones relacionadas con el tema de basuras, se han desprendido tanto investigaciones fiscales como disciplinarias, y as mismo la Corte Constitucional en proteccin dentro de una accin de tutela, orden suspender el proceso licitatorio en el ao 2011 para que fuera la Comisin de Regulacin de Agua Potable y Saneamiento Bsico CRA, la encargada de direccionar los manejos dados al tema de las basuras contratacin y reciclaje -. T- 724 de 2003 (20 de agosto)

FALLO DE TUTELA La Corte Constitucional REVOCAlos fallos proferidos por el Juzgado 43 Penal Municipal de Bogot y el Juzgado 1 Penal del Circuito de Bogot, en el trmite de la accin de tutela impetrada por Silvio Ruiz Grisales y la Asociacin de Recicladores de Bogot ARB, contra el Distrito Capital de Bogot Unidad Ejecutiva de Servicios Pblicos.Y CONCEDEel amparo de los derechos fundamentales al debido proceso, a la igualdad y al trabajo de los actores.

PREVIENE a la Unidad Ejecutiva de Servicios Pblicos del Distrito Capital de Bogot o a la entidad del Distrito que haga sus veces, para que en futuras ocasiones incluya acciones afirmativas a favor de los recicladores de Bogot, cuando se trate de la contratacin de servicios pblicos de aseo, debido a que la actividad que ellos desarrollan est ligada con dicho servicio, a fin de lograr condiciones reales de igualdad y de dar cumplimiento a los deberes sociales del Estado, y que por ningn motivo vuelva a reincidir en las omisiones en que incurri en la Licitacin No. 01 de 2002, respecto de los recicladores de Bogot.

SOLICITAa la Procuradura General de la Nacin que vigile el cumplimiento de la parte de subcontratacin que les corresponde a los recicladores de Bogot, conforme al numeral 26 del Pliego de Condiciones de la Licitacin No. 01 de 2002, adelantada por la Unidad Ejecutiva de Servicios Pblicos del Distrito Capital de Bogot.

AUTO 268/10 (30 de julio)Ref: solicitud de cumplimiento

DECLARA EL INCUMPLIMIENTOpor parte de la UAESP de las rdenes conferidas en la T-724 de 2003.ORDENARa la UAESP, expedir una nueva Adenda donde se modifiquen las condiciones de la Licitacin 01 de 2010, en el sentido de incluir como requisito habilitante que los proponentes se presenten conformados con una organizacin de segundo nivel de recicladores de Bogot participacin accionaria de la organizacin de segundo nivel dentro del proponente y sobre la magnitud de residuos slidos a aprovechar dentro del proyecto de aprovechamiento, haciendo especial nfasis en la cantidad de mano de obra que se emplear.

AUTO 180 de 2011 (11 de agosto)

La Corte AVOCA el conocimiento del cumplimiento de la sentencia T-124 de 2003 y ordena a la UAESP que remita informacin concerniente a la fecha prevista para la adjudicacin de la licitacin pblica 001 de 2011.

AUTO 183 de 2011 (18 de agosto)Ref: Suspensin de la Licitacin Pblica No. 001 de 2011, adelantada por la Unidad Administrativa Especial de Servicios Pblicos (UAESP).

Por cuanto la UAESP no absolvi el interrogante sobre la naturaleza y funcionamiento de las Rutas de Reciclaje, y an persisten dudas en torno a la potencia de las medidas adoptadas para corregir la situacin de marginalidad en que se halla la poblacin de recicladores de Bogot D.C., que se considera un grupo desventajado sujeto a acciones afirmativas.

La Corte Constitucional precis: ()se trata de una oportunidad nica, no solo ambiental sino social, para que las entidades correspondientes adopten las medidas necesarias a favor de la poblacin recicladora de la ciudady que tales actuaciones, tendrn serias repercusiones a favor de todos los habitantes de la urbe capitalina.Consider necesario como medida cautelar -, la suspensin de la Licitacin Pblica No. 001 de 2011, para evitar una posible afectacin a los derechos fundamentales de la referida poblacin y a los intereses ambientales de los pobladores de Bogot - que incluyen el derecho al ambiente sano y la salubridad pblica -, as como el desconocimiento de rdenes impartidas por esta Corporacin.

ORDENARa la UAESP quesuspenda inmediatamente la licitacin pblica No. 001 de 2011, que tiene por objeto() concesionar bajo la figura de reas de Servicio Exclusivo, la prestacin del Servicio Pblico Domiciliario de Aseo en la Ciudad de Bogot D.C. Colombia, en sus componentes de recoleccin, barrido, limpieza de vas y reas pblicas, corte de csped, poda de rboles en reas pblicas y transporte de los residuos al sitio de disposicin final y todas las actividades de orden financiero, comercial, tcnico, operativo, educativo y administrativo que ello conlleva.

A la fecha la Sentencia Constitucional no ha sido cumplida y se pretende desviar la decisin del alto Tribunal, inicialmente con la creacin de una nueva empresa de aseo distrital que asuma, al costo que sea para los coasociados, un obligacin al mrgen de la ley, y con la expedicin de un nuevo acto irregular, como el acusado Decreto 564 de 2012, el cual tambin distrae el cumplimiento directo por parte de la EAAB quien ad portas de entrar a prestar el servicio de aseo, no cuenta con la flota y la infraestructura tcnica y de personal necesiariap, para dar cumplimiento al contrato interadministrativo No 17 de 2012 celebrado entre la UAESP y la EAAB-ESP, del cual tambin se solicit la suspensin provisional ante la Jurisdiccin Contenciosa Administrativa [footnoteRef:23]. [23: Accin Popular 2012 -292 Juzgado 11 Administrativo de Bt.]

IV. DE LA NORMA ACUSADA

A continuacin me permito precisar de manera concreta las disposiciones de Indole Constitucional y legal trasgredidas, por considerar que el Decreto 564 del 10 de diciembre de 2012, esta viciado por la ilegalidad, irregularidad, falta motivacin y abuso del poder, para lo cual se solicita se decrete la nulidad del mismo, el cual dispuso: "Por medio del cual se adoptan disposiciones para asegurar la prestacin del servicio pblico de aseo en el Distrito Capital en acatamiento de las rdenes impartidas por la Honorable Corte Constitucional en la Sentencia T-724 de 2003 yen los Autos nmeros 268 de 2010,275 de 2011 y 084 de 2012." por cuanto es arbitrario y contrario a la Constitucin y la ley, en los trminos:

V. VIOLACION DE LA LEY Y FUNDAMENTOS DE DERECHO

La construccin jurdica y poltica del Estado Social de Derecho descansa en el principio de legalidad, que conlleva no slo a que toda la actuacin de los rganos del poder pblico se someta a la Constitucin, artculos 1, 2, 6, 121, 123, inciso 2 y 124[footnoteRef:24] y las leyes, sino tambin a la necesidad de que el ordenamiento positivo instituya toda una gama de controles polticos y jurdicos para sancionar las actuaciones que se desven de los parmetros normativos a que estn sometidas. [24: La Constitucin Poltica establece en su artculo 2 que al Estado le corresponde garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitucin; la vigencia de un orden justo, y que las autoridades de la Repblica estn instituidas para proteger a todas las personas en sus derechos y libertades.El artculo 6 ibdem, prev que los servidores pblicos son responsables por infringir las normas y por omisin o extralimitacin en el ejercicio de sus funciones; El 121 dispone que ninguna autoridad del Estado podr ejercer funciones distintas de las que le atribuyen la Constitucin y la ley; el 122 advierte que no habr empleo pblico que no tenga funciones detalladas en ley o reglamento; y el 123 termina por precisar que los servidores pblicos estn al servicio del Estado y de la comunidad; ejercern sus funciones en la forma prevista por la Constitucin, la ley y el reglamento.]

En orden a preservar real y efectivamente la legalidad de la actividad administrativa, surge en el derecho colombiano el contencioso de anulacin que constituye una verdadera garanta jurdica de los ciudadanos para asegurar que los actos de la Administracin Pblica, tanto los de carcter general y abstracto como los de contenido particular y concreto, se adecuen a las normas jurdicas preexistentes, con lo cual se propende por la defensa de la legalidad en abstracto y de los derechos e intereses legtimos de los particulares.Cabe recordar, de otra parte que Consejo de Estado, seala las caractersticas principales para las acciones de nulidad en los siguientes trminos:Teniendo en cuenta el objeto fundamental y las circunstancias de orden legal que reglamentan y condicionan su ejercicio, es vlido afirmar que la accin de nulidad presenta las siguientes caractersticas: (i) se ejerce exclusivamente en inters general con el fin de salvaguardar el orden jurdico abstracto; (ii) por tratarse de una accin pblica, la misma puede ser promovida por cualquier persona; (iii) la ley no le fija trmino de caducidad y, por tanto, es posible ejercerla en cualquier tiempo; (iv) procede contra todos los actos administrativos siempre que, como se dijo, se persiga preservar la legalidad en abstracto -la defensa de la Constitucin, la ley o el reglamento-.[footnoteRef:25] [25: Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin primera, Consejera ponente (E): MARIA CLAUDIA ROJAS LASSO, Bogot D.C., veintids (22) de julio del dos mil diez (2010) Radicacin: 66001-23-31-000-2007-00002-01]

De igual forma y siguiendo los fundamentos de la accin, no cabe duda que la controversia constitucional que se plantea en torno a la forma como el Consejo de Estado viene interpretando esta accin pblica de simple nulidad, aplica la doctrina de "los motivos y finalidades", ya que el mximo organismo de la jurisdiccin contenciosa sostiene que, por va del contencioso pblico de anulacin, pueden controvertirse los actos administrativos de contenido general y, por fuera de stos, algunos de contenido particular.De otro lado, de conformidad con el Cdigo Contencioso Administrativo, toda actuacin administrativa tiene por objeto el cumplimiento de los cometidos estatales como lo sealan las leyes, la adecuada prestacin de los servicios pblicos y la efectividad de los derechos e intereses de los administrados, reconocidos por la ley; y de acuerdo con los lineamientos del artculo 137 en el que toda persona podr solicitar que se declare la nulidad de los actos administrativos de carcter general cuando estos infrinjan las normas en que deberan fundarse, as como, cuando hayan sido expedidos por funcionarios u organismos incompetentes, o en forma irregular, o con desconocimiento del derecho de audiencias y defensa, o mediante falsa motivacin, o con desviacin de las atribuciones propias del funcionario o corporacin que los profiri.

El Decreto 564 de 2012 Alcalda Mayor de Bogot, es ILEGAL:

Con la decisin plasmada en el acto demandado se trasgreden todos los artculos conexos al 1o y 2o de la Carta magna, relacionados con el estado social de derecho y los fines esenciales del estado, los cuales son fundamento de la funcin administrativa (209) y para el caso concreto, hilados con aquellos que precisan las competencias de las entidades (315) en cuanto a la prestacin de un servicio pblico el cual pretende ser cubierto por la Administracin para la ciudad. En desarrollo de ello, el artculo 365 nos precisa que entre las finalidades sociales del estado se encuentra el de la prestacin de los servicios pblicos (334, 336, y 365 a 370), el cual debe apuntar a la eficiencia para todos los habitantes. De igual manera este marco permite desarrollar un rgimen jurdico especial en donde los servicios pueden ser prestados por el Estado, directa o indirectamente o por los particulares.El artculo 209 de la Constitucin Poltica, la ley 489 de 1998 y el Acuerdo 257 de 2006, entre otros, definen los principios de la funcin administrativa, los cuales se desarrollan en consonancia con el inters general de la ciudadana y los fines del Estado Social de Derecho, atendiendo los principios constitucionales y legales de democratizacin y control social de la Administracin Pblica Distrital, moralidad, transparencia, publicidad, igualdad, imparcialidad, efectividad, economa, celeridad y buena fe, as como a los principios de distribucin de competencias, coordinacin, concurrencia, subsidiaridad y complementariedad.El acto acusado vulnera abiertamente la Constitucin en cuanto que trasgrede los fines esenciales que deben ser desarrollados por la entidades dentro del marco de una adecuada gestin pblica, y que en este caso se desconoce por la Administracin, por cuanto solo se puede actuar dentro de lo que le est permitido y especficamente para la prestacin de un servicio publico como el que se pretende desarrollar, solo le correspondera al Distrito de darse una situacin residual, y suma a ello, el desconocimiento del esquema de la libre competencia, la normativa que regula los servicios pblicos y los derechos de los usuarios, y el abuso de la posicin dominante en el mercado. En efecto, ha sido la Procuradura General de la Nacin, a travs de su Delegada para la Vigilancia Preventiva de la Funcin Pblica, quien le advirti a la administracin distrital que debe tener en cuenta la normatividad antes de tomar decisiones sobre la recoleccin de basuras en Bogot y le recomend al Distrito querevisara la iniciativa de entregar la recoleccin de basuras a la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot, por cuanto estara incurriendo en un posible monopolioal entregar a un solo operador la recoleccin de basuras en Bogot, as mismo el ente de control, solicit a la administracin estudios de conveniencia y oportunidad, con los cuales no se contaba.[footnoteRef:26] [26: El Gerente del Acueducto en escrito dirigido a la Directora sector Hbitat y Servicios Pblicos de la Contralora de Bogot, textualmente contest a la pregunta 2: Si bien, la Junta Directiva de la EAAB.ESP adopt la decisin de ampliar su objeto social para prestar el servicio de aseo, los estudios tcnicos y de viabilidad financiera, slo podrn adelantarse una vez el Acuerdo entre el vigencia y la administracin distrital defina la figura jurdica y las condiciones bajo las cuales el operador pblico prestara el servicio de aseo.]

Ahora bien, el decreto en cita tambin trasgrede el artculo 1. de la ley 155 de 1959, el artculo 2. de la ley 1340 de 2009 y los artculos 47 y 50 del Decreto 2153 de 1992, al ejecutar acciones bajo el abuso de la posicin dominante del Distrito en cabeza de las entidades UAESP y EAAB-ESP, toda vez que se restringe arbitrariamente las condiciones de mercado.Y finalmente, el decreto demandado, desconoce abiertamente en su artculo 9, la Ley 1450 de 2011 (251), al restringir el acceso al relleno sanitario sin justificacin tcnica, toda vez que lo condicion a la celebracin previa de un contrato, desconociendo el contenido y verdadero alcance del Decreto Nacional 838 de 2005 el cual establece que dentro del marco de la competencia, los municipios y distritos, deben : asegurar la prestacin del servicio de disposicin final de los residuos slidos generados en su jurisdiccin de manera eficiente, sin poner en peligro la salud humana, ni utilizar procedimientos y/o mtodos que puedan afectar el ambiente.[footnoteRef:27] [27: El Decreto 383 de 2005, por el cual se modifica el Decreto1713de 2002 sobre disposicin final de residuos slidos y se dictan otras disposiciones.]

El Decreto 564 de 2012 Alcalda Mayor de Bogot, es IRREGULAR E IMPROCEDENTE:

En cuanto que incita, permite y genera, la monopolizacin del servicio pblico domiciliario de aseo (art. 333 de la C. P.), las prcticas de competencia desleal y el abuso de la posicin dominante en el mercado, al margen de lo dispuesto en la Carta Constitucional y en los artculos 30, 34.6 y 133 de la Ley 142 de 1994 que prohbe dichas prcticas restrictivas, las cuales con la expedicin del Decreto 564 de 2012 son a todas luces permitidas a travs de la EAAB ESP, que asumi la prestacin del servicio con la opcin de celebrar contratos y solventar la incapacidad para garantizar un adecuado servicio en toda la ciudad de Bogot.

En efecto la Administracin Distrital, quiere desconocer el esquema que rige actualmente, el de la libre competencia y por ello acude ante la CRA para que asigne las ASEs que le permitir abrir el proceso licitatorio.

El acto tambin desconoce abiertamente tanto el derecho de los usuarios al elegir el operador que ms le convenga y mejores opciones en el servicio ofrezca; como los derechos de los empresarios y dems prestadores u operadores por cuanto les limita el desarrollo de su actividad propia, reconocida dentro del marco normativo.

Sobre el tema del monopolio podemos precisar que: A partir de la dcada de los noventa, se evidenci un giro econmico, poltico y jurdico de gran importancia en los pases Latinoamericanos, impulsado por el llamado Consenso de Washington, que se tradujo en la expedicin de normas promotoras de la libre competencia en sus mercados, causados principalmente por la liberalizacin y las polticas de apertura econmica e internacionalizacin de la economa, que se hicieron comunes en casi toda la regin.Es as como el moderno Derecho de la Competencia, resulta compatible con la Constitucin de 1991, cuyo nfasis no est en la prohibicin del monopolio sino del abuso de la posicin dominante en el mercado y de la realizacin de las prcticas restrictivas de la competencia en perjuicio de los consumidores, de los competidores actuales y potenciales y de la economa en general.En el mismo sentido, el doctor Hernando Agudelo Villa dice en su obra: "Con la legislacin antimonopolstica se trata de controlar los abusos de los monopolios y de la concentracin de la riqueza en pocas manos, pero sin desalentar el crecimiento de las empresas o su integracin para poder aprovechar las ventajas tcnicas de la produccin en grande escala, indispensable para el desarrollo de determinadas ramas de industriales de tcnica avanzada, que requieren grandes inversiones de capital, cuantiosos gastos de investigacin cientfica y adquisicin de patentes, por encima de los recursos de las empresas pequeas.Es decir, no se persigue mantener por s muchas medianas y pequeas empresas, que no pueden organizar la produccin en condiciones econmicas y que frecuentemente operan con un gran desperdicio de recursos, sino impedir las prcticas restrictivas y garantizar la real operancia de la fuerza competitiva que protege los intereses de los consumidores, promueve el desarrollo tcnico y evita efectos regresivos en la distribucin del ingreso. [footnoteRef:28] [28: Agudelo Villa Hernando Obras Selectas. Tomo II Ideas Econmicas. Cmara de Representantes. Pag. 11 y s.s.]

Al respecto en entrevista hecha al Director de la CRA[footnoteRef:29], dijo el Doctor Julio Csar Aguilera: [29: 'La EAAB no puede subcontratar' Fuente: http://m.eltiempo.com/colombia/bogota/acueducto-tendr-aseo-por-un-ao/12335434]

En Bogot hay libre competencia en el mercado del aseo?S. Cualquier operador puede prestar el servicio de aseo en Bogot. El Acueducto entrar a competir como cualquier otra empresa de servicios. Por eso, no tiene la facultad para subcontratar a otros operadores para que operen por zonas. Ese tipo de subcontratacin solo se puede hacer cuando la CRA ha autorizado las reas de servicio exclusivas (ASE) y Bogot ya no las tiene.El Acueducto ha dicho que subcontratar...La empresa no tiene ttulo habilitante para ello, por tanto, no podr garantizarles a los operadores una exclusividad, en reas de recoleccin.Tampoco puede existir un pacto de caballeros entre empresas, para respetarse las reas de recoleccin que contraten?Eso no es viable. Habr que mirar si cumplen las normas y, en ese caso, las superintendencias de Servicios Pblicos y de Industria y Comercio tendran que verificar esa situacin.Las empresas privadas estn obligadas a incluir a los recicladores en el servicio?No. La Corte Constitucional solo oblig al Distrito.Finalmente a manera de reflexin, el rgimen de libre concurrencia y competencia implica: Que no se adelantar un proceso licitatorio en virtud de las ASEs. Las tarifas sufrirn una reduccin inmediata porque ya no se est en el marco tarifario de la resolucin 151 de 2001 sino de la normatividad expedida por la CRA en 2005 (Res. 351 de 2005), disminucin que se ha estimado cercano a 20% de al tarifa actual Hay servicios que ya no son obligatorios para los prestadores de servicios, dado que son considerados como servicios especiales (poda rboles, corte csped, recoleccin escombros y aprovechamiento) Se mantiene la prestacin de servicios de aseo por mandato legal ya que no se puede suspender la prestacin de los mismos y hay continuidad de unos contratos por adhesin donde la EAAB debe mantener sus funciones de recaudo Habr libre determinacin de tarifas: ... uno de los regmenes de regulacin contemplados por la Ley 142 de 1994 en su Artculo 88, es el de libertad. Bajo dicho rgimen, las entidades prestatarias de los servicios de acueducto, alcantarillado y aseo, a nivel nacional pueden determinar libremente sus tarifas cuando no tengan una posicin dominante en su mercado, o cuando no exista competencia entre proveedores, de acuerdo con los criterios y condiciones establecidos por la ley y las comisiones de regulacin respectivas. La bolsa general pierde sentido tal como est configurada en al actualidad, dado que con esto se financian los servicios no ordinarios y se requerira absoluta claridad con relacin a quien hizo que, adems las tarifas vana ser diferentes para cada operador, situaciones que hacen difcil mantener una sola bolsa.En tal virtud, es evidente que la norma acusada pretende desconocer tanto el modelo de la libre competencia asignando el servicio exclusivo para que lo preste una sola entidad para toda la ciudad; desconoce los derechos de los usuarios y dems prestadores del servicio, y ejerce abuso de la posicin dominante, so pretexto de garantizar los derechos de los recicladores, el cual no pretendo cuestionar por cuanto este es el distractor, porque el fondo de Decreto es cubrir el eventual incumplimiento de la EAAB- ESP que no estaba en capacidad de prestar el servicio.Es precisamente por contrariar normas superiores Sr. (a) Juez (a), que me permito en escrito separado solicitar la suspensin del acto demandado.

El Decreto 564 de 2012, contiene una FALSA MOTIVACION:El acto demandado, goza de falsa motivacin, por cuanto:

La Corte Constitucional, en efecto orden suspender el proceso licitatorio en el ao 2011 por la no inclusin de los recicladores para que fuera la Comisin de Regulacin de Agua Potable y Saneamiento Bsico CRA-, la encargada de direccionar los inadecuados manejos dados al tema de las basuras, entidad que determin finalmente que el actual esquema aplicable es el de la libre competencia por cuanto desparecen las zonas de servicio exclusivo y por ende, actualmente el servicio en los trminos de la ley de servicios pblicos se presta bajo este esquema de la libre competencia, lo cual indica que puede haber varios operadores y que la decisin de buscar el mejor y el que ofrezca adecuado servicio y mejor tarifa le correspondera elegirlo al mismo usuario.En tal virtud, es falso que el Decreto pretenda dar continuidad al servicio en las seis ASEs, so pretexto de dar cumplimiento al Fallo de la Corte, el cual dispuso en su Sentencia T- 724 de 2003: PREVENIR a la Unidad Ejecutiva de Servicios Pblicos del Distrito Capital de Bogot o a la entidad del Distrito que haga sus veces, para que en futuras ocasiones incluya acciones afirmativas a favor de los recicladores de Bogot, cuando se trate de la contratacin de servicios pblicos de aseo, debido a que la actividad que ellos desarrollan est ligada con dicho servicio, a fin de lograr condiciones reales de igualdad y de dar cumplimiento a los deberes sociales del Estado, y que por ningn motivo vuelva a reincidir en las omisiones en que incurri en la Licitacin No. 01 de 2002, respecto de los recicladores de Bogot. (Negrilla fuera de texto)

De otra parte, se contradice en su contenido al decir : Que la administracin Distrital, en ejercicio de sus funciones legales, considera que la forma ms idnea y conveniene para garantizar la libre comptencia en el mercado.. es la adjudicacin, mediante licitacin pblica de contratos de Concesin en Areas de Servicio Exclusivo., con lo que demuestra tajantemente, el desconocimiento del alcance jurdico de las dos figuras las cuales son excluyentes entre s.Yerra as mismo precisar: Que las reas de servicio exclusiva son necesarias para cumplir con las rdenes de la Corte Constituacional, siendo que la Corte en su Auto 275 de 2011 dijo: La Administracin Distrital deber normalizar. la prestacin del servicio pblico de aseo. A travs del esquema que estime pertinente. Lo que traduce que no obliga a un esquema de reas de Servicio Exclusivo.

Y finalmente de manera irregular, motiva la decisin con el contenido de la Resolucin CRA 541 de 2011 (9 de febrero), que dio por verificadas las condiciones para la inclusin de clusulas de ASEs en el Distrito Capital en los contratos de concesin que se suscriban, por cuanto la citada Resolucin fue dejada sin efecto mediante el Auto 275 de 2011 (Diciembre 19 )[footnoteRef:30] de la Corte Constitucional. [30: Asi lo ratific la a CRA enu comunicacin a la UAESP, radicado No. 2012-680-008276-2]

6. PRUEBASMe permito adjuntar:

1. Copia de la posesin del Alcalde Dr. GUSTAVO PETRO URREGO, ante el Juez Primero Civil Municipal el da 1 de enero de 2012. 2. Copia del Decreto 564 del 10 de diciembre de 2012 , proferido por la Alcalda Mayor de Bogot, con registro Distrital No. 5022 de diciembre 10 de 2012, el cual aparece en la pgina del portal de Bogot- imprenta distrital, en el siguiente link: http://www.alcaldiabogota.gov.co:81/scripts/cgiip.exe/WService=mstoragebr/msrngo.w

Me permito solicitar que por su despacho, se ordene oficiar a :

Contralora Distrital Despacho Contralor Distrital, a efecto de que remita estudios y/o pronunciamientos, relacionados con la expedicin del acto demandado en cuanto a la prestacin del servicio de aseo para la ciudad de Bogot.

Procuradura General de la Nacin, a efecto de que remita estudios y/o pronunciamientos, relacionados con la expedicin del acto demandado en cuanto a la prestacin del servicio de aseo para la ciudad de Bogot.

Personera de Bogot, - Despacho del Personero-, a efecto de que remita estudios y/o pronunciamientos, relacionados con la expedicin del acto demandado en cuanto a la prestacin del servicio de aseo para la ciudad de Bogot.

Superintendencia de Servicios Pblicos, a efecto de que remita estudios y/o pronunciamientos, relacionados con la expedicin del acto demandado en cuanto a la prestacin del servicio de aseo para la ciudad de Bogot.

Superintendencia de Industria y Comercio, a efecto de que remita estudios y/o pronunciamientos, relacionados con la expedicin del acto demandado en cuanto a la prestacin del servicio de aseo para la ciudad de Bogot.

Comisin de regulacin de agua potable y saneamiento bsico CRA, a efecto de que remita estudios y/o pronunciamientos, relacionados con la aplicabilidad de los modelos o esquemas para la prestacin del servicio de aseo para la ciudad de Bogot.

VII. CUANTA

El presente proceso carece de cuanta.

VIII. SOLICITUD DE SUSPENSION PROVISIONAL

Comedidamente, solicito que confronte la disposicin demandada y en virtud de la manifiesta infraccin, se proceda a decretar la suspensin provisional del Decreto 564 del 10 de diciembre de 2012 demandado, de acuerdo a la solicitud presentada en escrito separado.IX. NOTIFICACIONES

El Alcade Mayor de Bogot D.C., en su calidad de Representante Legal o quien haga sus veces, podr ser notificado de la presente accin en la cra 8 No. 10-65 Edificio Bicentario, Bogot.El accionante, puede ser notificado en la secretaria del Despacho o en la calle 36 No 28 A -41 of.603, igualmente, recibir cualquier solicitud en los telfonos 2088210 ext. 613, o en el correo electrnico orlandoconcejal@yahoo.com.

Con todo respeto, Sr. (a) Juez (a)

ORLANDO PARADA DIAZ

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