CONSTITUCION POLTICAACTIVIDAD No. 7 ACCIN DE TUTELA

PRESENTADO POR:

CAROL RODRIGUEZ PARRA ID 361606VICTOR PERDOMO BRAND ID 357513ROBINSON POLANIA GALINDO ID 355005

TUTORANDRES FELIPE PEDRAZA GALINDO

CORPORACION UNIVERSITARIA MINUTO DE DIOSCIENCIAS SOCIALES Y HUMANASPSICOLOGANEIVA 2015

CASO 1: Fuero Reforzado por Maternidad

SEORJUZGADO 22 CIVIL DEL CIRCUITO DE BOGOT E. S. M.REF: Accin de tutela solicitando el amparo de sus derechos fundamentales. Accionante: LAURA ESTELLA CASTILLOAccionado: COLSANITAS E.P.S.

JULIETH RIVERA, mayor de edad, identificado como aparece al pie de mi firma, abogada en ejercicio con Tarjeta Profesional No. 5263 del Consejo Superior de la Judicatura, actuando en nombre y representacin de la seora LAURA ESTELLA CASTILLO tambin mayor de edad, portadora de la cdula de ciudadana No. 26.415.235 de Neiva y residente en la calle 23 No. 35 C 18 de esta ciudad de Neiva, de conformidad con el poder que me ha otorgado y cuyo mandato adjunto, comedidamente manifiesto a usted que en ejercicio del derecho de tutela consagrado en el artculo 86 de la Constitucin Poltica y reglamentado por el Decreto 2591 de 1.991, por este escrito me permito formular accin de tutela como mecanismo transitorio contra la empresa de salud COLSANITAS E.P.S., representado legalmente por FERNANDO CANO, con domicilio en AV. La toma con 16 Edificio real, a fin de que se te ordene dentro de un plazo prudencial perentorio, en amparo de los derechos fundamentales la dignidad humana y a la Vida digna, el debido proceso, la integridad fsica, la integridad psquica, la salud, la seguridad social, los derechos prevalente de los nios, la proteccin especial de la mujer en embarazo, el mnimo vital y el derecho al trabajo, de la seora: LAURA ESTELLA CASTILLO, sea reincorporada en la planta de personal de la empresa de salud Colsanitas E.P.S., al cargo de AUXILIAR ADMINISTRATIVA.

HECHOSLa seora LAURA ESTELLA CASTILLO se vena desempeando desde el 01 de Febrero de 2010 como Auxiliar Administrativa en la empresa de salud COLSANITAS E.P.S. con sede en Neiva, cargo al cual fue llamada a concurso abierto e inscrita en escalafn de carrera administrativa mediante la Resolucin por la Comisin Nacional de Servicio en Salud.Desempe sus funciones de Auxiliar Administrativa en la empresa de salud Colsanitas E.P.S. con responsabilidad y buena conducta y en su hoja de vida no obran constancias de novedades de personal que pudieren haber afectado su situacin en la carrera administrativa y as est certificado por Colsanitas E.P.S. por tanto al sustentar que el despido no es por el embarazo sino por terminacin de contrato no se le estara violando el derecho estipulado en el Art. 43 de la Constitucin poltica de Colombia de 1991.Contra lo comunicado en el anterior oficio la seora LAURA ESTELLA CASTILLO, en escrito del documento present recurso de reposicin solicitando se le permitiera continuar prestando los servicios como Auxiliar Administrativa aduciendo para ello el encontrarse cumpliendo con 17 semanas de embarazo, en mal estado de salud y carecer de medios o recursos econmicos para su subsistencia y la de su familia.En oficio No 423 de fecha 05 de Abril de 2015, proferido por ella se le inform que el recurso de reposicin interpuesto contra la comunicacin de fecha de terminacin de contrato es improcedente.De acuerdo a la certificacin mdica de la Entidad Promotora de Salud COLSANITAS E.P.S. de fecha 25 de Febrero de 2015 y el certificado mdico de retiro expedido con fecha 30 de Marzo de 2015 por la Administradora de Riesgos Profesionales LAURA ESTELLA CASTILLO se encuentra en estado de embarazo, y al producirse su retiro fue desvinculada del Sistema de Seguridad Social Integral, por no pago de los aportes a salud por parte de la empresa de salud COLSANITAS E.P.S., donde laboraba.Como claramente se desprende del texto del Decreto 40 de fecha 20 de Agosto de 1989 por el cual se establece la Planta de Personal de la empresa en salud Colsanitas E.P.S.DERECHOS FUNDAMENTALES VIOLADOSEstimo que con la omisin por parte de la empresa COLSANITAS E.P.S., accionado en reincorporar a la demandante al cargo de Auxiliar Administrativa o a otro igual o de superior categora dentro de la nueva Planta de Personal de ese Ministerio, se est violando entre otros de los derechos fundamentales de la seora LAURA ESTELLA CASTILLO los consagrados en los artculos 11, 13, 48 y 25 de la Constitucin Poltica.CONCEPTO DE VIOLACINEl artculo 11 de la Constitucin Poltica, consagra:"El derecho a la vida es inviolable. No habr pena de muerte".En un primer sentido, el anterior principio indica que la Constitucin protege a las personas contra toda accin u omisin de cualquier naturaleza, que objetivamente ponga en peligro la vida de un ser humano. Ello se fundamenta en la caracterstica de inviolabilidad que es de la esencia misma del mencionado derecho. Esto significa que la vida es de un valor ilimitado como correlativamente lo es su proteccin.Otra caracterstica relevante de este derecho es que la vida constituye la base para el ejercicio del resto de los derechos consagrados, tanto en la Constitucin como en la ley. sea, la vida misma es el presupuesto indispensable para que cualquier sujeto se constituya en titular de derechos u obligaciones.Las anteriores se afirma que el primer deber de un Estado es proteger la vida de los asociados, adoptando todas aquellas medidas que permitan a los ciudadanos vivir en condiciones dignas esto es an ms claro si se tiene en cuenta que el Estado Social de Derecho, como lo ha venido reiterando la jurisprudencia de la Corte Constitucional, se funda en el respeto a la dignidad humana y tiene, como uno de sus fines esenciales garantizar la efectividad de los principios y derechos.Entendido as, el alcance del derecho a la vida y a la correlativa obligacin absoluta del Estado para protegerla y garantizarla, es evidente que en aquellos casos como el presente, en el que el servicio de salud es indispensable para salvaguardar el derecho a la vida de la demandante y de su hijo por nacer est en la obligacin de prestarlos en los trminos del artculo 48 de la C.P. como de la ley 100 de 1.993, ms an cuando la persona que los requiere adquiri el derecho a ellos estando al servicio de la empresa de salud Colsanitas E.P.S., pues segn su examen mdico de retiro en dicha fecha contaba con 17 semanas de embarazo y al ser retirada del servicio quedo desafiliada del Sistema de Seguridad Social en Salud y Riesgos Profesionales por el no pago de los aportes por parte del empleador y adems, por su estado de gravidez, en imposibilidad de procurarse un trabajo que le proporcione medios econmicos de subsistencia.Constitucionalmente la proteccin del no nacido se encuentra en el Prembulo y en el artculo 11 (del derecho a la vida) por va directa y por va indirecta en el artculo 43 de la proteccin de la mujer en estado de embarazo. Adems el artculo 44 de la Carta establece como primer derecho fundamental de los nios, el derecho a la vida.La defensa de la vida an no nacida forma parte de la defensa de los derechos de la dignidad humana. Los derechos del nasciturus se encuentran reconocidos en normas internacionales sobre Derechos Humanos. Estas normas rigen en Colombia por disposicin del artculo 93 de la Constitucin Poltica.El Decreto 2732 de 1.989 (Cdigo del Menor) protege la vida del naciturus cuando en el artculo 4 establece que "... Todo menor tiene derecho a la proteccin, al cuidado y a la asistencia necesaria para lograr un adecuado desarrollo fsico, mental, moral y social: estos derechos se reconocen desde la concepcin."Por lo anterior la situacin de desproteccin en aspectos econmicos y de la seguridad social a que est siendo sometida la seora LAURA ESTELLA CASTILLO, por parte de la empresa de salud Colsanitas E.P.S., accionado al retirarla sin justa causa argumentando una terminacin de contrato y en estado de embarazo del desempeo del cargo de carrera administrativa de Auxiliar Administrativa constituye una seria amenaza contra su vida al igual que contra la persona que est por nacer.DERECHO A LA IGUALDADEl artculo 13 de la Constitucin Poltica, consagra:Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirn la misma proteccin y trato de las autoridades y gozarn de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin ninguna discriminacin por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religin, opinin poltica o filosfica.El Estado proteger especialmente a aquellas personas que por su condicin econmica, fsica o mental se encuentren en circunstancias de debilidad manifiesta y sancionar los abusos o maltratos que contra ellos se cometan".El anterior derecho fundamental contiene seis elementos a saber:1. Un principio general: todas las personas nacen libres e iguales ante la ley y recibirn la misma proteccin y trato de las autoridades;2. Prohibicin de discriminaciones: este elemento pretende que no se otorguen privilegios, se niegue el acceso a un beneficio o se restrinja el ejercicio de un derecho a un determinado individuo o grupo de personas de manera arbitraria e injustificada, por razones de su sexo, raza, origen nacional o familiar, sus convicciones u opiniones expresadas en el ejercicio de libertades protegidas constitucionalmente como la libertad de expresin, de los cultos o de conciencia;3. El deber del Estado para promover condiciones para lograr la igualdad real y efectiva;4. La posibilidad de conceder ventajas a grupos disminuidos o marginados;5. Una especial proteccin a favor de aquellas personas que por su condicin econmica, fsica o mental se encuentran en circunstancias de debilidad manifiesta, y;6. La sancin de abusos y maltratos que se cometan contra personas en circunstancias de debilidad manifiesta.En el presente caso la empresa de salud Colsanitas E.PS., accionado con la omisin de no reincorporar a la seora LAURA ESTELLA CASTLLO RODRGUEZ a la nueva Planta de Personal est infringiendo los elementos 2, 3, y 5 del anterior derecho, as:La demandante vena desempendose como funcionaria de carrera administrativa al servicio de la empresa de salud Colsanitas E.P.S., desde 01 de Febrero de 2010 en que por concurso abierto fue seleccionada para desempear el cargo de Auxiliar Administrativa.Posteriormente escalafonada; desempe el cargo con responsabilidad y eficiencia y en su ltima calificacin de servicios obtuvo ms de100 puntos sobre100 El cargo de Auxiliar Administrativo, no fue suprimido.La circunstancia de cumplir la demandante con los requisitos exigidos para el desempeo del cargo, por haber obtenido calificaciones satisfactorias de sus servicios, y por su rendimiento, calidad e inters en el trabajo, y sin embargo, no ser incorporada al mismo cargo como funcionaria de la nueva Planta de Personal, es factor suficiente para presumir en principio un trato diferente y discriminatorio que no est razonablemente justificado y que se configura o confirma totalmente, si se tiene en cuenta que, por su estado de gravidez y amparo constitucional de que goza la maternidad, por encontrarse la demandante fsicamente en condiciones de debilidad manifiesta, era objeto de una especial proteccin para ser incorporada a la nueva Planta de Personal en el cargo que vena desempeando o a otro igual o de superior categora, de donde, dicha actuacin por parte del demandado viola el principio de la igualdad en su elemento quinto.La funcionaria de carrera embarazada, que por causa directa de la supresin del cargo, pierde y no recupera su empleo sufre un perjuicio, material y psicolgico que tiene una entidad particular y que no est presente en los dems empleados o funcionarios. La no reparacin de este dao, por lo expuesto, tiene el significado de expulsar la maternidad a una zona de penumbra social, lo que entraa la utilizacin de un criterio de discriminacin prohibido por el elemento 2 del derecho a la igualdad y una clara afrenta a la dignidad de la mujer, todo esto, a pesar de que el artculo 43 de la Constitucin claramente consagra:"La mujer y el hombre tienen iguales derechos y oportunidades. la mujer no podr ser sometida a ninguna clase de discriminacin. Durante el embarazo y despus del parto gozar de especial asistencia y proteccin del Estado...".Por otra parte se rompe el principio de la igualdad ante las cargas pblicas, si se pretende que la mujer embarazada deba renunciar a la estabilidad econmica y a la seguridad social, por una decisin de la administracin, que si bien redunda en favor del inters la empresa de salud Colsanitas (Terminacin de Contrato), afecta en forma grave a la madre gestante, a su familia y al ser que espera, pues el elemento 3 del principio de la igualdad, es el deber del Estado de promover condiciones para lograr la igualdad real y efectiva.DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIALEl artculo 48 de la Constitucin Poltica, consagra:"La Seguridad social es un servicio pblico de carcter obligatorio que se prestar bajo la direccin, coordinacin y control del Estado en sujecin a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad, en los trminos que establezca la ley.Se garantiza a todos los habitantes el derecho irrenunciable a la Seguridad Social".Los derechos fundamentales constitucionales no estn circunscritos exclusivamente a los relacionados en el Captulo 1 (arts. 11 a 41) del Ttulo II de la Constitucin que trata "De los derechos, las Garantas y los Deberes"; pues existen otros varios que no estando incluidos all ostentan tal carcter de fundamentales. El carcter fundamental del derecho lo da su ntima relacin con la existencia y desenvolvimiento del ser humano en cuanto poseyendo una dignidad humana que le es inherente, es menester, proteger tal derecho porque as se salvaguarda tambin dicho ser.El derecho a la seguridad social fue desarrollado por el legislador a travs de la Ley 100 de 1.993 y que comprende las obligaciones del Estado, la sociedad las instituciones y los recursos destinados a garantizar la cobertura de las prestaciones de carcter econmico, de salud y servicios complementarios, cuyo objeto no es otro que garantizar los derechos irrenunciables de la persona y la comunidad para obtener la calidad de vida acorde con la dignidad humana, mediante la proteccin de las contingencias que la afecten (Prembulo y art. lo Ley 100193).La desafiliacin del empleado al Sistema General de Seguridad Social en Salud por el no pago por parte del empleador de los aportes a la respectiva entidad Promotora de Salud (E.P.S.) conlleva para el empleado la no prestacin de los servicios mdicos por la E.P.S., y para el empleador, el pago y prestacin directa de dichos servicios de salud y dems riesgos y eventualidades que por riesgos profesionales, enfermedad general y maternidad pueda afectar al empleado (Pargrafo art. 161 y art. 209 Ley 100193).Entonces en este orden de ideas la empresa de salud Colsanitas E.P.S., con la supresin del cargo desempeado por la empleada embarazada de carrera administrativa y su consecuente desvinculacin del Sistema de Seguridad Social en Salud la est privando de los servicios mdicos hospitalarios y farmacuticos del control prenatal, atencin del parto y control del post-parto a que tiene derecho toda vez que en el momento en que fue retirada del servicio contaba con 20 semanas de embarazo, actuacin sta que viola su derecho fundamental a la seguridad social (art. 48 C.P.) y su dignidad humana (art. 1 C.P.).

DERECHO AL TRABAJOEl artculo 25 de la Constitucin Poltica, consagra:"El trabajo es un derecho y una obligacin social y goza en todas sus modalidades de la especial proteccin del Estado. Toda persona tiene derecho a un trabajo en condiciones dignas y justas".Cuando el Constituyente de 1.991 decidi garantizar un orden poltico, econmico y social justo e hizo del trabajo requisito indispensable del Estado, quiso significar con ello que la materia laboral, en sus diversas manifestaciones, no puede estar ausente en la construccin de la nueva legalidad.El trabajo como factor fundamental de los procesos econmicos y sociales, resulta de principal importancia en razn de que posibilita los medios de subsistencia y la calidad de sta para el mayor nmero de poblacin y de l depende de manera general el crecimiento y desarrollo econmico. Tambin de l se desprenden varias y complejas relaciones sociales concurrentes y divergentes en puntos a los intereses que en ella se traban; esta naturaleza fsica del trabajo, reconocida por el Constituyente de 1.991 desde el Prembulo de la Cada, tambin manifiesta en su contenido el propsito de asegurarlo de manera prioritaria, ante otros objetivos del Estado.El principio de proteccin a la maternidad; exige considerar como hecho relevante en trminos constitucionales la situacin que rodea a la mujer embarazada que como funcionaria de carrera pierde su empleo con ocasin de la supresin de cargos que se decreta por el rgano competente.La relevancia del estado de gravidez representa la primera consecuencia de constitucionalizacin del principio de proteccin a la maternidad, puesto que la prdida del empleo y el retiro de la carrera en lo que concierne a la mujer embarazada significa, en la mayora de los casos, la inmediata extincin de la fuente material de subsistencia y de los correlativos medios de cuidados y atencin mdica, farmacutica, hospitalaria etc., los que cobijan adems a la criatura por nacer. A lo anterior se agrega la relativa, y a veces, como le sucede a la demandante, la aguda discriminacin de las oportunidades de trabajo que le impiden por su estado de embarazo obtener ingresos o paliar el menoscabo econmico en que se ve sumida con ocasin de su retiro como empleada de la empresa de salud Colsanitas E.P.S. Todo esto sin olvidar la angustia y desazn que un suceso de esa ndole tiene sobre la mujer que se encuentra en tal estado; la maternidad de suyo conlleva en un momento dado la imposibilidad de aportar la fuerza de trabajo a cualquier menester productivo lo que puede inclusive repercutir negativamente sobre la salud de la madre y su hijo.En este caso, la prdida de la oportunidad del empleo, de la que se origina un salario y un conjunto de derechos a la Seguridad Social Integral, est directamente relacionada con la supresin del cargo que la demandante vena desempeando y se manifiesta en grave dao o sacrificio que sta sufre como mujer embarazada, violndose en esta forma su derecho fundamental al trabajo, y por otra parte, la desproteccin de la maternidad, cuando los principios de la equidad, eficiencia, solidaridad e integridad proscriben que, sobre el debilitamiento de la percepcin jurdica, fsica y espiritual de la mujer embarazada se construya el inters general, no redimen al Estado por el agravio que todava a ella inflige, mxime si se considera que tanto la maternidad como la criatura son irrescindibles como objeto de proteccin.PROCEDENCIA Y LEGITIMIDADEsta accin de tutela es procedente como mecanismo transitorio en conformidad a lo dispuesto en los incisos lo y 3 artculo 86 de la Constitucin y artculo 6 de su Decreto Reglamentario 2591 de 1.991, pues la demandante carece de otros medios de defensa judicial idneos para proteger instantnea y objetivamente sus derechos fundamentales a la vida, a la igualdad, a la seguridad social y al trabajo, amenazados en virtud de la conducta del Instituto accionado que la coloca en total desproteccin econmica y asistencia de seguridad social en salud y riesgos, tanto a ella como al naciturus, frente a su estado de gravidez.Considerada la particular y especfica situacin en que se encuentra la demandante, la accin contencioso administrativa de nulidad y restablecimiento del derecho no es un medio de defensa expedito eficaz e inmediato que la ampare en el momento prenatal, de parto y post-parto para evitar el dao irremediable que puede sufrir la seora LAURA ESTELLA CASTILLO y su hijo por nacer y del cual la decisin definitiva contenciosos administrativa llegara demasiado tarde y apenas hara posible un resarcimiento "a posterior es decir, sobre la base de un hecho cumplido.Por otra parte, la existencia de otro medio de defensa ha sido retiradamente explicada por la Corte Constitucional, en el sentido de que no siempre que se presenten varios mecanismos de defensa, la Tutela resulta improcedente. Es necesaria adems una procedencia de eficacia de los mismos a partir de la cual se concluya que alguno de los otros medios existentes, es tan eficaz para la proteccin del derecho fundamental como la accin de tutela misma.Para los efectos de que tratan los artculos 37 y 38 del Decreto 2591 de 1.991, manifiesto bajo juramento que con anterioridad a esta accin ni el suscrito ni mi poderdante hemos promovido accin similar por los mismos hechos.Acto en mi calidad de apoderado judicial de la seora LAURA ESTELLA CASTILLO de conformidad con el poder que me ha otorgado y cuyo mandato adjunto a esta demanda.ANEXOSMe permito anexar fotocopias de los siguientes documentos:1. Certificado sobre servicios prestados por mi poderdante LAURA ESTELLA CASTILLO y el Certificado Laboral estipulando cargo desempeado y sueldo devengado.2. Certificado sobre inscripcin en el escalafn de carrera administrativa, actualizacin y que carece de constancias de novedades de personal que pudieren haber afectado su situacin en la carrera administrativa.3. Dictamen mdico sobre el estado de embarazo.4. Examen mdico de retiro practicado por la ARP.S. Oficio por el cual se comunica la supresin del cargo que vena desempeando mi mandarte.6. Recurso de reposicin interpuesto por m representada contra la anterior comunicacin.7. Respuesta al recurso de reposicin.NOTIFICACIONESLa accionado: COLSANITAS E.P.S. en AV. La Toma con 16 Edificio Real Ofc. 202 de la ciudad de Neiva, Telfono: (038) 875 55 55.Mi representada LAURA ESTELLA CASTILLO en la Calle 23 No. 35 C 18 de la ciudad de Neiva, Telfono: (038) 872 22 22 310 222 333.El suscrito las recibir en la secretara de su despacho o en mis oficinas de abogado ubicadas en el Palacio de Justicia Ofc. 406Respetuosamente,

JULIETH RIVERAC.C. No.40.026.369 de Medelln, Antioquia