ACTO JURÍDICO

1) Hecho simple o material es todo acontecimiento de la naturaleza o del hombre que no tiene relevancia jurídica porque no acarrea el nacimiento, modificación o extinción de un derecho.

2) Hecho jurídico es todo suceso de la naturaleza o del hombre que produce efectos de derecho. Estos efectos pueden ser la adquisición, la modificación o la pérdida de un derecho subjetivo.

3) Hecho jurídico propiamente tal es el hecho de la naturaleza que produce consecuencias de derecho.

Ejemplos:

a) Nacimiento

Señala el comienzo de la personalidad, es decir, de la aptitud para ser titular de derechos.

b) Muerte

Marca el fin de la personalidad y entraña la transmisión del patrimonio del difunto.

c) Accidente del trabajo

Da origen a indemnizaciones a la víctima.

d) Mayoría de edad

e) Demencia (no declarada judicialmente, demencia en sí) ETC.

4) Hechos jurídicos del hombre: voluntarios e involuntarios

A) -Voluntarios: realizados con la intención de producir efectos jurídicos son los actos voluntariamente realizados por el hombre con la intensión de crear, modificar o extinguir derechos. (Hechos lícitos)

Ejemplos: (actos jurídicos)

a) ContratosVenta, arrendamiento, etc.b) Testamentoc) Reconocimiento de un hijo

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d) Tradición

Voluntarios; realizados por el hombre sin la intención de producir efectos jurídicos.

Producen efectos jurídicos porque están predeterminados por el ordenamiento jurídico, como los delitos civiles y los cuasidelitos civiles.

B) -Involuntarios: Son los que realizan los incapaces. (Carecen de voluntad)

CONCEPTO DE ACTO JURÍDICO

Acto jurídico es la declaración/manifestación de voluntad destinada a crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones.

El código civil se ocupa del acto jurídico en el libro IV, que trata de las obligaciones en general y de los contratos. Especialmente trata del acto jurídico en el título II del mencionado libro, que lleva por epígrafe "De los actos y declaraciones de voluntad". En el libro IV, en realidad el código se ocupa de la teoría del contrato. Por una abstracción se ha llegado a formular la teoría del acto jurídico, teniendo su origen en las fuentes romanas.

En el acto jurídico estamos en presencia de dos elementos: un elemento material (el acto del sujeto), y un elemento voluntario físico (la voluntad encaminada a un fin).

Las doctrinas alemanas e italianas (doctrinas modernas) distinguen entre acto jurídico, negocio jurídico y hecho jurídico. La diferencia con nuestra doctrina (doctrina clásica) es sólo terminológica.

Para ellos acto jurídico es para lo que nosotros se denomina "hecho jurídico voluntario hecho por el hombre sin la intención de producir efectos jurídicos".

Para ellos hecho jurídico es para lo que nosotros es un hecho jurídico propiamente tal. (De la naturaleza)

Para ellos negocio jurídico es lo que para nosotros corresponde a acto jurídico.

CLASIFICACIÓN DE LOS ACTOS JURÍDICOS:

Los actos jurídicos son susceptibles de clasificarse desde distintos puntos de vista:

a) Actos Jurídicos de familia

Son aquellos que tienen por objeto crear, modificar o extinguir relaciones Jurídicas de familia.

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Como por ej: matrimonio, reconocimiento voluntario de hijo natural, adopción, etc

b) Actos Jurídicos Patrimoniales

Son aquellos que tienen por objeto crear modificar o extinguir Dºs patrimoniales.Esto es Dºs y obligaciones que tienen contenido económico, son susceptibles de apreciación pecuniaria, como por ej: la compraventa, el arrendamiento, el pago, la tradición, el mandato, etc.

*La clasificación más importante de los AJ es la que atiende al número de voluntades necesaria para su perfeccionamiento; distingue entre AJ unilateral y AJ bilaterales.

a) AJ unilateral:

Es aquel que para nacer a la vida jurídica requiere de la manifestación de voluntad de una sola parte. Los AJ unilaterales pueden ser recepticios y no recepticios.

Cuando el AJ unilateral nace a la vida J sin declaración de voluntad conocida por una determinada persona es no recepticio, se perfecciona con la sola declaración de voluntad. EJ: el testamento, reconocimiento voluntario de un hijo natural, etc.

Cuando el AJ nace a la vida J con una declaración de voluntad que se hace respecto de una determinada persona, es recepticio. Sólo se perfecciona cuando el tercero a quien va encaminada la declaración de voluntad, está en condiciones de conocerla. Y este conocimiento por parte del tercero se obtiene a través de la forma que la ley establece, particularmente a través de la notificación. Pero no es necesario que la persona a quien se hace conocer la declaración de voluntad manifieste la suya. Por ej la revocación del mandato es un acto jurídico unilateral recepticio en virtud del ART 2165 CC el mandante pude revocar el mandato y la revocación, expresa o tácita, produce su efecto desde que el mandatario a tenido conocimiento de ella.

Art. 2165. El mandante puede revocar el mandato a su arbitrio, y la revocación, expresa o tácita, produce su efecto desde el día que el mandatario ha tenido conocimiento de ella; sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 2173.

Art. 2173. En general, todas las veces que el mandato expira por una causa ignorada del mandatario, lo que éste haya hecho en ejecución del mandato será válido y dará derecho a terceros de buena fe contra el mandante.

Quedará asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el mandato, a lo que el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere pactado con terceros de buena fe, pero tendrá derecho a que el mandatario le indemnice.

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Cuando el hecho que ha dado causa a la expiración del mandato hubiere sido notificado al público por periódicos, y en todos los casos en que no pareciere probable la ignorancia del tercero, podrá el juez en su prudencia absolver al mandante.

Son AJ unilaterales: El testamento (es un AJ personalísimo), el reconocimiento voluntario de un hijo ilegítimo, la renuncia de un Dº.

Parte es la persona o las personas que constituyen un sólo centro de interés, o sea la voluntad es una. EJ: si Pedro, Juan y Diego son titulares de un Dº de crédito, éstos forman una sola parte porque forman una comunidad de intereses:

-Cuando la parte se forma por una sola persona, el AJ es unilateral, se denomina simple; cuando se forma por más de una persona, el AJ unilateral, se denomina complejo. El AJ unilateral complejo hay que distinguirlo del AJ colegial o corporativo, que es aquel en que las declaraciones de voluntades se dirigen a formar la voluntad de un sujeto distinto, la voluntad de la persona jurídica. Ej: las asambleas de socios en una sociedad anónima, las cuales expresan su voluntad en sala.

b) AJ bilateral:

Es aquel para cuyo perfeccionamiento se requiere de dos voluntades concordantes, se requiere del acuerdo de voluntades llamado consentimiento. En el AJ bilateral nos encontramos con voluntades divergentes (actúan en distinto sentido). EJ: la compraventa

Genéricamente se llaman convenciones, la convención es el AJ bilateral o el acuerdo de voluntades que tiene por objeto crear, modificar o extinguir Dº y Obligaciones. Cuando tiene por objeto crear Dº y obligaciones se llama contrato, es decir la convención que genera obligaciones. La convención es el género y el contrato es la especie, porque si bien es cierto todo contrato es convención, pero no toda convención es contrato. No son contratos las convenciones destinadas a modificar o extinguir Dº u Obligaciones. Por ej: La tradición.

Art. 1438. Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.

Cada parte puede ser una o muchas personas. Se critica la definición del código porque hace sinónimo los términos de contrato y convención, en circunstancia que la convención es el género y el contrato la especie. Además porque en el fondo no define ni contrato ni convención, sino que está definiendo la prestación que constituye el objeto de la obligación. La crítica no tiene mayor importancia porque tanto el contrato como la convención se rigen por las mismas reglas. Las legislaciones modernas como el cc italiano no distingue entre contrato y convención y en su art 1321 define contrato como el

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acuerdo de voluntades que tiene por objeto crear modificar o extinguir una relación jurídica patrimonial.

El contrato es siempre un AJ "bilateral", porque para nacer a la vida del Dº requiere de un acuerdo de voluntades o consentimiento. Pero a su vez puede ser unilateral o bilateral, atendiendo al número de partes que se obliga.

Contrato unilateral: Es aquel en que una de las partes se obliga para con la otra que no contrae obligación alguna. Ej: la donación, el único que resulta obligado es el donante. El mutuo o préstamo de consumo es un contrato unilateral, las partes se denominan mutuante y mutuario, y el único que resulta obligado es el mutuario, que resulta obligado a restituir al mutuante las cosas recibidas en mutuo.

Contrato bilateral: También llamado sinalagmático. Es aquel en que ambas partes se obligan recíprocamente.

Por ej: El contrato de compraventa, el de arrendamiento de cosas

*Esta clasificación está contenida en el ART 1439 CC.

Art. 1439. El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligación alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recíprocamente.

Los contratos también se clasifican en Onerosos y Gratuitos:

a) Gratuito: Es aquel que tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen. Ej: la donación, porque tiene por objeto la sola utilidad del donatario, el mutuo sin intereses, tiene por objeto la sola utilidad del mutuario.

b) Oneroso: Es aquel tiene por objeto la utilidad de ambas partes, gravándose la una en beneficio de la otra. Por ej: la compraventa, el mutuo con intereses, porque tiene por objeto la utilidad del mutuante y del mutuario, el mutuante recibe los intereses y el mutuario va aprovechar las cosas dadas en mutuo.

*Así lo establece el Art 1440 CC.

Art. 1440. El contrato es gratuito o de beneficencia cuando sólo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravándose cada uno a beneficio del otro.

Esta es una clasificación que se efectúa con un criterio económico atendiendo a la parte en cuyo objeto cede la utilidad del contrato. Tiene importancia desde distintos puntos de vista. Los contratos gratuitos generalmente se celebran en consideración a la

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persona, por lo que son generalmente intuito persona, y en ellos el error en una persona vicia el consentimiento, lo que acarrea la nulidad relativa del contrato.

En cambio, en los contratos onerosos no juega un rol preponderante la consideración de la persona, no son "intuito persona"; por lo tanto en ellos el error de la persona el error en la persona no vicia el consentimiento, no tiene ninguna relevancia.

Los contratos onerosos se clasifican en conmutativos y aleatorios.

Contrato oneroso conmutativo: es aquel en que las prestaciones se miran como equivalentes, aunque no lo sean. EJ: la compraventa es por regla gral. un contrato conmutativo.

Contrato oneroso aleatorio: es aquel en que esta equivalencia de las prestaciones consiste en una contingencia incierta de ganancia o pérdida, o sea, consiste en un alias. EJ: contrato de juego, la apuesta, contrato de seguros. ART 1441.

Art. 1441. El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o pérdida, se llama aleatorio.

*Esta clasificación tiene mucha importancia, porque cuando la falta de equivalencia en las prestaciones es considerable, podemos estar frente a la lesión, consistente en el perjuicio que experimenta una de las partes con motivo de la desproporción en las prestaciones.

La lesión sólo tiene aplicación en el Dº chileno cuando la ley lo establece (no es de aplicación gral), y sólo cuando tiene el carácter de enorme. Esto ocurre cuando la prestación disminuye en más de la mitad.

La lesión en el Dº chileno tiene cabida en:

1º La compraventa de los bienes raíces, 2º En la permuta de bienes raíces, 3º En la aceptación de una asignación hereditaria, 4º En la partición de bienes, 5º En cláusula penal enorme y, 6º En el mutuo con intereses.

Tratándose de la compraventa de bienes raíces, de la permuta de los bienes raíces, de la partición de bienes, y de la gestación de una asignación hereditaria, la lesión acarrea la nulidad relativa.

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En cambio, tratándose de la cláusula penal enorme, y del mutuo con intereses, se procede a reducir la prestación excesiva. EJ: si en el mutuo con intereses se estipula un interés periódico superior al margen que la ley permite estipular, se reduce este interés al interés corriente.

*Los actos jurídicos se clasifican tb. en actos j entre vivos y actos j por causa de muerte.

Actos j por causa de muerte o mortis causa: son aquellos que producen plenos efectos después de la muerte de su autor. EJ: el testamento. ART 999.

Art. 999. El testamento es un acto más o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto después de sus días, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en él, mientras viva.

LOS AJ SE CLASIFICAN EN, ATENDIENDO A: clasificaciones legales y doctrinales.

CLASIFICACIONES LEGALES:

a) La forma de su perfeccionamiento

1) Solemnes:

Son aquellos en que el consentimiento o la voluntad que da origen al acto debe manifestarse a través de una determinada solemnidad. Si se omite una solemnidad o formalidad que la ley exige con atención a la naturaleza del acto, adolece de nulidad absoluta. EJ: la compraventa de bienes raíces, la solemnidad de ésta consiste en el otorgamiento de una escritura pública. El contrato de promesa, la solemnidad de éste consiste en la escrituración, bastando el instrumento privado. En La hipoteca, la solemnidad consiste en el otorgamiento de una escritura pública.

Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce obligación alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes:

1. Que la promesa conste por escrito;2. Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces;3. Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época de la

celebración del contrato;4. Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que sólo falten

para que sea perfecto, la tradición de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.Concurriendo estas circunstancias habrá lugar a lo prevenido en el artículo

precedente.

El testamento, El matrimonio. (en los actos de familia la regla gral. es la solemnidad).

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2) Consensuales o no formales:

Son aquellos en que la voluntad o el consentimiento pueden manifestarse válidamente de cualquier modo, sin sujeción a ninguna solemnidad. Para su perfeccionamiento requieren sólo de la manifestación de voluntad si el acto es unilateral; si es bilateral se perfeccionan cuando se forma de cualquier modo el consentimiento.

EJ: la compraventa de cosas muebles, el contrato de arrendamiento. La regla gral. es que los actos sean consensuales. No ocurría así en el Dº romano, porque la gralidad de los AJ tenían el carácter de solemne. Los romanos no eran afectos a las abstracciones y eran esclavos de la forma, con el desarrollo de la cultura, de la escritura y con la complejidad de la vida, los actos dejaron de ser solemnes para pasar a ser consensuales.

Por otro lado influyó en este consensualismo la exaltación de la voluntad humana que sigue al término de la edad media, las ideas racionalistas del S XIX atribuyen tal poderío a la voluntad humana que basta que ésta se manifieste para que produzca efectos jurídicos. Sin embargo, hoy en día se nota un resurgimiento del formalismo y paradojalmente la complejidad de la vida que ha hecho que los actos dejaran de ser solemnes para pasar a ser consensuales y volver al formalismo, porque cuando el acto es solemne el consentimiento es mucho más intensivo, porque mientras se cumplen las solemnidades, las partes pueden pensar acerca de las consecuencias del acto que están celebrando. Además, el formalismo a resurgido con distintos objetivos.

Nos vamos a encontrar con solemnidades que no son requisitos de validez del AJ, que la ley no exige para que el AJ se perfeccione, que no exige en atención a la naturaleza del acto, entre éstos vamos a encontrarnos con las llamadas formalidades por vía de publicidad que tienen por objeto poner en conocimiento de los terceros el acto, porque si bien es cierto que el AJ es de efectos relativos, o sea, produce efectos solamente respecto de las partes, esto tb. es relativo, y puede ocurrir que en un momento dado los efectos del alto alcancen directa o indirectamente a terceros.

Las formalidades que la ley exige por vía de publicidad tienen por objeto precisamente poner en conocimiento de estos terceros que pueden verse alcanzados por los efectos del acto; y tiene por objeto hacer oponible el acto a terceros y la omisión de una formalidad que la ley exige por vía de publicidad acarrea la inoponibilidad del acto respecto de terceros, o sea, el acto no acepta, no empece a los terceros. TB nos vamos a encontrar con las formalidades por vía de prueba. Ej: la que encontramos en el ART 1709 CC. ART 1710 CC. Encontramos que la sanción a esta formalidad que la ley exige por vía de prueba, acarrea la limitación a la prueba testimonial.

Art. 1709. Deberán constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga más de dos unidades tributarias.

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No será admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o después de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma.

No se incluirán en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad debida.

Art. 1710. Al que demanda una cosa de más de dos unidades tributarias de valor no se le admitirá la prueba de testigos, aunque limite a ese valor la demanda.

Tampoco es admisible la prueba de testigos en las demandas de menos de dos unidades tributarias, cuando se declara que lo que se demanda es parte o resto de un crédito que debió ser consignado por escrito y no lo fue.

3) Real:

Esta clasificación es más propia de los contratos, el contrato es real cuando se perfecciona con la entrega o tradición de la cosa. Son contratos reales el de mutuo. El mutuo o préstamo de consumo es un título traslaticio de dominio, la tradición supone transferencia de dominio. Tb. son contratos reales el comodato, el depósito, la prenda civil, que se perfeccionan con la simple entrega de la cosa. Pero el comodatario, el depositario y el acreedor prendario no se hacen dueño de la cosa que se les entregan..

b) Atendiendo al momento en el cual producen efectos:

1) AJ puros y simples:

Son aquellos que producen sus efectos ordinarios sin modificación de ninguna especie.

2) AJ sujetos a modalidad:

Son aquellos que producen sus efectos no de acuerdo a la normalidad, sino que sus efectos van a ser alterados por las modalidades que las partes o la ley han introducido.

c) Atendiendo según puedan o no subsistir por sí mismos:

1) AJ principal:

El aj es principal cuando subsiste por sí solo, cuando tiene autonomía. EJ: la compraventa, el testamento, el arrendamiento, el mutuo.

2) AJ accesorio:

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Es aquel que está ligado a otro acto jurídico, sin el cual no puede subsistir, porque existe en función o en razón del acto principal. Estas son cauciones o garantías: la prenda, la fianza, la hipoteca. Tienen por objeto garantizar el cumplimiento de una obligación principal de manera que sin ella no pueden subsistir. EJ: Pedro me presta 10 millones de pesos, y yo para garantizar la obligación que tengo, “de restituir a Pedro los 10 millones de pesos”, constituyo hipoteca sobre un inmueble de mi dominio. El mutuo que celebré con Pedro es un contrato principal, pero la hipoteca es un contrato accesorio, porque tiene por objeto garantizar la obligación mía de restituir a Pedro los 10 millones de pesos y sin ella no puede subsistir.

3) Dependientes:

Son dependientes cuando su existencia está subordinada a la existencia de otro AJ, EJ: las capitulaciones matrimoniales que son dependientes del matrimonio, (en caracteres muy grales. son estipulaciones de carácter patrimonial que celebran los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebración).

CLASIFICACIONES SEGÚN LA DOCTRINA:

a) Atendiendo según si el AJ está o no reglamentado por la ley:

1) Típicos o nominados: es aquel que está reglamentado en la ley. EJ: la compraventa, el arrendamiento, la sociedad, el mutuo, el depósito.

2) Atípicos o innominados: son aquellos que tienen nombre, pero no están reglamentados en la ley y son producto de la autonomía de la voluntad. Principio en virtud del cual las partes son soberanas para ejecutar los AJ que estimen convenientes, para determinar sus efectos o alterarlos de la manera que estimen conveniente, siempre que no vayan contra la ley, el orden público y las buenas costumbres o moral. Existe gran cantidad de AJ atípicos, EJ: el contrato de estacionamiento, el contrato de arrendamiento de caja de seguridad.

b) Atendiendo desde el momento desde el cual producen sus efectos:

1) Ejecución instantánea: son aquellos que producen sus efectos de una vez para siempre (los Dºs nacen y se extinguen de una vez para siempre). EJ: compro una cajetilla de cigarrillos y pago el precio.

2) Ejecución diferida: es un AJ de ejecución instantánea, pero en el cual la obligación de una de las partes o de ambas partes está sujeta a un plazo. EJ: compro un bien raíz y estipulo con el vendedor que voy a pagar el precio en tres cuotas, o sea, la obligación se difiere en el tiempo.

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3) De tracto sucesivo: son aquellos en que los dºs y obligaciones de las partes van naciendo y extinguiéndose a lo largo del tiempo. EJ: el contrato de arrendamiento, porque la obligación del arrendador de proporcionar en goce de la cosa es una obligación que nace y se extingue a lo largo de toda la duración del contrato. Lo mismo ocurre con la obligación del arrendatario que paga la renta.

c) Atendiendo al Dº de dominio:

1) AJ constitutivo:

Es aquel mediante el cual se crea un Dº. EJ: ART 606, la ocupación, que se define como el modo de adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, cuya adquisición no está prohibida por las leyes chilenas o por el Dº internacional y que consiste en la aprehensión de las cosas con el ánimo de adquirirlas. La adquisición es un acto constitutivo en materia posesoria.

Art. 606. Por la ocupación se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya adquisición no es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho Internacional.

2) AJ traslaticio:

Es aquel que por su naturaleza sirve para adquirir el dominio. EJ: la compraventa, la permuta, la donación, el mutuo.

3) Aj declarativo:

Es aquel que fija los dºs de las partes de manera definitiva, y se caracterizan porque operan con efecto retroactivo. EJ: la transacción, la adjudicación, la partición.

*La sgte. Clasificación es muy importante, ya que debe vincularse con el patrimonio, porque es una clasificación que atiende a la gestión del patrimonio.

1) AJ de conservación:

Son aquellos que tienen por objeto o por finalidad la mantención e incremento de los bienes que forman parte del patrimonio, y ésta mantención puede ser tanto natural como jurídica. EJ de mantención natural: la preparación necesaria, indespensable que debe hacerse a un inmueble, para su conservación o mantención. EJ. de mantención jurídica: el pago de contribuciones de un bien raíz, porque si no se pagan se puede perder el bien raíz. TB es una mantención J el ejercicio de acciones posesorias, y la interrupción de las prescripciones.

2) AJ de disposición:

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Son aquellos que modifican en forma esencial el patrimonio. Obviamente cuando se habla de acto material no es acto jurídico.

a) material

Dicen relación con la transformación esencial de los bienes que forman parte del patrimonio. EJ: la demolición de una casa, que nunca es un acto jurídico.

b) jurídicos

Son la enajenación, o sea, la traslación de dominio y la constitución del gravamen real sobre una cosa. EJ: una prenda, una hipoteca, un Dº de servidumbre, usufructo, uso o habitación.

*Incluso la concesión de dºs personales por largo tiempo se asimila a los actos de disposición. EJ: el arrendamiento por un largo tiempo (el arrendamiento sólo concede un Dº personal).

3) Actos de administración:

Son aquellos que se refieren a la gestión del patrimonio dentro de su giro ordinario, o sea, dentro de su actividad ordinaria, no alteran substancialmente el patrimonio, sino que tienen por objeto la realización de su actividad ordinaria. Los actos de administración comprenden necesariamente los actos de conservación como por ejemplo: el ejercicio de acciones posesorias, la interrupción de prescripciones.

Para determinar si un acto es de administración o de disposición, no hay que atender a su naturaleza, sino que es necesario atender a su finalidad, esto es a si el acto esta comprendido o no dentro del giro ordinario del patrimonio. EJ: la venta de los animales de un fundo aisladamente considerada es un acto de disposición, pero si el giro del fundo es la crianza y engorda de animales para su venta, este acto será un acto de administración.

*ESTA CLASIFICACIÓN TIENE IMPORTANCIA PARA DETERMINAR LAS FACULTADES DE LOS QUE ADMINISTRAN BIENES AJENOS

*Los representantes legales, tienen la facultad de realizar los tres tipos de actos, por regla gral.

Pero la ley limita sus facultades en lo tocante a los actos de disposición. Solo pueden realizarlos con sujeción a ciertas formalidades habilitantes, estas formalidades son aquellas que tienen por objeto proteger a los incapaces. Así por ejemplo, la venta de los bienes raíces de un pupilo (sujeto que está bajo tutela o curatela), sólo puede realizarse

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con autorización judicial y en pública subasta. En cuanto a los mandatarios, que son representantes convencionales, pueden éstos realizar actos de administración, pero para que puedan realizar actos de disposición jurídica, requieren un poder especial.

ELEMENTOS DEL ACTO JURÍDICO:

ART 1444. No obstante que este art. se ocupa de los elementos esenciales, de la naturaleza, y accidentales de los contratos, esto se aplica en los actos jurídicos. En consecuencia, en todo AJ y en todo contrato podemos distinguir elementos que son de su esencia, elementos que son de su naturaleza, y elementos puramente accidentales.

Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de cláusulas especiales.

Elementos de la esencia del contrato:

Son aquellos sin los cuales el contrato, o no produce efecto alguno o degenera en otro distinto.

Dentro de los elementos de la esencia, es preciso distinguir en elementos de la esencia comunes a todo acto o contrato, y propio de cada acto o contrato.

a) elementos de la esencia de todo acto o contrato:

Se confunden con los requisitos de existencia y son: la voluntad o el consentimiento, el objeto, la causa, y las solemnidades tratándose de los actos y contratos solemnes.

b) elementos de la esencia propios de ciertos actos y contratos:

Son los que se denominan elementos especiales, son aquellos que tipifican el acto o contrato de que se trata, son aquellos que determinan la naturaleza del acto o contrato de que se trata. EJ: los elementos esenciales que nos permiten distinguir entre compraventa y acto o contrato, son: el precio y la cosa.

Es de la esencia del contrato de depósito la gratuidad.

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Si falta un elemento de la esencia en general, acarrea la inexistencia o la nulidad absoluta del acto o contrato, porque la teoría de la inexistencia no es unánimemente aceptada en el Dº chileno, es una cuestión debatida y controvertida.

La ausencia de un elemento esencial acarrea la nulidad absoluta o la inexistencia del acto o contrato o su derivación en otro distinto con una calificación jurídica distinta de la que le han dado las partes, ésta es lo que la doctrina denomina “conversión del acto nulo”. La profesora Srta. María Dora Martinic, no cree que aquí estemos frente a una hipótesis de conversión, sino que estamos frente a una rectificación de la calificación jurídica del acto o contrato. O sea, si falta el precio o la cosa en la compraventa, o no habrá venta o la compraventa será nula de nulidad absoluta.

El depósito propiamente dicho es esencialmente gratuito, es un elemento de la esencia especial del contrato de depósito y si se estipula remuneración para el depositario, degenera (que degenera significa que ese contrato nunca fue depósito, sino que es un arrendamiento de servicios) en arrendamiento de servicios, así lo establece el ART 2219.

Art. 2219. El depósito propiamente dicho es gratuito.Si se estipula remuneración por la simple custodia de una cosa, el depósito

degenera en arrendamiento de servicio, y el que presta el servicio es responsable hasta de la culpa leve; pero bajo todo otro respecto está sujeto a las obligaciones del depositario y goza de los derechos de tal.

Porque los contratos son lo que son de acuerdo a su naturaleza, los contratos no son lo que las partes dicen, porque las partes pueden errar. Si las partes califican de depósito un contrato en que se entrega la custodia de una cosa, y se paga una remuneración por esa custodia ese contrato nunca fue depósito, ese contrato es un arrendamiento de servicios, o sea, cambia la calificación J que le han dado las partes.

El comodato o préstamo de uso, es tb. esencialmente gratuito, si se estipula remuneración degenera en arrendamiento de cosas, pero no es que se convierta en arrendamiento de cosas, lo que pasa es que nunca fue comodato, fue siempre un arrendamiento de cosas, y las partes lo calificaron mal.

Elementos de la naturaleza:

Son aquellos que no siendo esenciales al acto o contrato, se entienden pertenecerles, sin necesidad de cláusula especial, y a la inversa, para que dejen de pertenecerle, requieren de una cláusula especial.

Ejemplo:

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a) La condición resolutoria tácita queda envuelta en todo contrato bilateral, en conformidad al ART 1489 CC. De no cumplirse por las partes lo pactado, puede el otro contratante pedir a su arbitrio la resolución por cumplimiento del contrato, en ambos casos con indemnización de perjuicios.

Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.

Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios.

b) Saneamiento de la evicción y de los vicios redhibitorios en el contrato de compraventa. Para que el vendedor esté obligado a sanear la evicción o responder de los vicios ocultos de la cosa (llamados vicios redhibitorios), se requiere de una cláusula especial. Ejemplo: comprar un auto con motor malo.

Elementos accidentales:

Son aquellos que ni esencial ni naturalmente pertenecen al AJ, y se le incorporan por medio de cláusulas especiales, de tal manera el AJ es plenamente eficaz. Tienen por objeto alterar los efectos normales que el AJ está llamado a producir, y sólo van a pertenecer al AJ cuando sean expresamente estipulados.

Ejemplos:

Las modalidades que tienen por objeto alterar los efectos normales ordinarios.Nota: ejemplos de modalidades: condición, plazo, modo, la representación.Nota 2: a veces las modalidades pueden ser un elemento de la esencia, como en la

propiedad fiduciaria (ART 733 CC), que por esencia está sujeta a condición; como en el usufructo, que tiene como elemento esencial el plazo, de carecerlo, el usufructo duraría toda la vida del usufructuario.

Art. 733. Se llama propiedad fiduciaria la que está sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condición.

La constitución de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso.Este nombre se da también a la cosa constituida en propiedad fiduciaria.La translación de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el

fideicomiso, se llama restitución.

REQUISITOS DEL ACTO JURÍDICO:

Requisitos de existencia del AJ:

Son aquellos que necesariamente deben existir para que el AJ nazca a la vida del Derecho.

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Estos Elementos son:

a) Voluntad o consentimientob) Objetoc) Causad) Solemnidades en los casos que la ley establece.

La omisión de un requisito de existencia, para quienes aceptan la teoría de la inexistencia, acarrea la inexistencia del AJ. Para quien no acepte la teoría de la inexistencia en nuestro Derecho, va a acarrear la nulidad absoluta del AJ.

Requisitos de validez:

Son aquellos que deben concurrir para que el AJ sea eficaz. Estos son:

a) Voluntad o consentimiento exento de viciosb) Capacidad del autor o de las partesc) Objeto lícitod) Causa lícita.

La omisión de un requisito de validez acarrea la nulidad absoluta o relativa del AJ.

*Esta clasificación ha sido criticada por la doctrina por que se dice que el CC no la contempla, ya que nuestro código civil sólo contempla los Requisitos de validez, porque el ART 1445 CC establece que para que una persona se obligue, por un acto o declaración de voluntad es necesario:

a) Que sea legalmente capazb) Que consienta en dicho acto o declaración de voluntad, y que su consentimiento

esté exento de vicios.c) Que recaiga sobre objeto lícitod) Que tenga causa lícita.

Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es necesario: 1.° que sea legalmente capaz; 2.° que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio; 3.° que recaiga sobre un objeto lícito; 4.° que tenga una causa lícita.

La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma, y sin el ministerio o la autorización de otra.

En realidad los Requisitos de validez llevan en sí los Requisitos de existencia, porque para que haya voluntad exenta de vicios, se requiere previamente que exista voluntad. Sólo si existe voluntad puede existir voluntad exenta de vicios.

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*Esta clasificación tiene importancia para los efectos de la sanción , porque como ya dijimos anteriormente, ésta es distinta para los que creen o no en la doctrina de la inexistencia.

REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL AJ:

VOLUNTAD:

Es el ordenamiento jerárquico de nuestro deseo. Según el profesor Avelino León Hurtado la voluntad es la facultad de hacer, o no hacer lo que deseamos.

Requisitos para que la voluntad tenga relevancia jurídica:

a) Que la voluntad se exterioriceb) Que sea seria.

Requisitos para que la voluntad sea eficaz:

a) Debe ser emitida por una persona capazb) Debe estar exenta de vicios.

Para que la voluntad exista jurídicamente es menester que se conozca, y para esto es menester que se exteriorice, es decir, que salga del fuero interno o de la mente del sujeto, porque estando en el fuero interno o la mente del sujeto la voluntad no existe. La voluntad puede exteriorizarse de forma expresa y tácita.

La manifestación de voluntad es expresa cuando se hace en términos formales y explícitos, mediante una declaración categórica, verbal o escrita, mediante cualquier signo que la exteriorice.

La manifestación de voluntad es tácita cuando se deduce de ciertos hechos y circunstancias que necesariamente la hacen suponer, porque esos hechos o circunstancias no tendrían significación alguna, sin la voluntad que de ellos se deduce. Es indispensable que estos hechos o circunstancias sean inequívocos o unívocos, es decir, que necesariamente lleven a la conclusión de que existe voluntad, porque esos hechos o circunstancias no tendrían significación alguna, si la manifestación de voluntad que de ellos se deduce no existiera.

Jurídicamente la voluntad expresa y tácita tienen el mismo valor, es decir, para que la voluntad produzca sus efectos, pueden manifestarse indistintamente expresa o tácitamente. A menos que la ley exija una manifestación de voluntad expresa, pero en principio y por regla general ambas tienen el mismo valor.

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Distinto es probar la existencia de la manifestación de voluntad, nuestro código acepta la voluntad tácita, así por ejemplo en el ART 1241 CC que nos dice: "La aceptación de una herencia puede ser expresa o tácita. Es expresa cuando se toma el título de heredero; y es tácita cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intención de aceptar, y que no hubiera tenido derecho de ejecutar, sino en su calidad de heredero."

La aceptación del mandato, puede ser expresa o tácita, así lo establece el ART 2124 CC que nos dice: "El contrato de mandato se reputa perfecto por la aceptación del mandatario. La aceptación puede ser expresa o tácita.

Aceptación tácita es todo acto en Ejecución del mandato.

Aceptado el mandato, podrá el mandatario retractarse, mientras el mandante se halle todavía en aptitud de ejecutar el negocio por sí mismo, o de cometerlo a diversa persona. De otra manera se hará responsable en los términos del Art 2167."

La ley exige manifestación de voluntad expresa en los siguientes casos:

a) En los actos jurídicos solemnes, porque la voluntad debe manifestarse a través de las solemnidades que la ley prescribe en atención a la naturaleza del acto.

b) El caso del ART 1465 CC que nos dice: "El pacto de no pedir más en razón de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonación del dolo futuro no vale."

Este caso nos explica que no puede renunciarse anticipadamente a los efectos del dolo, pero puede renunciarse al dolo presente y pretérito, y esta renuncia debe ser expresa.

Nota: ART 44 cc, inc. final nos dice: "El dolo consiste en la intensión positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro."

Hablando del "silencio", existe un adagio social que dice: "el que calla otorga", pero para el Derecho no tiene ninguna importancia. En el ámbito jurídico, el que guarda silencio "nada dice", sin embargo, esto es una regla general porque tiene excepciones.

Casos en que el silencio constituye manifestación de voluntad:

1) Cuando la ley atribuye al silencio el valor de manifestación de voluntad.

a) El caso del ART 1233 CC que nos dice: "El asignatario constituido en mora de declarar si acepta o repudia, se entenderá que repudia". Este caso nos explica que la ley

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atribuye al silencio el valor de manifestación de voluntad, en el sentido que repudia una asignación.

b) El caso del ART 2125 CC, en que el código se pone en el caso de personas que por su profesión u oficio se encargan de manejar negocios ajenos (corredores de bolsa, corredores de propiedades, abogados).

Art. 2125. Las personas que por su profesión u oficio se encargan de negocios ajenos, están obligadas a declarar lo más pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un término razonable, su silencio se mirará como aceptación.

Aun cuando se excusen del encargo, deberán tomar las providencias conservativas urgentes que requiera el negocio que se les encomienda.

Estas personas deben aceptar de pronunciarse acerca de si aceptan o repudian el encargo que una persona ausente les hace; y si no lo hacen dentro de un término razonable, su silencio se mira como aceptación.

Para que se aplique el ART 2125 CC deben concurrir los siguientes requisitos:

- debe tratarse de personas que por su profesión u oficio, se encargan de gestionar negocios ajenos.

- el que hace la oferta (el que encargó el negocio) debe encontrarse en un lugar distante y distinto de la persona a quien se dirige la oferta, y en este caso transcurrido un término razonable su silencio se mira como aceptación.

2) Cuando las partes, en virtud del principio de autonomía de la voluntad, atribuyen al silencio el valor de manifestación de voluntad, siempre y cuando su contenido y efecto no atenten en contra de la ley, el orden público y las buenas costumbres.

Ejemplo:La cláusula de prórroga automática, en los contratos de sociedad y arrendamiento.

(El contrato se celebra con un determinado plazo, si ninguno manifiesta su voluntad de ponerle término, el contrato se entiende tácitamente prorrogado por un período igual).

3) Los tribunales han resuelto que el silencio constituye una manifestación de voluntad cuando se trata de un silencio circunstanciado, es decir es un silencio rodeado de circunstancias que inequívocamente hace suponer que constituye manifestación de voluntad, como por ejemplo personas unidas por vínculos de negocios durante muchos años.

Existen otros efectos del silencio en materia jurídica:

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1) El silencio puede constituir fuente de responsabilidad delictual o cuasidelictual?

Ejemplo:

Caso del ART 2314 CC que nos dice: "El que ha cometido delito o cuasidelito que ha inferido daño a otro, es obligado a la indemnización; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito". (El que debiendo hablar calla con dolo o con negligencia y causa daño a otro, comete un delito o cuasidelito civil y debe indemnizar el daño causado, basado en el artículo anterior).

2) El silencio puede originar responsabilidad contractual, basado en el ART 1858 CC que nos habla de los vicios ocultos o redhibitorios.

Art. 1858. Son vicios redhibitorios los que reúnen las calidades siguientes:1.ª Haber existido al tiempo de la venta;2.ª Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural, o sólo sirva

imperfectamente, de manera que sea de presumir que conociéndolos el comprador no la hubiera comprado o la hubiera comprado a mucho menos precio;

3.ª No haberlos manifestado el vendedor, y ser tales que el comprador haya podido ignorarlos sin negligencia grave de su parte, o tales que el comprador no haya podido fácilmente conocerlos en razón de su profesión u oficio.

3) El silencio es también fundamento de la prescripción instintiva, establecido en el ART 2514 CC. La prescripción instintiva es un modo de extinguir acciones ajenas, derechos ajenos, por no haberse ejercitado éstos durante un lapso de tiempo. Supone que cuando el acreedor guarde silencio no ejerce su derecho. (la prescripción supone el silencio del acreedor.)

Art. 2514. “La prescripción que extingue las acciones y derechos ajenos exige sola-mente cierto lapso de tiempo, durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones”.

4) El silencio puede ser fundamento de responsabilidad penal, en los delitos por omisión, el silencio es el fundamento de la institución de la caducidad, extingue un derecho por su no ejercicio dentro de un determinado plazo señalado por la ley.

5) El silencio también origina aspectos procesales en la institución procesal de la prescripción.

Ya dijimos que para que la voluntad exista debe exteriorizarse, ahora nos detendremos en que la voluntad debe ser seria. Que la voluntad sea seria significa que mediante ella se persigue producir efectos jurídicos amparados por el Derecho, es decir, mediante la manifestación de voluntad debe irse tras la consecución de un fin práctico y un fin jurídico amparado por el Derecho.

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No es seria la voluntad "jocandi causa", o sea, la voluntad que se manifiesta en broma. Tampoco es seria la “voluntad que se manifiesta en el teatro”, como por ejemplo: el contraer matrimonio en una obra. Tampoco es seria la manifestación de voluntad en el “transporte benévolo”, no existe aquí la voluntad seria de obligarse, como por ejemplo, en términos vulgares el "hacer dedo".

El ART 1465 CC establece que la condonación del dolo futuro no vale, es decir, no puede renunciarse anticipadamente a los efectos del dolo. Esta regla persigue muchas finalidades, porque si se permitiera condonar el dolo futuro, se estaría desterrando la buena fe de las relaciones jurídicas, y esta cláusula sería una cláusula de estilo en todos los contratos, pero también la ley al prohibir la condonación del dolo futuro vela por la seriedad de la manifestación de voluntad.

Art. 1465. “El pacto de no pedir más en razón de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonación del dolo futuro no vale”.

Por Ejemplo: el caso del ART 1478 CC que nos explica que la obligación contraída bajo condición potestativa que depende de la mera voluntad de la persona que se obliga, las condiciones pueden ser potestativas (éstas son las que dependen de la voluntad del deudor o del acreedor). Las condiciones potestativas pueden ser meramente potestativas, éstas son las que dependen de la mera voluntad del deudor o acreedor.

Art. 1478. “Son nulas las obligaciones contraídas bajo una condición potestativa que consista en la mera voluntad de la persona que se obliga”.

Este artículo nos dice entonces que es nula la condición potestativa que depende de la mera voluntad del deudor y, aunque el precepto no lo diga, debemos entenderlo aplicable sólo a la suspensión (aquel hecho futuro incierto del cual depende el nacimiento o extinción de un derecho), por consiguiente, es nula meramente potestativa la que depende de la mera voluntad del deudor, pero es válida la condición suspensiva meramente potestativa la que depende de la mera voluntad del acreedor. (Ejemplo: "te doy 1 millón de pesos si quiero", es nula por que no tiene la voluntad seria de obligarse.) (Ejemplo 2: "te doy 1 millón de pesos si tu quieres", es válida , depende del acreedor, y porque existe la voluntad seria de obligarse.)

nota: La reserva mental consiste en no aceptar en el fuero interno aquello que se manifiesta como voluntad real. No influye la reserva mental en la seriedad de la manifestación de voluntad, es decir, es inocua en materia jurídica; ya que es muy difícil de comprobar. (Estamos frente a una reserva mental cuando en el fuero interno se piensa que no se va a cumplir aquello que se declare.)

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nota: La simulación es la disconformidad entre la voluntad real y la voluntad declarada, y ésta sí tiene relevancia jurídica.

Ejemplo: Como la ley prohíbe la compraventa entre marido y mujer, podría un tercero aparecer comprando al marido, y vendiéndole a la mujer.

Consentimiento:

El AJ bilateral sólo surge a la vida del Derecho mediante la concurrencia de 2 AJ unilaterales; a saber: la oferta y la aceptación. El consentimiento del acuerdo de voluntades debe abarcar todos los Elementos del AJ, tanto de la esencia como de la naturaleza, y los meramente accidentales. Cualquier disconformidad impide la formación del consentimiento. La oferta y la aceptación pasan inadvertidas en los contratos verbales (igual existe), y se ve claramente en los contratos entre ausentes. (Se envía por carta o telegrama).

Determinar el momento en que se forma el consentimiento, significa determinar el momento en que nace el contrato. Tiene importancia para los efectos de la capacidad de las partes, que, como requisito de existencia debe existir al momento de celebrarse el acto, es decir, al momento de perfeccionarse el contrato. Esto puede variar, en Casos por ejemplo, de una persona que era plenamente capaz al momento de celebrar el contrato y después calló en causal de incapacidad. (Como los interdictos).

Tiene importancia también el momento en que se perfecciona el contrato, para los efectos de la licitud del objeto. Como ya dijimos anteriormente, es menester que los Requisitos de validez deben existir al momento de celebrarse el contrato, y es posible que el "objeto" sea lícito al momento de celebrarse el contrato, y después aparezca una causal de ilicitud, como por ejemplo: un embargo.

Tiene importancia el momento que se forma el consentimiento, y por consiguiente, el momento en que se perfecciona el contrato, para determinar las leyes que rigen en el contrato. De acuerdo al ART 22 de la ley de efecto retroactivo de las leyes, en todo contrato se encuentran incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebración.

Art 22 LERL. En todo contrato se entenderán incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebración.

Exceptúanse de esta disposición:1° Las leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los derechos que

resultaren de ellos; y2° Las que señalan penas para el caso de infracción de lo estipulado en ellos; pues

ésta será castigada con arreglo a la ley bajo la cual se hubiere cometido.

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Es importante también para determinar dentro de la formación del consentimiento, cuando el oferente puede retractarse, y esto es importante para saber si opera o no la caducidad de la oferta.

Las reglas sobre la formación del consentimiento están contempladas en el código de comercio, en los artículos 97 a 106, pero estas reglas son de aplicación general. Esto se desprende porque en el mensaje del mencionado código dice que estas reglas sobre la formación del consentimiento vienen a llenar un sensible vacío de la legislación mercantil y civil.

Art. 97 CCOM. Para que la propuesta verbal de un negocio imponga al proponente la respectiva obligación, se requiere que sea aceptada en el acto de ser conocida por la persona a quien se dirigiere; y no mediando tal aceptación, queda el proponente libre de todo compromiso.

Art. 98 CCOM. La propuesta hecha por escrito deberá ser aceptada o desechada dentro de veinticuatro horas, si la persona a quien se ha dirigido residiere en el mismo lugar que el proponente, o a vuelta de correo, si estuviere en otro diverso.

Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendrá por no hecha, aun cuando hubiere sido aceptada.

En caso de aceptación extemporánea, el proponente será obligado, bajo responsabilidad de daños y perjuicios, a dar pronto aviso de su retractación.

Art. 99 CCOM. El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envío de la propuesta y la aceptación, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar contestación o a no disponer del objeto del contrato, sino después de desechada o de transcurrido un determinado plazo.

El arrepentimiento no se presume.

Art. 100 CCOM. La retractación tempestiva impone al proponente la obligación de indemnizar los gastos que la persona a quien fue encaminada la propuesta hubiere hecho, y los daños y perjuicios que hubiere sufrido.

Sin embargo, el proponente podrá exonerarse de la obligación de indemnizar, cumpliendo el contrato propuesto.

Art. 101 CCOM. Dada la contestación, si en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales, a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractación, muerte o incapacidad legal del proponente.

Art. 102 CCOM. La aceptación condicional será considerada como una propuesta.

Art. 103 CCOM. La aceptación tácita produce los mismos efectos y está sujeta a las mismas reglas que la expresa.

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Art. 104 CCOM. Residiendo los interesados en distintos lugares, se entenderá celebrado el contrato, para todos sus efectos legales, en el de la residencia del que hubiere aceptado la propuesta primitiva o la propuesta modificada.

Art. 105 CCOM. Las ofertas indeterminadas contenidas en circulares, catálogos, no-tas de precios corrientes, prospectos, o en cualquiera otra especie de anuncios impresos, no son obligatorias para el que las hace.

Dirigidos los anuncios a personas determinadas, llevan siempre la condición implícita de que al tiempo de la demanda no hayan sido enajenados los efectos ofrecidos, de que no hayan sufrido alteración en su precio, y de que existan en el domicilio del oferente.

Art. 106 CCOM. El contrato propuesto por el intermedio de corredor se tendrá por perfecto desde el momento en que los interesados aceptaren pura y simplemente la propuesta.

Además, no hay ningún inconveniente en aplicar por analogía las reglas especiales frente al silencio de una ley general, y el juez al aplicar en materia civil las reglas sobre la formación del consentimiento, está aplicando el ART 24 CC que nos dice que cuando no pueden aplicarse las reglas sobre interpretación precedente, se interpretarán los pasajes oscuros de la ley del modo que es más conveniente que aparezca al espíritu general de la legislación y a la equidad natural. Si este artículo se aplica cuando no se pueden aplicar las reglas de la interpretación, con mayor razón se va a aplicar cuando existe una laguna legal.

Art. 24. “En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretación pre-cedentes, se interpretarán los pasajes obscuros o contradictorios del modo que más con-forme parezca al espíritu general de la legislación y a la equidad natural”.

Oferta:

La oferta es un AJ unilateral por el cual el oferente propone la celebración de un contrato o de otra convención. Para que la oferta sea eficaz deben concurrir los siguientes

Requisitos:

1) Es menester que la oferta se manifieste2) Es necesario que la oferta sea seria3) Es menester que la oferta sea completa4) Se requiere que la oferta se dirija a una persona determinada.

*"Que la oferta se manifieste", la oferta puede manifestarse en forma expresa o tácita y la oferta puede emanar de cualquiera de las partes de un contrato. Por ejemplo, en una compraventa puede emanar del comprador o del vendedor.

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La oferta es expresa cuando se hace en términos formales explícitos, en forma verbal o escrita. Así lo establece el código de comercio en sus ARTS 97 y 98, el ART 97 se refiere a la propuesta verbal y el 98 a la escrita.

nota: La oferta se llama también "potestas o policitación".

La oferta es tácita cuando el oferente o proponente ejecuta un hecho que supone inequívocamente su voluntad de celebrar un contrato determinado. Por ejemplo, el exhibir mercaderías en un negocio señalando el precio.

Hay oferta y aceptación tácita en la compra que se hace depositando una moneda en una máquina automática.

*"Se requiere que la oferta se dirija a una persona determinada", la oferta es un AJ unilateral recepticio, de tal manera que mientras no sea comunicado y no esté en conocimiento de la persona a quien se dirige, no produce efecto alguno. Si la oferta no se dirige a personas determinadas (sería un reclame, una propaganda), como por ejemplo, las mercaderías de un supermercado o las mercadería en la vitrina de una tienda, esa oferta no obliga, es sólo una invitación a realizar una nueva oferta por parte del destinatario. En el Derecho comparado no ocurre así, se estima que por el hecho de que un comerciante coloque en la vitrina de su negocio algún objeto, indicando el precio, es una oferta obligatoria para el comerciante, por lo tanto al comerciante se le puede exigir que celebre el negocio.

El ART 105 del código de comercio dice: "las ofertas indeterminadas contenidas en circulares, catálogos, notas de precio corrientes, prospectos, o en cualquier otra especie de anuncios impresos, no son obligatorias para el que las hace."

Pero, en el caso de que estos catálogos se envíen a personas determinadas, no obligan al oferente a menos que se cumplan las siguientes circunstancias:

1) Que los efectos no se hayan enajenados al tiempo de la demanda.

2) Que los efectos no hayan sufrido variación en el precio, pero aquí hay una modificación introducida por la ley de protección al consumidor, que obliga a conservar o mantener el precio avisado o exhibido al público.

3) Es menester que los efectos existan en el domicilio del oferente.

4) La oferta debe ser completa, esto significa que el contrato contenga todos los elementos que se propone celebrar; basta con señalar los elementos esenciales. Los elementos de la naturaleza se entienden incorporados y los elementos accidentales no se entienden incluidos, a menos que el oferente los exprese.

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Los elementos esenciales especiales del contrato de compraventa, que nos permite diferenciarlo de otro contrato son el precio y la cosa. Del contrato de depósito es un elemento esencial especial la gratuidad. La ausencia de un elemento esencial especial acarrea la nulidad absoluta o la inexistencia del acto o contrato o su derivación en otro distinto, con una calificación jurídica distinta de la que le han dado las partes.

Esta derivación en otro acto o contrato distinto, esta calificación distinta que le han dado las partes, es lo que la doctrina califica como: "conversión del acto nulo", por su parte, nuestra profesora María Dora Martinic discrepa de esta opinión, creyendo que aquí estaríamos frente a: "una rectificación de la calificación jurídica del acto o contrato".

Por ejemplo, como lo dice el ART 2219 CC, el depósito propiamente dicho es esencialmente gratuito. Es un elemento de la esencia especial del contrato de depósito, si se estipulara una remuneración para el depositario, degenera en un arrendamiento de servicios. Lo que sucede es que no es que se transforme en arrendamiento de servicios, es que nunca fue depósito.

Art. 2219. “El depósito propiamente dicho es gratuito. Si se estipula remuneración por la simple custodia de una cosa, el depósito

degenera en arrendamiento de servicio, y el que presta el servicio es responsable hasta de la culpa leve; pero bajo todo otro respecto está sujeto a las obligaciones del depositario y goza de los derechos de tal”.

nota: degenera significa, en el caso anterior, que ese contrato nunca fue depósito, si no que es un arrendamiento de servicios.

nota 2: Siempre hay que tener presente que los contratos y los actos jurídicos son lo que son por su "naturaleza", nunca serán lo que las partes dicen, porque las partes pueden errar.

*"Que la oferta se mantenga vigente hasta el momento de la aceptación", si no se mantiene, no se forma el consentimiento.

Causas por las cuales la oferta puede desaparecer antes de la aceptación:

1) La revocación de la oferta2) La caducidad de la oferta.

Ésta caduca por muerte del oferente, por su capacidad sobreviviente, por quiebra de éste y por el transcurso de los plazos fijados por la ley, o el vencimiento del plazo convencional fijado para aceptar la oferta.

La oferta no obliga al oferente, y el oferente puede arrepentirse en reenvío de la oferta y la aceptación, retractación que debe ser expresa, ya que ésta no se presume. Así

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lo establece el ART 99 del código de comercio, en cuya virtud el proponente puede arrepentirse en el tiempo intermedio entre el envío de la propuesta y la aceptación, salvo que al hacerla se haya comprometido esperar contestación, o a no disponer del objeto del contrato, si no después de desechada o de transcurrido un determinado plazo.

La retractación que se produce antes de la aceptación se llama: "revocación tempestiva", porque se hace dentro de tiempo y es oportuna. Pero, el proponente incurre en responsabilidad, en este caso "responsabilidad precontractual" para unos; es la conclusión ha que ha llegado la doctrina, y para otros autores sería "responsabilidad legal.

No puede haber responsabilidad contractual porque éste no existe y tampoco delictual por que el proponente no ha hecho nada ilícito.) De acuerdo con el ART 100 del código de comercio, debe indemnizar al destinatario los gastos en que hubiere incurrido con motivo de la oferta, y los daños o perjuicios que la oferta le hubiere ocasionado. De acuerdo con este mismo artículo, el proponente se exonera de toda responsabilidad, cumpliendo con el contrato.

Responsabilidad precontractual: Se origina en la formación del consentimiento, en los contratos entre ausentes o por correspondencia, en la oferta, específicamente en su retractación tempestiva.

La retractación de la oferta puede ser tempestiva o intempestiva; los efectos de una y otra son diversos.

Retractación tempestiva es la que se hace después de emitida la oferta y antes de que ésta sea aceptada. Produce plenos efectos, es decir, la oferta no subsiste. Pero el proponente queda obligado a indemnizar los gastos hechos por el destinatario de la oferta, y los daños y perjuicios que hubiere sufrido. Sin embargo, el proponente puede exonerarse de la obligación de indemnizar, cumpliendo el contrato propuesto. (C.Com art. 100).

Ejemplos de los gastos y perjuicios en referencia son los del destinatario de la oferta que remitió las mercaderías solicitadas junto con recibir la propuesta; o si el destinatario, en consideración, a la oferta, se privó de venderlas a otro obteniendo una ganancia, etc.: el proponente deberá indemnizar al destinatario, en el primer caso, los gastos que originó el envío de las mercaderías, y, en el segundo, el lucro cesante (ganancia frustrada).

En este caso la obligación de indemnizar los gastos y los daños y perjuicios no deriva de una responsabilidad contractual, porque no se origina en la infracción de un contrato o cuasicontrato; tampoco tiene por fuente un delito o un cuasidelito, por que no se ha incurrido en uno ni en otro. En realidad la obligación de indemnizar del proponente que se retracta tempestivamente es una caso de responsabilidad precontractual, que, en general se define como la responsabilidad en que incurre una parte en el curso o

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desarrollo de las tratativas o en el de la formación del contrato. Aclaremos que se entiende por tratativas las negociaciones más o menos largas que, antes de la celebración del contrato, las futuras partes sostienen con el objeto de determinar cual será o puede ser el contenido del contrato y valorar la conveniencia o no de pactarlo.

Cuál es el fundamento de la responsabilidad precontractual del oferente que se retracta tempestivamente: La respuesta más acertada parece darla la teoría de la seguridad o de la confianza engañada. De acuerdo con ella, lo normal es que el destinatario de la oferta confíe o crea seguro que la oferta será mantenida, y ella resulta obligatoria en cuanto hace nacer esa seguridad o confianza y si el oferente la frustra lógico es que indemnice los perjuicios que se sigan.

Las necesidades de la práctica avalan esta teoría. Si ninguna responsabilidad contrajera el proponente al formular la oferta y pudiera revocarla impunemente el destinatario siempre permanecería en estado de inseguridad, y jamás podría tomar medida alguna para aceptar la oferta sin correr el riesgo de sacrificios pecuniarios inútiles y no indemnizables. Si tal ocurriera, difícil sería la vida de los negocios.

La responsabilidad precontractual del proponente que se retracta tempestivamente supone que la oferta, aunque todavía no aceptada, ya ha sido recibida por el destinatario. En consecuencia, si se ha enviado la revocación al destinatario y éste no la ha recibido, el proponente no incurre en ninguna responsabilidad; lo mismo sucede si antes de llegar la oferta al destinatario llega la revocación o recibe ésta conjuntamente con la oferta.

Retractación intempestiva es la que se hace después de aceptada la oferta y también la que se hace antes de ser aceptada pero ya recibida en el caso en que el proponente se comprometió al formular la oferta a esperar contestación o a no disponer del objeto del contrato sino después de desechada o de transcurrido un determinado plazo. La retractación intempestiva no produce efecto alguno, o sea, la oferta subsiste y si la aceptación se da oportunamente, el contrato se forma, quedando obligado el proponente a cumplirlo.

Casos en que la oferta obliga al oferente:

El oferente puede renunciar a la facultad de revocar la oferta, es "obligatoria", en los siguientes casos:

1) Cuando al hacer la oferta se hubiere obligado a esperar contestación

2) Cuando al hacer la oferta se hubiere obligado a no disponer del objeto del contrato, si no después de declarada la oferta.

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3) La oferta obliga al oferente cuando al hacer la oferta el oferente se hubiere obligado a esperar contestación dentro de un determinado plazo.

En cualquiera de estos tres Casos anteriores, si revoca la oferta habiéndose obligado por ella, su revocación será intempestiva inoportuna, ya que el consentimiento ya se formó y ha nacido el contrato. La doctrina sostiene que la fuente de la obligación en este caso es su sola declaración de voluntad, porque es la única voluntad que hasta el momento se ha manifestado, y el oferente resulta obligado por la oferta en virtud de su sola "declaración de voluntad".

Causales de la caducidad de la oferta:

Si la oferta es verbal, es decir, "entre presentes", debe ser aceptada en el acto en que es conocida por el destinatario, y no mediando tal aceptación, el oferente queda libre de todo compromiso. Si la oferta se efectúa por escrito, es decir, "entre ausentes", es menester distinguir si las personas se encontraren o no en el mismo lugar. Si el aceptante se encontrare en el mismo lugar del oferente, la ley señala un plazo de 24 horas para aceptar o no la oferta. Si el aceptante o destinatario se encontrare en lugar distante, debe aceptar a "vuelta de correo". (Hay que situarse dentro del contexto de la época del código de comercio, en 1867, no había telégrafos ni ferrocarriles, sólo el "correo".) Así lo establece el código de comercio en sus ARTS 97 y 98.

Si el caso de aceptación es extemporánea, o sea, transcurrido los plazos la oferta caduca, no se forma el consentimiento porque no se encuentra la voluntad del aceptante con la voluntad del oferente. Podría parecer que por el hecho de caducar la oferta el oferente podría quedar tranquilo, sin embargo, la ley lo obliga a avisar al aceptante, (ART 98 C comercio), y lo obliga por una razón de equidad y conveniencia, porque el aceptante o destinatario podría pensar que la oferta se mantiene vigente. Esta disposición anterior, constituye una novedad dentro del Derecho, ya que es propia del código de comercio chileno.

El plazo convencional es el que no es obligatorio para las partes, es supletorio de la voluntad de las partes.

Si el oferente muere antes de la aceptación, caduca la oferta. Por lo tanto no existiría contrato y nada transfiere a sus herederos. Pero, en el caso que muriese antes de vencerse un plazo fijado para esperar la contestación, según el profesor Gabriel Palma, si pasaría a los herederos del oferente, aunque hay quienes piensan lo contrario porque no se formó ningún contrato.

La oferta caduca por la incapacidad sobreviviente del oferente , porque para la validez del contrato se requiere que al momento de su celebración, se cumplan con todos los Requisitos legales, y éste es uno de ellos. El contrato no sería eficaz y adolecería de nulidad relativa.

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Aunque no lo señale la ley, también caduca por quiebra del oferente. Porque declarado en quiebra el fallido (persona declarada en quiebra), pierde la administración de sus bienes, como efecto del "desasimiento de los bienes del fallido", pasando el síndico de quiebras a administrar estos bienes.

Aceptación:

La aceptación es la declaración de voluntad que aprueba pura y simplemente la oferta mientras ésta esté vigente.

Para que la aceptación produzca efectos jurídicos debe manifestarse, ser pura y simple, y hacerse mientras la oferta esté vigente.

La manifestación de la aceptación puede ser expresa o tácita. Es expresa cuando se efectúa en términos formales y explícitos (en forma verbal o escrita) y es tácita cuando el destinatario de la oferta realiza un hecho que inequívocamente hace suponer su intensión de aceptar.

El silencio no constituye aceptación, a menos que la ley lo establezca expresamente, como ocurre en los Casos de el ART 2125 CC que ya analizamos al tratar del silencio como manifestación de voluntad.

Art. 2125. “Las personas que por su profesión u oficio se encargan de negocios ajenos, están obligadas a declarar lo más pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un término razonable, su silencio se mirará como aceptación.

Aun cuando se excusen del encargo, deberán tomar las providencias conservativas urgentes que requiera el negocio que se les encomienda”.

La aceptación debe ser pura y simple, en el sentido que debe constituir una adhesión total a la oferta; la aceptación, entonces se mira como una contraoferta. ART 102 del código de comercio, se refiere a la aceptación modificatoria de la oferta. Ejemplo: el oferente ofrece al destinatario 1000 sacos de trigo, y éste contesta sí, pero compro 500.

Si por algún motivo la oferta no está vigente al momento de la aceptación (si se ha producido la revocación de la oferta o la caducidad de ésta), ya no podrá formarse el consentimiento.

Si el donante no toma conocimiento de la aceptación por parte del donatario, el código acepta la doctrina de la declaración, pero en materia de donaciones irrevocables hay excepción, y se sigue la doctrina del código civil, que sería la doctrina del conocimiento o de la información. ART 1412 CC

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Art. 1412. “Mientras la donación entre vivos no ha sido aceptada, y notificada la aceptación al donante, podrá éste revocarla a su arbitrio”.

Nota: La doctrina de la declaración o aceptación dice: "el consentimiento se forma en el momento en que el destinatario acepta la oferta, da la aceptación, aunque sea ignorada por el proponente, sea que se declare de cualquier manera."

Nota2: La doctrina del conocimiento o de la información agrega (a la doctrina anterior): "Que la declaración de la aceptación debe llegar a noticia del proponente".

Una vez que el aceptante acepta pura y simplemente la propuesta, quiere decir que el contrato queda perfeccionado. De manera que si con posterioridad es declarado en quiebra, sobreviene una causal de incapacidad o muere, el contrato no experimenta ninguna modificación.

De acuerdo al principio "locus regis actum", el contrato se rige por el lugar de su celebración. Según el ART 104 del código de comercio, el contrato se perfecciona en el lugar del domicilio del aceptante, o en el lugar del que acepta la propuesta modificada, es decir una contraoferta. Aquí los papeles se invierten, ya que el contrato se forma en el lugar del primitivo oferente que acepta la propuesta modificada. (domicilio del aceptante o del que acepte la propuesta modificada)

Como en la época que se dictó el código de comercio no existían los teléfonos, los contratos celebrados por teléfono participan de los caracteres de los contratos entre presentes y entre ausentes.

En cuanto al momento en que se forma el consentimiento, estos contratos se rigen por la regla de los contratos entre presentes, y la oferta debe ser aceptada inmediatamente de que es conocida por el destinatario, porque las partes pueden manifestar directamente su voluntad. Pero en lo tocante al lugar que se entiende celebrado el contrato, se rigen por la regla de los contratos entre ausentes, porque las partes pueden estar en distintos lugares, incluso en distintos países, y el contrato se entenderá perfeccionado en el domicilio del aceptante o en el domicilio del que acepta la propuesta modificada.

Estas reglas que contempla el código de comercio en materia de formación del consentimiento o los avances tecnológicos están obsoletas, Por ejemplo, en el caso de contratos celebrados por "fax", es una cuestión de hecho que el juez determina para el caso concreto si se rige por las reglas entre ausentes o presentes.

Vicios del consentimiento (AJ bilaterales) o de la voluntad (AJ unilaterales): (ART 1451 CC)

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Art. 1451. “Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y dolo”.

Los vicios de la voluntad son el error, la fuerza y el dolo; se dice también que es uno también la lesión, pero en Chile no constituye un vicio del consentimiento, por ser ésta objetiva.

Nota: La lesión es el perjuicio que experimenta una de las partes con motivo de la desproporción de las prestaciones, en nuestro Derecho tiene un carácter objetivo, en tanto que los otros vicios de la voluntad tienen un carácter subjetivo.

La lesión sólo tiene aplicación y cabida cuando tiene el carácter de enorme, esto es, cuando la desproporción en las prestaciones equivale a más de un 50% , y cuando la ley lo establece.

Error:

Se define el error como la disconformidad entre el pensamiento y la realidad. El error consiste en creer verdadero lo que es falso, y falso lo que es verdadero. Pero, desde un punto de vista jurídico, el error es la ignorancia o el falso concepto que se tiene de la ley, de una cosa, de una persona o de un hecho jurídicamente hablando.

Desde un punto de vista lógico, no es lo mismo ignorancia que el error, la ignorancia es el desconocimiento de la realidad y el error es la disconformidad del pensamiento y la realidad.

Desde el punto de vista jurídico, la ignorancia asimila al error, error e ignorancia desde un punto de vista jurídico son sinónimos.

El error se clasifica en error de Hecho y en error de Derecho. Error de hecho es la ignorancia o el falso concepto que se tiene de una cosa, persona o de un hecho; error de Derecho es la ignorancia o el falso concepto que se tiene de la ley.

El error de Derecho, de acuerdo con el ART 1452 CC, no vicia el consentimiento. De manera que nadie puede alegar, invocar la nulidad de un acto o contrato, alegando que se celebró teniendo un falso concepto de la ley.

Art. 1452. “El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento”.

En virtud del ART 7 CC, una vez publicada la ley en el diario oficial, es obligatoria y se entiende conocida por todos, y en virtud del ART 8 CC, nadie puede alegar ignorancia de la ley, una vez que ésta entra en vigencia.

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Art. 7. “La publicación de la ley se hará mediante su inserción en el Diario Oficial, y desde la fecha de éste se entenderá conocida de todos y será obligatoria.

Para todos los efectos legales, la fecha de la ley será la de su publicación en el Diario Oficial.

Sin embargo, en cualquiera ley podrán establecerse reglas diferentes sobre su publicación y sobre la fecha o fechas en que haya de entrar en vigencia”.

Art. 8. “Nadie podrá alegar ignorancia de la ley después que ésta haya entrado en vigencia”.

El precepto del ART 1452 CC hay que concordarlo con el ART 706 CC. De acuerdo con el ART 706 inc. final, el error de Derecho constituye una presunción de mala fe que no admite prueba en contrario, es decir, se presume de Derecho la mala fe en el error de Derecho. En nuestro concepto, este precepto es de aplicación general.

Art. 706. “La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.

Así en los títulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasión de haberse recibido la cosa de quien tenía la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato.

Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe. Pero el error en materia de derecho constituye una presunción de mala fe, que no admite prueba en contrario”.

Nuestro código se aparta en esto de los códigos civil alemán, italiano y francés; ya que en éstos el error de Derecho "sí" vicia el consentimiento.

La excepción de que el error de Derecho no vicia el consentimiento la tenemos en el ART 2297 CC, ubicada al tratar del cuasicontrato del pago de lo no debido, es decir, se puede restituir lo pagado o aún por error de Derecho, cuando el pago no tenía fundamento ni aún una obligación puramente natural. Todo esto según el principio del cual nadie puede enriquecerse a costa ajena sin causa justificada, y si no se pudiera obtener la restitución de lo pagado por error de Derecho, habría un empobrecimiento injusto, y por parte del otro un enriquecimiento sin causa.

Art. 2297. “Se podrá repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no tenía por fundamento ni aun una obligación puramente natural”.

El error de hecho puede viciar el consentimiento, pero no siempre; por ello es menester saber de qué clase de error de hecho se trata. Es posible distinguir los siguientes errores de hecho:

1) Error esencial llamado también obstáculo u obstativo. ART 1453 CC2) Error sustancial

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3) Error accidental.

Art. 1453. “El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprés-tito y la otra donación; o sobre la identidad de la cosa específica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el com-prador entendiese comprar otra”.

El error esencial y el sustancial vician el consentimiento, el error accidental por regla general, no vicia el consentimiento.

El error esencial es el que recae sobre la identidad de la especie de acto o contrato que se ejecuta o se lee, este error se llama "incorpori". El error incorpori es de dos tipos:

1) El que recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecute o se lea.2) El que recae sobre la identidad específica de la cosa de que se trata.

Los contratos que se ejecutan son los que se leen, y el error esencial que recae en éstos lo podemos ver en situaciones como cuando alguna de las partes entiende "empréstito", y la otra entiende "donación". Hay un error que recae en la identidad, en este caso y en este tipo de contrato.

El error que recae sobre la identidad específica de la cosa de que se trata lo podemos ver en situaciones, por ejemplo, en la compra de un automóvil peugeot 1990, que el comprador compra creyendo que es 1989.

En estos Casos, más que un error o vicio del consentimiento, estamos frente a una ausencia del consentimiento, debido a que no hay acuerdo de voluntades, no hay consentimiento. Se discute por la doctrina cuál sería la sanción a este tipo de error.

El ART 1454 CC se refiere al error sustancial y nos dice: "El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algún otro metal semejante.

El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte".

Art. 1454. “El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algún otro metal semejante.

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El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte”.

El error vicia el consentimiento cuando recae sobre la sustancia del objeto sobre que versa el acto o contrato, o sobre la calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, esto es el llamado "error sustancial".

Un error sustancial claro es el ejemplo que menciona Pothier, una persona va a comprar candelabros de plata y en realidad compra candelabros de bronce plateado, este error sustancial recae sobre la sustancia del objeto sobre que versa el acto o contrato. Pero no nos olvidemos también que el error esencial recae también sobre la calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato; por calidad esencial entendemos la que distingue a la cosa de todas las demás, lo que constituye un problema, el con qué criterio se determina la calidad esencial, si con uno objetivo o uno subjetivo.

En nuestro concepto para determinar que debe entenderse por calidad esencial, es necesario actuar con un criterio objetivo, y éste es aquel que sostiene que calidad esencial es aquella que se determina con un criterio común, sin atender lo que para las partes es calidad esencial.

Determinamos que calidad esencial debe determinarse con un criterio objetivo porque determinar la calidad esencial con un criterio subjetivo significa dejar entregada a la suerte del contrato a la voluntad de cualquiera de las partes, porque el sujeto que se sienta traicionado respecto a la calidad de la cosa, dirá que ha sufrido un error acerca de una calidad que para él debe ser esencial.

El error sobre una calidad que no es esencial, objetivamente considerada, puede viciar el consentimiento. El error sobre una calidad accidental, es decir, el error sobre una calidad que no es esencial objetivamente considerado, puede viciar el consentimiento, y ello va a ocurrir siempre que concurran los siguientes Requisitos:

1) Que esa calidad accidental sea el principal motivo que una de las partes ha tenido para contratar

2) Que ese motivo haya sido conocido de la otra parte, es necesario que se le diga a la otra parte que esa calidad esencial es determinante, "basta con que la otra parte sepa.

Concurriendo estos dos Requisitos, no es necesario que se le diga, basta que se le conozca. Puede decirse que las partes han elevado un error accidental a la categoría de error sustancial, y el error vicia el consentimiento, así lo establece el ART 1454 CC en su inc. 2.

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Ejemplo: un hombre va a una feria con el propósito de comprar un caballo finasangre, el gerente de la feria lo sabía y le vende un caballo que no es finasangre. Ese error si vicia el consentimiento porque comprar el finasangre es el principal motivo que el hombre tuvo y el gerente lo sabía.

En los contratos intuito personae, un error en la persona vicia el consentimiento, porque éstos se celebran en consideración a la persona. Los actos propios del Derecho de familia son intuito personae, así en virtud del ART 33 sobre matrimonio civil, el error acerca de la identidad de uno de los contrayentes , vicia el consentimiento.

Art. 33 LMC. “Falta el consentimiento libre y espontáneo en los casos siguientes: 1. Si ha habido error en cuanto a la identidad de la persona del otro contrayente; 2. Si ha habido fuerza, según los términos de los artículos 1456 y 1457 del Código

Civil; 3. Si ha habido rapto, y al tiempo de celebrarse el matrimonio, no ha recobrado la

mujer su libertad”.

Los actos jurídicos patrimoniales no son generalmente intuito personae, por consiguiente, en ellos la regla general es que el error en la persona no vicia el consentimiento o voluntad. Pero hay algunos que son intuito persona, como la donación, celebrada en consideración al donatario.

Así ocurre también en la transacción, contrato en virtud del cual las partes ponen fin a un litigio existente, o precaven en un litigio eventual, haciéndose concesiones recíprocas; celebrada en consideración a la persona con la cual se transita.

El mandato es un contrato intuito persona de confianza, el mutuo con interés es un contrato intuito persona por el que nadie le va a prestar dinero sin interés a otro, si no en consideración a la persona. Las sociedades colectivas y de responsabilidad limitada son contratos intuito persona, celebrados en consideración a los socios, a la persona de los socios, y en ellos por consiguiente el error de las personas vicia el consentimiento. Si se declara nulo un contrato por error en la persona, la persona con quien erróneamente se ha contratado, tiene derecho a la indemnización de los perjuicios que de buena fe hubiera incurrido. (ART 1455 CC inc. 2)

Art. 1455. “El error acerca de la persona con quien se tiene intención de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideración de esta persona sea la causa princi-pal del contrato.

Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendrá derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato”.

Ejemplo: Si yo celebro con Pedro un contrato creyendo que era Juan, pero no tiene la culpa que yo me haya equivocado y tiene derecho a ser indemnizado de los perjuicios

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de los que de buena fe haya incurrido, pero el error en el nombre solamente no vicia el positivo, sino que también el error en la persona. El error de hecho, puede viciar el consentimiento, y para que lo haga tiene que ser un error excusable, significa que no se haya incurrido en error por negligencia o imprudencia.

El error accidental por regla general no vicia el consentimiento, sin embargo, lo vicia cuando las partes han elevado el error accidental a la categoría de error sustancial, porque es el principal motivo que ha tenido una de las partes para contratar, y ese motivo ha sido conocido por la otra parte.

El error sobre los motivos por los cuales se celebra el contrato, no vicia el consentimiento, por ejemplo: si una persona pierde su reloj y compra otro, y recupera su primer reloj, no puede pedir la nulidad del contrato, porque es un error sobre los motivos.

El error de cálculo tampoco vicia el consentimiento.

La sanción que lleva aparejada el error vicio de la voluntad o del consentimiento es la nulidad relativa, porque el ART 1682 CC, después de señalar taxativamente las causales de nulidad absoluta, dispone que cualquier otro vicio produce nulidad relativa y derecho de la rescisión del acto o contrato.

Art. 1682. “La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la nulidad produci-da por la omisión de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideración a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o esta-do de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.

Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces.

Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisión del acto o contrato”.

Se plantea saber cuál es la sanción que lleva aparejada el error esencial, ya que con éste no se ha llegado a formar el consentimiento, es decir, no existe consentimiento.

Un sector de la doctrina plantea que la sanción que acarrea el error esencial obstáculo u obstativo, es la inexistencia del acto o contrato, debido a que falta el consentimiento, que es un requisito de existencia.

Ejemplo:

Se celebra una compraventa con Pedro creyendo que es donación, evidentemente no hay consentimiento. Para quienes creen que la teoría de la inexistencia tiene cabida en nuestro código, la sanción que lleva aparejada es la inexistencia del acto o contrato.

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En concepto de otro sector de la doctrina (Arturo Alessandri), la sanción que lleva aparejada el error esencial es la nulidad absoluta, porque la inexistencia no tiene cabida en su concepto.

***En concepto del tercer sector de la doctrina (Avelino león hurtado), la sanción que lleva aparejada el error esencial es la nulidad relativa, OPINIÓN QUE "COMPARTIMOS", porque en el ART 1453 CC se establece el error esencial, y nos dice: "el error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese empréstito y la otra donación, o sobre la identidad de la cosa específica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra".

Art. 1453. “El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprés-tito y la otra donación; o sobre la identidad de la cosa específica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el com-prador entendiese comprar otra”.

En el ART 1454 CC se establece el error sustancial y dice: "el error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algún otro metal semejante.

El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, si no cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte".

Este artículo anterior es la razón de texto para establecer que la sanción que lleva aparejada el error esencial es la nulidad relativa; el error esencial lleva aparejada la misma sanción que el error sustancial.

Además, hay otra razón de mayor peso en el juicio; la nulidad absoluta está esta-blecida por razones de interés público, y es por ello que no puede ser ratificada, ya que no hay ningún interés público comprometido.

Existe una máxima que tiene su origen el Derecho romano (acordarse del caso de Barvario filipo) y que dice "error comunis fase iuri", o sea, el error común constituye Derecho no en el sentido que el error común es fuente del Derecho, cuando el error lo experimenta no sólo la persona que ejecuta el acto o celebra el contrato, sino que el error es generalizado en la localidad donde se ejecutó el acto. Incurren en él la generalidad de las personas con justa causa de error y de buena fe. Debido a que han inducido a error por la situación aparente, el acto no es nulo sino válido.

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Con el correr del tiempo, toma también el nombre de Teoría Integral de la Apariencia, en el sentido de que las apariencias deben ser protegidas por la ley, y en consecuencia si se trata de un error en el que no incurren por negligencia o imprudencia, si no se ven inducidos a error aparente y de buena fe, el acto que debiera ser nulo pasa a ser válido. En general, el error común opera tratándose de sujetos o funcionarios que ostentan un título colorado (Derecho Canónico), o sea, un título que tiene color de apariencia a la realidad pero el funcionario no es tal funcionario.

Ej: Un notario que ha sido nombrado por la autoridad competente, sin que aquel sea abogado por lo que su nombramiento adolece de nulidad, pero, las personas que acu-den ante este notario se ven inducidas a error por la situación aparente y no tienen por qué entrar a averiguar si el notario cumple con los Requisitos legales para ser notario por-que este ha sido nombrado por la autoridad pública.

La Corte Suprema ha resuelto y ha dado cabida al error común cuando se trata de actos y contratos que se celebran ante los funcionarios que obstentan estos títulos colorados porque las personas deben ser protegidas en su apariencia, las personas acuden a ellos inducidos por la situación aparente, con una justa causa de error y de buena fe.

Para que el error común produzca el efecto de evitar el contrato, en concepto general de la doctrina, es menester que concurran los siguientes requisitos:

1) Que se trate de un error generalizado. (que no experimente error solamente la persona que ejecute el acto o celebre el contrato, sino que también la mayoría de las personas que habiten en el lugar donde se celebró el contrato)

2) Que exista justa causa de error. (que no haya habido negligencia o imprudencia, por parte de las personas que experimenten el error, sino que ellos se vean inducidos a error por la situación aparente)

Ejemplo: Las personas que acudan ante un funcionario que tiene apariencia de tal, y que en realidad no es también funcionario, porque es un título colorado.

3) Si se incurre en error, éste se haya hecho de buena fe.

Este principio que el error común constituye Derecho, sólo tiene cabida y aplicación con el error de hecho, nunca de Derecho, porque nadie puede alegar ignorancia de la ley, una vez que entra en vigencia y, además en virtud del ART 706 CC aplicable según algunos solamente a la posesión, según otros de aplicación general, el error de Derecho constituye presunción de mala fe, y no admite prueba en contrario.

Si se permitiera sostener el error común de Derecho, se estaría dejando sin efecto la ley, por el simple desuso. El código civil chileno no contiene un precepto expreso que nos diga que el error común constituye Derecho, o que nos diga que las personas deben

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ser comparadas, cuando el error es generalizado, se incurre en él con justa causa de error y buena fe.

Sin embargo, el CC chileno contiene diversos preceptos que constituyen aplicación de estos principios, en virtud del cual el error común constituye Derecho.

El ART 1012 CC señala quiénes son inhábiles para ser testigos de un testamento, y el ART 1013 CC nos dice: "si algunas de las causas de inhabilidad expresadas en el artículo precedente no se manifestare en el aspecto o comportamiento de un testigo, y se ignorare generalmente en el lugar donde el testamento se otorga, fundándose la opinión contraria en hechos positivos y públicos, no se invalidará el testamento por la inhabilidad real del testigo.

Art. 1012. No podrán ser testigos en un testamento solemne, otorgado en Chile: 1. Derogado; 2. Los menores de dieciocho años; 3. Los que se hallaren en interdicción por causa de demencia; 4. Todos los que actualmente se hallaren privados de la razón; 5. Los ciegos; 6. Los sordos; 7. Los mudos; 8. Los condenados a alguna de las penas designadas en el artículo 267, número 4.-,

y en general, los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos; 9. Los amanuenses del escribano que autorizare el testamento; 10. Los extranjeros no domiciliados en Chile; 11. Las personas que no entiendan el idioma del testador; sin perjuicio de lo

dispuesto en el artículo 1024. Dos a lo menos de los testigos deberán estar domiciliados en la comuna o

agrupación de comunas en que se otorgue el testamento y uno a lo menos deberá saber leer y escribir, cuando sólo concurran tres testigos, y dos cuando concurrieren cinco.

Art. 1013. Si alguna de las causas de inhabilidad expresadas en el artículo precedente no se manifestare en el aspecto o comportación de un testigo, y se ignorare generalmente en el lugar donde el testamento se otorga, fundándose la opinión contraria en hechos positivos y públicos, no se invalidará el testamento por la inhabilidad real del testigo.

Pero la habilidad putativa no podrá servir sino a uno solo de los testigos.

Pero la habilidad putativa no podrá servir si no a uno sólo de los testigos". Esta es una clara aplicación del error común, que pasa a constituir Derecho.

En virtud del ART 704 CC nº 4, que señala los títulos injustos en materia posesoria, (los títulos injustos son los que inhabilitan para adquirir la posesión regular), para tener la posesión regular, se señala en que un título injusto es meramente putativo (lo que se

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tiene o considera en una condición irreal, es lo invocado como existente cuando en realidad es nulo).

Art. 704. No es justo título: 1.- El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende; 2.- El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de

otra sin serlo; 3.- El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenación que debiendo ser

autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido; y 4.- El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad

heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc.

Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial se haya dado la posesión efectiva, servirá de justo título el decreto; como al legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido judicialmente reconocido.

Es decir, el título aparente, pero el heredero putativo, le sirve de justo título la resolución que concede la posesión efectiva de la herencia. Ejemplo: un heredero que es nombrado en un testamento que es revocado por un testamento posterior, este heredero aparente obtiene por resolución judicial, que se le conceda a la posesión efectiva de herencia el decreto que le confiere la posesión, para que le sirva de justo título.

Todos los actos o contratos que se celebren con el medio aparente, son válidos porque tienen patente de heredero que se la concedió una resolución judicial.

Para que el pago sea válido debe pagarse al acreedor (ART 1576 CC), en consecuencia el pago que no se efectúa al acreedor es nulo, pero en virtud del ART 1576 CC el pago hecho al que estaba entonces en posesión del crédito, es válido aunque después resulte no ser el verdadero acreedor, ya que se hizo de buena fe.

Art. 1576. Para que el pago sea válido, debe hacerse o al acreedor mismo (bajo cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el crédito, aun a título sin -gular), o a la persona que la ley o el juez autoricen a recibir por él, o a la persona diputada por el acreedor para el cobro.

El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesión del crédito, es válido, aunque después aparezca que el crédito no le pertenecía.

En consecuencia, las apariencias deben ser protegidas por la ley cuando se incurre en ellas por una justa causa de error y de buena fe.

Existe un problema, que consiste en saber si sólo puede invocarse el error común en los Casos que la ley acoge expresamente.

Fuerza:

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La fuerza es el constreñimiento o la presión a que se somete la persona, mediante la presión física o las amenazas que obligan al sujeto a ejecutar un acto o celebrar un contrato que en su fuero interno no tiene la intención de celebrar.

Se puede definir también como: "La presión física o moral que se ejerce sobre la voluntad del sujeto, para inducirlo a la Ejecución de un acto o la celebración de un contrato que esta persona no desea celebrar, y que no hubiere celebrado de no mediar la presión”.

La fuerza que constituye un vicio del consentimiento es la fuerza moral, en que se constriñe la voluntad del sujeto mediante las amenazas.

La fuerza física no vicia el consentimiento, y cuando tiene el carácter de absoluta lo suprime. (bis absoluta) Cuando la fuerza física importa una bis absoluta vicia la voluntad del consentimiento porque se transforma en fuerza moral, importa en el fondo una ame-naza.

Ejemplo: Se toma a Pedro, se le encierra en una pieza y se le golpea para que consienta la celebración de un contrato, y éste lo consiente para que no le peguen más. Esta es una fuerza física, pero en el fondo es una fuerza moral, porque Pedro consiente por el miedo que significa para él seguir experimentando dolor. (constituye amenaza) En verdad el vicio de la voluntad del consentimiento no es la fuerza sino el miedo, que es el efecto de la fuerza. Porque la fuerza tiene por objeto producir en la psiquis del individuo un temor tan grande que sea suficiente para vencer su resistencia e inducirlo a la celebración de un contrato.

El CC alemán lo dice expresamente, la fuerza es la causa que produce el miedo que vicia el consentimiento. Para ver si la fuerza causa o no una impresión fuerte, es necesario atender a la edad, sexo y condición.

En suma, la fuerza es causa grave cuando es capaz de producir una impresión fuerte, y por ende no es lo mismo amenazar a una mujer que a un hombre, a un joven que a un anciano, amenazas que a una persona pueden no hacerle mella, en otras puede causar una impresión fuerte.

El código contiene una presunción de gravedad de la fuerza, caso en el cual no es necesario acreditar que la fuerza ha causado una impresión fuerte. En el ART 1456 CC, se dice: "se mira como fuerza grave todo acto que infunde a una persona un justo temor, de verse expuesto a ella, su consorte (cónyuge) o alguno de los ascendientes o descendientes, a un mal irreparable y grave.

La persona a la cual se le ha infundido la fuerza, deberá acreditarlo, (ART 1456 CC).

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Art. 1456. La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condición. Se mira como una fuerza de este género todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descen-dientes a un mal irreparable y grave.

El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisión y respeto, no basta para viciar el consentimiento.

Ejemplo: si se le amenaza a alguien con secuestrar a su hijo, causarle un mal irreparable, y causarle una fuerte impresión. No necesitará acreditar que esto le ha causado una fuerte impresión, y sólo acreditará el secuestro del hijo, ya que estamos en presencia de la presunción de la gravedad de las fuerzas. La fuerza es menester que sea determinante, esto significa que la fuerza que induce a la celebración del acto o contrato sea precisamente la impresión fuerte que se le ha causado.

Ejemplo: si un sujeto se está ahogando en un río, pasa otro y el que se ahoga le dice "le doy 100 mil pesos si me saca", y lo saca, indudablemente es que paga por el temor. El que lo sacó no lo amenazó, pero si el sujeto se está ahogando en el río, pasa otro y le dice que lo saca si le paga 10000000000 pesos, si hay fuerza, porque el sujeto solo paga por el temor que significa la amenaza que si él no le paga el otro lo dejaría ahogarse (fuerza determinante).

Para que la fuerza vicie el consentimiento basta que sea determinante y no es necesario que la ejerza el que se beneficia con ella, basta que cualquier persona la ejerza. Esto se diferencia con el dolo en que para que éste vicie el consentimiento en un acto jurídico bilateral, debe ser obra de una de las partes. Art 1457 CC, habla sobre la fuerza.

Art. 1457. Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza aquel que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento.

Para que la fuerza vicie la voluntad del consentimiento debe ser grave, ilícita o ilegítima, es decir, aunque no lo diga el código, así se desprende de los principios generales, la fuerza es legítima o lícita cuando consiste en la amenaza de ejercer un Dº. Por ej. Amenazar a alguien que lo van a meter preso por no pagar pensiones alimenticias. Este tipo de fuerza es legítima y no vicia el consentimiento porque no es injusta. Pero la fuerza es injusta cuando a través del ejercicio del dº se pretende obtener una ventaja ilícita, un beneficio injusto.

El temor reverencial no vicia el consentimiento. Éste consiste en desagradar a las personas a quien se debe sumisión y respeto, así lo establece el art 1456 CC en su inciso 2º

La sanción que lleva aparejada la fuerza, vicio de la voluntad o del consentimiento, es la nulidad relativa, porque el Art 1682 del CC, después de señalar

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taxativamente las causales de nulidad absoluta y dispone que cualquier otro vicio produce nulidad relativa.

Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la nulidad producida por la omisión de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideración a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o esta-do de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.

Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces.

Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisión del acto o contrato.

El ART 1691 CC señala desde cuando se cuenta el plazo de la prescripción de la acción rescisoria, es decir, de la acción para pedir la nulidad relativa, señala que en caso de fuerza se cuenta este plazo desde que la cosa haya cesado. (La nulidad relativa es sinónimo de rescisión, y la acción para pedir la declaración de nulidad se denomina acción rescisoria).

Art. 1691. El plazo para pedir la rescisión durará cuatro años. Este cuadrienio se contará, en el caso de violencia, desde el día en que ésta hubie-

re cesado; en el caso de error o de dolo desde el día de la celebración del acto o contrato. Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, se contará el cuadrienio

desde el día en que haya cesado esta incapacidad. Todo lo cual se entiende en los casos en que leyes especiales no hubieren

designado otro plazo.

Dolo:

El dolo se encuentra definido por el código civil en el título preliminar, párrafo V, y está definido por el ART 44 inc. final que nos dice: "El dolo consiste en la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro". El dolo supone siempre de parte del sujeto la intensión, o sea, la voluntad deliberada de producir un resultado ilícito, y la palabra injuria está tomada en el sentido de daño.

Art. 44. La ley distingue tres especies de culpa o descuido. Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los

negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo.

Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificación, significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la dili-gencia o cuidado ordinario o mediano.

El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es responsable de esta especie de culpa.

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Culpa o descuido levísimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la administración de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado.

El dolo consiste en la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.

- En materia civil el dolo puede presentarse en 3 oportunidades distintas:

1) Al momento de ejecutar un acto o de celebrar un contrato, caso en el cual puede constituir un vicio de la voluntad o del consentimiento.

2) Se puede encontrar al dolo fuera del ámbito contractual, como un elemento del delito civil, entendiendo por delito civil el hecho doloso que causa daño, y es fuente de una obligación que no existía, la obligación de indemnizar el daño causado.

3) Como causal de incumplimiento de su obligación por parte del deudor.

El deudor puede no cumplir su obligación por 3 motivos:

a) porque le es total y absolutamente imposible de cumplir, en cuyo caso estamos frente al caso fortuito o fuerza mayor.

Art 45 CC: "Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario público, etc."

b) porque no emplea la debida diligencia, en cuyo caso, estamos frente a la culpa.

c) porque tiene la voluntad deliberada de no cumplir, porque sencillamente no quiere cumplir, en cuyo caso estamos frente al dolo. Esta causal de incumplimiento de la obligación del deudor es la que agrava la responsabilidad del deudor.

No significa que porque en materia civil el dolo pueda presentarse en 3 ocasiones existan 3 tipos de dolo, en nuestro código civil el dolo es uno sólo, definido en el Art 44 CC y por consiguiente abarca todas las manifestaciones que el dolo tiene en materia civil; esta es la teoría unitaria del dolo.

En nuestro concepto, el dolo civil y penal es lo mismo, pero no es la opinión unánime de la doctrina.

Cuando el dolo constituye un vicio de la voluntad o del consentimiento, se traduce en maquinaciones fraudulentas, en las artimañas, en el engaño, que hace víctima a la persona cuyo consentimiento se desea obtener para inducirle mediante a engaño, a error, a fin de que contraten. Se trata de producir en la psiquis del sujeto con quien se desea

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contratar un error, en consecuencia el dolo debe ser un error provocado, mediante "engaño".

Ejemplo: un hombre desea venderle a otro un reloj, y para ésto le esconde el reloj, haciéndole creer que lo perdió, para que le compre el reloj.

El dolo admite clasificaciones, encontrándose el dolo principal y el dolo incidental:

a)El dolo principal es aquel que vicia la voluntad o el consentimiento, por cuanto en el AJ bilateral es obra de una de las partes y, además es determinante para la ejecución del acto o la celebración de un contrato. De tal manera que de no mellar el dolo, no se habría ejecutado el acto o celebrado el contrato.

b)El dolo incidental es aquel que no vicia el consentimiento, será porque no es obra de alguna de las partes, en el AJ bilateral porque no es determinante, no obstante este engaño, el contrato se hubiera celebrado de todas maneras; el dolo incidental produce otros efectos que no vician el consentimiento.

El dolo puede clasificarse también en dolo positivo y en dolo negativo:

a) El dolo es positivo cuando hay una acción dolosa, una actividad dolosa.

b) El dolo es negativo cuando está constituido por la reticencia, es decir, cuando no hay una acción mal intencionada, existe una acción mal intencionada cuando el que debe hablar guarda silencio. Ejemplo: el que le vende a alguien un animal enfermo sabiendo que lo estaba y sin decírselo al comprador.

El dolo puede clasificarse también en dolo bueno y dolo malo, clasificación que viene del Derecho romano y que es irrelevante para nuestro Derecho:

a) El dolo malo está constituido por maquinaciones fraudulentas, engaños, artimañas, que hacen víctima a la persona cuyo consentimiento se desea obtener para inducirla mediante engaño a error, a fin de que contrate.

b) El dolo bueno está constituido por aquellas maquinaciones que generalmente de buena fe, hacen los comerciantes, y están incorporadas a los usos del comercio, como por ejemplo, los vendedores de las tiendas que exageran las propiedades de sus productos.

El art 1458 CC nos da la respuesta de cuando el dolo constituye un vicio del consentimiento o de la voluntad, su inc. 1º nos dice: "El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, y cuando además aparece claramente que sin él no hubieran contratado".

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Art. 1458. El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, y cuando además aparece claramente que sin él no hubieran contratado.

En los demás casos el dolo da lugar solamente a la acción de perjuicios contra la persona o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de él; contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y contra las segundas hasta concurrencia del provecho que han reportado del dolo.

Para que el dolo vicie el consentimiento deben concurrir copulativamente dos requisitos:

1) Que el dolo sea determinante, que sin el dolo no se hubiera prestado el consentimiento, que sin el dolo no se habría contratado. Para un sector de la doctrina también es dolo determinante cuando sin el dolo se hubiera contratado en términos menos onerosos, que sea determinante que de no mediar el dolo no se habría contratado, y para algunos se habría contratado en términos menos onerosos.

2) Si el AJ es bilateral, es necesario que el dolo sea obra de una de las partes , la maquinación fraudulenta debe ocupar una de las partes para obtener el consentimiento de la otra.

Si la maquinación fraudulenta es empleada por un tercero para inducir a una de las partes a celebrar un contrato, el dolo no vicia el consentimiento.

Esta norma se justifica porque tiene un origen histórico, de raíces romanas, pero desde el punto de vista jurídico no tiene ninguna justificación, porque hay dolo tanto cuando lo impide una de las partes, o cuando lo emplea un tercero, y el dolo debería viciar el consentimiento cuando es obra una de las partes, o cuando es obra de un tercero; en nuestro Derecho en un AJ bilateral sólo vicia el consentimiento cuando es obra de alguna de las partes, y debe ser determinante, deben concurrir copulativamente estos dos requisitos, en el caso que no concurran, el dolo es perfectamente válido.

Cuando el dolo no es determinante, o no es obra de alguna de las partes, en el AJ bilateral, el dolo da acción de perjuicios en contra del que fraguó el dolo, por el monto total de los perjuicios patrimoniales y morales que se haya experimentado, porque el que fraguó el dolo ha cometido un delito civil, pero también, hay acción de perjuicios en contra del que obtuvo provecho del dolo ajeno, pero sólo hasta la concurrencia del provecho que obtuvo del dolo, en virtud del principio según el cual nadie puede enriquecerse a costa ajena, sin una causa que justifique este enriquecimiento, así lo establece el art 1458 CC en su inc. 2º que nos dice: "En los demás casos el dolo da lugar solamente a la acción de perjuicios contra la persona o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de él; contra las primeras por el total valor de perjuicios, y contra las segundas hasta concurrencia del provecho que han reportado del dolo."

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Cuando el dolo es determinante, pero es obra de ambas partes, el contrato es perfectamente válido, el dolo no vicia el consentimiento porque vicia el consentimiento cuando el dolo lo ha cometido una parte en contra de la otra, como una manera de proteger a la víctima. Si ambas partes han incurrido en dolo no hay víctima, por lo demás así se desprende claramente de los términos del código en su art 1458.

En los AJ unilaterales no es menester que el dolo sea obra de alguna de las partes, basta con que sea determinante, porque en el AJ unilateral hay una sola parte, no hay "partes". Esto se desprende de varias disposiciones del código civil, el art 1234 y 1237, establecen que la aceptación o repudiación de la herencia puede rescindirse si el heredero ha sido inducido a aceptar o repudiar el testamento del dolo.

Art. 1234. La aceptación, una vez hecha con los requisitos legales, no podrá rescin-dirse, sino en el caso de haber sido obtenida por fuerza o dolo, y en el de lesión grave a virtud de disposiciones testamentarias de que no se tenía noticia al tiempo de aceptarla.

Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre administración de sus bienes.

Se entiende por lesión grave la que disminuyere el valor total de la asignación en más de la mitad.

Art. 1237. Ninguna persona tendrá derecho para que se rescinda su repudiación, a menos que la misma persona o su legítimo representante hayan sido inducidos por fuerza o dolo a repudiar.

El testamento es un AJ unilateral, y éste es nulo si el testador al otorgarlo fue víctima del dolo de un tercero, siempre que este dolo sea determinante.

De acuerdo con el art 1459 CC el dolo no se presume, sino en los casos expresamente establecidos por la ley, en los demás casos debe probarse. A la misma conclusión llegaríamos aplicando las reglas generales, porque quien sostiene que fue víctima del dolo debe acreditarlo, porque el dolo supone mala fe y lo normal es que las personas en la vida jurídica actúen de buena fe; la buena fe se presume, lo que debe probarse es la mala fe.

Art. 1459. El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los demás debe probarse.

La prueba del dolo es difícil por ser éste subjetivo, y lo normal es que el dolo se acredite por presunción, excepcionalmente el dolo se presume, y concorde con el art 1459 cc, con el art 968 nº 5, con el art 1301.

Art. 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:

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1.- El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este crimen por obra o consejo, o la dejó perecer pudiendo salvarla;

2.- El que cometió atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la perso-na de cuya sucesión se trata, o de su cónyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o des-cendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada;

3.- El consanguíneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o destitución de la persona de cuya sucesión se trata, no la socorrió pudiendo;

4.- El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposición testamentaria del difunto, o le impidió testar;

5.- El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumiéndose dolo por el mero hecho de la detención u ocultación.

Art. 1301. Se prohíbe a el albacea llevar a efecto ninguna disposición del testador en lo que fuere contraria a las leyes, so pena de nulidad, y de considerársele culpable de dolo.

Se hace indigno de suceder al causante el que dolosamente a detenido u ocultado el testamento, presumiéndose el dolo por el sólo hecho de la ocultación o detención.

El art 1301 cc prohibe al albacea ejecutar disposiciones testamentarias contrarias a la ley, so pena de nulidad y de considerársele culpable de dolo.

De acuerdo con el art 1465 cc, la condonación del dolo futuro no vale, hay objeto ilícito y adolece de nulidad absoluta. No pueden las partes renunciar anticipadamente a su dº a pedir la rescisión del acto o contrato, o a la indemnización de perjuicios en caso de dolo. Significa que la condonación del dolo futuro no vale, atenta contra la seriedad de la manifestación de voluntad. Además ésta sería cláusula de estilo en todos los contratos, y ello significaría desterrar la buena fe de las relaciones jurídicas. Sin embargo, pueden condonarse los efectos del dolo presente o pretérito, y es menester que la condonación sea expresa.

Art. 1465. El pacto de no pedir más en razón de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonación del dolo futuro no vale.

El que es víctima del dolo, contrata con un concepto errado de la realidad, y el que sufre error también contrata con un concepto errado de la realidad.

El dolo es un error provocado, y éste es un error en que se incurre espontáneamente. El error sólo vicia el consentimiento en los casos en que el código lo establece. En cambio, el dolo vicia el consentimiento cuando ese error provocado recae aún sobre una calidad accidental, o sobre los valores o sobre los motivos, pero hay límites muy tenues porque el dolo debe ser determinante. En realidad la cuestión se va a resolver en la práctica, y será el interesado el que verá si puede invocar error y dolo; según lo que

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más le convenga, y lo que lo más fácil le sea producir. Tendrá que invocar necesariamente el dolo cuando el error no vicia el consentimiento, porque no está contemplado dentro de las categorías de error que vicia el consentimiento.

Todo lo dicho respecto del dolo no se aplica al matrimonio, los únicos vicios de que se puede adolecer el consentimiento del matrimonio son:

a) el error acerca de la identidad de la persona del otro contratanteb) la fuerzac) el rapto.

Así lo dispone el art 33 sobre matrimonio civil, el dolo no vicia el consentimiento en el matrimonio, porque la ley vela por la solidez del vínculo matrimonial, y quiere evitar dando cabida al dolo como vicio del consentimiento que cualquier engaño que pudiera haber existido, permitiere invocar posteriormente el dolo, y obtener así la nulidad del matrimonio.

Lesión:

La lesión consiste en el perjuicio que experimenta una de las partes de un contrato con motivo de la desproporción en las prestaciones. La lesión se acepta en nuestro Dº en ciertos y determinados casos, siempre y cuando tenga el carácter de enorme.

Tiene cabida en los AJ unilaterales, en los contratos onerosos (aquellos contratos que tienen por objeto la utilidad de las partes), dentro de los contratos onerosos se aplican única y exclusivamente a los contratos onerosos conmutativos (aquellos en que las prestaciones de las partes se miran como equivalentes).

No se aplica la lesión a los contratos gratuitos que tienen por objeto la utilidad de las partes, ni en los contratos aleatorios en que la equivalencia consiste en una contingencia incierta de ganancia o pérdida.

La lesión enorme se presenta cuando la pérdida equivale a más de la mitad de la prestación.

El código civil acepta la lesión en los siguientes casos: (para las doctrinas modernas es subjetiva, en Chile es objetiva)

1) compraventa de bienes raíces, no en la compraventa de bienes muebles. art 1889 CC

Art. 1889. El vendedor sufre lesión enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesión enor-me, cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella.

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El justo precio se refiere al tiempo del contrato.

La compraventa de bienes raíces es susceptible de rescindirse por lesión enorme, y el vendedor sufre lesión enorme cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende.

El comprador sufre lesión enorme cuando el precio que paga es superior a la mitad del justo precio de la cosa que compra.

Esta regla se aplica en la permuta de bienes raíces. La permuta de bienes raíces es un contrato en que las partes consienten el intercambiar una especie o cuerpo cierto por otro, se llama también cambio.

La permuta de bienes raíces no es susceptible de rescindirse por lesión enorme, conforme a lo establecido por el art 1900 CC.

Art. 1900. Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarán a la permuta-ción en todo lo que no se oponga a la naturaleza de este contrato; cada permutante será considerado como vendedor de la cosa que da, y el justo precio de ella a la fecha del con-trato se mirará como el precio que paga por lo que recibe en cambio.

2) En la cláusula penal, ésta conforme al art 1535 CC, es aquella en que una persona para garantizar el cumplimiento de una obligación, se obliga a una pena que consiste en dar o hacer algo en caso de no cumplir o retardar la obligación principal.

Art. 1535. La cláusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cum-plimiento de una obligación, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligación principal.

Cuando la cláusula penal tiene el carácter de enorme, en los casos que señala el art 1544 CC, que rebaja la prestación en los términos que este precepto señala.

Art. 1544. Cuando por el pacto principal una de las partes se obligó a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada, podrá pedirse que se re-baje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera, incluyéndose ésta en él.

La disposición anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado.

En el primero se podrá rebajar la pena en lo que exceda al máximum del interés que es permitido estipular.

En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando atendidas las circunstancias pareciere enorme.

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3) En la aceptación de una asignación hereditaria o testamentaria, aquí encontramos la particularidad de que no estamos frente a un AJ bilateral, sino a un AJ unilateral, porque la aceptación de una asignación hereditaria o testamentaria, es un AJ unilateral.

Puede rescindirse cuando el asignatario a experimentado lesión grave, y ello ocurre cuando el valor de la asignación ha disminuido en más de la mitad, en virtud de disposiciones testamentarias de que no se tenía noticia al tiempo de aceptar, así lo establece el art 1234 CC

Art. 1234. La aceptación, una vez hecha con los requisitos legales, no podrá rescin-dirse, sino en el caso de haber sido obtenida por fuerza o dolo, y en el de lesión grave a virtud de disposiciones testamentarias de que no se tenía noticia al tiempo de aceptarla.

Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre administración de sus bienes.

Se entiende por lesión grave la que disminuyere el valor total de la asignación en más de la mitad.

En este caso no hay falta de equivalencia en las prestaciones, porque no hay prestaciones, ya que la aceptación de una asignación hereditaria o testamentaria como AJ, es un AJ unilateral, por consiguiente no se pone en equilibrio en las prestaciones, porque sencillamente no hay prestaciones.

4) En la partición de bienes. La adjudicación puede rescindirse por lesión enorme, y se entiende que hay lesión enorme cuando el adjudicatario resulta perjudicado en más de la mitad de su cuota.

La adjudicación es el acto por el cual se entrega a un comunero bienes determinados en reemplazo de su cuota en la comunidad. Así lo establece el art 1348 CC.

Art. 1348. Las particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y según las mismas reglas que los contratos.

La rescisión por causa de lesión se concede al que ha sido perjudicado en más de la mitad de su cuota.

5) En el mutuo con intereses, en el contrato de mutuo, si se estipula un interés superior al máximo que la ley permite estipular, y el máximo de interés convencional es el 50 % del interés corriente. La sanción consiste en que se reduce el interés al interés corriente, así lo establece el art 2206 CC.

Art. 2206. El interés convencional no tiene más límites que los que fueren designa-dos por ley especial; salvo que, no limitándolo la ley, exceda en una mitad al que se proba-re haber sido interés corriente al tiempo de la convención, en cuyo caso será reducido por el juez a dicho interés corriente.

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6) A la anticresis, que es un contrato en que se entrega al acreedor un inmueble para que se pague con sus frutos. En la anticresis, la sanción es la misma que en el mutuo, en el sentido que el interés excesivo se rebaja al interés corriente, así lo establece el art 2443 CC.

Art. 2443. Las partes podrán estipular que los frutos se compensen con los intereses, en su totalidad, o hasta concurrencia de valores. Los intereses que estipularen estarán sujetos en el caso de lesión enorme a la misma re-ducción que en el caso de mutuo.

Se puede concluir que la lesión en nuestro Dº no constituye un vicio del consentimiento ni un vicio de la voluntad. Porque el art 1451 CC, cuando señala los vicios de que puede adolecer la voluntad o el consentimiento, no señala la lesión. A diferencia de lo que ocurría en el proyecto de 1853, después se suprimió.

Art. 1451. Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y dolo.

Por otra parte los vicios del consentimiento tienen un carácter eminentemente subjetivo, afectan la psiquis del sujeto. En cambio la lesión tiene un carácter objetivo y no es de aplicación general, a diferencia de los vicios del consentimiento que son de aplicación general.

En los códigos modernos, como el CC alemán o italiano, la lesión constituye un vicio de la voluntad o del consentimiento, porque tiene un carácter eminentemente subjetivo.

El CC alemán establece que si alguien explotando la desgracia, la ignorancia, o la ligereza de otro, obtiene una prestación desproporcionada, en que puede pedirse la nulidad del acto, pero le da un carácter subjetivo. El CC italiano también establece la lesión con un carácter subjetivo como vicio de la voluntad o del consentimiento, y establece que puede anularse un contrato cuando las prestaciones de las partes son notablemente desproporcionadas, porque una de ellas obtuvo la celebración del contrato en esas condiciones, aprovechando el Eº de necesidad en que se encontraba la otra parte, dando a la lesión un carácter eminentemente subjetivo.

CAPACIDAD LEGAL:

Capacidad se define como: "es la facultad que tiene una persona para adquirir y para ejercer Dºs y contraer obligaciones sin el ministerio o autorización de otra persona".

Puede ser de 2 tipos: capacidad de goce y ejercicio.

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a) Capacidad de goce: Es la aptitud de una persona para ser titular y sujeto de Dºs y se confunde con la personalidad, por ser un atributo de ésta. (ver ART 77)

Art. 77. Los derechos que se deferirían a la criatura que está en el vientre materno, si hubiese nacido y viviese, estarán suspensos hasta que el nacimiento se efectúe. Y si el nacimiento constituye un principio de existencia, entrará el recién nacido en el goce de di-chos derechos, como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron. En el caso del ar-tículo 74, inciso 2.-, pasarán estos derechos a otras personas, como si la criatura no hubie-se jamás existido.

Art. 74. La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre. La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separación un momento siquiera, se reputará no haber existido jamás.

La capacidad de goce es 1 atributo de la personalidad por el hecho de ser tal y no se concibe una persona sin ella. Cuando se pierde, estamos frente a un Eº de esclavitud, a pesar de ello existen incapacidades esenciales.

La capacidad de goce por razones importantes es en acciones limitada, hay capacidades especiales (Art. 963 al 965 CC, señalan incapacidades para adquirir herencias y son incapacidades de goce especiales), éstas son escasas, ya que al ser la capacidad 1 atributo de la personalidad no se pueden concebir personas sin ella.

Art. 963. Son incapaces de toda herencia o legado las cofradías, gremios, o establecimientos cualesquiera que no sean personas jurídicas.

Pero si la asignación tuviere por objeto la fundación de una nueva corporación o establecimiento, podrá solicitarse la aprobación legal, y obtenida ésta, valdrá la asigna-ción.

Art. 964. Es incapaz de suceder a otra persona como heredero o legatario, el que antes de deferírsele la herencia o legado hubiere sido condenado judicialmente por el cri -men de dañado ayuntamiento con dicha persona y no hubiere contraído con ella un matri-monio que produzca efectos civiles.

Lo mismo se extiende a la persona que antes de deferírsele la herencia o legado hubiere sido acusada de dicho crimen, si se siguiere condenación judicial.

Art. 965. Por testamento otorgado durante la última enfermedad, no puede recibir herencia o legado alguno, ni aun como albacea fiduciario, el eclesiástico que hubiere confesado al difunto durante la misma enfermedad, o habitualmente en los dos últimos años anteriores al testamento; ni la orden, convento, o cofradía de que sea miembro el eclesiástico, ni sus deudos por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive.

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Pero esta incapacidad no comprenderá a la iglesia parroquial del testador, ni recaerá sobre la porción de bienes que el dicho eclesiástico o sus deudos habrían heredado abintestato, si no hubiese habido testamento.

b) Capacidad de ejercicio: (Cap. legal, de obrar o negocial) es según el Art. 1445 CC, la aptitud legal que tiene una persona para ejercer Dºs y contraer obligaciones por sí sola sin la autorización o ministerio de otra persona.

Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es necesario: 1.- que sea legalmente capaz; 2.- que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio; 3.- que recaiga sobre un objeto lícito; 4.- que tenga una causa lícita.

La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma, y sin el ministerio o la autorización de otra.

El requisito de validez del AJ es la capacidad de ejercicio ( la capacidad constituye la regla general y la incapacidad es regla de excepción ), de ahí que lo que debe probarse es la incapacidad, el Art. 1446 nos dice que toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces.

Art. 1446. Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces.

En materia de capacidad existen 2 principios fundamentales:

1) Las reglas sobre capacidad son de orden público y de Dº estricto.

2) Para que la incapacidad afecte el valor del AJ debe concurrir al momento de la celebración.

La ley se encarga de señalar quienes son incapaces y la incapacidad puede ser general o especial.

a) Incapacidad general= Se refiere a todos los AJ en general.

b) Incapacidad especial= Dicen relación con ciertos y determinados AJ.

La incapacidad general puede ser absoluta y relativa.

Inc. gral. absoluta= Impide al sujeto celebrar el AJ de manera absoluta.

Inc. gral. relativa= Impide al sujeto celebrar el AJ en ciertas y determinadas circunstancias.

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La razón de ser de la incapacidad absoluta es que es una incapacidad de carácter natural, los absolutamente incapaces son aquellos que en concepto de la ley carecen de voluntad o bien son porque teniendo voluntad no pueden expresarla.

La razón de ser de la incapacidad relativa es que son incapacidades de protección, el Art. 1447 CC señala que son incapaces los dementes, impúberes y sordomudos que no puedan darse a entender por escrito.Dementes:

Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impúberes y los sordo-mudos que no pueden darse a entender por escrito.

Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caución. Son también incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo

interdicción de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.

Además de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibición que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.

Por demente el código entiende al enajenado mental, el que está privado totalmente de razón, aquel cuyas facultades están substancialmente privadas y debe entenderse en sentido más amplio que el que la da el psiquiatra, porque para él la demencia es una especie de la enajenación mental, y para el CC comprende toda la enajenación mental. (Se concorda el Art. 1447 y el Art 21 CC)

Art. 21. Las palabras técnicas de toda ciencia o arte se tomarán en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso.

**El demente es siempre absolutamente incapaz, esté o no declarado en interdicción por demencia.

*Interdicción: Es la privación de la facultad de administrar los bienes propios y se aplica a una persona por sentencia judicial. Al demente se le declara en interdicción para privarlo de la administración de sus bienes y darle un curador.

Los AJ que celebren los dementes son nulos de nulidad absoluta, pero la Interdicción tiene importancia para los efectos probatorios, porque los actos y contratos que ejecuta o celebra el demente son nulos de nulidad absoluta, sin necesidad de acreditar que en el momento en que se celebró el contrato, se ejecutó el acto estando el sujeto demente, y aun que alegue que lo hizo en un intervalo lúcido.

Los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa Interdicción, son nulos, y la persona debe acreditarlo que el que los ejecutó o celebró estaba entonces demente .

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ART. 465: "Los actos y contratos del demente, posteriores al decreto de interdicción, serán nulos; aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lúcido.

Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa interdicción, serán válidos; a menos de probarse que el que los ejecutó o celebró estaba entonces demente."

Impúberes:

ART. 26: "Llámese infante o niño todo el que no ha cumplido 7 años; impúber, el varón que no ha cumplido 14 años y la mujer que no ha cumplido 12; adulto, el que ha dejado de ser impúber; mayor de edad, o simplemente mayor, el que ha cumplido 18 años; y menor de edad, o simplemente menor, el que no ha llegado a cumplirlos."

Los impúberes son declarados incapaces porque no tienen su voluntad suficientemente desarrollada para celebrar AJs. Dentro de ellos se distingue el infante o niño (menor de 7 años ) y simplemente impúber. ( Mujer 7<14; Hombre 7<12.)

Ésto tiene importancia porque el impúber que no es infante puede adquirir la posesión de cosas muebles, conforme lo establece el Art. 723 CC.

Art. 723. Los que no pueden administrar libremente lo suyo, no necesitan de autorización alguna para adquirir la posesión de una cosa mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y la aprensión material o legal; pero no pueden ejercer los derechos de poseedores, sino con la autorización que competa.Los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la posesión, sea para sí mismos o para otros.

También en materia de responsabilidad delictual o cuasidelictual (Art. 2319 CC) sólo son incapaces de delito y cuasidelito los menor de 7 años y los dementes y queda a la prudencia del juez determinar si el mayor de 7 y menor de 16 ha obrado con o sin discernimiento.

Art. 2319. No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete años ni los dementes; pero serán responsables de los daños causados por ellos las personas a cuyo cargo estén, si pudiere imputárseles negligencia.

Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de dieciséis años ha cometido el delito o cuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguirá la regla del inciso anterior.

Sordomudos:

Es necesario de que se trate de sordomudos que no puedan darse a entender por escrito, ellos tienen voluntad pero no la pueden expresar. Si el sordomudo puede escribir

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es absolutamente capaz; si se da a entender por lenguaje mímico es incapaz (la ley requiere modificación).

Cómo actúan los absolutamente incapaces en la vida jurídica:

a) Sólo actúan representados por su representante legal

Demente= Curador

Impúber= Padre o madre que detente la patria potestad, siempre que sea hijo legítimo, si es adoptado, por adoptante o representante legal y si no se le asigna un tutor.

Sordomudo= Curador

Art. 43 “Son representantes legales de una persona el padre o la madre, el adoptante y su tutor o curador".

Caracteres de los actos de los absolutamente incapaces:

a) Están sancionados por nulidad absoluta. ( Art. 1682 CC )

Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la nulidad producida por la omisión de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideración a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.

Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces.Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisión del acto o contrato.

a) No producen obligaciones naturales. ( Art. 1447 inc. 2º, art. 1470 cc )

Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impúberes y los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito.

Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caución.Son también incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdicción de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.

Además de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibición que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.

Art. 1470. Las obligaciones son civiles o meramente naturales. Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.

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Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razón de ellas.

Tales son:1. Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son,

sin embargo, incapaces de obligarse según las leyes, como los menores adultos;2. Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripción;3. Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para

que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida;

4. Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.Para que no pueda pedirse la restitución en virtud de estas cuatro clases de

obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el que tenía la libre administración de sus bienes.

c) Los AJ de los Abs. inca. no admiten caución. (art. 46 cc)

Art. 46. Caución significa generalmente cualquiera obligación que se contrae para la seguridad de otra obligación propia o ajena. Son especies de caución la fianza, la hipoteca y la prenda.

d) Los AJ realizados por absolutamente incapaces que no admiten novación. (art. 1628, 1630 cc)

Art. 1628. La novación es la substitución de una nueva obligación a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida.

Art. 1630. Para que sea válida la novación es necesario que tanto la obligación primitiva como el contrato de novación sean válidos, a lo menos naturalmente.

*Son relativamente incapaces el menor adulto y el disipador que está en interdicción (Art. 1447)

Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impúberes y los sordo-mudos que no pueden darse a entender por escrito.

Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caución.Son también incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo

interdicción de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.

Además de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibición que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.

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Antes de la ley 18802 del 9 de junio de 1989 era también relativamente incapaz la mujer casada bajo régimen de sociedad conyugal, y sólo podía actuar en la vida jurídica autorizada o representada por su marido.

Hoy en día la mujer casada es plenamente capaz, y sin embargo los bienes propios siguen siendo administrados por su marido.

Menor adulto:

Son los púberes menores de 18 años, mujeres mayores de 12 y hombres mayores de 14. Son relativamente incapaces, pero pueden realizar ciertos AJs por sí mismos. Pueden contraer matrimonio, otorgar testamento, reconocer a un hijo natural, y si trabaja tiene peculio profesional o industrial, y respecto de éste se le considera plenamente capaz, con la sola limitación de que para enajenar los bienes raíces de este peculio necesita autorización judicial.

Pródigo o disipador:

Es el sujeto que gastó en forma ruinosa para sí mismo, de manera que gasto imprudentemente porque tiene falla mental, pero no la suficiente para ser demente y es incapaz siempre que se haya declarado en interdicción por sentencia judicial, y si no es plenamente capaz.

La ley lo declara como incapaz relativo para protegerlo y además de que esta persona se le da una suma de dinero para gastos personales.

*Los relativamente incapaces actúan en la vida jurídica representados por su representante legal y autorizados por su representante legal.

La incapacidad relativa es una incapacidad de proteccional al menor adulto porque en concepto de la ley no tiene la madurez suficiente, y el disipador para protegerle su patrimonio.

Caracteres de los actos de los relativamente incapaces:

a) La sanción sin sujeción a formalidades es la nulidad relativa ( Art. 1682 inc. final)

b) Sus actos generan obligaciones naturales, pero se discute respecto al pródigo o disipador interdicto.

c) Admiten caución sus actos

d) Pueden novarse en virtud del Art. 1630 CC

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Art. 1630. Para que sea válida la novación es necesario que tanto la obligación pri-mitiva como el contrato de novación sean válidos, a lo menos naturalmente.

La diferencia entre la incapacidad relativa y la absoluta deriba de que los absolutamente incapaces carecen de voluntad o no pueden expresarla, el relativamente incapaz tiene voluntad pero no tiene la suficiente madurez como para ejecutar actos o celebrar Aj, por eso la ley lo protege.

Además de la incapacidad absoluta y relativa que son grales. están las "incapacidades especiales" (Art. 1447 cc) que consisten en la prohibición que la ley a impuesto a determinadas personas para ejecutar ciertos actos.

Por Ej:

a.-) Art. 412.

Art. 412. Por regla general, ningún acto o contrato en que directa o indirectamente tenga interés el tutor o curador, o su cónyuge, o cualquiera de sus ascendientes o descen-dientes, o de sus hermanos, o de sus consanguíneos o afines hasta el cuarto grado inclusi -ve, o alguno de sus socios de comercio, podrá ejecutarse o celebrarse sino con autoriza-ción de los otros tutores o curadores generales, que no están implicados de la misma ma-nera, o por el juez en subsidio.

Pero ni aun de este modo podrá el tutor o curador comprar bienes raíces del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibición a su cónyuge, y a sus ascendientes o descendientes

Por regla general, ningún acto o contrato en que directa o indirectamente tenga interés el tutor o curador, o su cónyuge, o cualquiera de sus ascendientes o descendientes, o de sus hermanos, o de sus consanguíneos o afines hasta el cuarto grado inclusive, o alguno de sus socios de comercio, podrá ejecutarse o celebrarse sino con autorización de los otros tutores o curadores generales, que no están implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio.

Pero ni aun de este modo podrá el tutor o curador comprar bienes raíces del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibición a su cónyuge, y a sus ascendientes o descendientes.

b.-) Art. 1796 Es nulo el contrato de compraventa entre cónyuges no divorciados perpetuamente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad

c.-) Art 1798: " Al empleado público se prohíbe comprar los bienes públicos o particulares que se vendan por su ministerio; y a los jueces, abogados, procuradores o escribanos los bienes en cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta se haga en pública subasta.

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d.-) Art. 2144 : " No podrá el mandatario por sí ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que éste le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobación expresa del mandante. "

Cuando la ley establece que la incapacidad es prohibitiva, la sanción es la nulidad absoluta (Art. 10-1466-1682 ), donde se configuran verdaderamente incapaces de goce especiales.

Art. 10: " Los actos que la ley prohibe son nulos y de ningún valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravención. "

Art 1466: " Hay asimismo objeto ilícito en las deudas contraídas en juegos de azar, en la venta de libros cuya circulación es prohibida por autoridad competente, de láminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la libertad de la prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes. "

Art. 1682. “La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la nulidad producida por la omisión de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideración a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.

Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces.Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisión del acto o contrato”.

Cuando la ley que establece la incapacidad es imperativa, la sanción es la nulidad relativa, o la que establezca la ley. Ej: Art 412.

Art. 412. Por regla general, ningún acto o contrato en que directa o indirectamente tenga interés el tutor o curador, o su cónyuge, o cualquiera de sus ascendientes o descendientes, o de sus hermanos, o de sus consanguíneos o afines hasta el cuarto grado inclusive, o alguno de sus socios de comercio, podrá ejecutarse o celebrarse sino con autorización de los otros tutores o curadores generales, que no están implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio.

Pero ni aun de este modo podrá el tutor o curador comprar bienes raíces del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibición a su cónyuge, y a sus ascendientes o descendientes.

OBJETO:

Es un requisito de existencia del AJ y el objeto lícito es requisito de validez. De acuerdo con el Art. 1445 CC, para que una persona se obligue por un acto o declaración de voluntad, es necesario que sea legalmente capaz; que consienta en dicho acto o

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declaración de voluntad y su consentimiento no adolezca de vicio, que recaiga sobre objeto lícito y que tenga causa lícita.

Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2. que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio; 3. que recaiga sobre un objeto lícito; 4. que tenga una causa lícita.

La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma, y sin el ministerio o la autorización de otra.

El Art. 1460 CC por su parte establece: " Toda declaración de voluntad debe tener por objeto una o más cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaración".

En realidad el Art. 1460 no está dando el concepto o señalando el objeto del AJ, sino que está señalando el objeto de la obligación.

*La prestación, que constituye el objeto de la obligación puede consistir en dar, hacer o no hacer algo y si el AJ es una declaración de voluntad que tiene por objeto crear, modificar o extinguir Dºs y obligaciones. El objeto del AJ son los Dºs y las obligaciones del AJ.

La prestación es objeto de la obligación y la obligación es a su vez objeto del AJ.

*Desde el pto. de vista práctico no tiene mayor importancia porque, si la cosa que se trata de dar, hacer o no hacer, es objeto de la obligación, y la obligación es objeto del AJ, en último término el objeto de la obligación es objeto del AJ.

Para ver cuáles son requisitos del objeto es necesario distinguir según que el objeto consista en dar una cosa, o en hacer o no hacer algo según que la prestación que constituye el objeto de la prestación consista en dar una cosa, en una acción o en una abstención, en un hecho positivo o negativo.

Si el objeto de la obligación consiste en dar una cosa, es necesario para que el objeto exista que reúna varios requisitos que se desprenden del Art. 1461 CC: " No sólo las cosas que existen pueden ser objeto de una declaración de voluntad, sino que las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estén determinadas, a lo menos, en cuanto a su género.

La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas y contenga datos que sirvan para determinarla.

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Si el objeto es un hecho, es necesario que sea física y moralmente posible. Es físicamente imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o el orden público"

REQUISITOS DEL OBJETO:

a) Si es una cosa: Debe ser real, comerciable y que sea determinada.

b) Si consiste en un hecho: Debe ser determinado, físicamente posible y moralmente posible.

1º "Es menester que la cosa sea real", significa que el objeto exista, porque si al tiempo de celebrarse el contrato el objeto se supone existente y no existe, no hay objeto y por consiguiente el contrato no produce efecto alguno.

Art. 1814 CC: " La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno.

Si falta una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse el contrato, podrá el comprador a su arbitrio desistir del contrato, o darlo por subsistente, abonado el precio a justa tasación.

El que vendió a sabiendas lo que en el todo o una parte considerable no existía, resarcirá los perjuicios al comprador de buena fe”.

Si la cosa se destruye con posterioridad la celebración del contrato por caso fortuito o fuerza mayor estamos frente al problema de los riesgos, y si la cosa se destruye con posterioridad a la celebración del contrato por dolo o culpa del deudor estaremos frente a un caso de responsabilidad contractual.

No sólo las cosas que existen pueden ser objeto de una obligación, sino también las cosas que se esperan que existan. (Art. 1461 CC, es menester relacionarlo con el Art. 1813 CC).

Art. 1461. No sólo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaración de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estén determinadas, a lo menos, en cuanto a su género.

La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla.Si el objeto es un hecho, es necesario que sea física y moralmente posible. Es físicamente imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden público.

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Art. 1813 CC : " La venta de cosas que no existen, pero se esperan que existan, se entenderá hecha bajo la condición de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compró la suerte”.

Ubicado al tratar de la compraventa, que es de aplicación general. Si el objeto no existe, pero se espera que exista el contrato tiene el carácter de conmutativo condicional; se entiende celebrado bajo la condición que la cosa llegue a existir y si la cosa no llega a existir falla la condición y el contrato no produce efecto alguno.

Sin embargo, el contrato sobre cosa futura puede revestir otro carácter, puede que el objeto exista y sea la suerte, y ello ocurrirá cuando aparece de la naturaleza del contrato, o se expresa que se ha comprado la suerte en cuyo caso el contrato va a ser aleatorio, porque lleva envuelta una contingencia incierta de ganancia o pérdida.

La regla general es que el contrato sobre cosa futura sea conmutativo condicional, excepcionalmente es aleatorio.

2º "Es necesario que la cosa sea comerciable", esto es que sea susceptible de actos jurídicos a su respecto. No son comerciables las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, como por ejemplo el sol o el mar. Tampoco son comerciables los bienes nacionales de uso público, como por ejemplo las calles y las plazas; éstas son aquellas cuyo dominio pertenece a la nación toda y cuyo uso y goce pertenece a todos los habitantes de la nación. Estos bienes son incomerciables, a menos que se desafecten por medio de una ley.

No son comerciables los bienes fiscales, éstos son aquellos cuyo dominio pertenece a todos los habitantes de la nación, pero su uso y goce no pertenece a todos los habitantes de la nación, como por ejemplo el edificio de la moneda. Tampoco son comerciables las cosas destinadas al culto del divino, éstas se rigen por el Dº canónico, como por ejemplo la catedral de Stgo.

3º "Es menester que la cosa esté determinada", y la determinación de la cosa puede ser mayor o menor, en especie o cuerpo cierto, o genéricamente.

La determinación es en especie o cuerpo cierto cuando se trata de un individuo determinado de género determinado. La determinación es genérica cuando se trata de un individuo no determinado de género determinado. Si la determinación es genérica es indispensable que se señale también la cantidad, que sea determinada o determinable. No es necesario que la cantidad esté un 100% determinada en el contrato, basta con que el contrato contenga reglas o fije datos para determinarlo.

Art. 1461 inc. 2º " La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla ".-

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La razón por la cual la ley exige la determinación del objeto es clarísima, si no se exigiere la determinación del objeto no habría voluntad seria de obligar.

Cuando el objeto consiste en un hecho, o sea cuando el objeto consista en una acción o en una abstención, debe reunir los sgtes. requisitos:

1º " Es necesario que se trate de un hecho determinado ", no lo señala la doctrina pero es indispensable, ya que nadie puede obligar a hacer o no hacer algo si no se sabe en que consiste.

2º " Que sea el hecho físicamente posible ", es físicamente imposible el hecho contrario a la naturaleza.

3º " Que el hecho sea moralmente posible ", es moralmente imposible el hecho prohibido por la ley, contrario a las buenas costumbres y al orden público.

Art. 1461 inc. 3º " Si el objeto es un hecho, es necesario que sea física y moralmente posible. Es físicamente imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden público "

Para determinar si el hecho es posible:

a) Hay que atender a la situación que existe al momento que se celebra el contrato, porque con los avances científicos hechos que eran físicamente imposibles, hoy son físicamente posibles, como por ejemplo ir a la luna.

b) La imposibilidad debe ser objetiva, significa que el hecho debe ser imposible, para que sea físicamente imposible para el que se está obligando y para todo el mundo, el hecho no sería físicamente imposible si es posible sólo para el que se obliga.

c) La imposibilidad debe ser absoluta, si el cumplimiento es posible, aun cuando importe sacrificios y/o dificultades para el deudor, el deudor debe cumplir su obligación.

Un ejemplo de hechos físicamente imposibles: abstenerse a los latidos del corazón.

OBJETO ILÍCITO:

Si el acto o contrato adolece de objeto ilícito, llevará aparejada como sanción la nulidad absoluta.

*El código no da un concepto de objeto ilícito, a diferencia de lo que ocurre con la causa ilícita.

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El código se limita a señalar los casos de objeto ilícito en los arts. 1462 a 1466 CC.

Art. 1462. Hay un objeto ilícito en todo lo que contraviene al derecho público chileno. Así la promesa de someterse en Chile a una jurisdicción no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto.

Art. 1463. El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donación o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona.

Las convenciones entre la persona que debe una legítima y el legitimario, relativas a la misma legítima o a mejoras, están sujetas a las reglas especiales contenidas en el título De las asignaciones forzosas.

Art. 1464. Hay un objeto ilícito en la enajenación:1. De las cosas que no están en el comercio;2. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o

el acreedor consienta en ello;4. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el

litigio.

Art. 1465. El pacto de no pedir más en razón de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonación del dolo futuro no vale.

Art. 1466. Hay asimismo objeto ilícito en las deudas contraídas en juego de azar, en la venta de libros cuya circulación es prohibida por autoridad competente, de láminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la libertad de la prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes.

Como el código civil no da un concepto de objeto ilícito, existen diversas opiniones de la doctrina respecto a que se entiende por objeto ilícito.

1) Don Arturo Alessandri:

"Objeto ilícito es el incomerciable", pero en realidad no coincide el concepto de incomerciabilidad con el de ilicitud, porque si bien es cierto que hay objeto ilícito en las cosas incomerciables, el concepto de ilicitud es más amplio, y la cosa puede ser comerciable y haber objeto ilícito.

2) Don Manuel Somarriva:

"Objeto ilícito es el contrario a la ley, a las buenas costumbres y al orden público". Aplica aquí el concepto de objeto ilícito con el concepto que da a causa ilícita nuestro

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código civil. Como concepto no es ajustado al de objeto ilícito, porque las cosas no son lícitas ni ilícitas en sí. Será lícito o ilícito según el destino que se le de.

3) Don Eugenio Velasco:

"Objeto ilícito es aquel al que le falta alguno de los requisitos que señala el Art. 1461 CC", y en consecuencia tratándose de cosas el objeto es ilícito cuando la cosa no es real, esto es cuando la cosa no existe, cuando la cosa no está determinada, cuando la cosa es incomerciable. El objeto no es lícito porque le faltan los requisitos que la ley establece, porque según el diccionario de la real academia, la ilicitud dice relación con la conformidad de algo con las disposiciones legales.

Esta opinión también es criticable porque si el objeto no existe o no esta determinado, no hay objeto, y no es lo mismo ausencia que ilicitud.

4) Don Avelino León Hurtado:

"Objeto ilícito es el que versa sobre una cosa incomerciable o sobre hechos o contratos prohibidos por las leyes contrarios a las buenas costumbres o al orden público"

En realidad es difícil dar un concepto de objeto ilícito, para dar un concepto se podría recurrir al Art. 1461 CC y distinguir según que el objeto consista en una cosa o un hecho. Si el objeto consiste en un hecho, será ilícito cuando es moralmente imposible, esto es cuando esta prohibido por la ley, es contrario al orden público o las buenas costumbres.

En lo tocante a las cosas, las cosas en sí mismas no pueden ser ilícitas, pueden serlo según el fin a que las cosas estén destinadas.

Hay cosas que siempre van a ser ilícitas, "las cosas incomerciables".

Art. 1461. No sólo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaración de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estén determinadas, a lo menos, en cuanto a su género.

La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla. Si el objeto es un hecho, es necesario que sea física y moralmente posible. Es físicamente imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden público.

Casos en que el código señala como ilícitos en los Art. 1462 a 1466 CC:

1) El primer caso está contemplado por el Art 1462 CC:

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"Hay objeto ilícito en todo lo que contraviene al Dº público chileno. Así la promesa de someterse en Chile a una jurisdicción no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto”

Todo acto que contravenga el Dº Público chileno adolece de objeto ilícito, y es por consiguiente nulo, de nulidad absoluta. Si no existiere el Art 1462, a la misma conclusión habríamos llegado con el Art 1461, porque según este último es un hecho moralmente imposible el prohibido por la ley, contrario al orden público o a las buenas costumbres; las disposiciones de Dº público son de orden público.

2) El segundo caso está contemplado por el Art 1463 CC:

“El dº de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donación o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona.

Las convenciones entre la persona que debe una legítima y el legitimario, relativas a la misma legítima o a mejoras, están sujetas a las reglas concernidas en el título de las asignaciones forzosas.”

En el Dº romano a estos actos se les llamaba pactos de rapiña, se consideraba inmoral el hecho que se esté negociando con el derecho a suceder por causa de muerte a una persona viva al momento de celebrarse el pacto, y por otra parte, estos pactos son peligrosos porque el que tiene un interés particular respecto de la muerte de un sujeto, puede ser inducido a matarlo.

Cuando la ley dice dº a suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de donación o contrato aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona se está refiriendo a los contratos a título gratuito y a título oneroso.

Es necesario en esta materia concordar los artículos 1463; 956; 1226

Art. 1463. El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donación o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona.

Las convenciones entre la persona que debe una legítima y el legitimario, relativas a la misma legítima o a mejoras, están sujetas a las reglas especiales contenidas en el título De las asignaciones forzosas.

Art. 956. La delación de una asignación es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla.

La herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el momento de fallecer la persona de cuya sucesión se trata, si el heredero o legatario no es llamado condicionalmente; o en el momento de cumplirse la condición, si el llamamiento es condicional.

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Salvo si la condición es de no hacer algo que dependa de la sola voluntad del asignatario, pues en este caso la asignación se defiere en el momento de la muerte del testador, dándose por el asignatario caución suficiente de restituir la cosa asignada con sus accesiones y frutos, en caso de contravenirse a la condición.

Lo cual, sin embargo, no tendrá lugar cuando el testador hubiere dispuesto que mientras penda la condición de no hacer algo, pertenezca a otro asignatario la cosa asignada.

Art. 1226. No se puede aceptar asignación alguna, sino después que se ha deferido.Pero después de la muerte de la persona de cuya sucesión se trata, se podrá

repudiar toda asignación, aunque sea condicional y esté pendiente la condición.Se mirará como repudiación intempestiva, y no tendrá valor alguno, el permiso

concedido por un legitimario al que le debe la legítima para que pueda testar sin consideración a ella.

De tal manera el asignatario no puede aceptar ni repudiar la asignación sino una vez fallecido el causante. La aceptación o repudiación de una asignación testamentaria es una acto jurídico unilateral. El art 1463 se refiere a aquellos pactos que tienen por objeto preciso el derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva y hay objeto ilícito en todos. Estos pactos adolecen de objeto ilícito cuando se celebran en vida de la persona de cuya sucesión se trata, pero los pactos que tienen por objeto suceder a una persona muerta son perfectamente válidos.

El Art 1465 CC establece que hay objeto ilícito en la condonación del dolo futuro. Hay objeto ilícito en la renuncia anticipada del dolo. En consecuencia, no se puede renunciar al dº a pedir la rescisión de un acto o contrato ni tampoco se puede renunciar al dº de pedir indemnización de perjuicios en caso de dolo.

Admitir la condonación anticipada del dolo sería llevar la inmoralidad a las relaciones jurídicas, ya que el dolo supone mala fe y también se estaría atentando contra la seriedad de la manifestación de voluntad. Sin embargo, es perfectamente posible renunciar a los efectos del dolo ya cometidos. La condonación del dolo presente o pretérito vale. Así lo establece el art 1465. Pero esta condonación debe hacerse en términos formales y explícitos, la ley exige para este caso manifestación expresa de voluntad.

Este principio no es sino aplicación del art 12 del CC en virtud del cual se pueden renunciar a los derechos con tal que sólo miren al interés del renunciante y no esté prohibida su renuncia.

El art 1466 CC "HAY ASIMISMO OBJETO ILÍCITO EN LAS DEUDAS CONTRAÍDAS EN LOS JUEGOS DE AZAR EN LA VENTA DE LIBROS CUYA CIRCULACIÓN ESTÉ PROHIBIDA POR AUTORIDAD COMPETENTE, DE LAMINAS, PINTURAS, Y ESTATUAS OBSCENAS Y DE

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IMPRESOS CONDENADOS COMO ABUSIVOS DE LA LIBERTAD DE PRENSA; Y EN TODO CONTRATO PROHIBIDO POR LAS LEYES"

Las deudas contraídas en juegos de azar adolecen de objeto ilícito y por consiguiente son nulas de nulidad absoluta. Pero en cuanto a los juegos de destreza física o intelectual, estos son perfectamente lícitos y las apuestas que sobre ellos recaigan es una apuesta lícita. Estas apuestas son contratos aleatorios, pero no dan acción para exigir su cumplimiento solo dan excepción para retener lo que se ha dado o pagado en virtud de ellas (art 2260). Produce en concepto de un sector de la doctrina una obligación puramente natural.

Art. 2260. El juego y la apuesta no producen acción, sino solamente excepción.El que gana no puede exigir el pago.

Pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo pagado, a menos que se haya ganado con dolo.

En cuanto a los juegos de destreza física, estos producen obligaciones civiles perfectas, es decir, dan acción para exigir el cumplimiento de lo debido y excepción para retener lo que se ha dado o pagado. Así lo establece el art. 2263 CC.

Art. 2263. Sin embargo de lo dispuesto en el artículo 2260, producirán acción los juegos de fuerza o destreza corporal, como el de armas, carreras a pie o a caballo, pelota, bolas y otros semejantes, con tal que en ellos no se contravenga a las leyes o a los reglamentos de policía.

En caso de contravención desechará el juez la demanda en el todo.

Pero en cuanto a las apuestas que sobre ellos recaigan solamente dan excepción.

El art 1464 establece que hay objeto ilícito en la enajenación de:

1º-Las cosas que no están en el comercio

2º-Los dºs o privilegios que no se pueden transferir a otra persona

3º-Las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello

4º-Especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del litigio

Este artículo presenta el problema de saber que se entiende por enajenación. La palabra enajenación puede tomarse en un sentido amplio y en un sentido restringido.En sentido restringido enajenación significa trasferencia de dominio y en consecuencia sólo hay enajenación cuando el Dº de dominio sobre una cosa cambia de titular.

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En sentido amplio la palabra enajenación significa no sólo transferencia de dominio sino que tb. significa la constitución de un gravamen real sobre la cosa que limita el Dº titular, como por ejemplo, un dº real de usufructo, un dº real de habitación, un dº real de prenda, dº real de habitación.

Don Luis Claro Solar sostiene que la expresión enajenación está tomada en un sentido restringido, porque cuando el CC emplea la expresión en sentido amplio emplea la expresión "enajenación y gravamen" como por ej el Art 1491.

Art. 1491. Si el que debe un inmueble bajo condición lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podrá resolverse la enajenación o gravamen, sino cuando la condición constaba en el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública.

Pero la generalidad de la doctrina sostiene que está tomada en sentido amplio , comprensiva a la constitución de un gravamen real, porque en el proyecto inédito de 1853, don Andrés Bello López explicaba la voz enajenación en este art.como comprensiva a la constitución de un gravamen real.

El otro problema que presenta este art es que la enajenación puede ser voluntaria o forzada. La enajenación voluntaria es la que hace el dueño por su propia, libre, y espontánea voluntad. En cambio, enajenación forzada es la que se hace por medio del ministerio de justicia en público subasta. Esta norma debe aplicarse tanto a la enajenación forzada como voluntaria, porque de no ser así esta disposición sería muy fácil de burlar. La adjudicación no constituye enajenación.

La adjudicación es el acto por el cual se entregan a un comunero bienes determinados en reemplazo de su cuota en la comunidad.La adjudicación no es enajenación porque la adjudicación actúa con efecto declarativo y retroactiva, es decir, se entiende que cada comunero ha sido dueño exclusivo de las cosas que se adjudicaron en el momento mismo en que surgió la comunidad.

Hay objeto ilícito en la compraventa de todas las cosas que señala el art 1464 CC, pero no por una disposición propia de este art, sino que por el art 1810 CC, en virtud del cual se puede vender todo aquello que no esté prohibido por la ley. Hay una opinión minoritaria, sostenida por el prof. Velasco y Avelino León Hurtado, que sostiene que hay objeto ilícito en la compraventa de los nº 1 y 2 del art 1464, porque sólo esos nºs contienen disposiciones prohibitivas, en cambio los nºs 3 y 4 no prohíben en términos formales y absolutos, sin embargo esta opinión no es recogida por la jurisprudencia.

1-) Hay objeto ilícito en la enajenación de las cosas incomerciables. Esta disposición ha sido criticada por don Luis Claro Solar por estimar que hay una suerte de

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contradicción entre el art 1461 y 1464. Pero en nuestro concepto tal contradicción no existe porque la incomerciabilidad dice relación más que nada con la licitud de un objeto

2-) Hay objeto ilícito en la enajenación de los dºs que no se pueden transferir a otras personas. Se critica este precepto por estimarse que los dºs que no pueden transferirse a otras personas están fuera del comercio, es decir son incomerciables.

3-) Hay objeto ilícito en la enajenación de las cosas embargadas por decreto judicial sin que el juez o el acreedor lo consientan. El embargo consiste en la aprehensión compulsiva de determinados bienes del deudor por resolución judicial y la entrega de éstos a un depositario que los guarda a requerimiento del tribunal para garantizar la acción del acreedor. Pero para efectos de este art el embargo comprende tb. las medidas precautorias que consisten en la prohibición de efectuar actos o contratos al respecto de determinados bienes.

4-) Hay objeto ilícito en la enajenación de cosas sobre las cuales se ha dictado una prohibición de enajenar o de una cosa sobre la que se ha decretado un secuestro del dº legal de retención, pero en esta materia el CC se encuentra modificado por el CPC, que establece que para que el embargo o prohibición pueda afectar a 3ºs se requiere, tratándose de bienes raíces, que la prohibición o embargo esté inscrito en el Reg, Con. Bienes Raíces. Y tratándose de cosas muebles el emb. o prohi. sólo afecta a los 3ºs que han tenido el conocimiento debido, sin perjuicios de responsabilidad por fraude del deudor que ha procedido a sabiendas. El consentimiento del acreedor para la enajenación de las cosas puede ser expreso o tácito y tiene que ser anterior al momento de la enajenación..

5-) Hay objeto ilícito en la enajenación de especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del litigio. Esto se encuentra modificado por el art 296 CPC.

Art. 296 (286) CPC. La prohibición de celebrar actos o contratos podrá decretarse con relación a los bienes que son materia del juicio, y también respecto de otros bienes determinados del demandado, cuando sus facultades no ofrezcan suficiente garantía para asegurar el resultado del juicio.

Para que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el número 4 del artículo 1464 del Código Civil, será necesario que el tribunal decrete prohibición respecto de ellos.

CAUSA ILÍCITA:

Todo lo relativo a la causa ilícita, que se denomina doctrina de la causa, es una materia abstracta. El CC le destina a la causa un solo art. La expresión causa la podemos tomar en tres acepciones distintas:

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-Causa eficiente= es aquella que produce un efecto. Es el antecedente necesario para producir un efecto. Se habla de causa eficiente cuando se mira la relación de causalidad que existe entre un antecedente y un efecto determinado que es resultado de ese antecedente. Así, la causa eficiente de la obligación es la fuente de la cual emana, esto es el contrato, el cuasi contrato, el delito el cuasidelito y la ley.

-Causa final= razón que induce a un individuo a obligar. Es la razón o el interés jurídico que induce a un sujeto a contraer una obligación.

-Causa ocasional= motivos subjetivos que inducen a un individuo celebrar un acto o contrato

La causa final es la que constituye el objeto de nuestro estudio. La causa final se caracteriza por ser siempre la misma en un mismo tipo de actos o contratos. Por ej. en el mutuo con interés, que es un contrato real, la causa final es la circunstancia de haber recibido la cosa.

Hay quienes sostienen que la causa debe entenderse en relación al acto o declaración de voluntad, o sea, la causa es la causa del acto jurídico porque el art. 1445 del CC establece que para que una persona se obligue por un acto o declaración de voluntad es necesario que tenga causa lícita y porque el código reglamenta la causa al tratar de los requisitos internos del AJ, es decir la voluntad, consentimiento, causa y objeto.

Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2. que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio; 3. que recaiga sobre un objeto lícito; 4. que tenga una causa lícita.

La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma, y sin el ministerio o la autorización de otra.

En opinión de don A. Alessandri, con respecto a los contratos y AJs puede hablarse de causa final, pero con respecto a las obligaciones no puede hablarse sino de causa eficiente, esto es la fuente de donde emana la obligación.

En concepto de don Luis Claro Solar, la causa es causa de la obligación que contrae el deudor, porque el CC al referirse a la causa en el art 1445 se refiere a que una persona se obligue por un acto o declaración de voluntad. Además el art 1467 expresa que no puede haber obligación sin causa real y lícita.

En nuestro concepto la causa debe referirse a la obligación, pero la obligación que emana del contrato y si la obligación emana del cuasi contrato, del delito, del cuasidelito, o de la ley es inoficioso hablar de causa.

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El art 1467 CC nos dice que se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato, definición bastante criticable ya que puede inducirse que la causa es la causa ocasional y no la causa final, pero la generalidad de la doctrina sostiene que la causa es la causa final.

Art. 1467. No puede haber obligación sin una causa real y lícita; pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.

Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilícita la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden público.

Así la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilícita.

Es menester distinguir si se trata de un contrato a título oneroso o a título gratuito:

- Si el contrato es a título gratuito, la causa final es la mera beneficencia, animus donantis, la donación.

- Si el contrato es a título oneroso hay que distinguir si es contrato unilateral o bilateral. Si el contrato es bilateral la causa de la obligación está constituida por la obligación de la otra parte. Ej: en una compraventa la obligación del vendedor de entregar la cosa es la obligación del comprador de pagar el precio.

En los contratos reales, es el que se perfecciona por la entrega de la cosa, como el mutuo, o el depósito, que son siempre unilaterales, la causa de la obligación, del único que se obliga, está representada por la circunstancia que el sujeto recibió la cosa. De acuerdo con el art 1467 CC la causa debe ser real y debe ser lícita.

La causa no es real cuando no existe o cuando es falsa; cuando creyendo que el contrato tenía causa, en realidad no la tenía, como por ejemplo "la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe carece de causa" La compra de cosa propia carece de causa.

La causa puede existir aun cuando no aparezca expresada en el contrato, y el que sostiene que la obligación carece de causa debe probarlo, porque se debe probar todo aquello que vaya en contra del orden normal de las cosas y lo normal es que las obligaciones tengan causa. El problema lo presentan los AJ abstractos, que son aquellos que por ser complejos en las relaciones entre alguna de las partes no existe causa, sino que la causa existe en la relación que liga al deudor con una de las partes. (Por ej fianza, pagarés, letras de crédito)

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Para determinar si una causa es lícita o no, hay que recurrir al concepto de causa ocasional, porque si aplicáramos indistintamente el concepto de causa final jamás se podría anular un contrato.

Por ej. los tribunales franceses han declarado nulos por causa ilícita las donaciones entre concubinos cuando tienen por objeto continuar la relación extramatrimonial; y las han declarado válidas cuando estas donaciones entre concubinos tienen por objeto poner término a la relación extramatrimonial, o sea atendiendo a la causa ocasional, al motivo que induce al acto o contrato.

Hay ciertos contratos que en un principio fueron anulados por causa ilícita y que hoy en día se consideran perfectamente válidos, como por ej. el corretaje matrimonial. El corretaje matrimonial es un contrato que contrae una persona que quiere casarse y no tiene con quien, con un corredor que se obliga a ponerlo en contacto con otra persona que tb. quiere casarse y no tiene con quién. Primitivamente se consideró que el corretaje matrimonial adolecía de causa ilícita, porque atentaba contra la voluntad del consentimiento, hoy en día se considera que el corretaje matrimonial es válido siempre que el corredor se limite a poner en contacto a las personas, no cobre una remuneración excesiva y cobre remuneración a todo evento, esto es se celebre el matrimonio o no.

Para que pueda anularse un contrato por causa ilícita es menester distinguir si el contrato es a título oneroso o a título gratuito. Si el contrato es a título gratuito basta con que el disponente tenga conocimiento del fin ilícito que se persigue. Si el contrato es a título oneroso ambas partes deben tener conocimiento del fin ilícito que se persigue.

Tratándose del arrendamiento de un inmueble para que funcione una casa de prostitución (ya sea de hombres o mujeres), para que este contrato pueda anularse por causa ilícita se requiere que arrendadores y arrendatarios tengan la misma finalidad. Porque si el arrendatario arrienda el inmueble con el fin de establecer una casa de prostitución, pero le dice al arrendador que lo arrienda para vivir en él, el contrato no puede anularse por causa ilícita.

Este conocimiento del fin ilícito que se persigue debe ser probado, sin embargo hay casos en que el conocimiento es tan manifiesto que no necesita ser probado. La cuestión tiene mucha importancia, porque en virtud del art.1683CC, no puede pedir la nulidad absoluta el que ha ejecutado o celebrado el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.

Art. 1683. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin petición de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga interés en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su declaración por el ministerio público en el interés de la moral o de la ley; y no puede

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sanearse por la ratificación de las partes, ni por un lapso de tiempo que no pase de diez años.

En suma, tratándose de causa ilícita se entiende la causa final, la razón o motivo ju-rídico que induce al sujeto a obligarse. Pero cuando se trata de causa ilícita necesariamen-te se debe recurrir a la causa ocasional, esto es al motivo subjetivo que induce al sujeto celebrar el contrato. Hay que tener presente que esta doctrina ha sido muy criticada.

LAS FORMALIDADES:

Las formalidades son los requisitos externos del AJ que la ley exige con diversas finalidades.( formalidades por vía de publicidad, habilitantes, por vía de prueba o actio probatione) Se caracterizan por ser de Dº estricto, es decir están establecidas por ley y son de orden público. Tratándose de Ajs solemnes la voluntad del consentimiento sólo puede manifestarse a través de la solemnidad que la ley establece. Las solemnidades son requisitos externos del AJ que la ley exige en atención a la naturaleza del acto. La omisión de una solemnidad acarrea la nulidad absoluta del acto o contrato art 1682 CC.

Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la nulidad producida por la omisión de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideración a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.

Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces.

Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisión del acto o contrato.

En el Dº romano la generalidad de los AJ eran solemnes, porque los pueblos primitivos son en cierta medida esclavos de las fórmulas. Pero con la invención de la escritura los AJs dejaron de ser solemnes para transformarse en consensuales, porque la solemnidad tenía por objeto hacer presente a las personas que habían presenciado la solemnidad que el AJ se había celebrado y por lo tanto acreditar su existencia. Hoy en día, por la complejidad de la vida y por el principio de autonomía de la voluntad, lo usual es que los actos o contratos sean consensuales.

Los AJ solemnes son a los que la ley les atribuye mayor trascendencia, porque mediante la solemnidad, el consentimiento es más reflexivo, las partes mientras cumplen las solemnidades pueden pensar las consecuencias del AJ.

Los AJ de Dº de familia son generalmente solemnes. La solemnidad del matrimonio consiste en la presencia de un oficial del registro civil y de dos testigos. El reconocimiento de un hijo natural es un AJ solemne, las capitulaciones matrimoniales.

En materia patrimonial la generalidad de los AJ son consensuales.

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La compraventa de bienes raíces es un AJ solemne, cuya solemnidad consiste en la escritura pública.El contrato de hipoteca, cuya solemnidad tb. es la escritura pública. El contrato de promesa de compra, su solemnidad es la de que tiene que constar por escrito, bastando el instrumento privado. El testamento es tb. un AJ solemne y la solemnidad puede consistir en la presencia de un funcionario público competente, que generalmente es un notario, y tres testigos o de la presencia de solamente cinco testigos.

Las formalidades por vía de publicidad tienen por objeto dar publicidad al acto y para proteger a los terceros que se pueden ver afectados por los efectos de éste. La regla general es que el AJ tenga efectos relativos, que afecten sólo a las partes, pero puede ser que los terceros se vean alcanzados por los efectos del acto. Las formalidades por vía de publicidad son por lo general la inserción en un registro público o la publicación de avisos. La sanción que lleva aparejada su omisión es la inoponibilidad del acto respecto a terceros. Inoponibilidad es la ineficacia respecto de terceros de los efectos que nacen de un acto válido o de la declaración de nulidad de un acto.

Las formalidades habilitantes son requisitos externos del AJ que la ley exige en atención al estado y calidad de las partes. El objeto de éstas es proteger a los incapaces, estos requisitos deben cumplirse cuando una de las partes es incapaz. Por ej. la venta de bienes raíces del pupilo debe estar autorizada por el juez y éste debe velar que la venta sea beneficiosa para el pupilo; y es menester que la venta se haga en pública subasta. Estas son formalidades habilitantes que la ley exige para proteger al pupilo.

Según el art 255 CC la venta de los bienes raíces del hijo de familia debe efectuarse necesariamente con autorización judicial. El marido en el régimen de sociedad conyugal no puede enajenar ni gravar ni prometer gravar los bienes raíces sociales sin autorización de la mujer o de la justicia en subsidio.

Artículo 255. No se podrá hacer donación de ninguna parte de los bienes del hijo, ni darlos en arriendo por largo tiempo, ni aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sino en la forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores.

Las formalidades por vía de prueba consisten en la exigencia de documentos con el objeto de dar mayor certeza a un acto jurídico consensual, de tal manera que si no se cumple el AJ no puede probarse por un determinado medio de prueba.

Así, el art 1708 CC establece que no se admitirá prueba de testigos de una obligación que haya debido consignarse por escrito, y el art 1709 agrega que deberán constar por escrito los contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga más de 2 UTM. Por ej. un arrendamiento es un contrato consensual, pero deberá constar por escrito para los efectos de la prueba.

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Art. 1708. No se admitirá prueba de testigos respecto de una obligación que haya debido consignarse por escrito.

Art. 1709. Deberán constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga más de dos unidades tributarias.

No será admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o después de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma.

No se incluirán en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad debida.

Si se omite la escrituración de un contrato que contenga la entrega o promesa de una cosa que valga más de 2 UTM la sanción es que no puede probarse por medio de testigos, pero si se puede probar por cualquier otro medio de prueba como confesión de parte, presunciones. Cuando la ley exige una solemnidad para que el acto se perfeccione sólo puede probarse a través de la respectiva solemnidad. Estas son las formalidades por vía de prueba.

Las formalidades son requisitos externos que la ley exige no para el perfeccionamiento del AJ, sino que con otros fines (Por ej. Formalidades habilitantes que la ley exige en atención al estado o calidad de las partes)

Las solemnidades y las formalidades son requisitos de excepción, lo normal es que el Aj en cuanto a su perfeccionamiento sea consensual y no esté sujeto a solemnidades.

INEFICACIA DEL ACTO JURÍDICO:

La ineficacia del acto jurídico, puede darse por:

1-Falta o no concurrencia de elementos de existencia. (voluntad o consentimiento, causa, objeto, y solemnidades en el caso que la ley las exija.)

2-Falta o no concurrencia de elementos de validez. (voluntad o consentimiento exento de vicio, causa lícita, objeto lícito, y capacidad legal de las partes.)

Un acto jurídico, puede dejar de producir sus efectos o caer en la ineficacia por causas no relacionadas con su constitución, sino por causas externas a él. Estas pueden ser:

a-Resciliación: causal de ineficacia por mutuo acuerdo de las partes, propia de los actos jurídicos bilaterales.

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b-Revocación: declaración unilateral de voluntad, a través de la cual se pone término a un acto jurídico unilateral , por ej.: el testamento puede ser revocado por el testador. Excepcionalmente a un AJ bilateral, en el que la revocación consiste en la declaración de voluntad de una de las partes. Por ej.: En el mandato, puede renunciar el mandatario, o hacer la petición de término del mandato el mandante.

c-Resolución: causal de ineficacia por el cumplimiento de una condición resolutoria; es decir, por el cumplimiento de un hecho futuro e incierto, que las partes acuerdan para que la obligación se suspenda o extinga. Una vez cumplida la condición, el acto jurídico deja de producir sus efectos.

d-Inoponibilidad: en virtud de ella un acto jurídico válido en su constitución y eficaz entre las partes, deja de producir efectos y se transforma ineficaz frente a terceros, en atención a razones de forma, como la inobservancia de condiciones de publicidad que hacen que 3os tengan conocimiento del acto jurídico, o en atención a razones de fondo, como la falta de consentimiento de 3os o la existencia de motivaciones fraudulentas de las partes.

Por ej. Art. 1901 Art.1902

Art. 1901. La cesión de un crédito personal, a cualquier título que se haga, no tendrá efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del título.

Art. 1902. La cesión no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por éste.

INEXISTENCIA JURÍDICA:

Se entiende por inexistencia jurídica, la consecuencia jurídica que se presenta cuando respecto de un acto jurídico, no concurren los elementos necesarios para que éste nazca a la vida jurídica como tal. Es decir o falta la voluntad o el consentimiento, o falta la causa, o falta el objeto, o faltan las solemnidades cuando la ley las exige.

La doctrina de la de la inexistencia jurídica, tiene su origen en el siglo XIX cuando fue formulada por el alemán Sachaliae a propósito del Derecho de familia, a raíz de un problema por el matrimonio entre personas del mismo sexo.

El problema surgió debido a que un matrimonio es válido a menos que concurran las causales que taxativamente menciona la ley para que este sea nulo. Entre las causales de nulidad no se menciona la diversidad de sexo, por lo que el matrimonio entre personas del mismo sexo, por ley sería válido. Pero como este hecho resultaba irracional, se declaró que ese acto jurídico era inexistente. Luego la teoría de la inexistencia se extendió a los

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Derechos patrimoniales. Por lo tanto, se establece la diferencia entre acto jurídico nulo e inexistente.

El acto jurídico inexistente, es una apariencia tras la cual no hay nada.

Las características de la inexistencia son distintas a las de la nulidad. Estas son:

1.-) La inexistencia no se declara. Ella se presenta o concurre cuando falta un elemento de existencia. Los tribunales sólo se limitan a constatar que un acto jurídico es inexistente debido a ciertas causas. En cambio la nulidad, requiere ser declarada a través de una sentencia judicial. Mientras no se dicta la sentencia el acto jurídico es considerado válido.

2.-) El acto jurídico inexistente no produce efecto alguno, ya que es sólo una apariencia. Esto es consecuencia de que no necesita de una sentencia judicial para ser inexistente. En cambio el acto jurídico que adolece de nulidad, mientras ésta no sea declarada, produce todos sus efectos. Goza de validez presuntiva y provisional.

3.-) La inexistencia puede ser constatada por cualquier persona tenga o no interés en ella. En cambio la nulidad sólo puede ser solicitada por el que tiene interés en la declaración de nulidad.

4.-) Con respecto a la forma en que se puede invocar la inexistencia hay que preguntarse si se puede hacer a través de acción y excepción o sólo a través de excepción. Unos dicen que se puede a través de una acción invocar la inexistencia, o también se puede invocar a través de una excepción a una acción interpuesta en un procedimiento ya iniciado. Otros dicen, que sólo se puede invocar la inexistencia a través de una excepción a una acción ya iniciada. En cambio con respecto a la forma en que se puede solicitar la nulidad no hay discusión; se puede solicitar por medio de acción o por medio de excepción.

5.-) La inexistencia no se altera por el transcurso del tiempo. El transcurso del tiempo no incorpora los elementos de existencia que faltaron en el momento en que el acto jurídico se creó.

En cambio la nulidad se sanea por el transcurso del tiempo. Al transcurrir 10 años, en caso de nulidad absoluta, o 4 años, en caso de nulidad relativa, sin solicitud alguna de nulidad, ésta se sanea. Este saneamiento es consecuencia de que para que un acto jurídico sea nulo, es necesario que la nulidad sea declarada por sentencia judicial. Por lo tanto, si pasados 10 años, no se declara por sentencia judicial la nulidad absoluta, o pasados 4 años, no se declara por sentencia judicial la nulidad relativa, el acto jurídico es válido.

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6.-) Se suele señalar que la inexistencia no se puede sanear por ratificación o confirmación de las partes. Es decir no se puede sanear por medio del acto jurídico unilateral a través del cual, quien tiene derecho a demandar la nulidad, renuncia a hacer la demanda. (La ratificación es propia de la nulidad relativa. La nulidad absoluta como está impuesta por el interés general, no puede ser ratificada por una parte.)

Pero, hay quienes prefieren no relacionar ratificación con inexistencia, pues la ratificación supone un acto existente o que existe pero adolece de ciertos vicios que se quieren pasar por alto. Ellos piensan que es más lógico que las partes podrían completar el acto jurídico, pero no ratificar.

Siguiendo las opiniones del profesor Pablo Rodríguez, no pueden completar las partes el acto jurídico respecto de 3os con efecto retroactivo. No se puede pretender que el acto jurídico tenga todos sus elementos y que produzca los efectos antes de que se reúnan y completen sus elementos de existencia.

7.-) La inexistencia constatada judicialmente existirá respecto de todo el mundo, pudiendo todo aquel que tenga interés de aprovecharse de ella. En cambio la nulidad, según el Art. 1690, declarada judicialmente sólo tiene efectos con respecto a las partes en cuyo favor se ha declarado.

8.-) Se suele señalar que con respecto a la inexistencia no opera la conversión o transformación que por medio de la ley opera y en virtud de la cual un acto jurídico nulo produce los efectos de otro acto jurídico, permitiendo a las partes conseguir los fines que buscaban con el primer acto. Este segundo acto reúne ciertos elementos del primer acto. La conversión es propia de los actos jurídicos nulos.

Se discute si la inexistencia está o no, reconocida por el código civil con independencia de la nulidad. Si no está reconocida y el acto jurídico es inexistente, se tendrían que aplicar las normas que se aplican con respecto a la nulidad.

Hay quienes niegan la cabida de la inexistencia en el código civil y otros que la reconocen.

Los que niegan la cabida de la inexistencia en el código tienen los siguientes argumentos:

1.-) Basado en el Art. 1682, en el que se establece la nulidad para el caso de omisión de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en atención de su naturaleza.

Se argumenta que dentro de estos requisitos o formalidades se encuentran incluidos los requisitos de existencia.

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2.-) Algunos autores señalan que la falta de causa y el objeto, necesarios para la existencia de un acto y que no están señalados en el Art. 1682, habrían sido asimilados en la causa ilícita y objeto ilícito.

Esto, en virtud del Art. 1461 inciso 3, en que se señala que cuando el objeto es un hecho, es necesario que sea física y moralmente posible. Por lo tanto, si el objeto es ilícito no se configura, no hay objeto y por lo tanto no existe.

En virtud del Art. 1814 que señala que “la venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno”, podemos desprender que la falta de objeto llevaría a que el acto no produjera efecto alguno, por lo tanto sería un acto nulo que llevaría nulidad absoluta.

Con respecto a la causa, la falta de esta, estaría incluida en la causa ilícita, ya que como lo señala el Art. 1467, “no puede haber obligación sin una causa real y lícita...”. Así la falta de causa llevaría a que el acto fuera nulo.

3.-) Basado en el Art. 1682 inciso 2 “hay así mismo nulidad absoluta en los actos de personas absolutamente incapaces”.

Los actos de los incapaces absolutos se pueden considerar como casos en que falta la voluntad, ya que ellos jurídicamente no la tienen. Esto, según el artículo lleva la nulidad absoluta y no a la inexistencia del acto jurídico del absolutamente incapaz, aunque la voluntad o consentimiento sea un elemento de existencia.

La nulidad absoluta englobaría la inexistencia.

4.-) El código civil chileno no se ha ocupado de reglamentar los efectos de la inexistencia de un acto jurídico. Se concluye con ello, que aquellos actos jurídicos inexistentes teórica o doctrinalmente, son nulos absolutamente, tema que sí está reglamentado por el código civil en su título veinte, libro IV, donde se señalan las causales y efectos de la nulidad absoluta.

Los que reconocen la cabida de la inexistencia dentro del código civil se basan en argumentos, sostenidos en el siguiente punto: La ausencia de requisitos que la ley prescribe para el valor de un acto jurídico o contrato, lleva a la nulidad, en cambio la ausencia de requisitos que la ley prescribe para el perfeccionamiento de un acto jurídico o contrato, lleva a la inexistencia.

Los argumentos son los siguientes:

1- Tanto la nulidad como la inexistencia se manifiestan en los Arts. 1444 y 1681 y del análisis de ambos en conjunto.

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El Art. 1444 señala que si faltan los elementos de esencia, que son parte de los requisitos de existencia de un acto jurídico, éste no produce efecto alguno o degenera en otro contrato diferente. Esto llevaría a la inexistencia del acto, ya que si no produce efectos es inexistente y la degeneración en un contrato diferente no es efecto de la nulidad, por lo tanto sería efecto de la inexistencia.

Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de cláusulas especiales.

El Art. 1681 señala que es nulo todo acto o contrato en que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del acto o contrato. Este Art. parte de la base de que el acto previamente existe y que luego cae en nulidad.

Art. 1681. Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, según su especie y la calidad o estado de las partes.

La nulidad puede ser absoluta o relativa.

Otros Arts. Que sirven para este argumento son:

-Art 1445, que señala los requisitos de validez sobre la base de que le acto existe, por lo tanto se llega a la nulidad.

Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2. que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio; 3. que recaiga sobre un objeto lícito; 4. que tenga una causa lícita.

La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma, y sin el ministerio o la autorización de otra.

-Art 170l, del que se desprende que la falta de una solemnidad que la ley exige, llevará a que el acto jurídico se mire como no ejecutado o que no ha nacido a la vida jurídica, por lo tanto se llega a la inexistencia.

Art. 1701. La falta de instrumento público no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarán como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento público dentro de cierto plazo, bajo una cláusula penal: esta cláusula no tendrá efecto alguno.

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Fuera de los casos indicados en este artículo, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdrá como instrumento privado si estuviere firmado por las partes.

-Art. 1801, el que señala los requisitos para el perfeccionamiento de los contratos de compraventa consensuales (precio y cosa) y los requisitos de los contratos de compraventa que requieren solemnidades, como la venta de bienes raíces que se perfecciona ante la ley cuando se ha otorgado escritura pública. Se desprende de este Art. que la falta de una solemnidad cuando la ley lo exige, al ser requisito de existencia, llevaría a la inexistencia.

Art. 1801. La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio; salvas las excepciones siguientes.

La venta de los bienes raíces, servidumbre y censos, y la de una sucesión hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pública.

Los frutos y flores pendientes, los árboles cuya madera se vende, los materiales de un edificio que va a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales de toda clase, no están sujetos a esta excepción.

-Art. 2055, que señala que no hay sociedad si cada uno de los socios no pone alguna cosa en común. Por lo tanto, la sociedad no nace y el acto jurídico es inexistente.

Art. 2055. No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en común, ya consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero.

Tampoco hay sociedad sin participación de beneficios.No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero.

2- El Art. 1682 señala que hay nulidad absoluta por omisión de algún requisito que la ley prescribe para el valor de ciertos actos o contratos, no para la existencia . El Art. considera el acto jurídico previamente existente.

3- Con respecto al argumento de los que no aceptan la cabida de la inexistencia en el código, basado en que la falta de objeto o causa quedaría implícita en objeto o causa ilícita, los que si aceptan la teoría de la inexistencia dicen que eso es una contradicción en la que se confunde la calidad de una cosa (licitud o ilicitud) con la existencia de la calidad. Se extendería por analogía una causal de nulidad a falta de objeto y causa, en una materia que es de derecho estricto.

Del Art. 1814 los que no aceptan la teoría de la inexistencia desprendían que la falta de objeto llevaba a la nulidad absoluta. Pero los que si aceptan la teoría interpretan, del Art. 1814 “... no produce efecto alguno...”, que el acto jurídico al no producir efecto alguno es inexistente y no nulo.

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4- El profesor Pablo Rodríguez establece un argumento basado en la privación de razón a partir del Art. 1682 inciso 2º. Según él, la razón no puede confundirse con voluntad, una persona privada de razón no está privada de voluntad. Por lo tanto, con respecto a que la voluntad en un acto de los absolutamente incapaces no existe, Pablo Rodríguez señala que la voluntad si existe pero para la ley no es idónea para generar actos jurídicos válidos.

5- El título XX trata de la nulidad y rescisión: (Rescisión, modo de extinguir las obligaciones.)(Declaración de nulidad, extinción de obligaciones.)

Posee validez presuntiva y provisional, por ello produce efectos hasta que no se declare por sentencia judicial que el acto es nulo. Cuando existe la sentencia el acto desaparece y la obligación también (Art. 1687), todo vuelve al estado original.

Art. 1687. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallarían si no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilícita.

En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, será cada cual responsable de la pérdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias, útiles o voluptuarias, tomándose en consideración los casos fortuitos y la posesión de buena o mala fe de las partes; todo ello según las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artículo.

En cambio la inexistencia no es modo de extinguir las obligaciones porque no produce efecto alguno. En un acto jurídico inexistente no han nacido las obligaciones porque el acto jurídico no existe. Por lo tanto, este argumento de los que aceptan la teoría de la inexistencia se basaría en que no corresponde tratar la inexistencia en este título.

NULIDAD:

La nulidad es la sanción de ineficacia que la ley establece para aquellos actos o contratos que se ejecutan o celebran con omisión de algunos de los requisitos que la ley prescribe para el valor del acto o contrato en atención a su naturaleza o especie o al estado o calidad de las partes que lo ejecutan o celebran.

En virtud del art. 1681 es nulo todo acto o contrato al que faltan algunos de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, según su especie y calidad o estado de las partes. La nulidad puede ser absoluta o relativa.

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Art. 1681. Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, según su especie y la calidad o estado de las partes.

La nulidad puede ser absoluta o relativa.

La nulidad consiste siempre en una sanción de ineficacia, consiste en una sanción civil que consiste en privar a los defectos al acto jurídico.

La sanción de ineficacia establecida por la ley para aquellos actos o contratos que se ejecutan o celebran con omisión de los requisitos que la ley prescribe para el valor del acto en atención a su naturaleza es la nulidad absoluta.

Y la sanción de ineficacia que la ley establece para aquellos actos o contratos que se ejecutan o celebran con omisión de los requisitos que la ley prescribe en atención al estado o calidad de las partes que ejecutan o celebran el acto o contrato es la nulidad relativa.

La nulidad es siempre una sanción de ineficacia establecida por la ley. Los actos son nulos porque la ley los declara nulos, las partes no pueden anular un contrato; y si las partes acuerdan dejar sin efecto el contrato que las liga, no estamos frente a la nulidad, estamos frente a otra figura jurídica: la resciliación o mutuo dicenso. Porque la autonomía de la voluntad no puede llegar al extremo de cambiar la naturaleza jurídica de las instituciones.

La nulidad es una sanción que la ley establece por omisión de los requisitos que la misma ley prescribe, de tal manera que si las partes estipulan que si una de ellas no cumple con las obligaciones que emanan del contrato, la sanción jamás será la nulidad, porque la nulidad es una sanción de ineficacia que la ley establece por omisión de los requisitos que la misma ley establece.

La sanción podrá ser la resolución, si el contrato es bilateral, porque en virtud del art.1489 del c.c. en todo contrato bilateral va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por una de las partes lo pactado, y en tal caso el otro contratante puede pedir a su arbitrio la resolución del contrato o el cumplimiento del mismo, en ambos casos con indemnización de perjuicios. (La condición resolutoria tácita es el elemento de la naturaleza de los contratos bilaterales).

Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.

Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios.

La nulidad puede ser absoluta o relativa.

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La nulidad absoluta es la sanción de ineficacia que la ley establece para aquellos actos o contratos que se ejecutan o celebran con omisión de los requisitos que la misma ley prescribe para el valor del acto o contrato en atención a su especie o naturaleza, y no al estado o calidad de las personas.

La nulidad relativa, en cambio, es la sanción de ineficacia que la ley establece para aquellos actos o contratos que se ejecutan o celebran con omisión de los requisitos que la ley prescribe para el valor del acto o contrato en atención al estado o calidad de las partes que lo ejecutan o celebran.

La nulidad absoluta y la nulidad relativa tienen distintos regímenes jurídicos, porque la finalidad de una y otra es distinta, pero sus efectos son exactamente los mismos.

No existe diferencia entre nulidad absoluta y nulidad relativa en cuanto a los efectos, debemos tener presente que el acto nulo produce todos sus efectos mientras la nulidad no sea declarada por sentencia judicial ejecutoriada, pero declarado nulo el acto por sentencia judicial ejecutoriada, es tan ineficaz es el acto nulo de nulidad absoluta como el acto nulo de nulidad relativa.

Existe una diferencia de régimen jurídico, y la diferencia de régimen jurídico esta establecida fundamentalmente porque la nulidad absoluta mira al interés público, en tanto que la nulidad relativa esta establecida por razones de interés particular, de ahí se derivan las diferencias de régimen jurídico que hay entre una y otra.

En virtud del art.1469 del c.c. no puede renunciarse en el acto o contrato al derecho a solicitar ni la nulidad absoluta ni la nulidad relativa.

Art. 1469. Los actos o contratos que la ley declara inválidos, no dejarán de serlo por las cláusulas que en ellos se introduzcan y en que se renuncie la acción de nulidad.

El derecho a solicitar la nulidad absoluta y el derecho a solicitar la declaración de nulidad relativa no pude renunciarse en el acto o contrato que adolece de los vicios de nulidad. La ley no quiere que al momento de celebrarse el acto o contrato las partes renuncien al derecho a solicitar la declaración de nulidad absoluta o relativa de ese acto o contrato porque bastaría esta renuncia para que el cumplimiento de las obligaciones que emanan del contrato quedara entregada al arbitrio de cualquiera de las partes.

En lo que dice relación con la nulidad absoluta el derecho a solicitar la declaración de nulidad absoluta es también irrenunciable con posterioridad al acto o contrato que adolece de nulidad absoluta, el derecho a solicitar la declaración de nulidad absoluta no puede renunciarse ni en el acto o contrato, ni con posterioridad, es absolutamente irrenunciable, porque la nulidad absoluta esta establecida por razones de interés público, en cambio, si bien es cierto que el derecho solicitar la declaración de nulidad relativa es

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irrenunciable en el acto o contrato que adolece de nulidad, es perfectamente renunciable al derecho a solicitar la declaración de nulidad relativa del acto o contrato con posterioridad a su celebración, porque la nulidad relativa mira el interés privado de aquel en cuyo beneficio está establecida.

En cuanto a la terminología, el código habla de nulidad absoluta y de nulidad relativa, pero generalmente cuando el código se refiere a la nulidad absoluta emplea la expresión nulidad, y cuando el código se refiere a la nulidad relativa emplea la expresión rescisión, es por ello que el título 20 del libro IV lleva por epígrafe “DE LA NULIDAD Y LA RESCISIÓN”.

Nulidad absoluta:

Del art.1681 se desprende que la nulidad absoluta es la sanción de ineficacia establecida por la ley para aquellos actos o contratos que se ejecutan o celebran con omisión de los requisitos que la ley prescribe para el valor del acto o contrato en atención a su especie o naturaleza y no al estado o calidad de las partes que lo ejecutan o celebran.

Las causales de nulidad absoluta están señaladas de manera taxativa en el art. 1682 del c.c., y son: objeto ilícito, causa ilícita, la omisión de algún requisito o formalidad, aquí la ley se refiere a las solemnidades que la ley prescribe para el valor de ciertos actos o contratos en atención a su naturaleza y no al estado o calidad de las partes que lo ejecutan o celebran, es así mismo causal de nulidad absoluta la incapacidad absoluta, y los que niegan la doctrina de la inexistencia dentro de nuestra legislación agregan a estas causales de nulidad absoluta la falta de voluntad o de consentimiento, el error esencial, obstáculo u obstativo, porque no obsta la formación del consentimiento, no hay consentimiento, la falta de objeto y la falta de causa.

Termina el art.1682 diciendo cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa y da derecho a la rescisión del acto o contrato, lo que nos permite concluir que la regla general en materia de nulidad es la nulidad relativa, porque el código después de señalar en forma taxativa las causales de nulidad relativa, señala una regla general “cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa y da derecho a la rescisión del acto o contrato.

Todas las características de la nulidad absoluta emanan de una premisa fundamental, la nulidad absoluta está establecida por razones de interés público, de esta premisa fundamental se desprenden los caracteres de la nulidad absoluta que señala el art.1683, y que son lo siguientes:

1° La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez de oficio cuando aparece de manifiesto en al acto o contrato.

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2° Puede solicitar la declaración de nulidad absoluta todo el que tiene interés en ello, excepto el que ejecutó el acto o celebró el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.

3° Puede solicitar la declaración de nulidad absoluta el ministerio público en el sólo interés de la moral o de la ley.

4° La nulidad absoluta no se sanea por la ratificación de las partes, ni por un lapso de tiempo que no pase los 10 años.

Art. 1683. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin petición de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga interés en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su declaración por el ministerio público en el interés de la moral o de la ley; y no puede sanearse por la ratificación de las partes, ni por un lapso de tiempo que no pase de diez años.

1° La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez de oficio cuando aparece de manifiesto en al acto o contrato.

El principio fundamental que rige la actividad de los jueces en materia civil es el principio de pasividad, en virtud del cual el juez civil sólo puede actuar a petición de partes y no puede actuar de oficio sino en los casos en que la ley expresamente lo autoriza, a diferencia de lo que ocurre en materia penal. Una de las principales excepciones a esta regla o a este principio de pasividad de los jueces, está constituido precisamente por la obligación que tiene el tribunal de declarar la nulidad absoluta de oficio cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato.

Esta obligación del tribunal constituye una calificada excepción al principio de pasividad del juez, y se justifica plenamente porque existe un interés público en que los actos nulos de nulidad absoluta sean declarados nulos. Pero esta obligación tiene dos limitaciones:

1.- El juez puede y debe declarar la nulidad absoluta de oficio en el proceso de que esta conociendo y en que se hace valer el acto nulo de nulidad absoluta. Esto que el juez pueda y deba declarar la nulidad absoluta de oficio no significa que el juez se transforme en un inquisidor, que ande buscando actos de nulidad absoluta, significa que el tribunal puede y debe declararla de oficio en el proceso de que está conociendo, y en el que se le hace valer el acto o contrato que adolece de un vicio de nulidad absoluta.

2.- Es necesario que la nulidad absoluta aparezca de manifiesto en el acto o contrato. De acuerdo a lo que sostiene al doctrina y a la jurisprudencia uniforme de nuestros tribunales, la nulidad absoluta aparece de manifiesto en el acto o contrato

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cuando ella surge clara, patente, evidente, induvitable del instrumento del que consta el acto o contrato, sin necesidad de relacionar este instrumento con las otras piezas del proceso ni con las pruebas que en el proceso se rindieron.

2° Puede solicitar la declaración de nulidad absoluta todo el que tiene interés en ello, excepto el que ejecutó el acto o celebró el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.

Como lo ha resuelto la doctrina y lo sostiene la jurisprudencia de nuestros tribunales, el interés que habilita a los particulares para solicitar la declaración de nulidad absoluta debe ser un interés jurídico patrimonial, solamente el ministerio público puede solicitar la declaración de nulidad absoluta en el sólo interés de la moral o de la ley, los particulares deben tener un interés jurídico patrimonial, y además el interés debe ser actual, el interés actual significa interés real y no eventual, es el que existe al momento de entablar la acción de nulidad.

Interés en ello significa interés en obtener la declaración de nulidad, de donde se desprende que no sólo las partes pueden solicitar la declaración de nulidad absoluta, sino también los terceros, por ejemplo los acreedores y los herederos. Sin embargo la ley establece una sanción relativa a las partes y dispone que no puede solicitar la declaración de nulidad absoluta el que ejecutó el acto o celebró el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, esto es una sanción que dice relación con las partes, se trata de sujetos que ejecutaron el acto o celebraron el contrato sabiendo o a lo menos debiendo saber el vicio que lo invalidaba, permitirles alegar con posterioridad al nulidad absoluta sería permitirles que se aprovecharan de su propio dolo o de su propia culpa.

La corte suprema ha resuelto que la expresión sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, significa que no puede solicitar la declaración de nulidad absoluta el que actuando con dolo o culpa tenía o debía tener un conocimiento real y efectivo del vicio, o sea, no basta el conocimiento presunto de la ley a que alude el art. 8, porque si bastare el conocimiento presunto de la ley nadie podría solicitar la declaración de nulidad absoluta, porque nadie puede alegar ignorancia de la ley una vez que la ley entre en vigencia.

Art. 8. Nadie podrá alegar ignorancia de la ley después que ésta haya entrado en vigencia.

A la doctrina y a la jurisprudencia se le han planteado dos problemas relativos a esta cuestión, el primer problema consiste en saber si el heredero del que ejecutó el acto o celebró el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba puede o no solicitar la declaración de nulidad absoluta del acto o contrato, segundo problema, si se actúa por medio de mandatario o representante y el mandatario o el representante ejecuta el acto o celebra el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, puede el mandante o el representado solicitar la declaración de nulidad absoluta. Respecto del primer problema no hay una opinión unánime, pero sí respecto del segundo

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problema, respecto del segundo problema, en este sentido la jurisprudencia y la doctrina se han encausado por la senda de la buena doctrina.

Primer problema, sentencias hay en uno y en otro sentido, y la doctrina se encuentra también dividida.

En nuestro concepto el heredero puede solicitar la declaración de nulidad absoluta no obstante que el causante ejecutó el acto o celebró el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, sin embargo un sector de la doctrina sostiene que el heredero no puede solicitar la declaración de nulidad absoluta cuando el causante ejecutó el acto o celebró el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.

Los que sostienen esto argumentan en primer término en virtud del art.1097 del c.c. el heredero es el continuador de la persona del causante para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles, el heredero adquiere por sucesión por causa de muerte todos lo derechos u obligaciones que el causante tenía siempre que tengan el carácter de transmisibles, pero el heredero no puede adquirir más derechos que aquellos que tenía su causante.

Art. 1097. Los asignatarios a título universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.

Los herederos son también obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas.

Si en el patrimonio del causante no estaba el derecho a solicitar la declaración de nulidad absoluta del acto o contrato porque lo ejecutó o celebró sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, no puede transmitir este derecho a sus herederos porque no lo tiene.

Por otra parte, el código en el art.1685 al tratar de la nulidad relativa consagra lo que se denomina el dolo del incapaz, y establece que si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni él ni sus herederos y cesionarios pueden solicitar la declaración de nulidad relativa del acto o contrato.

Art. 1685. Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni él ni sus herederos o cesionarios podrán alegar nulidad. Sin embargo, la aserción de mayor edad, o de no existir la interdicción u otra causa de incapacidad, no inhabilitará al incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad.

Si esto lo establece la ley tratándose de la nulidad relativa vamos a sostener lo contrario tratándose de la nulidad absoluta, vamos a sostener que el heredero puede

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solicitar la declaración de nulidad absoluta cuando el causante ejecutó el acto o celebró el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.

Al establecer la ley que el que ejecuta el acto o celebra el contrato el vicio que lo invalidaba esta estableciendo una sanción que consiste en la inhabilidad para ejercer un derecho, las sanciones, las penas, las inhabilidades son personales, la inhabilidad que afectan al causante no pueden afectar al heredero, las sanciones no pueden aplicarse a una persona distinta de aquella que incurrió en el hecho que autoriza la aplicación de la sanción.

Por otra parte, la nulidad absoluta puede alegarla todo el que tiene interés en ella, podemos preguntarnos si el derecho que tiene el heredero para solicitar la declaración de nulidad absoluta es el derecho que adquiere por sucesión por causa de muerte del causante, la respuesta es negativa, en nuestro concepto el derecho que el heredero tiene para solicitar la declaración de nulidad absoluta es un derecho que le confiere directamente la ley, en virtud de que tiene este derecho.

Porque distinto que este interés lo derive de las relaciones que le ligan con el causante. La situación del heredero, por lo demás, es la misma situación que la del acreedor, nadie discute que el acreedor del que ejecutó el acto o celebró el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba puede solicitar la declaración de nulidad absoluta porque el acreedor tiene un derecho que le otorga directamente la ley, en virtud de que tiene interés.

En cuanto a los argumentos, que consiste la disposición del art.1685, este argumento sirve para sustentar también nuestra opinión, en el sentido que el heredero puede solicitar la declaración de nulidad absoluta, no obstante que el causante que ejecutó el acto o celebró el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.

El art.1685 al tratar de la nulidad relativa dice si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni él ni sus herederos o cesionarios pueden solicitar la nulidad relativa del acto o contrato, pero la ley dijo esto al tratar de la nulidad relativa, al tratar de la nulidad absoluta nada dijo respecto del heredero, dijo solamente que no puede solicitar la declaración de nulidad absoluta el que ejecutó el acto o celebró el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, luego el heredero puede solicitar la declaración de nulidad absoluta.

Por otra parte, la nulidad relativa está establecida en el sólo interés de la persona en cuyo beneficio está establecida por la ley, en cambio la nulidad absoluta esta establecida por razones de interés público. Si de parte del incapaz, que es la persona favorecida con al nulidad ha habido dolo para inducir al acto o contrato, la ley priva al incapaz del derecho a solicitar la nulidad relativa, y como este derecho no está en el patrimonio del incapaz mal puede cederlo y mal puede transmitirlo, porque la nulidad

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relativa sólo puede alegarla aquel en cuyo su beneficio esta establecida por la ley, sus herederos y cesionarios.

Segundo problema: Se ejecuta un acto por medio de mandatarios o representantes legales, celebra el acto sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, ¿puede el representado o mandante solicitar la declaración de nulidad absoluta?.

La representación es una institución jurídica en cuya virtud los efectos del acto jurídico no se radican en el patrimonio de la persona que lo ejecuta o celebra, sino que se radican en el patrimonio de aquel el cuyo nombre actúa el representante, o sea se radica en el patrimonio del representado.

La jurisprudencia ha resuelto y la doctrina también lo establece así, que si el representante o el mandatario ejecuta un acto o celebra un contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, el representado o el mandante puede solicitar la declaración de nulidad absoluta de ese acto o contrato porque el mandato y la representación son instituciones jurídicas que existen para ejecutar actos lícitos, en consecuencia, el mandante o el representado están obligados por los actos del mandatario o del representado siempre que se trate de actos ilícitos, si el mandatario o el representante ejecuta un acto lícito no obliga al mandante o al representante.

La representación y el mandato obligan al representado y al mandante siempre que el representante o el mandatario actúe dentro de los límites de su facultad, y cuando el mandatario o el representante comete un acto ilícito, se está saliendo de los límites de su facultad, y por consiguiente estos actos no obligan al mandante o al representado. Además este problema se vincula con un problema que radica en determinar cual es la naturaleza jurídica de la representación.

Durante mucho tiempo se sostuvo que la representación era una ficción y en virtud de esta ficción la voluntad que perfeccionaba el acto era la voluntad del representado, y el representante no era sino el vehículo a través del cual se manifestaba la voluntad del representado, si se sigue esta teoría de la representación ficción cuando el representante ejecuta un acto o celebra un contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba no puede el representado solicitar la declaración de nulidad absoluta.

Pero a partir de 1952 la jurisprudencia de nuestros tribunales se ha uniformado en el sentido que la representación es una modalidad, en cuya virtud la voluntad que perfecciona el acto es la voluntad del representante, pero en virtud de esta modalidad que es la representación, los efectos del acto se radican en el patrimonio del representado.

3° Puede solicitar la declaración de nulidad absoluta el ministerio público en el solo interés de la moral o de la ley.

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El ministerio público no necesita actuar en un interés patrimonial, el ministerio público solicita la declaración de nulidad absoluta por el sólo interés de la moral o de la ley.

Representan al ministerio público los fiscales de cortes de apelaciones y el fiscal de la corte suprema, no existen hoy en día fiscales ante los jueces de letras, fueron suprimidos en el año 1926.

4° La nulidad absoluta no se sanea por la ratificación de las partes, ni por un lapso de tiempo que no pase los 10 años.

Significa que el derecho a solicitar la declaración de nulidad absoluta es irrenunciable, y si bien es cierto que no se sanea por la ratificación de las partes, si se sanea por el transcurso del tiempo, transcurridos 10 años contados desde la ejecución del acto o celebración del contrato prescribe la acción de nulidad.

La expresión ratificación en sentido técnico jurídico es la aceptación de los efectos de un acto inoponible, ej: si el mandatario actúa excediendo los términos del mandato no ha actuado por el mandatario, es inoponible al mandante, pero el mandante pude aceptar los efectos del acto inoponible, en cuyo caso ratifica.

Cuando la ley habla de ratificación de la nulidad absoluta, se esta refiriendo a lo que en técnica jurídica se denomina confirmación, la confirmación en técnica jurídica es la renuncia al derecho a solicitar la declaración de nulidad. La nulidad absoluta no se sanea con la confirmación de las partes, porque el derecho a solicitar la declaración de nulidad absoluta no sólo es irrenunciable en el acto o contrato que adolece de nulidad, sino que también con posterioridad, así lo establece el art.1683.

La nulidad absoluta se sanea por el lapso de tiempo, y transcurridos 10 años contados desde la celebración del contrato o de la ejecución del acto prescribe el derecho a solicitar la declaración de nulidad absoluta, existe un interés público en que la nulidad absoluta se declare, pero también hay un interés público comprometido en que llegue un momento en que todas las situaciones jurídicas estén perfectamente consolidadas, en que no hayan derechos discutidos y el plazo máximo de prescripción que establece nuestra ley es de 10 años.

Nulidad relativa:

La nulidad relativa es la sanción de ineficacia que establece al ley para aquellos actos o contratos que se ejecutan o celebran con omisión de los requisitos que la ley prescribe para el valor del acto o contrato en atención al estado o calidad de las partes que lo ejecutan o celebran. Así se desprende del art.1681.

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Art. 1681. Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, según su especie y la calidad o esta-do de las partes.

La nulidad puede ser absoluta o relativa.

La regla general en materia de nulidad está constituida por la nulidad relativa, porque el código después de señalar de manera taxativa las causales de nulidad absoluta establece una regla general, cualquier otra especie de vicios produce nulidad relativa y da derecho a la rescisión del acto o contrato.

Causales de nulidad relativa:

1ºError esencial, obstáculo u obstativo.2ºLa lesión, en aquellos casos que la ley lo establece.3ºIncapacidad relativa, omisión de las formalidades habilitantes. Art.1686.

Art. 1686. Los actos y contratos de los incapaces en que no se ha faltado a las for-malidades y requisitos necesarios, no podrán declararse nulos ni rescindirse, sino por las causas en que gozarán de este beneficio las personas que administran libremente sus bienes.

Caracteres:

1º No puede el tribunal declararla de oficio sino solamente a (art.1684) petición de partes.

Art. 1684. La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte; ni puede pedirse su declaración por el ministerio público en el solo interés de la ley; ni puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios; y puede sanearse por el lapso de tiempo o por la ratifica-ción de las partes.

2º Su declaración sólo la puede pedir la persona en cuyo beneficio está establecida, sus herederos y cesionarios.

3º Si la causal de nulidad relativa es el dolo esta establecida en beneficio de la víctima del dolo sus herederos y cesionarios.

4º Si la causal de nulidad relativa es el error esta establecida en beneficio de la víctima del error, sus herederos y cesionarios.

5º Si la causal de nulidad relativa es la fuerza esta establecida en beneficio de la víctima de la fuerza, sus herederos y cesionarios.

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6º Si se trata de la incapacidad relativa, en beneficio del relativamente incapaz, el heredero y cesionario.

No puede pedirse tratándose del dolo del incapaz, que consiste en una maquinación fraudulenta tendiente a inducir a su contraparte a engaño a fin de que contrate con él creyéndole capaz. El dolo consiste en que el incapaz, a fin de proceder a la celebración del acto, sin sujeción a las formalidades habilitantes, se haga pasar por capaz. Y toda vez que de parte del incapaz haya habido dolo, la ley priva al incapaz, a sus herederos y cesionarios del derecho a solicitar la declaración de nulidad relativa.

Pero el que contrató con el incapaz puede solicitar la declaración de nulidad relativa, porque es víctima de dolo.

“La nulidad relativa se sanea por la ratificación de las partes” (art.1693 a 1697).

Art. 1693. La ratificación necesaria para sanear la nulidad cuando el vicio del con-trato es susceptible de este remedio, puede ser expresa o tácita.

Art. 1694. Para que la ratificación expresa sea válida, deberá hacerse con las solemnidades a que por la ley está sujeto el acto o contrato que se ratifica.

Art. 1695. La ratificación tácita es la ejecución voluntaria de la obligación contrata-da.

Art. 1696. Ni la ratificación expresa ni la tácita serán válidas, si no emanan de la parte o partes que tienen derecho de alegar la nulidad.

Art. 1697. No vale la ratificación expresa o tácita del que no es capaz de contratar.

Ratificación tiene en derecho una doble acepción:

1.Sentido técnico jurídico es la aceptación de los efectos de un acto inoponible.

2. Confirmación del acto nulo de nulidad relativa renuncia al derecho a solicitar la declaración de nulidad relativa.

Tanto la nulidad absoluta como la nulidad relativa son irrenunciables en el acto o contrato que adolece de nulidad.

El derecho a solicitar la declaración de nulidad absoluta es absolutamente irrenunciable, pero el derecho a solicitar la declaración de nulidad relativa con posterioridad a la celebración del acto o contrato es perfectamente renunciable, y en ello consiste la confirmación del acto nulo que nuestro derecho denomina ratificación.

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El código en el art.1696 habla de ratificación de las partes, pero si la confirmación importa la renuncia del derecho a solicitar la declaración de nulidad relativa es un acto jurídico unilateral. El código no hace sino aplicación del art.2, en virtud del cual pueden renunciarse todos los derechos establecidos por las leyes con tal que miren al solo interés del renunciante y no esté prohibida su renuncia.

La confirmación puede ser expresa o tácita. (art. 1693)

La ratificación es expresa cuando se efectúa en términos formales y explícitos. En virtud del art.1695 la ratificación tácita es la ejecución voluntaria de la obligación contraída.

Para que estemos en presencia de la confirmación tácita deben concurrir los siguientes requisitos:

1. Que se cumpla la obligación que emana del acto nulo.

2. Que este cumplimiento de la obligación que emana del acto nulo sea un cumplimiento voluntario y espontáneo por el que tiene derecho a alegar la nulidad, esto es, que no se realice por la vía de la ejecución forzada.

3. Es necesario que este cumplimiento espontáneo y voluntario de la obligación que emana del acto nulo se realice con perfecto conocimiento que se está cumpliendo una obligación que emana de un acto nulo. Porque si se cumple voluntaria y espontáneamente la obligación que emana del acto nulo creyendo que se está cumpliendo una obligación que emana de un acto válido no hay voluntad tácita de confirmarlo.

La confirmación para que sea válida debe cumplir con los siguientes requisitos, sea expresa o tácita:

1. Debe ser hecha por quien es capaz de contratar, si el que ratifica es incapaz la renuncia al derecho a solicitar la declaración de nulidad relativa va adolecer de un vicio de nulidad. (art.1697).

2. Es menester que el que ratifica tenga derecho a solicitar la declaración de nulidad, porque la confirmación no es sino la renuncia al derecho a solicitar la declaración de nulidad relativa sólo puede renunciar aquel que tiene el derecho a solicitar la declaración de nulidad relativa. Ej.: si se celebra un contrato con el consentimiento viciado por dolo puede confirmar la víctima del dolo, sus herederos y cesionarios porque son los que tienen derecho a solicitar la declaración de nulidad. (art.1696).

3. Validez solamente de la ratificación expresa. En virtud del art.1694, para que la ratificación expresa sea válida cuando el acto que se ratifica es solemne debe sujetarse a

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las mismas solemnidades a que está sujeto el acto que se esta confirmando. Ej.: se celebra un contrato de compraventa de un bien raíz con el consentimiento viciado por fuerza, la solemnidad es la escritura pública, entonces la confirmación debe hacerse por escritura pública. No es necesario que se reproduzca la nueva escritura pública, las cláusulas del contrato que se está confirmando.

La nulidad relativa se sanea por el transcurso del tiempo, la nulidad absoluta también se sanea por transcurso del tiempo, pero en un plazo de 10 años contados desde la celebración del acto o contrato; el plazo de prescripción extintiva de la acción rescisoria (acción para pedir la declaración de nulidad relativa) es de 4 años. No existe una fecha única para contar éste plazo:

- Si la acción de nulidad relativa es el error o el dolo el plazo se empieza a contar desde la fecha de la celebración del acto o contrato.

- Si la causal de nulidad relativa es la fuerza el plazo de prescripción de la acción rescisoria empieza a correr una vez que haya cesado la fuerza, es lógico, porque mientras no cese la fuerza no se está en condiciones de alegar la nulidad relativa.

- Si la causal de nulidad relativa es la nulidad relativa el plazo empieza a correr desde que cesa la incapacidad en virtud del principio según el cual al impedido no le corre plazo mientras dure el impedimento. Así lo establece el art.1691.

Art. 1691. El plazo para pedir la rescisión durará cuatro años. Este cuadrienio se contará, en el caso de violencia, desde el día en que ésta

hubiere cesado; en el caso de error o de dolo desde el día de la celebración del acto o contrato. Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, se contará el cuadrienio desde el día en que haya cesado esta incapacidad.

Todo lo cual se entiende en los casos en que leyes especiales no hubieren designado otro plazo.

Esta prescripción extintiva es una prescripción extintiva especial de corto tiempo, que el código trata al ocuparse de materias especiales, se caracteriza porque se interrumpe según las reglas generales y sólo se suspende cuando la ley expresamente lo establece.

La suspención de la prescripción es el beneficio que la ley otorga a ciertas personas consistente en que no corra prescripción en su contra mientras dura la razón que tuvo en vista la ley para establecer este beneficio

La acción rescisoria se suspende en favor de los herederos menores de edad del que tenía derecho a solicitar la declaración de nulidad.

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Art. 1692 nos dice “Los herederos mayores de edad gozarán del cuadrienio entero si no hubiere principiado a correr; y gozará del residuo en caso contrario.

A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde que hubiere llegado a edad mayor.

Pero en este caso no se podrá pedir la declaración de nulidad pasados diez años desde la celebración del acto o contrato.”

A este respecto se plantea un problema en el que no siempre se ha reparado, cuando la causal de nulidad relativa es la incapacidad relativa el plazo de prescripción empieza a correr cuando cesa la incapacidad.

El art.2520, ubicado al tratar de la prescripción extintiva establece que la prescripción extintiva se suspende en favor de los incapaces, pero, agrega, que transcurridos diez años no opera suspensión alguna.

Art. 2520. La prescripción que extingue las obligaciones se suspende en favor de las personas enumeradas en los números 1. y 2. del artículo 2509.

Transcurridos diez años no se tomarán en cuenta las suspensiones mencionadas en el inciso precedente.

Podría contra argumentarse, en nuestra opinión, diciendo que en el caso del art.1691 no estamos frente a una suspensión, pero en realidad es lo mismo, porque decir que la prescripción empieza a correr sino hasta que cesa la incapacidad, y decir que la prescripción se suspende en favor del incapaz es en el fondo lo mismo, y por otra parte no habría razón para sostener lo contrario si el plazo máximo de prescripción adquisitiva en nuestro derecho es de diez años, y si la nulidad absoluta se sanea con el transcurso de diez años contados desde la celebración del acto o contrato.

Efectos que acarrea la nulidad:

En términos generales los efectos de la nulidad consisten en la ineficacia del acto jurídico nulo, si bien es cierto que la nulidad absoluta mira al interés público y la nulidad relativa al interés privado no hay diferencia en cuanto a los efectos. Tan ineficaz es el acto nulo de nulidad absoluta como el acto nulo de nulidad relativa.

Los efecto de la nulidad absoluta y relativa se producen una vez que la nulidad ha sido judicialmente declarada por sentencia judicial ejecutoriada, esto es por sentencia que tenga la fuerza de cosa juzgada, mientras la nulidad no ha sido judicialmente declarada por sentencia ejecutoriada el acto viciado debe considerarse válido y produce todos los efectos que está llamado a producir, así lo establece el art.1687.

Art. 1687. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallarían si no hu-biese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa

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ilícita. En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, será cada cual responsable de la pérdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias, útiles o volup-tuarias, tomándose en consideración los casos fortuitos y la posesión de buena o mala fe de las partes; todo ello según las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el si-guiente artículo.

Y por su parte el art.1688 dice se declara nulo el contrato celebrado por una persona incapaz, o sea, los efectos de la nulidad se producen una vez que la nulidad ha sido declarada por sentencia judicial ejecutoriada, es decir, por sentencia que tenga la fuerza de cosa juzgada, y mientras la nulidad no haya sido declarada por sentencia ejecutoriada el acto es anulable, pero debe tenerse como válido y produce todos los efectos que está llamado a producir.

Art. 1688. Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrató con ella no puede pedir restitución o reembol-so de lo que gastó o pagó en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho más rica con ello la persona incapaz. Se entenderá haberse hecho ésta más rica, en cuan-to las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido ne-cesarias, subsistan y se quisiere retenerlas.

Para estudiar los efectos de la nulidad judicialmente declarada por sentencia judicial ejecutoriada tenemos que distinguir según que se hayan cumplido o no las obligaciones que emanan del contrato nulo.

Si no se han cumplido las obligaciones que emanan del acto o contrato nulo la nulidad judicialmente declarada opera como modo de extinguir las obligaciones, por eso el art.1567 en su n° 8 señala entre los modos de extinguir las obligaciones la nulidad y la rescisión.

Art. 1567. Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.

Las obligaciones se extinguen además en todo o parte:1. Por la solución o pago efectivo;2. Por la novación;3. Por la transacción;4. Por la remisión;5. Por la compensación;6. Por la confusión;7. Por la pérdida de la cosa que se debe;8. Por la declaración de nulidad o por la rescisión;9. Por el evento de la condición resolutoria;

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10. Por la prescripción.De la transacción y la prescripción se tratará al fin de este Libro; de la condición

resolutoria se ha tratado en el título De las obligaciones condicionales.

Si las obligaciones que emanan del contrato nulo se han cumplido es menester distinguir los efectos de la nulidad entre las partes y los efectos de la nulidad respecto de terceros.

El art.1687 establece que la nulidad judicialmente declarada por sentencia ejecutoriada deja sin efecto el acto celebrado por las partes no desde el momento que se declaró la nulidad, sino hacia atrás.

Art. 1687. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallarían si no hu-biese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilícita. En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, será cada cual responsable de la pérdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias, útiles o volup-tuarias, tomándose en consideración los casos fortuitos y la posesión de buena o mala fe de las partes; todo ello según las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el si-guiente artículo.

La nulidad oficialmente declarada por sentencia ejecutoriada opera con efecto retroactivo como si el acto jamás hubiese existido, y por consiguiente da derecho a las partes a ser restituidas al estado en que se hallaban antes de la celebración del acto o contrato.

A estas restituciones mutuas, aunque no lo dice expresamente el código pero se remite a las reglas generales se aplican las reglas que el código contempla sobre prestaciones mutuas al tratar de la acción reivindicatoria, en el párrafo IV del título 12 del libro II. Son de aplicación general.

Hay casos en que las partes no vuelven al estado en que se encontraban antes de la celebración del acto o contrato. Esta regla tiene tres casos de excepción, casos en que las partes no vuelven al estado anterior a la celebración del acto o contrato.

Existen 3 casos de excepción en que las partes no vuelven al Eº en que se encontraban antes de la celebración del acto o contrato, la regla pues según la cual las partes tienen Dº en virtud del efecto retroactivo de la nulidad a ser restituidas al Eº en que se encontraban antes de la celebración del acto o contrato, no es una regla general. Estas excepciones son:

1º La primera excepción resulta de la aplicación de las reglas generales que sobre prestaciones mutuas contiene el código civil al tratar de la acción reivindicatoria.

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Entre estas reglas está aquella que establece que el poseedor de buena fe no está obligado a restituir los frutos percibidos antes de la contestación de la demanda. Por consiguiente, aquel que recibe la cosa, no la va a recibir en el Eº en que se encontraba antes de la declaración de nulidad, porque si hubiera tenido la cosa en su poder, tendría la cosa y los frutos.

2º La segunda excepción constituye una verdadera sanción civil, en virtud del Art. 1468 CC: " No podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilícita a sabiendas".

El que celebra un acto y lo hace con perfecto conocimiento de que el acto adolece de objeto o causa ilícita, no puede obtener la restitución de lo que dio o pagó; por consiguiente no vuelve al Eº en que se encontraba antes de la declaración de voluntad (celebración del acto o contrato). Para que se aplique esta sanción, para que no pueda obtenerse la restitución de lo que se dio o pagó por objeto o causa ilícita a sabiendas, como lo sostiene la doctrina y lo ha resuelto la jurisprudencia y la corte suprema: " No basta el conocimiento presunto de la ley", ya que se "requiere un conocimiento real y efectivo del vicio" (al igual de lo que establece el Art 1663, que dice que no puede solicitar la declaración de nulidad absoluta el que ejecutó el acto o celebró el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba).

3º La tercera excepción está contemplada por el Art. 1688 CC:

Art. 1688. Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrató con ella no puede pedir restitución o reembol-so de lo que gastó o pagó en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho más rica con ello la persona incapaz. Se entenderá haberse hecho ésta más rica, en cuan-to las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido ne-cesarias, subsistan y se quisiere retenerlas.

Para que se aplique esta excepción, se requiere que se declare nulo un contrato por haberse celebrado por un incapaz, sin sujeción a las formalidades habilitantes. De tal manera que si se declara nulo por otra causal, como por objeto o causa ilícita, no se le aplica esta regla.

Si se declara nulo un contrato celebrado por un incapaz sin sujeción a las formalidades habilitantes, el que contrató con esa persona incapaz, no puede obtener la restitución de lo que dio o pagó sino en cuanto pruebe que el incapaz se hizo más rico, sino no lo logra probar, no puede obtener la restitución de lo que dio o pagó y por consiguiente no vuelve al Eº anterior a la celebración del acto o contrato. El peso o carga de la prueba recae sobre el que contrató con el incapaz , porque éste es quien debe acreditar que el incapaz se hizo más rico.

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Se entiende que el incapaz se hace más rico en lo dicho en el inciso 2º del Art. 1688 y contempla dos hipótesis :

1º Cuando las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas le hubieren sido necesarias.

Por ej. el incapaz con lo que recibe paga una deuda y alza el embargo que grava un bien raíz suyo, evitando con ello que los acreedores saquen a remate ese bien raíz (le era necesario). O , con lo que recibe se compra una casa en la costa, porque el médico por razones de salud le prescribió que viviera en la costa.

2º Cuando las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas no le hubieren sido necesarias, pero subsistan en poder del incapaz y quisiere retenerlas.

Por ej. si el incapaz con lo que recibió se compra un yate o un velero. Pero si el incapaz se juega lo que recibió en el casino de Viña del Mar, no se entiende que se hizo más rico, porque las cosas pagadas o recibidas por medio de ellas no le fueron necesarias o no subsisten y quiere retenerlas.

Aquí estamos en frente de un problema de interpretación, ya que si se prueba que el incapaz se hizo más rico, debe restituir todo lo que recibió o solamente aquella parte en la cual se entiende que se ha hecho más rico. Por ej. el incapaz destina 2/3 de lo que recibió a pagar una deuda y alzar el embargo, y el resto lo pierde jugando en un casino.

¿ Debe restituir todo o parte ?

a) Don Luis Claro Solar : Sostiene que debe restituir solamente aquella parte en la cual se entiende que se hizo más rico.

*En nuestro concepto sostenemos que se debe restituir todo; porque si no se prueba que se hizo más rico no debe restituir nada.

La nulidad produce efectos respecto de las partes y respecto de las partes que fueron partes en el proceso en que se declara la nulidad. Art. 1690 CC que es aplicación del art 3º del CC que consagra el efecto relativo de la cosa juzgada.

Art. 1690. Cuando dos o más personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechará a las otras.

Art. 3. Sólo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio. Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren.

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El efecto que produce la nulidad judicialmente declarada respecto de 3ºs, es que la nulidad judicialmente declarada por sentencia judicial ejecutoriada, da acción reivindicatoria en contra de 3ºs poseedores; estén los 3ºs de mala o buena fe, salvo las excepciones legales.

La resolución es distinta, porque da acción reivindicatoria en contra de 3ºs poseedores, sólo cuando estos 3ºs estén de mala fe.

Art. 1689 CC: "La nulidad judicialmente pronunciada da acción reivindicatoria contra terceros poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales". (Este es el efecto de la nulidad judicialmente declarada con respecto de 3ºs.)

Esto, porque en virtud del efecto retroactivo de la nulidad judicialmente declarada por sentencia ejecutoriada, las partes vuelven al Eº en que se encontraban antes de la celebración del acto o contrato. Puede ocurrir que en el intermedio (entre la celebración del acto y la declaración de nulidad del mismo), una de las partes haya enajenado la cosa que recibió y haya constituido sobre ella un gravamen real o un Dº real en favor del tercero.

Por ejemplo, Pedro le vende a Juan un automóvil y le efectúa la tradición del automóvil, Juan vende este automóvil y se declara la nulidad del contrato de compraventa celebrado entre Pedro y Juan. En virtud del efecto retroactivo de la nulidad judicialmente declarada, las partes vuelven al Eº en que se encontraban antes de la celebración del contrato y por consiguiente se entiende que Pedro nunca dejó de ser dueño del automóvil, pero el automóvil no lo tiene Pedro, lo tiene Diego, y en contra de Diego ( que no es parte del contrato) no se puede entablar la acción de nulidad, porque la acción de nulidad es una acción personal que sólo puede entablarse en contra de las partes. En contra de Diego que es un 3º , poseedor no propietario, procede otra acción, la acción " reivindicatoria ".

* No existe ningún inconveniente para entablar en un mismo juicio la acción de nulidad y la acción reivindicatoria.

- Excepciones a esta regla, casos en que no procede la acción reivindicatoria en contra de 3ºs poseedores: (No están obligados a restituir la cosa, en nuestro concepto son 2, pero la doctrina señala varias)

-Excepciones reales:

a) ( Esta es la más importante) Cuando el 3º en contra de quien se podría entablar la acción reivindicatoria, ha adquirido el dominio de la cosa por prescripción adquisitiva.

b) Se encuentra en el Art. 1895 CC, al tratar de la rescisión o lesión enorme.

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Art. 1895. El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa, deberá previa-mente purificarla de las hipotecas u otros derechos reales que haya constituido en ella.

Cuando se declara la rescisión del contrato de compraventa de un bien raíz por lesión enorme, el comprador que se haya en el caso de restituir la cosa, debe purificarla de las hipotecas u otros Dºs reales que haya constituido sobre ella. ( Esto se debe a que estas hipotecas u Dºs reales no se ven alcanzados por la acción reivindicatoria, o sea el comprador está obligado a purificar la cosa porque la hipoteca y los gravámenes no caducan por la rescisión del contrato por lesión enorme; si el comprador enajena la cosa no procede la acción rescisoria por lesión enorme, se extingue la acción, según el art. 1896 CC)

Art. 1895 CC: "El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa, deberá previamente purificarla de las hipotecas u otros dºs reales que haya constituido en ella".

Art 1896 CC: " La acción rescisoria por lesión enorme expira en 4 años contados desde la fecha del contrato. "

-Excepciones " aparentes " no reales:

1) Art. 94 nº 4 : " En la rescisión del decreto de posesión definitiva se observarán las reglas que siguen:

4ª En virtud de este beneficio se recobrarán los bienes en el Eº en que se hallaren, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y demás dºs reales constituidos legalmente en ellos. "

Aquí no hay un vicio de nulidad, sino simplemente queda sin efecto el decreto de concesión definitiva del desaparecido, porque éste reaparece. ( Realmente no se trata de una rescisión, ya que rescisión significa nulidad relativa ).

Este decreto de rescisión se concede porque frente al interés del desaparecido que reaparece y frente al interés de los 3ºs que fueron inducidos por la situación aparente a contratar de buena fe, la ley prefiere el interés legítimo de los 3ºs. ( Siempre la ley protege la situación aparente, ésta es la razón de ser del Art 94 nº 4)

2)-Excepción del Art. 1432 CC ubicado al tratar de las donaciones entre vivos.

" La resolución, rescisión y revocación de que hablan los arts. anteriores, no dará acción contra 3ºs poseedores, ni para la extinción de las hipotecas, servidumbres u otros dºs constituidos sobre las cosas donadas, sino en los casos sgtes. :

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1.º Cuando en escritura pública de la donación (inscrita en el competente registro, si la calidad de las cosas donadas lo hubiere exigido), se ha prohibido al donatario enajenarlas, o se ha expresado la condición;

2.º Cuando antes de las enajenaciones o de la Cº de los referidos dºs, se ha notificado a los 3ºs interesados, que el donante u otra persona a su nombre se propone intentar la acción resolutoria, rescisoria o revocatoria contra el donatario;

3.º Cuando se ha procedido a enajenar los bienes donados, o a constituir los referidos dºs, después de intentada la acción.

El donante que no hiciere uso de dicha acción contra terceros, podrá exigir al donatario el precio de las cosas enajenadas, según el valor que hayan tenido a la fecha de la enajenación ".

LAS MODALIDADES

Los actos jurídicos los podemos clasificar en:

Puros y simples, los que producen sus efectos en forma inmediata sin alteraciones o modificaciones posteriores.

Sujetos a modalidades, los que producen sus efectos de una manera distinta a la prevista por el ordenamiento jurídico. Contienen determinados elementos que hacen que produzcan sus efectos en un tiempo distinto o de manera distinta a la regla general. Producen sus efectos bajo un elemento llamado modalidad.

MODALIDADES:

Una modalidad es toda modificación introducida por las partes o la ley en las consecuencias naturales de un acto jurídico.

Características.

A) Son elementos accidentales.

Pueden o no hallarse incorporados en un acto sin que ejerzan influencia sobre la existencia o validez del acto jurídico; pero una vez incorporados a un acto jurídico pasan a ser parte integrante del mismo e influyen sobre su esencia.

B) Son de carácter excepcional.

La regla general es que los actos jurídicos sean puros y simples, esto es, que produzcan sus efectos inmediatamente y para siempre, porque las personas celebren ordinariamente los actos jurídicos con el propósito de alcanzar el objetivo que persiguen.

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La excepción es que estén sujetos a modalidades, las que si no se establecen dejan al acto como puro y simple.

C) No se presumen.

ORIGEN DE LAS MODALIDADES

1- Voluntad de las partes: ellas introducen una modalidad en un acto jurídico a través de una cláusula especial como elemento accidental del acto (Art. 1444).

Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato dife-rente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de cláusulas especiales.

2- La ley: las incorpora como elementos de la naturaleza del acto (Art. 1444).

Por ejemplo:

-Art. 1826, el que prescribe que el vendedor está obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente después del contrato o a la época prefijada en el. En este Art. se introduce la modalidad de plazo para la entrega de la cosa como un elemento de la naturaleza (que el Art. señale que la cosa se puede entregar en una época prefijada en el contrato, implica que las partes pueden modificar el plazo).

Art. 1826. El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente después del contrato o a la época prefijada en él.

Si el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la entrega, podrá el comprador a su arbitrio perseverar en el contrato o desistir de él, y en ambos casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios según las reglas generales.

Todo lo cual se entiende si el comprador ha pagado o está pronto a pagar el precio íntegro o ha estipulado pagar a plazo.

Pero si después del contrato hubiere menguado considerablemente la fortuna del comprador, de modo que el vendedor se halle en peligro inminente de perder el precio, no se podrá exigir la entrega aunque se haya estipulado plazo para el pago del precio, sino pagando, o asegurando el pago.

-El usufructo está sujeto a la modalidad de plazo ya que si no lo estuviera el usufructo se extendería para toda la vida del usufructuario.

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-Art. 1489, señala que en los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. En este artículo la ley incorpora la modalidad de condición resolutoria, sólo los contratos de los cuales emanan obligaciones recíprocas (contrato bilateral).

Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.

Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios.

-Art. 738, establece la modalidad de condición como elemento de la esencia del contrato. La condición consiste en que el fideicomiso supone siempre la existencia del fideicomisario a la época de la restitución.

Art. 738. El fideicomiso supone siempre la condición expresa o tácita de existir el fi-deicomisario, o su substituto, a la época de la restitución.

A esta condición de existencia pueden agregarse otras copulativa o disyuntivamente.

-Art. 1554, Nº 3, establece que la promesa de celebrar un contrato no produce obligación alguna, salvo que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época de la celebración del contrato.

Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce obligación alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes:

1.a Que la promesa conste por escrito;2.a Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces;3.a Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época de la

celebración del contrato;4.a Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que sólo falten

para que sea perfecto, la tradición de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban. Concurriendo estas circunstancias habrá lugar a lo prevenido en el artículo precedente.

En los casos en que la ley incorpora una modalidad como elemento de la esencia del contrato, las partes no pueden modificarlas, ya que como la modalidad es un elemento de la esencia del contrato, sin ésta no habría contrato.

La regla general es que los actos jurídicos admitan modalidades. Excepciones a esta regla son los actos jurídicos de Derecho de Familia. Por ejemplo: el reconocimiento de un hijo. Las normas que lo contemplan son de orden público, por lo tanto son irrenunciables y las partes no pueden modificar los términos que están señalados por la ley.

Por ejemplo: art. 1717 cc, 1721 cc y 1723 cc (matrimonio).

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El art. 1717 cc trata de las capitulaciones matrimoniales, éstas regulan lo patrimonial y en ellas no se pueden introducir modalidades.

Art. 1717. Las capitulaciones matrimoniales no contendrán estipulaciones contra-rias a las buenas costumbres ni a las leyes. No serán, pues, en detrimento de los derechos y obligaciones que las leyes señalan a cada cónyuge respecto del otro o de los descendien-tes comunes.

El art. 1721 cc inc. 3º señala que no se puede pactar que la sociedad conyugal tenga principio. antes o después de contraerse el matrimonio. La sociedad conyugal es un régimen supletorio legal, ya que apenas se celebra el matrimonio éste empieza a regir, a menos que las partes estipulen otro régimen (repartición de gananciales, separación de bienes). En este art. se señala que toda estipulación en contrario es nula, por lo tanto no se puede introducir ninguna modalidad.

Art. 1721. El menor hábil para contraer matrimonio podrá hacer en las capitulacio-nes matrimoniales, con aprobación de la persona o personas cuyo consentimiento le haya sido necesario para el matrimonio, todas las estipulaciones de que sería capaz si fuese ma-yor; menos las que tengan por objeto renunciar los gananciales, o enajenar bienes raíces, o gravarlos con hipotecas o censos o servidumbres. Para las estipulaciones de estas clases será siempre necesario que la justicia autorice al menor.

El que se halla bajo curaduría por otra causa que la menor edad, necesitará de la autorización de su curador para las capitulaciones matrimoniales, y en lo demás estará sujeto a las mismas reglas que el menor.

No se podrá pactar que la sociedad conyugal tenga principio antes o después de contraerse el matrimonio; toda estipulación en contrario es nula.

El art. 1723 cc estipula que durante el matrimonio los cónyuges mayores de edad pueden optar por un régimen distinto a la sociedad conyugal por el de participación de gananciales o separación parcial o total de bienes. Éstos no son susceptibles de plazo o modo alguno.

Art. 1723. Durante el matrimonio los cónyuges mayores de edad podrán substituir el régimen de sociedad de bienes por el de participación en los gananciales o por el de se-paración total.

También podrán substituir la separación total por el régimen de participación en los gananciales. El pacto que los cónyuges celebren en conformidad a este artículo deberá otorgarse por escritura pública y no surtirá efectos entre las partes ni respecto de terceros, sino desde que esa escritura se subinscriba al margen de la respectiva inscripción matrimonial.

Esta subinscripción sólo podrá practicarse dentro de los treinta días siguientes a la fecha de la escritura. El pacto que en ella conste no perjudicará, en caso alguno, los

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derechos válidamente adquiridos por terceros respecto del marido o de la mujer y, una vez celebrado, no podrá dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cónyuges.

En la escritura pública de separación total o en la que se pacte participación en los gananciales, según sea el caso, podrán los cónyuges liquidar la sociedad conyugal o proceder a determinar el crédito de participación o celebrar otros pactos lícitos, o una y otra cosa; pero todo ello no producirá efecto alguno entre las partes ni respecto de terceros, sino desde la subinscripción a que se refiere el inciso anterior.

Tratándose de matrimonios celebrados en país extranjero y que no se hallen inscritos en Chile, será menester proceder previamente a su inscripción en el Registro de la Primera Sección de la comuna de Santiago, para lo cual se exhibirá al oficial civil que corresponda el certificado de matrimonio debidamente legalizado.

Los pactos a que se refieren este artículo y el inciso segundo del artículo 1715, no son susceptibles de condición, plazo o modo alguno.

CLASES DE MODALIDADES:

Como modalidades podemos encontrar: condición, obligaciones alternativas y facultativas, solidaridad (en un contrato colectivo cada deudor puede pagar el total de la deuda, la solidaridad es entre deudores y acreedor, no entre deudores), plazo, modo, representación.

Condición:

Es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extinción de un derecho u obligación.

Las condiciones están tratadas en el libro IV, título IV, en los Arts. 1473 y siguientes al tratar el código de las obligaciones condicionales y modales y en el libro III, título IV, en los Arts. 1070 y siguientes al referirse al código de las asignaciones testamentarias condicionales.

Los elementos de la condición son:

a- Hecho futuro: es necesario que el hecho en que consiste, ocurra o no, sea con posterioridad a la celebración del acto o contrato.

b- Incertidumbre: consiste en que el hecho puede ocurrir o no. Debe ser objetiva, es decir que para todo el mundo, el hecho sea incierto. Que no sea incierto sólo para las partes.

Clasificación de las condiciones:

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1º Positivas y negativas (Art.1474): La positiva consiste en acontecer una cosa; la negativa en que una cosa no acontezca.

Art. 1474. La condición es positiva o negativa. La positiva consiste en acontecer una cosa; la negativa, en que una cosa no acontezca.

2ºExpresa y tácita: Expresa, es la que la ley o las partes estipulan en términos explícitos. Tácita, es la que se subentiende por la sólo disposición de la ley (por ej.: Art. 1489, condición resolutoria tácita).

Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.

Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios.

3ºPosibles e imposibles: Posibles físicamente, son aquellas conformes con la naturaleza y con la ley. Imposibles físicamente, son aquellas contrarias a la naturaleza o aquellas prohibidas por la ley o que atentan contra el orden público, las buenas costumbres o la moral (por ej.: posible “que mañana llueva”, imposible “que el sol salga por el oeste”.).

Moralidad de una condición: no dice relación con la moral de la ética, sino más bien con la ley, las buenas costumbres, el orden público y la moral desde un punto de vista jurídico.

Por ej.:

- Condición moralmente posible o condición lícita: heredar una casa, casarse.

- Condición moralmente imposible o condición ilícita: asesinar, casarse con tres personas a la vez.

- Condiciones imposibles resolutorias: ejemplo: usted será dueño del vehículo se llega a pie en una hora a Rancagua. La propiedad pasará a ser de su sobrino.

En este caso la condición se mira como no escrita porque no es seria.

- Condición imposible suspensiva: la condición o cláusula se mirará como anticipadamente fallida.

4º Determinada e indeterminada:

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Determinada: son aquellas que se sabe que de ocurrir el hecho se sabe cuando ocurrirá.

Indeterminada: no se sabe.

5º Potestativas, casuales y mixtas (art. 1478).

Art. 1478. Son nulas las obligaciones contraídas bajo una condición potestativa que consista en la mera voluntad de la persona que se obliga.

Si la condición consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdrá.

En las potestativas existen las mera o puramente potestativas, que dependen de la sola voluntad, y las simplemente potestativas, que dependen de un hecho.

Ejemplo de las meramente: Te doy un millar si tú quieres.

Ejemplo de las simplemente:

- Te regalo un auto si te recibes de abogado.

- Casuales Te regalo una casa si Pedro se recibe (voluntad de un tercero)

- Si gana tal caballo (depende del “acaso”).

- Meramente potestativas y suspensivas son nulas, en cuanto a las resolutorias la ley les da un valor como sucede en las donaciones irrevocables entre cónyuges que pueden dejarse sin efecto al arbitrio del donante (art. 1000 y 1138).

Art. 1000. Toda donación o promesa que no se haga perfecta e irrevocable sino por la muerte del donante o promisor, es un testamento, y debe sujetarse a las mismas solem-nidades que el testamento. Exceptúanse las donaciones o promesas entre marido y mujer, las cuales, aunque revocables, podrán hacerse bajo la forma de los contratos entre vivos.

Art. 1138. Son nulas las donaciones revocables de personas que no pueden testar o donar entre vivos. Son nulas asimismo las entre personas que no pueden recibir asignacio-nes testamentarias o donaciones entre vivos una de otra. Sin embargo, las donaciones en-tre cónyuges valen como donaciones revocables.

- Art. 1478:

Art. 1478. Son nulas las obligaciones contraídas bajo una condición potestativa que consista en la mera voluntad de la persona que se obliga.

Si la condición consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdrá.

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6º Suspensiva y resolutoria.

- Suspensiva: es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento de una obligación (y derecho también).

- Resolutoria: es el hecho futuro e incierto del cual depende la extinción o la resolución de un derecho.

En ambos casos el acto jurídico existe, pero si es suspensiva no han nacido aun los derechos y sus obligaciones correlativas que emanan del acto o contrato.

La condición resolutoria puede ser:

- Ordinaria ejemplo: si llueve la persona deja de ser dueño.

- Tácita (art. 1489).

- Pacto comisorio simple o calificado

- Condición resolutoria Ordinaria: es la establecida expresamente por las partes y puede consistir en un hecho cualquiera, siempre que éste no sea el cumplimiento de la obligación contraída en un contrato bilateral.

- Condición resolutoria Tácita: es una condición subentendida por la ley y consiste en la resolución del contrato bilateral por incumplimiento de la obligación de una de las partes.

- Pacto comisorio: es la estipulación que expresa que hacen las partes de la condición resolutoria tácita.

Estado en que pueden encontrarse las condiciones:

Tanto la suspensiva como la resolutoria pueden encontrarse: pendiente, cumplida o fallida.

- Pendiente: cuando no se sabe si el hecho ocurrirá, o cuando el hecho futuro e incierto puede aún verificarse o no.

- Cumplida: cuando el hecho futuro e incierto se ha verificado.

- Fallida: cuando ya se sabe que el hecho futuro e incierto no se verificará o ha transcurrido el plazo fijado por las partes o por la ley para que dentro de él se verificara (art. 1482).

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Art. 1482. Se reputa haber fallado la condición positiva o haberse cumplido la ne-gativa, cuando ha llegado a ser cierto que no sucederá el acontecimiento contemplado en ella, o cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido verificar-se, y no se ha verificado.

El plazo entendido por la ley es de cinco años. Se desprende del art. 1739, inciso 1º.

Art. 1739. Toda cantidad de dinero y de cosas fungibles, todas las especies, crédi-tos, derechos y acciones que existieren en poder de cualquiera de los cónyuges durante la sociedad o al tiempo de su disolución, se presumirán pertenecer a ella, a menos que apa-rezca o se pruebe lo contrario.

Ni la declaración de uno de los cónyuges que afirme ser suya o debérsele una cosa, ni la confesión del otro, ni ambas juntas, se estimarán suficiente prueba, aunque se hagan bajo juramento.

La confesión, no obstante, se mirará como una donación revocable, que, confirmada por la muerte del donante, se ejecutará en su parte de gananciales o en sus bienes propios, en lo que hubiere lugar.

Tratándose de bienes muebles, los terceros que contraten a título oneroso con cualquiera de los cónyuges quedarán a cubierto de toda reclamación que éstos pudieren intentar fundada en que el bien es social o del otro cónyuge, siempre que el cónyuge contratante haya hecho al tercero de buena fe la entrega o la tradición del bien respectivo. No se presumirá la buena fe del tercero cuando el bien objeto del contrato figure inscrito a nombre del otro cónyuge en un registro abierto al público, como en el caso de automóviles, acciones de sociedades anónimas, naves, aeronaves, etc. Se presume que todo bien adquirido a título oneroso por cualquiera de los cónyuges después de disuelta la sociedad conyugal y antes de su liquidación, se ha adquirido con bienes sociales.

El cónyuge deberá por consiguiente, recompensa a la sociedad, a menos que pruebe haberlo adquirido con bienes propios o provenientes de su sola actividad personal.

Efectos de la condición suspensiva:

Hay que distinguir si está pendiente, cumplida o fallida.

Si la condición está:

- Pendiente

El acto jurídico existe pero las obligaciones y derechos no han nacido. El acreedor por consiguiente no puede exigir el cumplimiento de la obligación. Como la obligación no existe, el deudor puede enajenar la cosa. El acreedor puede tomar medidas conservativas (art. 1485, 1078).

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Art. 1485. No puede exigirse el cumplimiento de la obligación condicional, sino ve-rificada la condición totalmente. Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condición suspensiva, podrá repetirse mientras no se hubiere cumplido.

Art. 1078. Las asignaciones testamentarias bajo condición suspensiva, no confieren al asignatario derecho alguno, mientras pende la condición, sino el de implorar las providencias conservativas necesarias. Si el asignatario muere antes de cumplirse la condición, no transmite derecho alguno. Cumplida la condición, no tendrá derecho a los frutos percibidos en el tiempo intermedio, si el testador no se los hubiere expresamente concedido.

La prescripción no corre en contra del acreedor mientras la condición no se cumple (art. 2514, inciso 2º).

Art. 2514. La prescripción que extingue las acciones y derechos ajenos exige sola-mente cierto lapso de tiempo, durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones. Se cuenta este tiempo desde que la obligación se haya hecho exigible.

No se puede compensar porque no existe obligación. Tampoco puede novarse la obligación.

El derecho y la obligación condicionales se transmiten a los herederos: se transmite porque se dice que hay un germen de derecho. Esto es la regla general, pero hay excepciones en materia de obligaciones testamentarias.

- Cumplida

Una vez cumplida la condición nacen el derecho y las obligaciones correlativas. La obligación se hace exigible y el derecho del acreedor se reputa haber existido desde el momento que se ejecutó el acto o se celebró el contrato, o sea, opera con efecto retroactivo, con dos excepciones, la primera en materias de fruto y la segunda en materia de deterioro de la cosa. Los frutos que hay desde que se celebró el contrato o acto hasta que se cumple la condición, son del deudor, o sea, del antiguo dueño; y en cuanto a la segunda excepción es que el acreedor deberá recibir la cosa en el estado que se encuentre (art. 1486).

Art. 1486. Si antes del cumplimiento de la condición la cosa prometida perece sin culpa del deudor, se extingue la obligación; y por culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y a la indemnización de perjuicios. Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condición, se debe en el estado en que se encuentre, aprovechándose el acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido la cosa, sin estar obligado a dar más por ella, y su-friendo su deterioro o disminución, sin derecho alguno a que se le rebaje el precio; salvo

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que el deterioro o disminución proceda de culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor po-drá pedir o que se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y además de lo uno o lo otro tendrá derecho a indemnización de perjuicios. Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que según su naturaleza o según la convención se destina, se en-tiende destruir la cosa.

- Fallida

Cuando se sabe que el hecho futuro e incierto no se verificará. Si falla la condición desaparece el acto jurídico condicional y todos sus efectos se borran como si nunca hubiera existido (el acreedor no puede disponer porque sólo es germen de derecho).

Efectos de la condición resolutoria:

Hay que distinguir si la condición está:

- Pendiente

En el período que no se ha cumplido la condición existe el acto jurídico y también los derechos y obligaciones sujetos a condición resolutoria y para todos los efectos se reputa el acto como puro y simple. Desde el momento que se efectúa el acto o se celebra el contrato, los derechos y obligaciones son exigibles por el acreedor. Quien posee la cosa bajo condición puede enajenarla, porque es dueño de ella.

- Prescripción

La prescripción corre en contra del acreedor desde la celebración del acto. El dueño de la cosa cuyo dominio está sujeto a condición resolutoria tiene la obligación de conservarla como un buen padre de familia (el grado de culpa que va a responder). Art. 758, 761, 1492.

Art. 758. Por lo demás, el fiduciario tiene la libre administración de las especies comprendidas en el fideicomiso, y podrá mudar su forma; pero conservando su integridad y valor.

Será responsable de los menoscabos y deterioros que provengan de su hecho o culpa.

Art. 761. El fideicomisario, mientras pende la condición, no tiene derecho ninguno sobre el fideicomiso, sino la simple expectativa de adquirirlo.

Podrá, sin embargo, impetrar las providencias conservatorias que le convengan, si la propiedad pareciere peligrar o deteriorarse en manos del fiduciario. Tendrán el mismo derecho los ascendientes legítimos del fideicomisario que todavía no existe y cuya existencia se espera; los personeros de las corporaciones y fundaciones interesadas; y el

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defensor de obras pías, si el fideicomiso fuere a favor de un establecimiento de beneficencia.

Art. 1492. El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato con-dicional y el cumplimiento de la condición, se transmite a sus herederos; y lo mismo suce-de con la obligación del deudor.

Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones entre vivos. El acreedor podrá impetrar durante dicho intervalo las providencias conservativas necesarias.

- Cumplida

El cumplimiento de la condición produce como consecuencia, hacer desaparecer los efectos del acto jurídico. El derecho convencional y su obligación correlativa se extinguen. Art. 1479, 1487, 1567 nº 9º.

Art. 479. El procurador constituido para ciertos actos o negocios del ausente, esta-rá subordinado al curador; el cual, sin embargo, no podrá separarse de las instrucciones dadas por el ausente al procurador, sino con autorización de juez.

Art. 1487. Cumplida la condición resolutoria, deberá restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condición, a menos que ésta haya sido puesta en favor del acreedor ex-clusivamente en cuyo caso podrá éste, si quiere, renunciarla; pero será obligado a declarar su determinación, si el deudor lo exigiere.

Art. 1567. Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.

Las obligaciones se extinguen además en todo o parte:9. Por el evento de la condición resolutoria;

Se deben diferenciar los efectos de la condición resolutoria según se trate de:

1) Condición resolutoria ordinaria.

2) Condición resolutoria tácita.

3) Pacto comisorio.

1) Ordinaria opera de pleno derecho al verificarse y puede ser alegada por cualquiera que tenga interés en ello.

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2) Tácita sólo opera en virtud de una sentencia judicial que la declare, y sólo puede alegarla el contratante diligente (el que cumplió la obligación o esté llano a cumplirla, art. 1489).

Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.

Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios.

Producido el evento de la condición resolutoria ordinaria no es posible substraerlo a sus efectos (se cumplió la condición, se resuelve el contrato.

En la condición resolutoria tácita es posible substraer a sus efectos (se puede cumplir el acto o contrato).

La condición resolutoria ordinaria no lleva aparejada una indemnización de perjuicios, en cambio la tácita sí, porque hay falta de obligación (art. 1489).

- Actos de mera administración que realiza el que tenía la cosa bajo condición resolutoria, cuando se cumple la condición estos actos quedan sin efectos.

Plazo:

Acto futuro y cierto del cual depende la exigibilidad o la extinción de un derecho y de la obligación correlativa (art. 1494, 1080, 1081).

Art. 1494. El plazo es la época que se fija para el cumplimiento de la obligación, y puede ser expreso o tácito.

Es tácito el indispensable para cumplirlo. No podrá el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, señalar plazo para el cumplimiento de una obligación: sólo podrá interpretar el concebido en términos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicación discuerden las partes.

Art. 1080. Las asignaciones testamentarias pueden estar limitadas a plazos o días de que dependa el goce actual o la extinción de un derecho; y se sujetarán entonces a las reglas dadas en el título De las obligaciones a plazo, con las explicaciones que siguen.

Art. 1081. El día es cierto y determinado si necesariamente ha de llegar y se sabe cuándo, como el día tantos de tal mes y año, o tantos días, meses o años después de la fe-cha del testamento o del fallecimiento del testador. Es cierto, pero indeterminado, si necesariamente ha de llegar, pero no se sabe cuándo, como el día de la muerte de una persona. Es incierto, pero determinado, si puede llegar o no, pero suponiendo que haya de llegar, se sabe cuándo, como el día en que una persona cumpla veinticinco años.

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Finalmente, es incierto e indeterminado, si no se sabe si ha de llegar, ni cuándo, como el día en que una persona se case.

- Elemento de futureidad: debe tratarse de un hecho que ocurrirá con posterioridad del acto jurídico que se trata (se asemeja con la condición).

- Elemento de certidumbre: debe tratarse de un hecho que necesariamente debe llegar y ocurrir.

Clasificaciones del plazo

1.- Legal, judicial y convencional.

- Plazo convencional: es aquél estipulado por las partes y es la regla general.

- Plazo legal: es aquél establecido por la ley y es excepcional (art. 2200, 1879; art. 13 ley 18.010)

Art. 2200. Si no se hubiere fijado término para el pago, no habrá derecho de exigir -lo dentro de los diez días subsiguientes a la entrega.

Art. 1879. Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se re-suelva ipso facto el contrato de venta, el comprador podrá, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo más tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificación judicial de la demanda.

Art. 13. En las operaciones de crédito de dinero sin plazo sólo podrá exigirse el pago después de diez días contados desde la entrega. Esta regla no es aplicable a los docu-mentos u obligaciones a la vista o que de cualquiera otra manera expresan ser pagaderos a su presentación.

- Plazo judicial: excepcionalmente se autoriza al juez para fijar plazos (art. 1494, 378, 904; 2291, 2201).

Art. 1494. El plazo es la época que se fija para el cumplimiento de la obligación, y puede ser expreso o tácito.

Es tácito el indispensable para cumplirlo. No podrá el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, señalar plazo para el cumplimiento de una obligación: sólo podrá interpretar el concebido en términos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicación discuerden las partes.

Art. 904. Si es vencido el poseedor, restituirá la cosa en el plazo que el juez señala-re; y si la cosa fue secuestrada, pagará el actor al secuestre los gastos de custodia y con -servación, y tendrá derecho para que el poseedor de mala fe se los reembolse.

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Art. 2291. El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibición del inte-resado, no tiene demanda contra él, sino en cuanto esa gestión le hubiere sido efectivamen-te útil, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la gestión ha resulta-do la extinción de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado. El juez, sin embargo, concederá en este caso al interesado el plazo que pida para el pago de la deman-da, y que por las circunstancias del demandado parezca equitativo.

Art. 2201. Si se hubiere pactado que el mutuario pague cuando le sea posible, podrá el juez, atendidas las circunstancias, fijar un término.

2.- Determinado e indeterminado

- Plazo determinado: es aquél en que se precisa con exactitud la época o fecha en que debe ocurrir el hecho futuro en que el plazo consiste.

- Plazo indeterminado: es aquél que no reúne los requisitos anteriores.

3.- Suspensivo y extintivo

- Plazo suspensivo: es aquél que impide el ejercicio del derecho antes de verificarse el hecho el hecho en que consiste.

- Plazo extintivo: es aquél que pone fin al derecho una vez que se ha verificado el hecho en que consiste

Efectos del plazo:

Hay que distinguir si se está pendiente o cumplido:

a.- Plazo suspensivo pendiente

Acto jurídico existe, la obligación también, sólo está en suspenso su exigibilidad

(art. 1498 en relación al art. 1084).

Art. 1498. Lo dicho en el título IV del Libro III sobre las asignaciones testamentarias a día, se aplica a las convenciones.

Art. 1084. La asignación desde día cierto y determinado da al asignatario, desde el momento de la muerte del testador, la propiedad de la cosa asignada y el derecho de enajenarla y transmitirla; pero no el de reclamarla antes que llegue el día. Si el testador impone expresamente la condición de existir el asignatario en ese día, se sujetará a las reglas de las asignaciones condicionales.

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b.- Plazo suspensivo cumplido

Nace para el titular del derecho la facultad de ponerlo en ejercicio y de hacerlo valer.

No opera con efecto retroactivo, porque el derecho y su obligación correlativa existen desde el momento de la celebración del acto o contrato.

c.- Plazo extintivo pendiente

El acto jurídico existe y se comporta como uno puro y simple (produce todos sus efectos).

d.- Plazo extintivo cumplido

Desaparece el derecho y su obligación correlativa y el que tenía la cosa bajo plazo, deberá restituirla a quien corresponda.

Modo:

Tiene fundamentalmente aplicación en materia de sucesión por causa de muerte, casi ninguna aplicación tratándose de los actos entre vivos.

El modo consiste en la obligación de aplicar el objeto del acto jurídico a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas.

El modo no suspende la adquisición del derecho, el asignatario modal adquiere el derecho, a diferencia de lo que ocurre con la condición suspensiva.

Representación:

El Art 1448 CC establece: "Lo que una persona ejecuta en nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado él mismo".

¿ Qué es la representación ?

a) Don Avelino León Hurtado:

La representación es una institución jurídica mediante la cual una persona queda obligada, o adquiere un Dº como consecuencia directa e inmediata del AJ celebrado a su nombre por un 3º debidamente facultado para ello.

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En virtud de la representación los efectos del acto no se producen en el patrimonio de la persona que lo ejecuta o celebra, sino que se producen en el patrimonio de la persona de aquella a cuyo nombre actúa el representante, llamado representado.

Esta institución J de la representación tiene enorme importancia, y es de extraordinaria utilidad. La representación es el medio a través del cual pueden actuar en la vida J los incapaces.

Los absolutamente incapaces sólo pueden actuar en la vida J representados por su representante legal, de tal manera que si no existiera la institución de la representación el absolutamente incapaz no podría celebrar AJ y no podría, por consiguiente, adquirir dºs.

El relativamente incapaz sólo puede actuar en la vida J con sujeción a las formalidades habilitantes, esto es, autorizado o representado por su representante legal.

Mediante la representación pueden actuar aquellas personas que siendo capaces, por la circunstancia no pueden celebrar un AJ, por ej: Una persona reside en Inglaterra y quiere celebrar un contrato en Chile, si no existiera la representación tendría que trasladarse a Chile.

En el Dº Romano, la representación como una institución J, no existe sino después que el Dº Romano experimenta una larga evolución. Sólo en el Dº Romano Justinaneo encontramos la representación configurada tal como está concebida hoy.

En el Dº Romano primitivo procedía celebrando 2 AJ, 1 por el cual una persona actuando a su nombre, celebraba el acto y otro por el cual transfería los efectos de este acto al interesado.

Mediante la representación basta un sólo AJ, porque los efectos del acto ejecutados por el representante se radican de inmediato en el patrimonio del representado.

¿ Cuál es la naturaleza J de la representación ? (que es la representación jurídicamente hablando)

-Al respecto existen diversas teorías:

a) Teoría de la ficción: de PothierNuestros tribunales hoy en día la descartan.

b) Teoría del emisario o del nuncio: de Savigny

c) Teoría de la cooperación de voluntades: de Mitteis

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d) Teoría de la modalidad: de Pilón y fue desarrollada posterior% por Levy.

a) Teoría de la ficción: de Pothier

En virtud de la teoría de la ficción la representación es una ficción a virtud de la cual debe entenderse que la voluntad que perfecciona el acto jurídico es la voluntad del representado y el representante no es sino el vehículo a través del cual se manifiesta la voluntad del representado. Los efectos del acto jurídico se producen en el patrimonio del representado, porque los efectos del acto jurídico se producen por respecto de las partes y el representado es parte del acto jurídico desde el momento que manifestó su voluntad a través del representante. Esta doctrina hoy se encuentra descartada, sin embargo dominó sin contrapeso en nuestro país hasta el año 1951.

Se argumentaba fundamentalmente con el art. 2128 del c.c. de acuerdo con el cual puede designarse mandatario a un menor adulto y los actos que el menor adulto realice en su calidad de mandatario son válidos y obligan al mandante respecto de terceros, y el menor adulto es un relativamente incapaz.

Art. 2128. Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el mandatario serán válidos respecto de terceros en cuanto obliguen a éstos y al mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el mandante y terceros no podrán tener efecto sino según las reglas relativas a los menores.

Es la voluntad del representado la que perfecciona el acto jurídico, porque el menor adulto es un relativamente incapaz y si actúa para si mismo los actos del menor adulto adolecen de nulidad relativa.

Esta doctrina no puede satisfacer porque es inaceptable una teoría que pretende justificar una institución jurídica diciendo que es una ficción, siempre que no se puede buscar una explicación atendible a una institución jurídica se dice que es una ficción, reconocer que una institución jurídica es una institución significa reconocer una verdadera impotencia para calificar, además si fuera la voluntad del representado la que perfecciona el acto jurídico la representación carecería de explicación tratándose de los absolutamente incapaces, porque si es la voluntad del representado la que perfecciona el acto jurídico cómo se explica la representación de los absolutamente incapaces?. Y si la ley autoriza que se designe como mandatario un menor adulto y establece que los actos que el menor adulto realice en su calidad de mandatario son válidos y obligan al mandante respecto de terceros es por otras razones.

Desde luego, el menor adulto tiene voluntad apta para generar actos jurídicos, y si la ley lo declara relativamente incapaz es como una manera de protegerlos. En consecuencia, cuando él actúa para sí mismo, sin sujeción a las formalidades habilitantes el acto adolece de nulidad relativa, porque está comprometido su patrimonio, y éste es el

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patrimonio que la ley quiere proteger. Pero cuando el menor adulto actúa como mandatario de un tercero está comprometido el patrimonio del mandante.

b) Teoría del emisario o del nuncio: de Savigny

Según la teoría del nuncio o emisario la voluntad que perfecciona el acto es la voluntad del representado y el representante actúa como mensajero, como emisario el representado.

Esta teoría también es criticable porque no explica la representación de los absolutamente incapaces, en que no hay voluntad del representado y mal podría ser el representante portavoz o emisario de una voluntad que no existe.

c) Teoría de la cooperación de voluntades: de Mitteis

De acuerdo con la teoría de la cooperación de voluntades en la representación se produce una cooperación de voluntades del representante y del representado para formar un acto jurídico cuyos efecto se van a radicar en el patrimonio del representado.

Tampoco explica la representación de los absolutamente incapaces, y en lugar de simplificar las cosas las complica porque si hay una cooperación de voluntades en qué voluntad deben concurrir los vicios del conocimiento?.

Esta teoría deriva de las circunstancias de que Mitteis confundió en la representación voluntaria dos actos jurídicos absolutamente distintos: el otorgamiento de poder, que es el acto por el cual el representado autoriza al representante para actuar a su nombre con el acto que en ejercicio de la representación ejecuta el representante con un tercero. En el acto que el representante celebra con un tercero nada tiene que ver la voluntad del representado que se manifestó en otro acto jurídico que es en el otorgamiento de poder.

d) Teoría de la modalidad: de Pilón y fue desarrollada posterior% por Levy.

De acuerdo con la doctrina de la modalidad formulada en 1898 por Pilón, la representación es una modalidad del acto jurídico en virtud de la cual la voluntad que perfecciona el acto jurídico es la voluntad del representante, y en virtud de esta modalidad los efectos del acto se radican en el patrimonio del representado. la representación tiene por objeto alterar los efectos normales u ordinarios del acto jurídico porque lo ordinario es que los efecto del acto jurídico se radiquen en el patrimonio de quien ejecuta el acto, si los efectos del acto se van a producir en el patrimonio de una persona distinta de aquella que los ejecuta o celebra sus efectos van a estar alterados.

De la circunstancia que la representación sea una modalidad se desprende una serie de consecuencias jurídicas:

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1.- La voluntad que genera el acto jurídico es la voluntad del representante, los requisitos de existencia y de validez del acto jurídico deben concurrir en el representante, que debe ser legalmente capaz, su voluntad debe ser libre y espontánea, exenta de vicios, debe recaer sobre objeto lícito y sobre una causa lícita.

2.- La representación no se presume porque las modalidades no se presumen, deben ser probadas por quien la alega, de tal manera que si no se comprueba la representación el acto se entiende puro y simple, y los efecto se radican en el patrimonio del representante.

3.- Los efectos del acto celebrados por el representante se van a radicar en el patrimonio del representado. El acto jurídico que celebra el representante debe ser un acto jurídico cuya ejecución sea lícita para el representado porque el representado va a soportar las consecuencias de este acto.

4.- La representación tiene aplicación siempre a menos que la ley lo prohiba, porque las modalidades en el derecho patrimonial tienen amplia aplicación, salvo aquellos casos en que la ley lo prohibe. En el derecho patrimonial hay un sólo acto jurídico que no pude realizarse por medio de representantes (el testamento, art.1004).

Art. 1004. La facultad de testar es indelegable.

Incluso en el derecho de familia el matrimonio puede celebrarse por medio de mandatario, de acuerdo con lo que prescribe el art.103.

Art. 103. El matrimonio podrá celebrarse por mandatario especialmente facultado para este efecto. El mandato deberá otorgarse por escritura pública, e indicar el nombre, apellido, profesión y domicilio de los contrayentes y del mandatario.

Nuestro código civil acepta la teoría de la modalidad, curiosamente porque la teoría de la modalidad es posterior al código civil. Basta un ligero análisis de sus disposiciones para llegar a esta conclusión:

El art.1448, dice lo que una persona ejecuta a nombre de otra, o sea, la voluntad que perfecciona el acto es la voluntad del representante. Agrega, estando facultada por ella o por la ley para representarla, se esta refiriendo a las fuentes de la representación. Produce respecto del representado los mismos efecto que si hubiese contratado el mismo, esto es los efectos del acto jurídico se van a radicar en el patrimonio del representado.

El código al tratar de la tradición en el art.672 establece: la tradición debe ser hecha voluntariamente por el tradente o por su representante.

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La tradición para que sea válida requiere también del consentimiento del adquiriente o de su representante, luego cuando se actúa por medio de representantes es la voluntad del representante la que perfecciona la tradición.

El art.678 nos dice si la tradición se hace por medio de mandatario o de representante legal, el error de estos invalida la tradición, y esto sólo se puede explicar si es la voluntad del representante o del mandatario la que perfecciona la tradición.

Art. 678. Si la tradición se hace por medio de mandatarios o representantes legales, el error de éstos invalida la tradición.

La corte suprema, en sentencia de 5 de junio de 1951, resolvió por primera vez que la representación es una modalidad, ésta doctrina había sido planteada en varias oportunidades por sentencias de la corte de Santiago y de la corte de apelaciones de Temuco, sentencia que habían sido anuladas por la corte suprema por la vía del recurso de casación en el fondo.

Sostener que la representación es una modalidad no sólo tiene importancia desde el punto de vista teórico, sino que es muy rica en consecuencias de carácter práctico. La corte suprema había resuelto invariablemente que cuando se celebraba un acto por medio de mandatario o de representante legal, y el mandatario o representante ejecutaba el acto o celebraba el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, el representado no podía solicitar la declaración de nulidad absoluta, porque era la voluntad del representado la que perfeccionaba el acto jurídico.

Cuando la corte suprema cambia de doctrina sostiene que cuando el representante o el mandatario ejecuta un acto o celebra un contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba el representado puede solicitar la declaración de nulidad absoluta de ese acto o contrato, porque es la voluntad del representante

Mientras la corte suprema sostuvo que la representación era una ficción sostuvo invariablemente que el mandato para vender o comprar bienes raíces era un mandato solemne que debía otorgarse por escritura pública porque la compraventa de bienes raíces es un contrato solemne cuya solemnidad consiste en el otorgamiento de escritura pública. Porque la voluntad que perfecciona el acto es la voluntad del representado. Cuando la corte suprema cambió de doctrina llegó a la conclusión que el mandato es siempre un contrato consensual, salvo aquellos casos en que la ley establece que el mandato es un contrato solemne.

Fuentes de la representación

La representación puede tener su origen en la ley o en la voluntad del representante, de donde se desprende que la representación puede ser legal o voluntaria. Art.1448.

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Art. 1448. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado él mismo.

La representación legal, llamada también forzada es la que tiene su origen en la ley, y los que representan a otros en virtud de una disposición legal se denominan representantes legales. El art.43 del c.c1. señala quienes son representantes legales: el padre o madre legítimos que detenta la patria potestad, el adoptante y su tutor o curador.

Art. 43 Son representantes legales de una persona el padre o la madre, el adoptante y su tutor o curador (nuevo texto).

Estos casos son casos de representación legal general porque estas personas representan legalmente a los incapaces para la generalidad de actos jurídicos que estos deben celebrar.

Existen casos de representación legal especial, en virtud del art. 671 del c.c. el juez es el representante legal del deudor en las ventas forzadas de bienes del deudor que se hacen previo decreto judicial, en pública subasta, a petición del acreedor. En el juicio ejecutivo el representante legal del deudor es el juez.

Art. 671. Se llama tradente la persona que por la tradición transfiere el dominio de la cosa entregada por él o a su nombre, y adquirente la persona que por la tradición adquiere el dominio de la cosa recibida por él o a su nombre.

Pueden entregar y recibir a nombre del dueño sus mandatarios, o sus representantes legales.

En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a petición de un acreedor, en pública subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su representante legal.

La tradición hecha por o a un mandatario debidamente autorizado, se entiende hecha por o a el respectivo mandante.

En la partición de bienes el partidor representa legalmente a los comuneros en los actos de enajenación.

De acuerdo con lo que prescribe la ley de quiebras, el síndico de quiebras es el representante legal del fallido (se llama fallido al persona que está declarada en quiebra).

El rector de la universidad de Chile es el representante legal de la corporación. El presidente del Consejo de estado es el representante legal del Fisco en juicio.

1 Hoy reformado por la ley de filiación

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La representación voluntaria emana fundamentalmente del contrato de mandato y en ciertos casos muy calificados del llamado cuasi contrato de agencia oficiosa.

En virtud del art.2116, el mandato es un contrato en que una persona confía la gestión de uno o más negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.

Art. 2116. El mandato es un contrato en que una persona confía la gestión de uno o más negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario.

La persona que confía el encargo se llama comitente o mandante, y la persona que acepta el encargo se llama procurador, apoderado, y en general mandatario.

El contrato de mandato es la fuente más importante de la representación voluntaria, sin embargo es perfectamente posible que exista mandato sin representación.

Y la representación es un elemento de la naturaleza del contrato de mandato, lo que significa que con la sola circunstancia de celebrarse un contrato de mandato el mandatario tiene facultad de representar al mandante y para que no tenga facultad de representar al mandante se va a requerir cláusula especial.

El mandatario va a actuar en representación del mandante cuando actúa a nombre del mandante y dentro de los límites de sus facultades, en éste caso los efecto del contrato celebrado por el mandatario se van a radicar inmediatamente en el patrimonio del mandante porque operó la representación.

El mandatario no actúa en representación del mandante cuando actúa en propio nombre, y los efecto del acto se van a radicar en el patrimonio del mandatario, pero como el mandatario actúa por cuenta y riesgo del mandante debe transferir los efectos del acto al mandante.

En ciertos casos al mandante le puede convenir que el mandatario actúe a su propio nombre.

El agente oficioso es aquél que actúa a nombre de otro sin tener poder para representarlo. En principio lo que ejecuta es totalmente inoponible al interesado, pero obliga en dos casos:

1) Cuando el interesado ratifique lo que ejecutó el agente oficioso. Aquí la fuente de la representación es la ratificación a posteriori del representante oficioso. (ratificación o aceptación de los actos inoponibles).

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2) La persona en cuyo nombre actúa el agente oficioso resulta obligado en todos los casos en que reporte beneficio, hasta la concurrencia del beneficio reportado.

Requisitos

Para que los efectos de los actos se radiquen en el patrimonio del representado se requiere:

1) El representante debe ejecutar un acto jurídico. No hay representación para actos naturales. Acto jurídico es declaración de voluntad. Este acto jurídico debe reunir todos los requisitos de existencia y validez. Que la voluntad sea seria, exenta de vicio; que sea capaz (salvo art. 2128); causa y objeto lícito.

Art. 2128. Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el mandatario serán válidos respecto de terceros en cuanto obliguen a éstos y al mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el mandante y terceros no podrán tener efecto sino según las reglas relativas a los menores.

2) El representante debe actuar a nombre del representado y esto se llama contemplatio domini, y que expresa que está actuando a nombre del representado. De lo contrario, no opera la representación y los efectos van al patrimonio del representante.

3) El representante está facultado para representar al representado. Esta facultad, tratándose de la representación legal, emana de la ley; tratándose de la representación voluntaria, emana del contrato de mandato o de la ratificación a posteriori del cuasi contrato de agencia oficiosa.

4) El representante actúe dentro de los límites de su facultad. Todo lo que exceda de sus facultades no obliga al representado.

Efectos de la representación

Los efectos de los actos celebrados por el representante se radican en el patrimonio del representado, por lo tanto, el que resulta deudor es el representado.

EFECTOS DEL ACTO JURÍDICO

Acto jurídico o negocio jurídico= sus efectos consisten en el nacimiento, modificación o extinción del derecho.

En general, el acto jurídico produce efectos respecto de las partes, es decir, aquellos que actuando personalmente o por medio de representante, han dado vida o nacimiento al acto jurídico, por regla general no produce efecto respecto de terceras personas (aquellas personas que no han contribuido al nacimiento del acto (art. 1545).

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Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.

Como produce efectos en las partes se dice que los efectos son relativos (como lo es en la sentencia judicial en quienes son partes). Pero esta regla tiene excepción: hay ciertos terceros que se ven alcanzados por los efectos del acto jurídico y se llaman terceros relativos, para diferenciarlos de los terceros absolutos, aquellos que no son parte en el acto jurídico y los efectos del acto jurídico les son inoponibles, no los tocan.

Los terceros relativos sin ser partes se ven alcanzados por los efectos, en virtud de que están ligados por relaciones jurídicas con las partes y esto hace que puedan ser alcanzados por los efectos.

Los terceros relativos son generalmente los sucesores y acreedores de las partes.

Los sucesores de las partes, llamados también causa habiente, son aquellos que han derivado sus derechos y obligaciones de alguna de las partes. Esta derivación puede hacerse por transferencia o por transmisión. La transferencia en cuanto a traspasarse puede ser a título singular. Mientras que la transmisión puede ser a título singular o universal (una parte o todo el patrimonio).

Los sucesores a título universal son los herederos que suceden en todo el patrimonio transferible o en una cuota de él, art. 1097 (o en todos los derechos y obligaciones o en una cuota de ellos).

Art. 1097. Los asignatarios a título universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. Los herederos son también obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas.

El heredero es un tercero relativo porque se ve alcanzado por los efectos del acto jurídico, ya que hereda derechos y obligaciones (quien contrata para sí, contrata para sus herederos).

Una corriente de la doctrina sostiene que los herederos son terceros absolutos, pero fallecido el causante, éstos pasan a tener la calidad de parte, porque tienen la misma situación jurídica del causante. En nuestro concepto, no son partes, porque no concurrieron a la formación del acto.

Los herederos a título singular se llaman legatarios. Pueden suceder al causante tanto en sus derechos como obligaciones (art. 1104).

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Art. 1104. Los asignatarios a título singular, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de herederos, son legatarios: no representan al testador; no tienen más derechos ni cargas que los que expresamente se les confieran o impongan. Lo cual, sin embargo, se entenderá sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de los herederos, y de la que pueda sobrevenirles en el caso de la acción de reforma.

Los causa habientes a título singular por actos entre vivos se llaman cesionarios y sólo suceden en los derechos, no en las obligaciones, porque en el derecho chileno no existe la transmisión de obligaciones.

Los sucesores a título singular son terceros relativos porque se ven alcanzados por los efectos del acto jurídico celebrado con anterioridad a la transferencia o transmisión, pero con respecto del objeto que ellos derivan del causante.

Son también terceros relativos los acreedores. Todo acreedor tiene como garantía de su crédito el derecho de prenda general, en virtud del cual el acreedor tiene derecho a perseguir su crédito sobre todos los bienes presentes o futuros del deudor, raíces o muebles, con la sola excepción de los bienes inembargables.

El acreedor puede pagarse de la venta de estos bienes no sólo de su crédito, sino también de los intereses y gastos de la cobranza (art. 2465 y 2469, consecuencia que el patrimonio sea una universalidad jurídica).

Art. 2465. Toda obligación personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecución sobre todos los bienes raíces o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptuándose solamente los no embargables, designados en el artículo 1618.

Art. 2469. Los acreedores, con las excepciones indicadas en el artículo 1618, podrán exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus créditos, inclusos los intereses y los costos de la cobranza, para que con el producto se les satisfaga íntegramente si fueren suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas especiales para preferir ciertos créditos, según la clasificación que sigue.

Los acreedores son terceros relativos porque se ven alcanzados por los actos o contratos celebrados por el deudor, porque si por éstos salen bienes del patrimonio, éste va a disminuir y las posibilidades de pagarse van a ser menores; si ingresan, el derecho se va incrementar y va a tener mayores posibilidades de pagarse.

Frente a los terceros relativos, existen los terceros absolutos que no se ven alcanzados por los efectos del acto jurídico, pero esta regla no es absoluta; hay casos en que los efectos del acto alcanzan a estos terceros absolutos, como los actos jurídicos de

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familia, porque crea estados que son oponibles a todo el mundo o afectan a todos (calidad de “hijo” respecto a todos, no sólo a los padres).

El contrato colectivo de trabajo es el derecho comparado afecta a los derechos absolutos, es el que se celebra con un sindicato y afecta no sólo a los trabajadores que forman parte del sindicato por la celebración, sino a todos los trabajadores que ingresen con posterioridad que son extraños al contrato.

LA SIMULACION

GENERALIDADES.-

Hay simulación cuando la declaración de voluntad constitutiva de un acto jurídico se dirige por la persona que la hace a otra, con la cual se está de acuerdo en no querer darle eficacia. Dicha otra persona puede ser una de las dos partes de un acto bilateral o el destinatario de una declaración unilateral de voluntad recepticia, como, por ejemplo, el arrendatario al que se notifica el desahucio.-

La declaración en que hay concenso en no darle eficacia es una mera ficción, realizada con el fin de engañar a terceros. Detrás de esta declaración fingida, aparente, existe una contradeclaración oculta, que expresa la verdadera voluntad de lo convenido en la ficción, cual es la de no celebrar acto jurídico alguno o la de concluir otro diverso del fingido.-

La simulación difiere de la reserva mental. Esta última existe cuando el declarante, a sabiendas de que lo declarado no responde a su intención, reserva en secreto, en la mente, su verdadera voluntad. En este caso el acto jurídico es plenamente válido. La seguridad del comercio jurídico y la confianza en la palabra dada fundamentan la conclusión. Ahora bien, la simulación se diferencia de la reserva mental por implicar aquélla un acuerdo entre la parte que emite la declaración y la persona a la cual va dirigida, acuerdo que no hay en la reserva mental. Por eso, mientras la reserva mental es posible en todos los actos jurídicos, la simulación lo es tan sólo en los bilaterales y en los unilaterales recepticios que, como se sabe, para producir sus efectos deben comunicarse a una persona determinada.-

La simulación obedece a causas muy variadas. Desde este punto de vista se distingue entre la simulación lícita y la ilícita. La primera no persigue fines dolosos; es determinada por motivos inocentes o de orden moral, como en quedar a salvo de indiscreciones o impedir que el público se ponga al corriente de ciertos negocios, o por modestia para realizar anónimamente el bien. Pero en la práctica , en su mayoría, las simulacionesson fraudulentas, realizadas en perjuicio de terceros.-

LA SIMULACION EN LOS ORDENAMIENTOS JURIDICOS POSITIVOS.-

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Nuestro Código Civil no establece reglas sobre la simulación. Esta ha sido estructurada por la doctrina y jurisprudencia basándose principalmente en el artículo 1707 del Código Civil, que dice: “Las escrituras privadas hechas por los contrayentes para alterar lo pactado en escritura pública, no producirán efectos contra terceros.-

Tampoco lo producirán las contraescrituras públicas, cuando no se ha tomado razón de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero”.-

El Código Civil chileno en ninguna parte emplea la voz simulación. Empero, el Código Penal castiga al “que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado”. (art. 471, Nº 2; art. 466 inc. 2º).-

Al revés del nuestro, otros códigos civiles se ocupan expresamente de la simulación: argentino de 1869 (arts. 955 a 960); alemán de 1900 (art. 117); italiano de 1942 (art. 1414 al 1417); etíope de 1960 (arts. 1991, 1994,2019); portugués de 1967 (arts. 240 al 243); boliviano de 1975 (arts. 543 al 545) ; peruano de 1984 (arts. 190 al 194); paraguayo de 1985 ( arts. 305 al 310).-

SIMULACION ABSOLUTA Y SIMULACION RELATIVA.-

Hay simulación absoluta cuando realmente ningún acto jurídico quiere celebrarse, y sólo se finge realizar uno. Ejemplo típico es el del deudor que finge vender algunos bienes a un amigo, con el cual está de acuerdo , a fin de sustraerlos de la inminente acción ejecutiva de los acreedores. En este caso como en otros análogos, el acto tiene todas las apariencias del válido, pero en realidad no ha existido acto alguno.-

Hay simulación relativa cuanto aparentemente se celebra un acto jurídico, pero en realidad se quiere realizar otro.-

En la simulación relativa hay dos actos jurídicos: 1º. El ostensible, simulado, ficticio o aparentemente, que es el que las partes han fingido realizar, y 2º. El acto oculto, sincero, real o disimulado, que es el que efectivamente las partes han querido llevar a cabo y destinado a quedar en secreto. Este último es el resultado de la contradeclaración.-

La diversidad entre el acto jurídico aparente o simulado y el efectivo o disimulado puede residir: a) en la naturaleza del acto, como ocurre por ejemplo en la donación disimulada detrás de una aparente compraventa; b) en el objeto, como por ejemplo, se declara, en el acto ostensible o simulado, vender una cosa en un millón de pesos, pero en la contradeclaración o acto disimulado se dice que es de dos millones, o bien en el acto aparente se expresa que los servicios que prestará la mujer que se contrata serán los de empleada de casa particular, pero en el acto secreto o disimulado se establece que son

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los de prostituta; c) en los sujetos que celebran el acto, como, por ejemplo, A finge vender a B, pero en realidad vende a C. En el acto secreto o contradeclaración deben concurrir tanto a los contrayentes efectivos (A y C) como el aparente (B). El procedimiento recibe el nombre de interposición ficticia o simulada de persona: el contrayente efectivo y oculto (C) se llama interponente, y el que aparece en su lugar (B) se llama interpuesto (prestanombre, palo blanco, hombre de paja, testaferro).

Interposición simulada o interposición real.-

No debe confundirse la interposición simulada de persona con la interposición real de la misma. En el primer caso el vínculo jurídico verdadero no se establece con la persona interpuesta, pero sí en el segundo, la cual se presta a formar , en su propio nombre, dicho vínculo que en realidad interesa a otra que permanece ajena al contrato. La interposición supone un acuerdo entre el sujeto que la promueve y el interpuesto; en cambio, no es necesario que el tercero participe en ese acuerdo.-

La interposición real puede ser perfectamente lícita y obedecer a un fin comprensible. Supongamos que un enemigo personal mío vende una casa de mi agrado. Ante el obstáculo para tratar el negocio, pido a un amigo que compre la casa y despúes me la venda a mí. Pero la interposición real puede también obedecer a motivos ilícitos; en tal caso, podrá impugnarse por los medios adecuados a la especie. Y así, si un cónyuge no divorciado perpetuamente se pone en connivencia con un tercero para que le compre una cosa a fin de que, después, se la venda, a su turno, al otro cónyuge, la venta podría atacarse de nulidad por fraude a la ley, ya que, mediante la combinación de dos actos, se pretendió burlar la disposición del artículo 1796, que declara nula la venta entre cónyuges no divorciados perpetuamente.-

Nótese que es esencial para que haya interposición real que la persona interpuesta esté de acuerdo con la que promueve la interposición en que ella intervendrá en el primer acto con el único fin de traspasar, mediante un segundo acto, a otro sujeto señalado por el promotor de la interposición. Por eso- y siguiendo con el ejemplo de la venta entre los cónyuges – si un sujeto adquirió para sí mismo, sin connivencia alguna con uno de los cónyuges, y después, por cualquier causa, vende la cosa al otro, no hay interposición de persona ni fraude a la ley.-

Nuestro Código Civil contiene dos casos en que sanciona tanto la interposición simulada como la real. El primero se refiere a la disposición testamentaria a favor de un incapaz, la declara nula aunque se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso o por interposición de persona (art. 966). El segundo caso alude al mandatario, el cual no puede por sí ni por interpuesta persona, comprar las cosas mediante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que éste le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobación expresa del mandante (art. 2144).-

EFECTOS JURIDICOS DE LA SIMULACION

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En cuanto a los efectos jurídicos de la simulación, hay que distinguir, por un lado, la simulación absoluta de la relativa y, por otro, dentro de cada una de aquellas, las relaciones de las partes entre sí y las de éstas con respecto a los terceros.-

Partes son los que los han concurrido con su voluntad a formar el acto simulado y el disimulado. Entre los terceros no se comprenden, naturalmente, los absolutos, o sea, los que no están ni estarán en relaciones jurídicas con las partes; la categoría de los terceros queda limitada a los relativos, es decir, a los que están o estarán en relaciones jurídicas con las partes: los acreedores de las partes, los causahabientes o sucesores de las partes, a título universal o singular, por acto entre vivos o por sucesión por causa de muerte.-

a) Simulación absoluta.-

En ésta falta el consentimiento para generar el acto simulado y cualquier otro; en consecuencia, entre las partes el acto simulado es nulo de nulidad absoluta. Así se desprende, a contrario sensu, de la disposición del Código Civil que declara que las escrituras privadas o contraescrituras hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pública, no producen efectos contra terceros ( art. 1707), por lo cual debe concluir que son válidas entre las partes y si en el acto secreto, en la contraescritura se establece que no se quiere celebrar acto jurídico alguno, esta declaración tiene plena validez y ninguna el acto simulado u ostensible: la verdadera voluntad de las partes está en el acto secreto o disimulado que testimonia el no querer celebrar acto jurídico alguno.

Fundándose en la mencionada disposición del Código Civil que hace inoponibles las contraescrituras a los terceros pero no a las partes, cualquiera de éstas puede demandar judicialmente que se declare la vigencia de la relación secreta establecida en la contraescritura que deja en claro que ningún acto jurídico se quiso llevar a cabo.-

Probada la simulación absoluta, el acto simulado debe declararse nulo, de nulidad absoluta, por falta de consentimiento de las partes para generar cualquier acto jurídico.-

Los terceros de buena fe, o sea, los que ignoran la existencia de la simulación, están protegidos respecto a ella, ya que las contraescrituras que no alcanzan publicidad son inoponibles a los terceros. En consecuencia, pueden invocar a su favor el acto público o simulado. Pero los terceros, una vez demostrada y llegada a su conocimiento la simulación, podrán, si les conviene, invocar el acto secreto o disimulado. Por ejemplo, si en el acto público un deudor dice vender a un amigo cierto bienes y en el acto disimulado se expresa que no se quiso celebrar ningún acto, es evidente que a los acreedores les conviene atenerse al acto disimulado, porque deja constancia que los bienes supuestamente vendidos no han salido del patrimonio del deudor y contra ellos podrán hacer valer sus derechos y dirigir las acciones pertinentes.

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b) Simulación relativa.-

En la simulación relativa la voluntad real de las partes está manifestada en el acto secreto o disimulado y por eso entre ellas éste es el que tiene valor y no el público o simulado. Mal podría una de las partes, para evitar el cumplimiento del contrato oculto, oponer a la otra simulación; este medio, por lo demás, sólo puede emplearse por los terceros.-

Nuestra jurisdicción ha dicho acertadamente que, en los casos de simulación relativa, para establecer las verdaderas relaciones jurídicas que han existido entre las partes, debe prescindirse del acto simulado y atenderse al acto real, considerando la prueba rendida. (1)

Frente a terceros de buena fe el acto simulado o público se considera existente y válido; los autores de la disimulación no podrían escudarse en ésta para atacar la adquisición hecha por un tercero de buena fe. Es el principio que resulta del citado artículo 1707. Todo esto sin perjuicio de que, como se explicó en la simulación absoluta, los terceros de buena fe puedan invocar el acto disimulado. Así, pues, los terceros de buena fe pueden optar entre valerse del acto simulado o el simulado según les convenga.-

Contra el tercero de mala fe, es decir, el conocedor de la simulación, pueden las partes hacer valer ésta. Y el tercero de mala fe deberá pasar por los efectos del vínculo disimulado u oculto.-

El acto disimulado obliga a las partes y al tercero de mala fe siempre que llene los requisitos generales y los que corresponden a su naturaleza especial. Y así, si el acto oculto adolece de objeto ilícito, no será valido, y el sujeto interesado, después de probar la simulación, podrá pedir, conforme a las reglas generales, la declaración de la nulidad de ese acto por objeto ilícito.-

Debe observarse que aquellos terceros que, como por ejemplo, los herederos de las partes, pasan a ocupar el lugar de éstas y, en consecuencia, se les aplican las reglas que en materia de simulación gobiernan a las partes. Sin embargo, si una de las partes mediante el acto simulado hubiere perjudicado a un sucesor relativamente a sus derechos que la ley le otorga y que no pueden serle menoscabados, podrá hacer valer el acto secreto. Por ejemplo, si el causante en el acto simulado o aparente dice vender a un hijo ciertos bienes y en realidad hay encubierta una donación que perjudica a los otros hijos en sus asignaciones forzosas, ellos tienen derecho, como terceros de buena fe, a ejercitar las acciones correspondientes que, en el ejemplo, conducirán a evitar el menoscabo de dichas asignaciones de acuerdo con las normas pertinentes del Código Civil (arts. 1185 y 1198).-

Conflicto de los terceros entre sí.-

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Puede suceder que algunos terceros tengan interés en invocar el acto simulado o aparente y otros el disimulado o secreto. Se ha estimado que tal conflicto debe resolverse haciendo primar el derecho de los terceros que hacen valer el acto aparente o simulado. La razón está en que el artículo 1707, relativo a las escrituras, se inclina en su favor, al igual que su espíritu, que tiende a garantizar la seguridad de los que confían en los actos ostensibles.-

Medios judiciales de hacer valer la simulación; acción y excepción.-

La simulación puede hacerse valer judicialmente como acción o excepción.-

La acción de simulación es una acción personal y declarativa; tiende a comprobar la existencia de la simulación.-

En cuanto a la prescripción, el plazo de la acción de simulación, entre las partes, debe contarse desde que una de ellas pretende desconocer el acto oculto e investir de seriedad al simulado o público, pues desde ese momento hay interés en ejercitar la acción.-

Los terceros sólo pueden ejercitar la acción de simulación si tienen interés en la declaración de ésta, ya que es un principio que “sin interés no hay acción”. Y el plazo se comienza a computar desde el momento en que tuvieron conocimiento del acto simulado u oculto.-

En ningún caso la acción de simulació puede entablarse después que haya operado la prescripción adquisitiva de la cosa a favor de la persona que la adquirió basándose en el contrato simulado u ostensible.-

Pueba de la simulación.-

Los terceros pueden probar la simulación por todos los medios que la ley franquea incluso testigos. Al respecto no rige la limitación según la cual “al que demanda una cosa de más de dos unidades tributarias de valor no se le admitirá la prueba de testigos, aunque limite a ese valor la demanda” (C.Civil, art. 1710 inc. 1º). Y esta norma no rige ni se aplica porque no se trata de probar una prestación, sino la simulación. También la simulación puede establecerse mediante presunciones.-

A las partes les está vedadp acreditar la simulación por medio de testigos, porque a ellas les es aplicable la disposición del Código Civil que dice: “No serña admisible laprueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno loq ue se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o después de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma” (art. 1709 inc.2º).-

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La prueba de la simulación incumbe al que la alega, pues los actos y contratos se presumen sinceros.-

Facultad de los jueces para apreciar la prueba de la simulación.

Los jueces de la instancia aprecian soberanamente las pruebas aducidas para demostrar la simulación; no están sujetos al control del tribunal de casación.-

Acción civil y acción penal.

La simulación puede dar origen a una acción civil y a una acción penal: la primera para dejar sin efecto el acto simulado y obtener la correspondiente indemnización de perjuicios, y la segunda para exigir el castigo de los que han celebrado dicho acto en perjuicio de terceros. Ambas acciones son independientes.-

La acción de simulación y la acción Pauliana.

Aunque una y otra presentan semejanzas no pueden confundirse. Recordemos antes que la acción Pauliana es la acción que tiene el acreedor para revocar los actos ejecutados por el deudor, en fraude de sus derechos. La diferencia fundamental consiste en que la acción revocatoria se dirige contra un acto real del deudor y tiende a reconstruir el derecho de prenda general de los acreedores, disminuido por el acto fraudulento de aquél; la acción de simulación, en cambio, va contra un acto puramente ficticio del deudor y su fin no es la reconstrucción de la prenda general, sino más bien la comprobación que tales o cuales bienes no han salido en realidad del patrimonio del deudor.-

ACTOS ANALOGOS A LA SIMULACION

Enunciación de esos actos.

Los actos concluidos en fraude a la ley, los indirectos y los fiduciarios, aunque distintos de la simulación, presentan ciertas semejanzas con ella; pero no son propiamente actos simulados.-

Fraude a la ley.

El fraude a la ley se diferencia de la simulación, porque ésta supone una apariencia de realidad en tanto que el fraude a la ley consiste en actos reales queridos y realizados efectivamente y combinados de tal manera que aun siendo lícitos en sí, aisladamente considerados, permiten, como resultado de la combinación, burlar la ley y hacerla producir efectos contrarios a su espíritu y a su fin. Mediante el fraude a la ley los interesados persiguen librarse de obligaciones impuestas por ella o un contrato, realizando actos ajustados aparentemente a la misma, pero que suponen una

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contravención o un falseamiento de su espíritu. Ejemplo: con el fin de burlar la prohibición de celebrar el contrato de compraventa entre cónyuges no divorciados perpetuamente (C.Civil art. 1796), uno de ellos vende efectivamente un bien a un tercero, para que éste, a su vez, se lo venda a la mujer. No hay simulación porque las dos operaciones han sido reales y no aparentes.-

Se estima que una vez determinada en forma clara la intención fraudulenta, debe declararse la nulidad de los actos ejecutados. Por que el artículo 10 del Código Civil al sancionar con la nulidad absoluta los actos jurídicos prohibidos por la ley, sanciona el resultado que la prohibición quiere impedir, cualesquiera que sean las formas de que se hubieren valido las partes. Lo que a la ley le interesa es el fondo, las consecuencias de los actos, y no su forma, aunque ésta se ajuste a la letra de la misma ley. El legislador – dice un tratadista - , al dictar una orden o una prohibición, quiere que produzca sus efectos aun en contra de combinaciones que tratan de eludirla y aun cuando éstas adopten formas legales; aquél no puede tolerar que la forma sea burlada por maniobras ingeniosas que adopten formas o vestiduras de esta naturaleza.-

El problema del fraude a la ley – se afirma – es un caso de interpretación del derecho en el que corresponde al juez determinar el propósito de las partes de violar la norma legal y los perjuicios que con esta violación indirecta se causan.-

Entre el fraude a la ley y la simulación cabe destacar las siguientes diferencias:1) El acto jurídico simulado produce sólo una apariencia de contrato; el acto

concluido en fraude a la ley es real y verdadero.-2) El acto simulado, cuando es ilícito, viola directamente la ley; el fraudulento,

sólo en forma indirecta. Este último en sus formas externas respeta la ley, pero viola en el fondo su espíritu.-

3) La simulación puede ser lícita o ilícita; el fraude a la ley es siempre ilícito.

Acto jurídico o negocio indirecto.

Hay acto jurídico o negocio indirecto o, más exactamente dicho, procedimiento indirecto cuando se emplea en determinados casos concretos un acto o negocio para producir, en última instancia, un fin práctico diverso de los que son propios del tipo a que ese acto pertenece. A través del acto jurídico que utilizan las partes indirectamente consiguen fines diversos de los que “podrían deducirse de la estructura del negocio mismo”. Ejemplos habituales: a) en vez de pagar al acreedor, el deudor le cede un crédito que, a su turno, tiene contra un tercero por una suma equivalente; b) una persona quiere donar a otra un bien y, para evitar pago de impuesto o para eludir una prohibición o por cualquier otra razón, en vez del contrato a título gratuito que corresponde hacer, elige la vía indirecta de conferir mandato a quien desea beneficiar, mandato que lo extiende en forma irrevocable para administrar y enajenar dicho bien; c) un deudor, para garantir una deuda, vende al acreedor una cosa con pacto de retroventa. En todos estos casos se crean los actos para un fin práctico diverso del que les corresponde por su función propia.-

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La diferencia entre el acto simulado y el indirecto es evidente. En el último nada es fingido, todo es real y efectivamente querido; ningún desacuerdo hay entre la voluntad y la declaración; lo único que ocurre es que las partes con el ánimo de lograr indirectamente sus fines, usan un acto jurídico cuya función es diversa. Nótese que ellas “quieren efectivamente el negocio que celebran; desean someterse efectivamente a su disciplina jurídica y repugnaría a sus propósitos la aplicación de una disciplina contraria; quieren también constantemente los efectos que son típicos del negocios adoptado, sin los cuales no obtendrían su fin, que no se identifica con la consecución de aquellos efectos, peroq ue, sin embargo, los presupone”.-

El acto jurídico indirecto no constituye una categoría jurídica, pues el motivo que lo determina permanece extraño al acto mismo y a su causa.-

En general, el procedimiento indirecto se considera válido, como quiera que las partes no excluyen los efectos típicos del acto o actos utilizados, sino que los hacen servir a otros fines diversos de los típicos de éstos, a lo sumo ellas agregan otros efectos compatibles con los mencionados para lograr mejor los fines que los mueven a emplear la vía oblicua. No hay en todo esto, como alguien ha subrayado, sino simplemente una consecuencia de la autonomía de la voluntad concedida a las partes. Sólo si el procedimiento se dirige a fines ilícitos, el acto o los actos empleados serán nulos. Pero en verdad en estos casos no se sanciona la existencia del fin indirecto, sino el fin ilícito mismo.-

La especie más importante o representativa del acto jurídico o negocio indirecto es el acto fiduciario que, en seguida, pasamos a estudiar.-

Actos jurídicos fiduciarios.-

Concepto. Hay un acto jurídico fiduciario cuando una persona (el fiduciante) traspasa el derecho de propiedad de un bien a otra (el fiduciario), no para incrementar el patrimonio de la última, sino para que ejercite ella el derecho con determinadas limitaciones dirigidas a lograr ciertos fines prácticos respecto de los cuales el acto tiene una eficacia mayor que la necesaria para alcanzarlos. En realidad, al menos de presencia, hay dos actos diversos en que se actúa o desarrolla el fin práctico que con el procedimiento fiduciario se persigue: uno amplio, que por tener efectos sobre la cosa se llama real; liga a las partes y es el único que interesa a los terceros y despliega su eficacia propia y típica; el otro acto, de efectos puramente obligatorios, sólo se circunscribe a las partes, sin que cuente para nada respecto de terceros: mediante este otro acto el fiduciario se obliga a no usar la cosa o el derecho traspasado, sino únicamente para los fines establecidos.-

Un ejemplo hará comprender más fácilmente el concepto. Un acreedor, que quiere una garantía expedita y sin complicaciones, en vez de exigir por la deuda la prenda de una

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cosa mueble o la hipoteca de un bien raíz, celebra con el deudor la compraventa dela cosa seguida de la respectiva tradición, y conviene devolver el bien en cuanto se le pague la deuda, obligándose a no disponer de la cosa entretanto, en el ínterin, como gustan decir los arcaizantes. Salta a la vista que, para el fin de garantía, la transferencia del dominio es excesiva, pues habría bastado constituir prenda o hipoteca. Con razón se dice, muy gráficamente, que en el acto o negocio fiduciario las partes queiren un más para conseguir un menos.-

Fines más usuales que se persiguen con los actos fiduciarios. Son los que a continuación se indican:

1. Fines de garantía, como el que fluye del ejemplo recién expuesto, o sea, transferencia de la propiedad al acreedor, obligándose éste a restituirla una vez satisfecho su crédito.-

2. Fines de administración o gestión: se transfiere la propiedad, pero sólo para uqe la administre el adquirente o fiduciario, obligándose a devolverla cumplida que sea la misión.-

3. Fines de mandato, como si se cede un crédito para que con su producto el fiduciario compre un terreno a nombre del fiduciante.-

4. Fines de cobro. Por ejemplo, soy el beneficiario de una letra de cambio girada y aceptada por un amigo; con delizadeza y eficacia cedo plenamente el título de crédito a otro para que éste lo cobre y me entregue después la suma percibida.-

5. Fin dirigido a privar a un acreedor del tradente de una cosa sobre la cual el primero podría hacer efectiva la responsabilidad patrimonial del segundo. Un acto de esta especie, como oportunamente se estudiará, puede impugnarlo el acreedor por los medios adecuados.-

Estructura del acto fiduciario. El acto fiduciario es una forma compleja que resulta de la unión de dos actos, igualmente queridos y efectivos; ningún fingimiento hay como en la simulación.-

El primer acto se dirige a traspasar el derecho de propiedad o el crédito, que se realiza de modo perfecto e irrevocable. El acto produce plenamente sus efectos entre las partes y respecto de terceros.-

El segundo acto, de efectos meramente obligatorios, sólo vincula a las partes y corrige el exceso de eficacia del primer acto, fijando las limitaciones con que se atribuye el bien al fiduciario que, en resumen, suele ser alguna de éstas: a) restitución de la cosa al fiduciante; b) transferencia o transmisión de la misma a la persona que se indica, y c)

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hacer un determinado uso del bien o darle un destino prefijado.-

Que las anteriores limitaciones las cumpla o no el adquirente de la propiedad queda sujeto a la fe (fiducia) de éste. De aquí el nombre de acto o negocio fiduciario. Si el fiduciario burla las limitaciones y, por ejemplo, vende el bien que se le traspasó con la obligación de que lo conservara para devolverlo más tarde, el fiduciante nada puede hacer contra los terceros. Estos adquieren válidamente, porque las cláusulas limitativas no tienen alcance real o absoluto, sino puramente obligatorio en las relaciones internas entre fiduciante y fiduciario; aquél sólo podrá intentar contra éste la indemnización de perjuicios por incumplimiento de la obligación.-

Validez del acto fiduciario. Una parte de la doctrina es contraria a admitir la validez del acto fiduciario, porque a través de éste se desvirtúa o cambia la causa propia del acto de que se trata. Así, por ejemplo, la compraventa, seguida de la tradición, tiene por fin o causa la transferencia de la propiedad y no la constitución de una garantía o una causa fiduciaria, como resulta si se mira el negocio en toda su complejidad. Nadie niega que las partes, en virtud de la autonomía de su voluntad, pueden celebrar todos los actos que les plazcan, aun crear innominados; pero no están facultadas ni tienen poder para cambiar los efectos propios de cada uno de ellos y tampoco está en sus manos alterar ni siquiera en parte la causa que los caracteriza. Sólo los actos abstractos se realizan sin relación con una causa determinada, y aquí no se trata de ellos sino de actos causales, respecto de los cuales no puede haber una abstracción de causa, aunque sea parcial.-

HECHOS LÍCITOS E ILÍCITOS

Los hechos humanos conscientes y voluntarios pueden ser lícitos o ilícitos. Lícitos son los que se conforman a las prescripciones del ordenamiento jurídico. Ilícitos son los que se ejecutan violando dichas prescripciones.

El hecho ilícito, llamado también acto ilícito y aun ilícito, a secas, puede ser penal o civil.

Ilícito penal es el hecho que trae como consecuencia una pena. Nuestro Código Penal, refiriéndose a una especie del ilícito penal, dice que delito es toda acción u omisión voluntaria penada por la ley (art. 1° inc.1°).

Se entiende por pena un sufrimiento que el Estado impone a los sujetos que violan calificados deberes jurídicos y sustancialmente consiste en la privación o disminución de un bien individual (vida, libertad, patrimonio, etc.).

Ilícito civil es el que trae como consecuencia o resultado un daño injusto al interés de otro, si no hay daño, no hay ilícito civil. Llámase daño todo detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia que sufre un individuo en su persona física o moral (honra, afecciones, libertad, crédito, etc.) o en sus bienes.

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Para que el daño sea elemento constitutivo del ilícito civil es necesario que sea injusto, o sea, repudiado por la ley. Hay daños al interés ajeno que se producen lícitamente en la vida social, como sucede con el industrial que elabora productos de la misma calidad que su competidor y a precios muy inferiores, por lo cual lleva a la ruina al último; otro tanto acaece con el dueño de un terreno que al levantar en él un edificio oscurece u obstruye la vista panorámica de la casa vecina; un ejemplo más sería el de los bomberos que necesariamente dañan cosas al combatir el fuego.

El ilícito penal se caracteriza por estar sancionado con una pena haya o no daño. En este sentido se distingue el ilícito de daño y de peligro. Ilícito de daño es aquel que al consumarse causa un daño directo y efectivo a un bien jurídicamente protegido por la norma violada; la mayoría de los hechos ilícitos que castiga el código penal son de daño. Ilícito de peligro es aquel que se perfecciona no por un efectivo daño o lesión del bien jurídico protegido, sino por el riesgo o posibilidad de que esto suceda.

De todo lo anterior resulta que un mismo hecho puede constituir a la vez un ilícito civil y un ilícito penal; así ocurre cuando el hecho causa daño y está penado por la ley. También hay casos en que un hecho puede constituir un ilícito penal y ningún ilícito civil por no causar daño efectivo alguno (hecho ilícito de peligro, delito de vagancia, de mendicidad, tentativas de delito). Por otro lado, lo más común es que un hecho constituya el ilícito civil y no penal, lo que sucede cuando se causa daño a la persona o bienes ajenos y la ley no lo sanciona con una pena (ingratitud del donatario e injuria atroz del alimentario, sancionados por la ley civil con la revocación de la donación y con la pérdida total del derecho de alimentos, respectivamente; cuasidelito respecto de las cosas, salvo excepciones expresas).

Ilícitos civiles contractual y extracontractual: El ilícito civil puede ser contractual o extracontractual.

Ilícito contractual es aquel que tiene su fundamento en una relación específicamente preestablecida y consiste en el daño que se origina por la infracción de las obligaciones derivadas de un contrato, de una promesa unilateral, de una gestión de negocios o agencia oficiosa, del pago de lo no debido, del enriquecimiento sin causa o del deber alimenticio. Este ilícito origina la responsabilidad contractual.

Ilícito extracontractual es aquel que no presupone, entre el sujeto activo y pasivo del ilícito, alguna relación jurídica específicamente preestablecida, sino sólo la relación genérica de los miembros de la sociedad que exige a todos el deber de no causar daño a otro: no matar, no lesionar a Robinson, no robar, etc. Este ilícito origina la responsabilidad extracontractual, llamada también delictual o cuasidelictual o aquiliana, porque en Roma era regulada por la ley de Aquilia.

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Hechos ilícitos dolosos y hechos ilícitos culposos: Los hechos ilícitos, sean civiles o penales, pueden ser dolosos o culposos, según se cometan con dolo o culpa. El hecho ilícito doloso recibe el nombre de delito, y el hecho ilícito culposo se llama cuasidelito.

El dolo, según la definición de nuestro C.C. “consiste en la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro (art. 44 inc. final)”. La palabra injuria está tomada en su acepción de daño, agravio, o mal. La doctrina, usando otras palabras, define el dolo como la voluntad deliberada y precisa de ejecutar un hecho lesivo o dañoso del orden jurídico y del derecho ajeno.

Culpa es el descuido, la negligencia o la imprudencia en la relación y omisión de un hecho. No importa intención de dañar.

El C.C. distingue 3 especies de culpa; dice: “culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen ocupar en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo.

Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificación, significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano.

El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es responsable de esta especie de culpa.

Culpa o descuido levísimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la administración de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado” (art. 44 incs 1 al 5).

Los diversos grados de culpa tienen importancia para fijar la responsabilidad contractual del deudor. En efecto el deudor es el responsable de la culpa grave en los contratos que por su naturaleza sólo son útiles al acreedor, como el depósito; de la culpa leve, en los contratos que se hacen para beneficio recíproco de las partes, como la compraventa y el arrendamiento, y de la levísima, en los contratos en que el deudor es el único que reporta beneficio, como el comodato (C.C. arts 1547, 2178 y 2222).

Al revés de la contractual, la culpa extracontractual no admite graduaciones; cualquiera culpa, incluso levísima, engendra responsabilidad.

Responsabilidad civil delictual y cuasidelictual; elementos de ella: En general, se entiende por responsabilidad la sujeción a la sanción prescrita para el hecho ilícito, que, tratándose del ilícito penal es justamente la pena y, tratándose del ilícito civil, la reparación del daño causado.

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De diversos textos del C.C. (arts 2284, 2314 y 2319) fluye que, para que un hecho o una omisión dé lugar a la responsabilidad delictual o cuasidelictual civil (que es la única a la cual nos referimos aquí) es preciso que concurran los siguientes requisitos:

i) Capacidad delictual o cuasidelictual del autor del hecho ilícito;

ii) Voluntad dolosa o culposa determinante del hecho ilícito;

iii) Daño injusto causado por el hecho ilícito;

iv) Relación de causalidad entre el hecho o la omisión dolosa o culposa y el daño inferido.

I Capacidad delictual o cuasidelictual: Todos tienen capacidad delictual o cuasidelictual, excepto las personas que carecen de discernimiento necesario para darse cuenta del acto que ejecutan. Por eso los infantes (menores de 7 años) y los dementes son irresponsables de los hechos ilícitos que cometen, pero por los daños causados por ellos responden las personas a cuyo cuidado están, si pudiera imputárseles negligencia. El mayor de 7 años y menor de 16 puede ser o no responsable del hecho ilícito cometido, según concluya el juez que el menor actuó con o sin discernimiento: si obró con discernimiento, es responsable; de lo contrario, responden por él las personas a cuyo cuidado está si pudiera imputárseles negligencia (art. 2319).

El ebrio es responsable del daño causado por su acto ilícito (art. 2318).

II Voluntad dolosa o culposa determinante del hecho ilícito: para que un hecho o una omisión que daña a otro engendre responsabilidad delictual o cuasidelictual civil, es necesario también que ese hecho haya sido ejecutado con dolo o culpa. Porque nuestro C.C. está inspirado en el principio de la responsabilidad subjetiva, que descansa en la voluntad del sujeto. Es necesario que éste obre con dolo o culpa para que sea responsable del daño que cauce a otro.

El hecho ilícito cometido con dolo se denomina delito; el cometido con culpa cuasidelito (art. 2284).

Excepcionalmente, fuera del C.C., hay casos de responsabilidad objetiva. Esta se define como aquella responsabilidad que prescinde del dolo o la culpa, y en la cual se incurre, en virtud de la determinación de la ley, por la sola circunstancia de existir una relación de causalidad entre el acto y el daño. Ejemplo: El Estado que lanza objetos espaciales tiene responsabilidad absoluta y debe indemnizar los daños causados por uno de dichos objetos en la superficie de la tierra, o a las aeronaves en vuelo (convenio sobre responsabilidad internacional por daños causados por objetos espaciales). Otro ejemplo: quien ordene ejecutar una fumigación aérea debe indemnizar a los terceros que resulten

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perjudicados por la aplicación de pesticidas, haya habido o no culpa o dolo en la ejecución del hecho (ley No. 15703 art. 6). Un ejemplo más: constituye responsabilidad objetiva la solidaridad del dueño del vehículo motorizado con el conductor de éste, por los daños que cauce el último, supuesto que el propietario no pruebe que el vehículo le ha sido tomado sin su consentimiento o autorización expresa o tácita (ley de tránsito art. 174).

III Daño injusto causado por el hecho ilícito: para que el hecho ilícito engendre responsabilidad es preciso que cause un daño injusto. Dentro del Derecho Civil el daño es el elemento primordial del hecho ilícito, porque si no se produce no engendra obligaciones, responsabilidad civil, derecho a indemnización.

Anteriormente hemos definido el daño y la necesidad de que éste sea injusto para que constituya un hecho ilícito civil; ahora observaremos que el daño puede ser material o moral. Daño material o patrimonial es todo menoscabo o lesión del patrimonio de un sujeto. Daño moral es el que no toca el que no toca en manera alguna el patrimonio, sino que descarga todos sus efectos en el ámbito de la personalidad, traduciéndose casi siempre en un dolor psíquico o físico, sufrimiento, perturbaciones del ánimo, vergüenzas, turbaciones, turbaciones. Un mismo hecho provoca, a veces, las 2 clases de daño, como la desfiguración del rostro de una bella actriz, porque la alteración corporal, además de causarle pena, le provocará frustraciones laborales y, por ende, menoscabos patrimoniales.

Tanto el daño material como el meramente moral producen obligaciones, responsabilidad, dan lugar a indemnización.

En nuestra legislación, como en todas las modernas, cabe la indemnización de ambos daños. En efecto, el art. 2314 del C.C. dice que “el que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido daño a otro, es obligado a la indemnización...”.

La norma comprende toda clase de daño, pues al respecto no hace distinción alguna, como tampoco la hace la disposición del art. 2329 que obliga a la reparación de todo daño imputable a malicia o negligencia de otra persona.

En los últimos 25 años, más o menos, se ha agregado a los daños patrimonial y moral, un tercer género, del daño biológico. Este importaría una lesión al derecho a la salud, entendida ella en su sentido amplio que implica no sólo la ausencia de enfermedad sino también el estado de bienestar físico y psíquico. Por tanto, la pérdida de tal bienestar a causa de un hecho ilícito debe ser indemnizada. Un ejemplo aclaratorio: si una persona es atropellada por culpa del conductor de un vehículo y se le amputa una de sus piernas, es indudable que a su dolor moral, sufrimientos físicos y espirituales, por la privación de tal importante miembro, se agraga la pérdida del bienestar físico y psíquico de que gozaba antes de dicha amputación y parece natural que también debe ser indemnizado este menoscabo.

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Entre nosotros no hay obstáculo para la indemnización de un daño biológico, porque la Constitución Política asegura a las personas el derecho a la protección de la salud (art. 19 No. 9) y porque, el C.C. prescribe la indemnización de todo daño, sin distinción alguna (arts. 2314 y 2329).

Daño ecológico: Nuestro ordenamiento jurídico contempla especialmente el daño al medio ambiente. Dispone que “sin perjuicio de las sanciones que señale la ley, todo el que culposa o dolosamente cause daño al medio ambiente, estará obligado a repararlo, a su costo, si ello fuere posible, e indemnizarlo en conformidad a la ley” (ley No. 19300, de 9 de Marzo de 1994, art. 3).

IV Relación de causalidad entre el hecho o la omisión dolosa o culposa y el daño inferido: Finalmente para que un hecho ilícito engendre responsabilidad es necesario que haya una relación de causalidad, o sea, el daño debe ser ocasionado por la conducta dolosa o culposa del agente; en otros términos, el daño debe ser consecuencia determinante de la culpa o el dolo del autor del hecho o de la omisión ilícitos.

Reparación del daño: Todo hecho ilícito, delictual o cuasidelictual, da derecho al que sufre el daño de obtener del autor de éste la consiguiente reparación. Ésta consiste en la prestación a que es obligado el autor del daño a favor de la víctima y tiene por objeto hacer cesar el daño y volver a la situación anterior al tiempo de la realización del hecho ilícito. En todo caso la reparación debe ser completa y su magnitud se mide por la extensión del daño causado.

Todo daño, cualquiera que sea su clase, patrimonial, moral, biológico, ambiental o ecológico, debe ser reparado por su autor, pues, según ya se advirtió, la ley no excluye ninguno; comprende a todos (C.C. arts. 2314 y 2329).

La reparación puede ser en especie o en equivalente: Hay reparación en especie cuando se efectúa una reintegración en naturaleza de la situación anterior, reconstruyendo la situación de hecho preexistente. Por ejemplo, puede solicitarse que el causó ilícitamente perjuicios a un automóvil, sea condenado a repararlo por un mecánico competente; el que sufre la destrucción completa de una cosa suya por culpa de un tercero, puede demandar que éste le compre otra igual.

Lo habitual es que la reparación se haga en equivalente, sea porque a veces no es posible hacerla en especie o porque la víctima la prefiere. Consiste la reparación en equivalente en atribuir a la víctima una suma de dinero representativa en su magnitud al daño sufrido, o en algo no pecuniario equivalente de algún modo a ese daño. Por ejemplo: la publicación en un periódico, a costa del demandado, de la sentencia que declare falsas las imputaciones injuriosas o de un desmentido suscrito por él.

La reparación o resarcimiento debe abarcar el daño emergente y el lucro cesante. El primero consiste en la efectiva disminución patrimonial por el daño experimentado. El

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segundo, o sea el lucro cesante, consiste en el frustrado acrecimiento patrimonial que la víctima tenía fundados motivos para lograrlo a no mediar el hecho dañoso. Por ejemplo, las ganancias que habitualmente percibía la víctima de un atropellamiento automovilístico y que dejó de percibir mientras estuvo hospitalizada.

Tratándose del daño moral la indemnización no tiende a repararlo, sino a compensarlo o neutralizarlo en alguna medida. El monto pecuniario de la indemnización queda sujeto a la apreciación del juez que, entre otras circunstancias, considerará la intensidad del daño moral.

Observamos, por último, que el daño moral puede generar el llamado “daño patrimonial indirecto”, que surge como consecuencia de aquél. Ejemplo: un pianista, ante el asesinato de su hijo, por el dolor sufrido, no puede cumplir con los conciertos pactados.

INTERPRETACION DE LOS ACTOS JURIDICOS

Concepto.- El acto jurídico como toda expresión del pensamiento humano requiere de interpretación, es decir, de una actividad o un procedimiento encaminado a determinar cuál es la voluntad negocial o del acto que la declaración de su autor o autores exterioriza.

Interpretaciones subjetiva y objetiva.- Los autores de un acto jurídico para exteriorizar su voluntad se valen de palabras y signos. Pero puede ocurrir que esas expresiones tengan un significado para sus autores y otro para el tráfico, es decir, para el mundo de los negocios y el comercio. Si ante la disyuntiva se decide que la declaración tiene el sentido que presumiblemente le dio su autor, se habla de interpretación subjetiva y, si por el contrario, se decide que el sentido de la declaración es el que tiene el que le atribuye la opinión común del tráfico, la interpretación se califica de objetiva. Todo esto sin contar que también puede darse a la declaración la inteligencia que le dio o debió darle el que la recibió.

Reglas sobre la interpretación de los actos jurídicos; inexistencia de ellas. Reglas específicas sobre la interpretación de los contratos y de los testamentos.- Nuestro Código Civil, como la mayor parte de los códigos del mundo, no dedica ninguna sección a la interpretación de los actos jurídicos en general; se limita a dictar normas respecto a la interpretación de los contratos (artículos 1560 a 1566) y de las disposiciones testamentarias (artículos 1056 a 1069), sin perjuicio de consagrar algunas normas aisladas, como la que autoriza al juez para interpretar el plazo xoncebido en términos vagos u obscuros, sobre cuya inteligencia y aplicación discuerden las partes (artículo 1494 inciso 2°), o la que ordena interpretar a favor del pupilo, a menos de prueba contraria, los pasajes obscuros o dudosos del inventario.

Interpretación de los contratos:

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Art. 1560. Conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de las palabras.

Art. 1561. Por generales que sean los términos de un contrato, sólo se aplicarán a la materia sobre que se ha contratado.

Art. 1562. El sentido en que una cláusula puede producir algún efecto, deberá preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno.

Art. 1563. En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria deberá estarse a la interpretación que mejor cuadre con la naturaleza del contrato. Las cláusulas de uso común se presumen aunque no se expresen.

Art. 1564. Las cláusulas de un contrato se interpretarán unas por otras, dándose a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad. Podrán también interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia. O por la aplicación práctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las partes con aprobación de la otra.

Art. 1565. Cuando en un contrato se ha expresado un caso para explicar la obligación, no se entenderá por sólo eso haberse querido restringir la convención a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente se extienda.

Art. 1566. No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretación, se interpretarán las cláusulas ambiguas a favor del deudor. Pero las cláusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarán contra ella, siempre que la ambigüedad provenga de la falta de una explicación que haya debido darse por ella.

Interpretación de las disposiciones testamentarias:

Art. 1056. Todo asignatario testamentario deberá ser una persona cierta y determinada, natural o jurídica, ya sea que se determine por su nombre o por indicaciones claras del testamento. De otra manera la asignación se tendrá por no escrita. Valdrán con todo las asignaciones destinadas a objetos de beneficencia, aunque no sean para determinadas personas. Las asignaciones que se hicieren a un establecimiento de beneficencia, sin designarlo, se darán al establecimiento de beneficencia que el Presidente de la República designe, prefiriendo alguno de los de la comuna o provincia del testador. Lo que se deje al alma del testador, sin especificar de otro modo su inversión, se entenderá dejado a un establecimiento de beneficencia, y se sujetará a la disposición del inciso anterior. Lo que en general se dejare a los pobres, se aplicará a los de la parroquia del testador.

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Art. 1057. El error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposición, si no hubiere duda acerca de la persona.

Art. 1058. La asignación que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendrá por no escrita.

Art. 1059. Las disposiciones captatorias no valdrán. Se entenderán por tales aquellas en que el testador asigna alguna parte de sus bienes a condición que el asignatario le deje por testamento alguna parte de los suyos.

Art. 1060. No vale disposición alguna testamentaria que el testador no haya dado a conocer de otro modo que por sí o no, o por una señal de afirmación o negación, contestando a una pregunta.

Art. 1061. No vale disposición alguna testamentaria en favor del escribano que autorizare el testamento, o del funcionario que haga las veces de tal, o del cónyuge de dicho escribano o funcionario, o de cualquiera de los ascendientes, descendientes, hermanos, cuñados, empleados o asalariados del mismo. No vale tampoco disposición alguna testamentaria en favor de cualquiera de los testigos, o de su cónyuge, ascendientes, descendientes, hermanos o cuñados.

Art. 1062. El acreedor cuyo crédito no conste sino por el testamento, será considerado como legatario para las disposiciones del artículo precedente.

Art. 1063. La elección de un asignatario, sea absolutamente, sea de entre cierto número de personas, no dependerá del puro arbitrio ajeno.

Art. 1064. Lo que se deje indeterminadamente a los parientes, se entenderá dejado a los consanguíneos del grado más próximo, según el orden de la sucesión abintestato, teniendo lugar el derecho de representación en conformidad a las reglas legales; salvo que a la fecha del testamento haya habido uno solo en ese grado, pues entonces se entenderán llamados al mismo tiempo los del grado inmediato.

Art. 1065. Si la asignación estuviere concebida o escrita en tales términos, que no se sepa a cuál de dos o más personas ha querido designar el testador, ninguna de dichas personas tendrá derecho a ella.

Art. 1066. Toda asignación deberá ser o a título universal, o de especies determinadas o que por las indicaciones del testamento puedan claramente determinarse, o de géneros y cantidades que igualmente lo sean o puedan serlo. De otra manera se tendrá por no escrita. Sin embargo, si la asignación se destinare a un objeto de beneficencia expresado en el testamento, sin determinar la cuota, cantidad o especies que hayan de invertirse en él, valdrá la asignación y se determinará la cuota, cantidad o especies, habida consideración a

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la naturaleza del objeto, a las otras disposiciones del testador, y a las fuerzas del patrimonio, en la parte de que el testador pudo disponer libremente. El juez hará la determinación, oyendo al defensor de obras pías y a los herederos; y conformándose en cuanto fuere posible a la intención del testador.

Art. 1067. Si el cumplimiento de una asignación se dejare al arbitrio de un heredero o legatario, a quien aprovechare rehusarla, será el heredero o legatario obligado a llevarla a efecto, a menos que pruebe justo motivo para no hacerlo así. Si de rehusar la asignación no resultare utilidad al heredero o legatario, no será obligado a justificar su resolución, cualquiera que sea. El provecho de un ascendiente o descendiente, de un cónyuge o de un hermano o cuñado, se reputará, para el efecto de esta disposición, provecho de dicho heredero o legatario.

Art. 1068. La asignación que por faltar el asignatario se transfiere a distinta persona, por acrecimiento, substitución u otra causa, llevará consigo todas las obligaciones y cargas transferibles, y el derecho de aceptarla o repudiarla separadamente. La asignación que por demasiado gravada hubieren repudiado todas las personas sucesivamente llamadas a ella por el testamento o la ley, se deferirá en último lugar a las personas a cuyo favor se hubieren constituido los gravámenes.

Art. 1069. Sobre las reglas dadas en este título acerca de la inteligencia y efecto de las disposiciones testamentarias, prevalecerá la voluntad del testador claramente manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales. Para conocer la voluntad del testador se estará más a la substancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido.

Las normas de interpretación que el código señala, conforme a cierta doctrina, han sido clasificadas en dos grupos. Uno estaría integrado por las reglas encaminadas a buscar el punto de vista que consideraron las partes, o sea, se dirige a buscar la intención negocial o del acto jurídico. Son las reglas de interpretación subjetiva, que se traducen en medios o procedimientos que permitan reconocer la antedicha intención. Nuestro Código, refiriéndose a los contratos, dice que “conocida claramente a la intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de las palabras” (art. 1560). Un ejemplo de norma interpretativa subjetiva es la que establece la interpretación contextual de las cláusulas; a su tenor, “las cláusulas de un contrato se interpretarán unas por otras, dándose a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad” (art. 1564). Otro caso de norma interpretativa subjetiva es la que dice: “Cuando en un contrato se ha expresado un caso para explicar la obligación, no se entenderá por sólo eso haberse querido restringir la convención a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente se extienda” (art. 1565). El otro grupo de reglas de interpretración llamado objetivo, sólo entre en juego cuando no resulta posible atribuir un sentido al acto jurídico o a alguna de sus cláusulas no obstante haberse aplicado las normas de interpretación subjetiva. Precisamente a disipar estas dudas que no se solucionaron con las normas subjetivas, tienden las objetivas. Ejemplo típico es el de la conservación del acto jurídico, recogido en

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nuestro código civil en materia de contratos al decir “El sentido en que una cláusula puede producir algún efecto, deberá preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno” (art. 1562). Otro ejemplo de regla interpretativa objetiva es la que declara: “En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria deberá estarse a la interpretación que mejor cuadre con la naturaleza del contrato” (art. 1563, inciso 1°). Por último, son del mismo género las reglas según las cuales “No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretación, se interpretarán las cláusulas ambiguas a favor del deudor. Pero las cláusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarán contra ella, siempre que la ambigüedad provenga de la falta de una explicación que haya debido darse por ella” (art 1566).

En cuanto a la inteligencia y efecto de las disposiciones del testador, la norma es que siempre prevalece la voluntad de éste claramente manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales. Para conocer la voluntad del testador, ordena la ley que “se estará más a la substancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido” (art. 1069).

Tanto las reglas de la interpretación de los contratos como las de las disposiciones testamentarias, se estudian con detención en el tema de la teoría general de los contratos (Derecho Civil III) y en el relativo a los testamentos (Derecho Civil IV), lo que no quiere decir que se prescinda de saber estas nociones generales en lo que respecta a la materia del presente año.

Extensión de las normas de la interpretación de los contratos a los demás actos jurídicos.- La doctrina está de acuerdo que las reglas sobre interpretación de los contratos son extensivas, en general, a los demás actos jurídicos, conformándose a las peculiaridades de éstos, a menos, naturalmente, que tengan reglas especiales.

Naturaleza de mandatos jurídicos de las reglas interpretativas.- Al revés de lo que sostenía la doctrina tradicional, que calificaba a las reglas de interpretación legal de los contratos y demás actos jurídicos como meras pautas o consejos que daba el legislador al juez, sin fuerza vinculante, hoy los autores modernos concuerdan en que se trata de verdaderos mandatos jurídicos, obligatorios, dirigidos al juez, el cual debe, conforme a ellos, realizar su interpretación. Dice Barbero: “Superada la vieja concepción que configuraba las reglas de interpretación como simples consejos o esquemas sugeridos por el legislador al intérprete, libre de seguirlos según su discreción, son mirados hoy, en cambio, como verdaderas normas jurídicas, la inobservancia de las cuales constituye violación de derecho y vicio de la sentencia, censurable por la vía de la casación. Con esto no se quiere negar que la interpretación es una cuestión de hecho; es un juicio de hecho, sí, en cuanto se dirige a reconocer un hecho, pero subordinado a normas legales por lo que respecta al procedimiento y, a veces, incluso al resultado”.

Es curioso observar que en Chile este mismo criterio imperó en la Corte Suprema, cambiando después, o sea, sucedió al revés de lo ocurrido en la doctrina europea. En el

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año 1919 nuestro más alto tribunal dijo: “A las disposiciones legales sobre la interpretación de los contratos debe sujetarse el juez para resolver toda cuestión en que se necesite conocer la voluntad de las partes en los puntos en que estuvieren en desacuerdo. La tesis de que la interpretación de los contratos constituye un hecho de la causa que los jueces del fondo pueden apreciar con facultades privativas, no se opone a la obligación que tienen de someter a la ley su criterio jurídico en esta materia aplicando las reglas especiales establecidas por la propia ley para determinar, en desacuerdo de los contratantes, el verdadero alcance de la convención que ha de surtir efectos entre ellos y que tiene por objeto regular o avaluar sus derechos. La infracción de estas reglas puede dar motivo a un recurso de casación en el fondo”. Después comenzó a reflejarse el criterio opuesto; en 1949 la Corte Suprema afirmó: “Los artículos 1563 y 1564 señalan reglas para la interpretación de los contratos que son únicamente normas dirigidas a informar el criterio de los jueces del fondo. Por ende, no es posible revisar ese criterio por la vía del recurso de casación en el fondo argumentando que la corte de casación, se atribuyese un sentido diverso a las cláusula contractuales, estimaría que se habían transgredido aquellos preceptos legales. Lo que podría hacer ese tribunal sería llegar a conclusiones jurídicas diferentes, partiendo de la situación de hecho consecuente a la interpretación acogida por la corte de apelaciones. Puede decirse que el correcto o incorrecto empleo de las reglas de interpretación de los contratos en un sentido extenso sólo es posible apreciarlo por el recurso ordinario de apelación, que otorga amplia libertad al tribunal revisor para aquilatar los hechos y el derecho”. Sin embargo, hay una tendencia de regresar a la buena doctrina primitiva; así, una sentencia de la corte suprema del año 1956 establece: “Las dispociones legales constitutivas de normas para la interpretación de los contratos, ejecución de determinados actos o apreciación de la prueba, caen, aunque no siempre, bajo la acción del tribunal de casación. Otra sentencia reitera el mismo pensamiento, dice: Para cuestionar o impugnar, dentro de un recurso de casación en el fondo, la interpretación o alcance que un fallo otorgó a una determinada cláusula o estipulación contractual, es indispensable representar en el escrito en que se formaliza el recurso, la violación de alguna o algunas de las normas del código civil sobre la interpretación de los contratos (título 13 del libro 4, arts 1560 a 1566). Porque es el quebrantamiento de tales preceptos lo que permite al tribunal de derecho dar un alcance diferente a las cláusulas o estipulaciones cuestionadas y dictar la correspondiente sentencia de reemplazo”.

Principios jurídicos y normas racionales de interpretación.-

Además de las reglas legales de interpretación, hay principios y normas racionales de hermenéutica, que no ligan al juez, pero que nada obsta para que las emplee cuando no se oponen en el procedimiento ni en el resultado que prescriben aquellas normas legales. Son mas o menos las mismas que hemos visto al tratar la interpretación de la ley y que cabe aplicarlas por analogía, y en forma adecuada, en el terreno de la interpretación de los contratos. A ellas nos remitimos con las reservas anotadas.

Rol de la buena fe.-

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Algunos códigos declaran expresamente que el contrato debe ser interpretado de buena fe, o sea, lealmente. Las partes, en caso de duda, deben interpretar las cláusulas con un espíritu de recíproca lealtad. Aunque nuestro código civil no hace referencia a esa corrección en la interpretación, la envuelve en forma amplia al declarar que “los contratos deben ejecutarse de buena fe (lo que supone una interpretación previa de esa naturaleza), y por consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella” (art 15462).

El deber de la buena fe, de la lealtad recíproca, obliga al juez a cautelar el justo equilibrio de los intereses de las partes. Por eso el código dispone que cuando no pueda aplicarse ninguna de las reglas de interpretación que señala, las cláusulas ambiguas deben interpretarse a favor del deudor y las que han sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, han de interpretarse contra ellas, siempre que la ambigüedad provenga de la falta de una explicación que haya debido darse por ella (art 1566).

Fijación de los hechos, la interpretación y calificación jurídica.-

Antes de entrar a la interpretación, el juez debe fijar o establecer los hechos, es decir, precisar qué hechos realmente acontecieron y en qué forma. Por ejemplo, deberá determinar los hechos que forman la declaración de las partes del acto jurídico. Fijados los hechos y, por ende, la declaración de voluntad del acto jurídico, se pasa a establecer el sentido o significación y el alcance o extensión de dicho acto. La interpretación del acto o contrato y el establecimiento previo de los hechos corresponden en forma privativa a los tribunales del fondo y no caen bajo la censura de la casación, a menos que, según la opinión mayoritaria moderna, tratándose de la interpretación, se hayan violado las reglas legales interpretativas.

Después de interpretados los hechos que constituyen la declaración de voluntad del acto jurídico, llega el momento de calificar jurídicamente ésta. En otras palabras, calificar es asignar a la declaración de voluntad, precisada por la interpretación, el tipo o categoría jurídica a que pertenece como acto jurídico. Por ejemplo, importa calificación afirmar que el contrato celebrado no es arrendamiento sino aparcería, compraventa y no permuta. Sin duda, la calificación es una cuestión de derecho susceptible de ser controlada por la corte de casación.

Subsunción del acto jurídico bajo las normas.-

Calificado jurídicamente el acto, o sea, reducidos los hechos al tipo jurídico a que pertenecen, llega el momento de señalar las normas aplicables, que son aquellas dentro de las cuales encuadra, tanto las específicas de su tipo como las generales propias de todo el género a que éste pertenece. Tal operación, siguiendo un lenguaje que viene de la 2 La corte suprema ha declarado que los arts 1545 y 1546 cc fijan reglas para interoretar los contratos

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lógica de Aristóteles y, aun antes, de la dialéctica Socrático-Platónica, recibe el nombre de subsunción del acto o negocio jurídico bajo las normas. Consiste, pues, en encuadrar el caso específico y concreto en la hipótesis general y abstracta prevista por el legislador en la norma; se determina que el caso particular queda comprendido en el genérico y abstracto de una o más leyes. Los efectos trascendentales de la subsunción son la aplicación de unas u otras normas. Si un contrato se califica de aparcería y no de arrendamiento, habrá que regularlo por las normas de aquélla y no por las de éste.

Integración del acto jurídico.-

Con la interpretación se tiende a determinar y a esclarecer la voluntad negocial o del acto jurídico. Pero a menudo ocurre que la voluntad declarada no ha previsto todas las situaciones y que, a pesar de la interpretación, las lagunas no puedan colmarse. En tales hipótesis hay que regular los puntos omitidos para completar la voluntad truncamente declarada. Esta operación se llama integración del acto jurídico, y encuentra apoyo positivo en la norma que dice: “Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos se expresa sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella” (art 1546).

Establecida la voluntad de las partes a través de la interpretación, la laguna de la declaración se llena, en general, atendiendo la naturaleza de la relación establecida, deduciendo de ella la regulación que corresponde, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella. Si no hay ley ni costumbres pertinentes, entrará a suplirlas la equidad o justicia del caso concreto, conforme a las normas generales.

En un sentido estricto la integración es tarea distinta de la interpretación, pero en un sentido amplio se entiende que la primera forma parte de la segunda. Por eso suele hablarse de interpretación integradora.

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