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ADENDA 4

LICITACIÓN PÚBLICA N° SEA – LP – 001 2008

OBJETO: ENTREGAR EN CONCESIÓN: 1) LA ADMINISTRACIÓN DE LA OPERACIÓN FÉRREA, LA EXPLOTACIÓN COMERCIAL Y VIGILANCIA DE LA INFRAESTRUCTURA DE TRANSPORTE FÉRREO; 2) LA PRESTACION DEL SERVICIO DE TRANSPORTE FERREO DE CARGA Y DE PASAJEROS; Y 3) EL DISEÑO, PRE­REHABILITACIÓN, REHABILITACIÓN, CONSTRUCCIÓN, MANTENIMIENTO Y CONSERVACIÓN DE LA INFRAESTRUCTURA DE TRANSPORTE FÉRREO, EN EL SISTEMA FERROVIARIO CENTRAL

El Instituto Nacional de Concesiones en virtud de lo estipulado en el artículo 7 del decreto 2474 de 2008, se permite realizar las siguientes precisiones y modificaciones al pliego de condiciones del proceso de la referencia.

1. MODIFICACIONES AL PLIEGO DE CONDICIONES

1.1 Se modifica el numeral 3.2.3.2. del Pliego de Condiciones, el cual quedará así: (Se había modificado en Adenda 3)

“3.2.3.2. Promesa de Sociedad Futura

También podrán presentarse Propuestas a través de grupos de personas naturales y/o jurídicas asociadas bajo una promesa de constitución de sociedad mercantil, según los términos y condiciones previstas en la Ley 80 de 1993.

Para participar bajo esta forma de asociación deberán cumplirse los siguientes requisitos:

a) Acreditar la suscripción de la promesa de contrato de sociedad para la constitución de una sociedad mercantil en cuyo objeto se contemple la suscripción y ejecución del Contrato de Concesión objeto de esta Licitación, en la que se prevea para la sociedad futura un término mínimo de duración por lo menos igual al término del Contrato de Concesión y dos (2) años más. Sólo para estos efectos se entiende que este término se extiende hasta el 31 de diciembre del año 2041. Adicionalmente, en los estatutos de la promesa se deberá restringir la enajenación de la propiedad accionaria o de la participación social de los asociados, conforme se indica más adelante en este numeral.

b) Acreditar el nombramiento de un representante único de todas las personas naturales o jurídicas que se comprometan a la constitución de la sociedad futura, con facultades suficientes para la representación sin limitaciones del grupo, en todos los aspectos que se requieran desde la presentación de la Propuesta hasta la constitución de la sociedad prometida.

c) Acreditar la existencia, vigencia, representación legal y la capacidad jurídica de las personas integrantes del grupo proponente y de sus representantes legales, para

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suscribir el contrato de promesa de sociedad y para su participación en la sociedad futura que se constituya, en la calidad y proporciones de participación en las que cada uno de los futuros asociados se comprometa.

Los aspectos requeridos en el literal a) anterior, deberán acreditarse mediante la presentación del contrato de promesa de constitución de sociedad mercantil, en la que se consignen los acuerdos que den cuenta de lo pertinente, con el cumplimiento de los requisitos previstos en tales incisos y en el artículo 119 del Código de Comercio, sujetando la suscripción del contrato de sociedad únicamente a la Adjudicación de la Licitación, y señalando un término o plazo para la suscripción del contrato de sociedad en dicho evento, término éste que, en todo caso, deberá permitir el cumplimiento de los plazos máximos establecidos en estos Pliegos. Cualquier condición adicional para el perfeccionamiento del contrato de sociedad, dará lugar a que la Propuesta sea rechazada.

Los aspectos requeridos en el literal b) precedente deberán acreditarse mediante la presentación del documento en el cual conste el otorgamiento de poder a un representante común con facultades suficientes para actuar, obligar y responsabilizar a todos y a cada uno de los copartícipes en el trámite de la Licitación. El poder podrá ser otorgado en el contrato de promesa de constitución de sociedad mercantil.

Los aspectos requeridos en el literal c) precedente respecto de las personas jurídicas o naturales que se comprometan a la constitución de la sociedad futura, deberán acreditarse conforme se indica en los numerales 3.2.1 y 3.2.2 del presente Pliego de Condiciones.

Los integrantes de la Promesa de Sociedad Futura deberán suscribir y presentar al INCO, al momento de la suscripción por parte del Concesionario del Contrato de Concesión, el compromiso de solidaridad frente al INCO por el cumplimiento de dicho contrato.

Adicionalmente, en el caso que se presente una Propuesta bajo la modalidad de Promesa de Sociedad Futura, el Proponente deberá tener en cuenta que, en caso de resultar Adjudicatario, la composición accionaria de la sociedad, durante el desarrollo del Contrato, deberá ajustarse a las siguientes reglas:

i) Los miembros originales de la sociedad, que aparezcan en la Propuesta, y que hayan aportado experiencia técnica, experiencia en consecución de financiación, o capacidad financiera que haya sido tenida en cuenta en la evaluación y Adjudicación del Contrato de Concesión, deberán permanecer como socios de la misma y mantener su porcentaje de participación durante el plazo de ejecución correspondiente a la Primera Etapa y la Segunda Etapa del Contrato. Durante el plazo correspondiente a la Tercera Etapa, los socios originales de la sociedad concesionaria podrán enajenar total o parcialmente su participación en dicha sociedad, a una persona que tenga iguales o mejores condiciones que los de la persona que enajena su participación en la sociedad, según se tuvieron en cuenta al evaluar y adjudicar el Contrato a la Propuesta de la cual hizo parte. Si se

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cumple con los anteriores requerimientos, el INCO deberá proceder a autorizar por escrito la cesión de la participación del socio que enajena su participación en la sociedad concesionaria en un término de cuarenta y cinco (45) Días contados a partir del momento de la solicitud.

ii) “Los miembros del Proponente bajo Promesa de Sociedad Futura que enajenen totalmente su participación en la sociedad concesionaria, continuarán siendo solidariamente responsables frente al INCO por el cumplimiento de las obligaciones nacidas del Contrato que hayan debido ejecutarse durante el tiempo en que tuvieron la calidad de accionistas de dicha sociedad concesionaria.”

iii) En el evento en que el Proponente bajo Promesa de Sociedad Futura resulte Adjudicatario, los miembros de la sociedad concesionaria deberán suscribir y presentar al INCO un compromiso en virtud del cual se obligan a respetar la limitación sobre enajenación de la propiedad accionaria o de la participación social de los asociados establecida en este numeral y ratifican su solidaridad en el cumplimiento de las obligaciones nacidas del Contrato, según lo previsto igualmente en el presente numeral. Para este efecto, deberán utilizar el formulario incluido en el Anexo 8 de este Pliego de Condiciones, cuya presentación se constituirá en requisito necesario para la legalización y ejecución del Contrato, de conformidad con lo previsto en la Cláusula 3.4 del Contrato.

1.2 Se modifica el numeral 3.4 del Pliego de Condiciones, el cual quedará así: (Se había modificado en Adenda 3)

“3.4. CERTIFICADO DE EXISTENCIA Y REPRESENTACIÓN LEGAL.

Si el proponente es una persona jurídica nacional o extranjera con sucursal en Colombia, deberá comprobar su existencia y representación legal, mediante certificado expedido por la Cámara de Comercio. Cuando se trate de personas jurídicas extranjeras, que no tengan establecida sucursal en Colombia, deberán comprobar su existencia y representación legal de conformidad con las normas de su país de origen.

El certificado deberá contener la siguiente información:

• Fecha de expedición no mayor a dos (2) meses antes de la fecha máxima prevista para la presentación de las Propuestas.

• El objeto social de la sociedad deberá permitirle la celebración y ejecución del Contrato de Concesión.

• La duración de la sociedad deberá ser por lo menos igual al término del Contrato de Concesión y dos (2) años más. Sólo para estos efectos se entiende que este término se extiende hasta el 31 de Diciembre del año 2041.

En caso de que el objeto social de la sociedad no permita la celebración y ejecución del Contrato de Concesión se entenderá que no existe ofrecimiento y el respectivo Proponente será considerado no hábil.

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Si el representante legal de la sociedad tiene restricciones para contraer obligaciones en nombre de la misma, deberá adjuntar al ofrecimiento el documento de autorización expresa del órgano competente. La no presentación de la autorización previa junto con el ofrecimiento, o la presentación de una autorización que resulte insuficiente de conformidad con lo exigido, se entenderá que no existe ofrecimiento y será considerado no hábil.

La facultad para realizar el ofrecimiento, se entiende contenida dentro de las autorizaciones generales otorgadas para comprometer a la sociedad en el certificado de existencia y representación legal expedido por la Cámara de Comercio.

Para el caso de Consorcios y Uniones Temporales, cada sociedad integrante de los mismos, deberá comprobar su existencia y representación, mediante certificado expedido por la Cámara de Comercio, el cual deberá contener la información y cumplir las mismas exigencias anteriormente citadas.

Las personas jurídicas extranjeras acreditarán lo pertinente mediante un certificado expedido por la autoridad competente en el país de su domicilio, cuya fecha de expedición deberá ser dentro de los tres (3) meses anteriores a la fecha máxima prevista para la presentación de las Propuestas, en el que conste su existencia, y el nombre del representante legal de la sociedad o de la persona o personas que tengan la capacidad para comprometerla jurídicamente y sus facultades. Si el representante legal tuviere limitaciones para comprometer a la empresa mediante la presentación del ofrecimiento, presentar la propuesta, suscribir el Contrato o realizar cualquier otro acto requerido para la contratación, deberá presentar conjuntamente con el ofrecimiento copia del acta o documento en la que conste la decisión del órgano social competente o su equivalente de la sociedad extranjera, que autorice la presentación del ofrecimiento y de ser necesario lo faculte para la presentación de la Propuesta, la celebración del Contrato y la realización de los demás actos requeridos para la contratación. En caso contrario se entenderá que no existe ofrecimiento y será considerado no hábil.

Si una parte de la información solicitada no se encuentra incorporada en el certificado o documento mencionado, o si este tipo de certificados o documentos no existiere, de acuerdo con las leyes que rijan estos aspectos en el país de origen, sede del interesado, la información deberá presentarse en documento independiente emitido por el representante del máximo órgano directivo de la empresa.

Si la solicitud fuere suscrita por una persona jurídica extranjera a través de la sucursal que se encuentre abierta en Colombia y/o por el representante de ésta, deberá acreditarse la capacidad legal de la sucursal y/o de su representante mediante la presentación del certificado de existencia y representación legal expedido por la Cámara de Comercio de la ciudad de la República de Colombia en la cual se encuentre establecida la sucursal, cuya fecha de expedición deberá ser dentro de los dos (2) meses anteriores a la fecha máxima prevista para la presentación de las Propuestas. Cuando el representante legal de la sucursal tenga limitaciones para presentar el ofrecimiento, la Propuesta, suscribir el Contrato o realizar cualquier otro acto requerido para la contratación, deberá presentar

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junto con el ofrecimiento copia del acta en la que conste la decisión del órgano social competente o su equivalente de la sociedad extranjera, que autorice la presentación del ofrecimiento, y de ser necesario lo faculte para presentar Propuesta, celebrar el Contrato y realizar los demás actos requeridos para la contratación. En caso contrario se entenderá que no existe ofrecimiento y será considerado no hábil.

Si el objeto social de la persona jurídica extranjera no le permite la celebración y ejecución del Contrato de Concesión se entenderá que no existe ofrecimiento y será considerado no hábil.

Las personas naturales extranjeras, deberán acreditar su existencia mediante la presentación de copia de su pasaporte, y si se encuentra residenciada en Colombia, mediante la presentación de copia de la Cédula de Extranjería expedida por la autoridad competente.

El poder debidamente otorgado al apoderado del interesado, si es del caso.”

1.3 Se modifica el numeral 3.9 del Pliego de Condiciones, el cual quedará así:

“3.9 GARANTÍA DE SERIEDAD DE LA PROPUESTA

3.9.1 Requisitos generales y plazo

Para garantizar los términos de la Propuesta y para que pueda ser considerada, cada Proponente deberá incluir en su Propuesta una garantía de seriedad que podrá consistir en una garantía bancaria o en una póliza expedida por una compañía de seguros, con cargo al Proponente y en favor del INCO, con indicación del número y objeto de la Licitación. Los bancos o compañías de seguros que otorguen la Garantía de Seriedad de la Propuesta deberán estar legalmente establecidos en Colombia y estar autorizados para funcionar y para expedir ese tipo de garantías por las autoridades competentes. Esta garantía permanecerá vigente por ciento ochenta (180) Días Calendario, contados desde la fecha del cierre de la Licitación.

Con el fin de que la póliza cubra la posible extensión o prórroga del plazo de la Licitación, la Garantía de Seriedad de la Propuesta deberá especificar expresamente que la vigencia originalmente pactada será objeto de prórroga automática en el caso de que el INCO resuelva ampliar los plazos previstos para la presentación de Propuestas y/o para la evaluación y Adjudicación del Contrato y/o para la suscripción del Contrato de Concesión, o manifestar el compromiso incondicional tanto del asegurador como del asegurado de efectuar la prórroga respectiva, por un plazo igual al de la ampliación o ampliaciones determinadas por el INCO.

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3.9.2 Valor asegurado de la garantía de seriedad

El valor asegurado de la garantía de seriedad será por la suma mínima del cinco por ciento 5% del Presupuesto Oficial.

3.9.3 Amparos de la garantía de seriedad

La garantía amparará el cumplimiento de las siguientes obligaciones que asume el Proponente por su participación en la presente Licitación en el caso de resultar Adjudicatario de la misma:

a) El cumplimiento de la obligación de suscribir el Contrato de Concesión, en los términos y dentro de los plazos y condiciones previstos en este Pliego.

b) El cumplimiento de la obligación de entregar al INCO la Garantía Única de Cumplimiento a que hace referencia el Contrato, con el lleno de las condiciones y requisitos que correspondan, según los términos aquí previstos y conforme a lo requerido por la ley, cubriendo todos los amparos estipulados en la minuta del Contrato anexa al Pliego.

c) El cumplimiento de los requisitos establecidos para la legalización del Contrato. d) El cumplimiento de los requisitos previos para la suscripción del Contrato. e) Si la Propuesta se hubiera formulado bajo el compromiso de constituir una sociedad

futura para la ejecución del Contrato, el cumplimiento de dicha obligación por parte de todos los integrantes del Proponente.

f) El cumplimiento de la obligación de presentar el documento que contenga el compromiso de no enajenación de propiedad accionaria y de solidaridad de los miembros de la sociedad concesionaria, debidamente suscrito, en el evento en que la Propuesta se hubiera formulado bajo la modalidad de Promesa de Sociedad Futura.

g) La no ampliación de la vigencia de la garantía de seriedad de la oferta cuando el término previsto en los pliegos para la adjudicación del contrato se prorrogue siempre y cuando esas prorrogas no excedan un término de tres meses

h) El retiro de la oferta después de vencido el término fijado para la presentación de las propuestas

Cuando exista incumplimiento de cualquiera de las obligaciones anteriormente enunciadas y en consecuencia se presente cualquiera de los siniestros antes descritos, se hará exigible el valor total de la garantía por parte de INCO.

El pago de la Garantía de Seriedad de la Propuesta, cuando ésta se haga exigible, tiene el carácter de sanción por incumplimiento de la Propuesta presentada por el Adjudicatario, y se entiende sin perjuicio del derecho que le asiste al INCO de exigir por los medios reconocidos en Colombia la indemnización de los perjuicios que con dicho incumplimiento se le hayan causado o se le llegaren a causar.

Si la garantía no se presenta ó adolece de errores en su constitución, según lo solicitado en este numeral, el INCO podrá solicitar su presentación o corrección, dentro del término de evaluación de las Propuestas. Si la garantía o su corrección no se entrega por el

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Proponente, a satisfacción del INCO, se entenderá que el Proponente carece de voluntad de participación y su Propuesta será rechazada.”

1.4 Se modifica el numeral 3.10 del Pliego de Condiciones, el cual quedará así: (Se había modificado en Adenda 3)

“3.10. REQUISITOS DE EXPERIENCIA TÉCNICA Y EN CONSECUCIÓN DE FINANCIACIÓN

El INCO considerará que los Proponentes que reúnan los requisitos adelante relacionados cuentan con las condiciones técnicas y la experiencia en consecución de la financiación requerida para ejecutar el objeto de la Licitación, de manera que a quienes los acrediten se les calificará su Propuesta como “Hábil”.

Los criterios que le permitirán al INCO determinar si un Proponente está en condiciones técnicas y que cuenta con la experiencia en consecución de financiación necesaria para ejecutar el objeto licitado serán diligenciados en el Anexo 3 de este pliego de condiciones para lo cual será tenido en cuenta lo siguiente:

I. Experiencia en administración de la operación de infraestructura de transporte férreo de carga o de pasajeros.

II. Experiencia en operación de material rodante ferroviario para transporte de carga.

III. Experiencia en la consecución efectiva de financiación o la realización de los aportes de capital para proyectos de construcción de obras civiles o sistemas de financiación privada de proyectos de infraestructura, tal como se define más adelante y en las cuantías que allí se determinan.

En caso de que el proponente no cumpla con lo requerido en está licitación, la propuesta será evaluada NO HÁBIL TECNICAMENTE.

La experiencia se acreditará de conformidad con lo que se establece a continuación.

3.10.1 Experiencia en administración de la operación de infraestructura de transporte Férreo de carga o pasajeros

El Proponente deberá acreditar, diligenciando el formulario A del Anexo 3, que durante un período continuo o discontinuo de tres (3) años durante los últimos doce (12) años anteriores a la presentación de la Propuesta, ha realizado:

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­ La administración de la operación de la infraestructura de transporte férreo de carga o de pasajeros, para cualquier ancho de vía, con una longitud mínima de 1.100 Km.

Para el caso de líneas sencillas y dobles se tomará como longitud la distancia entre el orígen y el destino de la vía.

En caso de presentarse vías compuestas por tres o más líneas, la longitud será igual a la suma de la longitud del orígen­destino por cada par de líneas (o líneas dobles) más la longitud del orígen­destino de la línea impar, siempre y cuando ésta tenga una longitud igual o superior a 20 kilómetros.

Se entenderá que el Proponente ha realizado la administración de la operación de la infraestructura de transporte férreo de carga o de pasajeros cuando demuestre que estuvo a cargo, durante el lapso requerido, del mantenimiento de la infraestructura férrea y la programación y control de la operación férrea realizada en dicha infraestructura.

Si la experiencia se pretende demostrar mediante actividades realizadas por el Proponente o alguno de sus integrantes en virtud de un contrato ejecutado por un Consorcio, Unión Temporal o bajo cualquier figura análoga, se deberá demostrar que en dicho contrato fue el Proponente o alguno de sus integrantes quien ejecutó directamente la actividad que pretende que se tenga en cuenta como experiencia en la presente Licitación, o que la misma se encontraba a su cargo y bajo su responsabilidad, siempre y cuando la participación de quien acredita la experiencia en el contrato que se pretende acreditar haya sido superior al cuarenta por ciento (40%) del Consorcio, Unión Temporal o figura análoga .

La longitud mínima de experiencia requerida se podrá acreditar mediante la suma de las longitudes de máximo tres (3) contratos, ejecutados o en ejecución, cumpliendo con los requisitos de participación en un Consorcio, Unión Temporal o bajo cualquier figura análoga.

Para acreditar la experiencia requerida en este numeral, el Proponente o el integrante que acredita la experiencia podrán presentar experiencia de sociedades controladas o de su matriz. Para estos efectos habrá control o se considerará matriz cuando se verifique que el Proponente o el integrante que acredita la experiencia, respecto de la sociedad cuya experiencia acredita o que la sociedad cuya experiencia se acredita respecto del Proponente o del integrante que acredita la experiencia (i) tiene el cincuenta por ciento o más (50%) del capital, o (ii) tiene la capacidad de emitir los votos constitutivos de la mayoría mínima decisoria en la junta de socios o junta directiva o en la asamblea de accionistas o tenga el número de votos necesarios para elegir la mayoría de los miembros de la junta directiva si la hubiere, o (iii) ejerce, en razón a un acto o negocio con la sociedad controlada, influencia dominante en las decisiones de los órganos de administración de la sociedad.

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El Proponente o el integrante que acredita la experiencia deberá acreditar la situación de control de la siguiente manera:

­ Si el Proponente o el integrante acredita la experiencia de su matriz, la situación de control se verificará (i) en el certificado de existencia y representación legal del Proponente o el integrante que acredita la experiencia, si fueren colombianos o (ii) si el Proponente o el integrante que acredita la experiencia es extranjero, (1) mediante el certificado de existencia y representación legal del Proponente o el integrante que acredita la experiencia en el cual conste la inscripción de la situación de control, si la jurisdicción de incorporación de la sociedad controlada tuviere tal certificado y en el mismo fuese obligatorio registrar la situación de control, o (2) mediante la presentación de un documento equivalente al certificado de existencia y representación legal según la jurisdicción, siempre que en el mismo fuese obligatorio registrar la situación de control, o (3) mediante certificación expedida conjuntamente por los representantes legales del Proponente. O del integrante que acredita la experiencia, y de la sociedad controlante.

­ Si el Proponente o el integrante acredita la experiencia de una sociedad controlada la situación de control se verificará (i) en el certificado de existencia y representación legal de la sociedad controlada en el cual conste la inscripción de la situación de control si la sociedad controlada es colombiana, (ii) si la sociedad controlada cuya experiencia se acredita es extranjera, se acreditará (1) mediante el certificado de existencia y representación legal de la sociedad controlada en el cual conste la inscripción de la situación de control, si la jurisdicción de incorporación de la sociedad controlada tuviere tal certificado y en el mismo fuese obligatorio registrar la situación de control, o (2) mediante la presentación de un documento equivalente al certificado de existencia y representación legal según la jurisdicción, siempre que el mismo fuese obligatorio registrar la situación de control, o (3) mediante certificación expedida conjuntamente por los representantes legales del Proponente y de la sociedad controlada.

3.10.2 Experiencia en operación de material rodante ferroviario para transporte de carga

El Proponente deberá acreditar, diligenciando el formulario B del Anexo 3, que durante un período continuo o discontinuo de tres (3) años durante los últimos doce (12) años anteriores a la presentación de la Propuesta, ha realizado:

­ La operación de material rodante ferroviario para transporte de carga, realizando un tráfico anual promedio no inferior a 2.500 millones de toneladas – kilómetro.

Se entenderá que el Proponente ha realizado la operación de material rodante ferroviario para transporte de carga cuando demuestre que ha prestado, utilizando equipos propios, arrendados, en leasing o concesionados, el servicio de transporte ferroviario de carga.

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Si la experiencia se pretende demostrar mediante actividades realizadas por el Proponente o alguno de sus integrantes en virtud de un contrato ejecutado por un Consorcio, Unión Temporal o bajo cualquier figura análoga, se deberá demostrar que en dicho contrato fue el Proponente o alguno de sus integrantes quien ejecutó directamente la actividad que pretende que se tenga en cuenta como experiencia en la presente Licitación, o que la misma se encontraba a su cargo y bajo su responsabilidad, siempre y cuando la participación de quien acredita la experiencia en el contrato que se pretende acreditar haya sido superior al cuarenta por ciento (40%) de del Consorcio, Unión Temporal o figura análoga

El tráfico anual promedio mínimo de experiencia requerida se podrá acreditar mediante la suma del tráfico anual promedio de máximo tres (3) contratos, ejecutados o en ejecución, cumpliendo con los requisitos de participación en un Consorcio, Unión Temporal o bajo cualquier figura análoga.

En el caso de los Proponentes que se presentan a la licitación bajo la figura de Consorcio, Unión Temporal, Promesa de Sociedad Futura o cualquier otra forma de asociación, la experiencia técnica requerida en los numerales 3.10.1 y 3.10.2. podrá ser demostrada: i) por un solo integrante que posea al menos el cuarenta y nueve por ciento (49%) de participación en el Consorcio, Unión Temporal, Promesa de Sociedad Futura o cualquier otra forma de asociación, o ii) por dos integrantes que posean, cada uno, al menos el quince por ciento (15%) de participación en el Consorcio, Unión Temporal, Promesa de Sociedad Futura o cualquier otra forma de asociación, y que sumada la participación de los dos, posean al menos el cuarenta y nueve por ciento (49%) de participación en el Consorcio, Unión Temporal, Promesa de Sociedad Futura o cualquier otra forma de asociación.

Para acreditar la experiencia requerida en este numeral, el Proponente o el integrante que acredita la experiencia podrán presentar experiencia de sociedades controladas o de su matriz. Para estos efectos habrá control o se considerará matriz cuando se verifique que el Proponente o el integrante que acredita la experiencia, respecto de la sociedad cuya experiencia acredita o que la sociedad cuya experiencia se acredita respecto del Proponente o del integrante que acredita la experiencia (i) tiene el cincuenta por ciento o más (50%) del capital, o (ii) tiene la capacidad de emitir los votos constitutivos de la mayoría mínima decisoria en la junta de socios o junta directiva o en la asamblea de accionistas o tenga el número de votos necesarios para elegir la mayoría de los miembros de la junta directiva si la hubiere, o (iii) ejerce, en razón a un acto o negocio con la sociedad controlada, influencia dominante en las decisiones de los órganos de administración de la sociedad.

El Proponente o el integrante que acredita la experiencia deberá acreditar la situación de control de la siguiente manera:

­ Si el Proponente o el integrante acredita la experiencia de su matriz, la situación de control se verificará (i) en el certificado de existencia y representación legal del Proponente o el integrante que acredita la experiencia, si fueren colombianos o

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(ii) si el Proponente o el integrante que acredita la experiencia es extranjero, (1) mediante el certificado de existencia y representación legal del Proponente o el integrante que acredita la experiencia en el cual conste la inscripción de la situación de control, si la jurisdicción de incorporación de la sociedad controlada tuviere tal certificado y en el mismo fuese obligatorio registrar la situación de control, o (2) mediante la presentación de un documento equivalente al certificado de existencia y representación legal según la jurisdicción, siempre que en el mismo fuese obligatorio registrar la situación de control, o (3) mediante certificación expedida conjuntamente por los representantes legales del Proponente. O del integrante que acredita la experiencia, y de la sociedad controlante.

­ Si el Proponente o el integrante acredita la experiencia de una sociedad controlada la situación de control se verificará (i) en el certificado de existencia y representación legal de la sociedad controlada en el cual conste la inscripción de la situación de control si la sociedad controlada es colombiana, (ii) si la sociedad controlada cuya experiencia se acredita es extranjera, se acreditará (1) mediante el certificado de existencia y representación legal de la sociedad controlada en el cual conste la inscripción de la situación de control, si la jurisdicción de incorporación de la sociedad controlada tuviere tal certificado y en el mismo fuese obligatorio registrar la situación de control, o (2) mediante la presentación de un documento equivalente al certificado de existencia y representación legal según la jurisdicción, siempre que el mismo fuese obligatorio registrar la situación de control, o (3) mediante certificación expedida conjuntamente por los representantes legales del Proponente y de la sociedad controlada.

3.10.3. Experiencia en consecución de financiación

El Proponente deberá acreditar, diligenciando el formulario D del Anexo 3, que después del 1 de enero de 1998 ha obtenido financiación por un valor mínimo de OCHENTA MIL MILLONES DE PESOS COLOMBIANOS (COL$ 80.000’000.000) del 31 de diciembre de 2008 o su equivalente en otras monedas, utilizando la tasa de cambio vigente para la fecha de la obtención de la financiación, para uno o varios proyectos de transporte o sistemas de financiación privada de proyectos de infraestructura. Si la experiencia se acredita a través de la obtención de financiación para varios proyectos, la financiación de por lo menos uno de tales proyectos debe haber sido por un valor mínimo de CUARENTA MIL MILLONES DE PESOS COLOMBIANOS (COL$40.000’000.000) del 31 de diciembre de 2008 o su equivalente en otras monedas, utilizando la tasa de cambio vigente para la fecha de obtención de la financiación.

Para determinar el valor de la financiación obtenida, en Pesos del 31 de diciembre de 2008, se utilizará el IPC, índice con el cual se actualizarán los valores de la financiación y

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la capitalización presentada como experiencia, en Pesos corrientes, hasta del 31 de diciembre de 2008.

Para efectos del presente numeral se considera que los proyectos de infraestructura corresponden, exclusivamente, a los sectores de ferrocarriles, carreteras, sistemas de transporte masivo, pistas de aeropuertos, aeropuertos (siempre y cuando incluya pistas de aeropuertos), puertos marítimos y fluviales, puentes vehiculares, viaductos, túneles, oleoductos, gasoductos, poliductos, acueductos, alcantarillado, infraestructura eléctrica, de gas y de telecomunicaciones.

En caso de ser un crédito directo, la experiencia en consecución de financiación deberá ser certificada mediante: i) un documento emanado de la entidad financiadora (bancos, agencias multilaterales, etc.) en el que conste: el monto del crédito; el nombre del beneficiario del crédito; la fecha de otorgamiento del crédito; la tasa, el plazo y el proyecto para el que fue otorgado el crédito; y ii) un documento emanado del beneficiario del crédito, en el que conste: el monto del crédito; el nombre del otorgante del crédito; la fecha de otorgamiento del crédito; la tasa, el plazo y el proyecto para el que fue otorgado el crédito; el nombre de la persona que gestionó el otorgamiento del crédito.

En el evento en que los créditos a un determinado proyecto hayan sido administrados a través de un negocio fiduciario, esta certificación deberá ser expedida por la entidad fiduciaria que haya administrado tales recursos. En cuanto a los desembolsos del crédito, parte o la totalidad de ellos pueden no haberse realizado o estar pendientes de realizarse.

En caso de ser una emisión de títulos de deuda, la experiencia en consecución de financiación deberá ser certificada por el agente líder encargado de la colocación, en donde conste que los títulos fueron colocados por montos no inferiores a los exigidos en este Pliego.

El INCO se reserva el derecho de comprobar la veracidad de la información contenida en las certificaciones presentadas por el Proponente.

La experiencia del Proponente individual o de uno solo de los miembros del Proponente plural será tenida en cuenta sólo en el caso de que haya sido obtenida directamente por tal persona o cuando haya sido obtenida por un patrimonio autónomo, en el cual haya actuado como fideicomitente: i) el Proponente individual o el miembro del Proponente plural que pretende hacer valer la experiencia; o ii) una asociación en la cual haya tenido participación el Proponente individual o el miembro del Proponente plural que pretende hacer valer la experiencia. En el caso del literal ii) anterior se requiere que el Proponente individual o el miembro del Proponente plural cumpla con el requisito de participación que se enuncia a continuación: Si se trata de experiencia en consecución de financiación para proyectos realizados por una asociación de cualquier tipo (incluyendo Consorcios, Uniones Temporales, joint ventures, Sociedades de Objeto Único u otras similares) en la cual haya tenido participación la persona que pretenda hacer valer dicha experiencia, se computará la experiencia de quien pretende acreditarla en el mismo porcentaje de participación en la asociación mediante la cual ejecutó el contrato presentado para tal fin.

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En el caso que se presente como experiencia un mismo contrato de crédito por una asociación en la cual tuvieron participación dos o más personas que también son miembros del Proponente plural que se presenta a la Licitación, la experiencia dada en virtud de dicho contrato se acreditará máximo por el cien por ciento (100%).

En todo caso, quien acredite la experiencia, deberá declarar bajo la gravedad del juramento que la experiencia que acredita corresponde exactamente a financiación obtenida en los términos de este numeral.

Para efectos de la acreditación de experiencia en consecución de financiación en los términos del presente numeral, el Proponente, podrá acreditar dicha experiencia directamente y/o a través de Un (1) Asistente Financiero, a quien se le aplicarán las reglas enunciadas en el presente numeral para la acreditación de la experiencia en consecución de financiación. En este último caso, se tendrá en cuenta la experiencia obtenida directamente por el Asistente Financiero para sí mismo o para terceros.

El Asistente Financiero que preste su concurso para la acreditación de experiencia en consecución de financiación al proponente, asumirá responsabilidad solidaria con éste, frente al INCO por el cumplimiento de todas las obligaciones relacionadas con la obtención del Cierre Financiero. La solidaridad del Asistente Financiero en cuanto a la obligación del Concesionario de obtener el Cierre Financiero, implica que, al igual que el Concesionario, será responsable frente al INCO en el pago de la cláusula penal, en el caso en que fuera declarada la caducidad del Contrato de Concesión, como consecuencia del incumplimiento del Concesionario en la obtención del Cierre Financiero. Dicha solidaridad no se extenderá a los efectos jurídicos propios de la declaratoria de la caducidad, diferentes del pago de la cláusula penal.

En aceptación de tal solidaridad, el Asistente Financiero, además de su concurso para la acreditación de experiencia, deberá comprometerse junto con el Proponente, a la obtención del Cierre Financiero. Para el propósito general descrito en este aparte, el Asistente Financiero deberá suscribir la carta de presentación de la Propuesta (Anexo 5) so pena de tenerse como no presentado.

En consideración a que quien acredite la experiencia en consecución de financiación será el responsable de la obtención del Cierre Financiero para el Proyecto éste no podrá ser sustituido, salvo que su sustitución haya sido autorizada por el INCO ante la ocurrencia de circunstancias que constituyan fuerza mayor y justifiquen el cambio, evento en el que en todo caso el sustituto deberá cumplir con la misma o mejor calidad de experiencia exigida en el presente capítulo del Pliego de Condiciones, y asumir los compromisos y responsabilidades establecidos en el presente Pliego de Condiciones y en el Contrato de Concesión correspondiente.

Para acreditar la experiencia requerida en este numeral, el Proponente o el integrante que acredita la experiencia podrán presentar experiencia de sociedades controladas o de su matriz. Para estos efectos habrá control o se considerará matriz cuando se verifique que el Proponente o el integrante que acredita la experiencia, respecto de la sociedad

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cuya experiencia acredita o que la sociedad cuya experiencia se acredita respecto del Proponente o del integrante que acredita la experiencia (i) tiene el cincuenta por ciento o más (50%) del capital, o (ii) tiene la capacidad de emitir los votos constitutivos de la mayoría mínima decisoria en la junta de socios o junta directiva o en la asamblea de accionistas o tenga el número de votos necesarios para elegir la mayoría de los miembros de la junta directiva si la hubiere, o (iii) ejerce, en razón a un acto o negocio con la sociedad controlada, influencia dominante en las decisiones de los órganos de administración de la sociedad.

El Proponente o el integrante que acredita la experiencia deberá acreditar la situación de control de la siguiente manera:

­ Si el Proponente o el integrante acredita la experiencia de su matriz, la situación de control se verificará (i) en el certificado de existencia y representación legal del Proponente o el integrante que acredita la experiencia, si fueren colombianos o (ii) si el Proponente o el integrante que acredita la experiencia es extranjero, (1) mediante el certificado de existencia y representación legal del Proponente o el integrante que acredita la experiencia en el cual conste la inscripción de la situación de control, si la jurisdicción de incorporación de la sociedad controlada tuviere tal certificado y en el mismo fuese obligatorio registrar la situación de control, o (2) mediante la presentación de un documento equivalente al certificado de existencia y representación legal según la jurisdicción, siempre que en el mismo fuese obligatorio registrar la situación de control, o (3) mediante certificación expedida conjuntamente por los representantes legales del Proponente. O del integrante que acredita la experiencia, y de la sociedad controlante.

­ Si el Proponente o el integrante acredita la experiencia de una sociedad controlada la situación de control se verificará (i) en el certificado de existencia y representación legal de la sociedad controlada en el cual conste la inscripción de la situación de control si la sociedad controlada es colombiana, (ii) si la sociedad controlada cuya experiencia se acredita es extranjera, se acreditará (1) mediante el certificado de existencia y representación legal de la sociedad controlada en el cual conste la inscripción de la situación de control, si la jurisdicción de incorporación de la sociedad controlada tuviere tal certificado y en el mismo fuese obligatorio registrar la situación de control, o (2) mediante la presentación de un documento equivalente al certificado de existencia y representación legal según la jurisdicción, siempre que el mismo fuese obligatorio registrar la situación de control, o (3) mediante certificación expedida conjuntamente por los representantes legales del Proponente y de la sociedad controlada.

Las responsabilidades previstas en el presente Pliego para el Proponente y su Asistente Financiero, serán asumidas por éstos mediante la suscripción de la carta de presentación de la Propuesta (Anexo 5).

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Si el Proponente no aporta o adjunta a la Propuesta los documentos con los que pretenda acreditar la experiencia en consecución de financiación se evaluarán como no presentados y el Proponente será considerado como NO HABIL TECNICAMENTE.”

1.5 Se adiciona el numeral 3.14 del Pliego de Condiciones, el cual quedará así:

“3.14 INSTRUCCIONES SOBRE LA EVALUACIÓN DE LA EXPERIENCIA TÉCNICA (Formularios No. A y B, Anexo 3)

Para la prestación de las Propuestas, los Proponentes deberán tener en cuenta los siguientes aspectos:

• La entidad solo evaluará los contratos que el Proponente o el integrante del Proponente incluya en los formularios No. A, y B del Anexo 3, que cumplan con los requisitos señalados en el presente documento.

• Si en el Formulario A y B del Anexo 3 se consignan más de tres contratos, la entidad solo evaluará la información correspondiente a los primeros tres (3) contratos relacionados.

• Si el Proponente o el integrante del Proponente no aporta o adjunta a la Propuesta los documentos con los que pretenda acreditar la experiencia técnica se evaluarán como no presentados.

• En los documentos aportados para la acreditación de los contratos deberán estar consignados como mínimo los siguientes datos:

o Nombre de la entidad contratante, contratista, actividades ejecutadas, objeto, valor facturado (incluido el IVA), fecha de inicio y terminación.

o Si el contrato fue ejecutado en consorcio o unión temporal, se deberá adjuntar el acta de conformación del mismo.

o La experiencia técnica (formulario A y B, Anexo 3) podrá ser acreditada con los siguientes documentos: copia del contrato o certificaciones de ejecución del contrato, actas de liquidación y/o actas parciales de ejecución según el caso. En el caso que la facturación sólo pueda verificarse mediante la suma de las actas parciales de ejecución, se deberá aportar un folio adicional donde se consigne una relación resumida de las actas presentadas con su fecha y valor. La sumatoria de las actas relacionadas deberá coincidir con el valor consignado en el formulario respectivo.

• Los documentos aportados deberán estar firmados por las personas competentes para suscribir estos documentos.

• Los documentos que acrediten los contratos consignados en el formulario No.A, y B del Anexo 3 deberán estar identificados o separados por un folio adicional (separador) que identifique el formulario al que pertenecen y el número de orden en el cual aparecen consignados en el formulario.

• El valor facturado actualizado de cada contrato (VFA) es igual al valor facturado,

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expresado en salarios mínimos legales mensuales vigentes del año correspondiente a la fecha de terminación del contrato.”

2. MODIFICACIONES AL ANEXO 1 DEL PLIEGO DE CONDICIONES – MINUTA DEL CONTRATO DE CONCESIÓN

2.1 Se modifica el numeral 13.1. de la Cláusula 13 del Anexo 1 del Pliego de Condiciones – Minuta del Contrato de Concesión, el cual quedará así: (Había sido modificada en la Adenda 3)

“13.1. Entrega, recepción e inventario de los Bienes de la Concesión

A partir de la Fecha de Inicio de la Concesión, el Concesionario iniciará el proceso de elaboración del Inventario de Bienes de la Concesión. El Inventario de Bienes de la Concesión incorporará todos aquellos bienes que sean incluidos en las Actas de Entrega de los Bienes Concesionados. Las Actas de Entrega de los Bienes Concesionados deberán suscribirse dentro de los tres (3) primeros meses contados a partir de la Fecha de Inicio de la Concesión.

La base para la realización del Inventario de Bienes de la Concesión será el listado de bienes obligatorios y no obligatorios que se encuentra contenido en el Apéndice E del Contrato de Concesión. El Concesionario y el Interventor deberán verificar la existencia material y el estado de los bienes obligatorios y no obligatorios contenidos en el listado de bienes que hace parte del Apéndice E.

El Concesionario deberá efectuar el levantamiento topográfico de los siguientes tramos concesionados:

­ La Dorada – Buenos Aires

­ Buenos Aires – Villavieja

­ Ramal Puerto Berrío

Dicho levantamiento servirá de base para la verificación que de los mismos deberán realizar conjuntamente el INVIAS, el Interventor (por parte de INCO) y el Concesionario.

El Inventario de Bienes de la Concesión incluirá la relación de la totalidad de los bienes obligatorios que forman parte del área concesionada. Ninguno de los bienes obligatorios contenidos en dicho listado podrá ser excluido del Inventario de Bienes de la Concesión.

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El Concesionario señalará cuáles de los bienes no obligatorios serán incorporados al Inventario de Bienes de la Concesión o cuáles de dichos bienes no obligatorios serán excluidos de dicho inventario y por lo tanto no recibidos por el Concesionario y excluidos de la Concesión. El Concesionario podrá no incluir uno o varios de los bienes no obligatorios en el Inventario de Bienes de la Concesión cuando considere que tales bienes no obligatorios no son necesarios para el cumplimiento de sus obligaciones contractuales, o no se encuentren en el estado adecuado para tales efectos.

La no inclusión de uno o varios de los bienes no obligatorios en el Inventario de Bienes de la Concesión no exime al Concesionario de cumplir cabalmente con sus obligaciones contractuales, especialmente con aquellas previstas para la Administración de la Operación Férrea, la Prestación del Servicio de Transporte Férreo de Carga y la Prestación del Servicio de Transporte Férreo de Pasajeros. Por lo tanto, la no inclusión de uno o varios de los bienes no obligatorios en el Inventario de Bienes de la Concesión no será excusa o eximente en caso de que la Administración de la Operación Férrea, la Prestación del Servicio de Transporte Férreo de Carga y la Prestación del Servicio de Transporte Férreo de Pasajeros no se realicen de conformidad con lo previsto en el Contrato de Concesión y en los Reglamentos y los Manuales de Operación , y en consecuencia, el Concesionario deberá disponer por su propia cuenta, de todos los bienes y equipos que sean necesarios para la adecuada Administración de la Operación Férrea, la Prestación del Servicio de Transporte Férreo de Carga y la Prestación del Servicio de Transporte Férreo de Pasajeros, en ausencia de los bienes excluidos.

La no inclusión de uno o varios de los bienes no obligatorios en el Inventario de Bienes de la Concesión en ningún caso generará la obligación por parte del INCO de reemplazar, adecuar, o reparar alguno de los bienes no obligatorios que han sido excluidos, ni la de adquirir o aportar bienes adicionales a los que materialmente se encuentren al momento de realizar el Inventario de Bienes de la Concesión.

Los bienes incluidos en el Inventario de Bienes de la Concesión quedarán bajo la tenencia, custodia, mantenimiento y conservación del Concesionario una vez suscritas las Actas de Entrega de los Bienes de la Concesión y hasta la terminación del Contrato de Concesión.

El Concesionario asumirá, a partir de la fecha de suscripción de las Actas de Entrega, la responsabilidad por el cuidado y vigilancia de la totalidad de los Bienes Concesionados, evitando invasiones, ocupaciones u otro tipo de afectaciones, ya sean físicas o jurídicas. En el caso que estas se presenten, el Concesionario tramitará –a su costo y bajo su entera responsabilidad­ ante las autoridades competentes el desalojo y restitución de los bienes antes referidos. El Concesionario deberá presentar informes semestrales al Interventor y al INCO relacionando las afectaciones ocurridas en los bienes entregados, con la descripción de las medidas tomadas para contrarrestar dichas afectaciones.

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Cuando, al momento de la suscripción de algún Acta de Entrega, las partes verifiquen que existen ocupaciones de hecho sin título alguno que las justifique, por parte de terceros, en cualquiera de los inmuebles que hacen parte de los Bienes Concesionados, se dejará constancia de ello en el Acta de Entrega. La recuperación de la tenencia de los inmuebles ocupados será adelantada por el Concesionario, a su costo y bajo su entera responsabilidad.

Los bienes inmuebles con todas sus anexidades, que hacen parte de los Bienes Concesionados serán entregados al INCO en las condiciones señaladas en el presente Contrato y sus Apéndices al momento de la terminación del mismo. El Concesionario deberá mantener indemne al INCO contra cualquier reclamación derivada de sus actuaciones u omisiones, en los términos de la Cláusula 113 del presente Contrato.

Si en las áreas ocupadas al momento de la suscripción del Acta de Entrega, a que se refiere el inciso anterior, se debe realizar obras o cualquier otro tipo de intervención por parte del Concesionario, de conformidad con lo previsto en este Contrato y sus Apéndices, se podrán suspender las obligaciones del Concesionario que no puedan ser ejecutadas, mientras se logra la restitución física correspondiente, sin que por ello signifique que tenga derecho a reclamación o indemnización.

En el Inventario de Bienes de la Concesión también se incluirán el material rodante y tractivo, los vehículos y demás bienes muebles adquiridos por el Concesionario e incorporados a la Concesión para la prestación del servicio público de transporte ferroviario de carga y de pasajeros.

El Inventario de Bienes de la Concesión deberá ser actualizado cada año, tal y como se señala en la Cláusula 32 de este Contrato de Concesión.

Con la suscripción de las Actas de Entrega de los Bienes Concesionados se deja constancia de:

­ La entrega al Concesionario de la tenencia de los bienes incluidos en el Inventario de Bienes de la Concesión.

­ Al Concesionario se le concede, a partir de la fecha de suscripción de las Actas de Entrega de los Bienes Concesionados, el libre acceso a la infraestructura concesionada para que sobre la misma desarrolle las Obras y Actividades de Conservación y su Vigilancia, en los términos previstos en este Contrato. Dicha Vigilancia y las Obras y Actividades de Conservación tienen como objetivo principal asegurar que no se produzcan nuevas invasiones al corredor férreo y evitar el deterioro de la infraestructura y demás bienes que se le entregan al Concesionario, previo al inicio de la ejecución de las Obras y Actividades de Pre­rehabilitación, las Obras y Actividades de Rehabilitación y las Obras y Actividades de Construcción.”

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2.2 Se aclara que el numeral 2.4 de la Adenda 3 se refiere al numeral 13.7 de la Cláusula 13 del Anexo 1 del Pliego de Condiciones – Minuta del Contrato de Concesión.

2.3 Se modifica el numeral 20.2. de la Cláusula 20 del Anexo 1 del Pliego de Condiciones ­ Minuta del Contrato de Concesión, la cual quedará así:

“20.2 Seguro de Responsabilidad Civil Extracontractual

El Concesionario deberá constituir un seguro para responder y mantener indemne por cualquier concepto al INCO, frente a las acciones, reclamaciones o demandas de cualquier naturaleza derivadas de daños y/o perjuicios causados a propiedades o a la vida o integridad personal de terceros, o del INCO, incluyendo las de cualquiera de los empleados, agentes o subcontratistas de las partes, que surjan como consecuencia directa o indirecta de actos, hechos u omisiones, imputables al Concesionario o sus subcontratistas en la ejecución del presente Contrato y particularmente en la ejecución de las Obras y Actividades de Conservación, las Obras y Actividades de Prerehabilitación, las Obras y Actividades de Rehabilitación, las Obras y Actividades de Construcción, las Obras y Actividades de Mantenimiento, Administración de la Operación Férrea, en la Prestación del Servicio de Transporte Férreo de Carga y en la Prestación del Servicio de Transporte Férreo de Pasajeros.

Este seguro deberá mantenerse vigente durante la totalidad de la duración del Contrato y cinco (5) años más. El Concesionario podrá constituir esta póliza por un plazo inicial de un (1) año y prorrogarla por períodos sucesivos de un (1) año; cada una de las prórrogas de vigencia de la póliza deberá ser entregada con Treinta (30) Días de antelación a su vencimiento. Este seguro tendrá un valor asegurado mínimo de cinco mil millones de Pesos (COL $ 5.000.000.000,oo) por evento en valores constantes del 31 de Diciembre de 2007, y un valor acumulado mínimo de Sesenta y cinco mil quinientos cinco millones de Pesos (COL $ 65.505.000.000,oo) en valores constantes del 31 de Diciembre de 2007. Ocurrido cualquier evento, el Concesionario está obligado a restablecer la cobertura completa.

En todo caso el valor asegurado deberá actualizarse anualmente con el I.P.C., durante la vigencia del Contrato.

El Seguro de Responsabilidad Civil Extracontractual deberá proveerse a través de un amparo autónomo contenido en póliza anexa a la Garantía Única de Cumplimiento.

La estructura de las partes en este seguro será la siguiente:

Asegurado: INCO y Contratista Beneficiarios: INCO y Terceros Afectados”

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2.4 Se modifica la Cláusula 29 del Anexo 1 del Pliego de Condiciones ­ Minuta del Contrato de Concesión, la cual quedará así:

“CLÁUSULA 29. APORTES ESTATALES

Como parte de la remuneración por la celebración y ejecución del Contrato, el INCO entregará al Concesionario, con cargo a su propio presupuesto, los Aportes Estatales para las Obras y Actividades de Pre­rehabilitación, las Obras y Actividades de Rehabilitación y las Obras y Actividades de Construcción solicitados por el Concesionario en su Propuesta siempre que se cumplan los demás requisitos establecidos en este Contrato, relacionados con el cumplimiento de los Hitos establecidos en el Apéndice B para controlar el avance de las Obras y Actividades de Pre­rehabilitación, las Obras y Actividades de Rehabilitación las Obras y Actividades de Construcción.

Adicionalmente, el INCO entregará al Concesionario, con cargo a su propio presupuesto, los Aportes Estatales para las Obras y Actividades de Mantenimiento solicitados por el Concesionario en su Propuesta siempre que se cumplan los demás requisitos establecidos en este Contrato, relacionados con el cumplimiento del Estado de Condición.

La entrega de cada vigencia de los Aportes Estatales para las Obras y Actividades de Pre­rehabilitación, las Obras y Actividades de Rehabilitación y las Obras y Actividades de Construcción y de los Aportes Estatales para las Obras y Actividades de Mantenimiento por parte de INCO al Concesionario estará sujeta a la disponibilidad de PAC.

Estos Aportes Estatales serán realizados por el INCO mediante transferencia de los mismos de la Subcuenta de Aportes Estatales a la Subcuenta Principal del Fideicomiso. Si el INCO hiciera la transferencia después de la fecha máxima establecida en el Contrato para la realización de cada uno de los aportes estatales, reconocerá y pagará intereses moratorios a la tasa establecida en la Cláusula 109 del presente Contrato.”

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3. MODIFICACIONES AL ANEXO 8 DEL PLIEGO DE CONDICIONES

3.1 Se modifica el Anexo 8 del Pliego de Condiciones, el cual quedará así:

“ANEXO 8. Compromiso de no enajenación de propiedad del capital social y de solidaridad de los miembros de la sociedad concesionaria, en caso de Proponente bajo Promesa de Sociedad Futura.

COMPROMISO DE NO ENAJENACIÓN DE PROPIEDAD ACCIONARIA

Y COMPROMISO DE SOLIDARIDAD

Mediante la suscripción de este documento, los socios ___________________ de la sociedad concesionaria ________________, manifestamos lo siguiente:

1. Que los socios (todos los socios)______________________, miembros originales del Proponente plural _________________ y quienes somos miembros originales de la sociedad concesionaria __________________ nos obligamos a responder solidariamente con dicha sociedad concesionaria ante el INCO por el cumplimiento de las obligaciones nacidas del Contrato de Concesión.

2. Que cada uno de los siguientes socios: ____________________________, miembros del Proponente Plural _________________ y quienes somos miembros originales de la sociedad concesionaria __________________, cuya experiencia y capacidad financiera fue acreditada y tenida en cuenta para la evaluación y Adjudicación del Contrato de Concesión al Proponente Plural _________________ dentro del proceso licitatorio INCO­SEA­LP 001 de 2008 abierto por el INCO, nos obligamos a:

2.1. Permanecer como socios y mantener nuestro porcentaje de participación durante el plazo de ejecución correspondiente a la Primera Etapa y la Segunda Etapa del Contrato.

2.2. Durante el plazo correspondiente a la Tercera Etapa, únicamente podremos enajenar total o parcialmente nuestra participación en dicha sociedad, a personas que tengan iguales o mejores condiciones que los de la persona que enajena su participación en la sociedad, según se tuvieron en cuenta al evaluar y adjudicar el Contrato a la Propuesta de la cual hicimos parte. En consecuencia, nos obligamos a no enajenar nuestra participación en el capital de dicha compañía, sin contar con la aprobación previa y expresa de INCO.

2.3. En el caso en que alguno de nosotros enajene totalmente su participación en la sociedad concesionaria, continuará siendo solidariamente responsable frente al INCO por el cumplimiento de las obligaciones nacidas del Contrato que

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hayan debido ejecutarse durante el tiempo en que tuvimos la calidad de accionistas de dicha sociedad concesionaria.

_______________________________________________________

Firma del representante legal o apoderado del Proponente plural

_______________________________________________________

(Firmas de los representantes legales de cada uno de los miembros del Proponente plural Adjudicatario)”

4. MODIFICACIONES AL ANEXO 10– MINUTA DEL CONTRATO DE FIDUCIA

4.1 Se modifica el numeral 6.29 a la Cláusula 6 del Anexo 10 – Minuta del Contrato de Fiducia, el cual quedará así:

“6.29. Salir a la defensa del patrimonio autónomo constituido mediante el presente contrato y de los activos que lo integran. Los costos que demande la defensa del patrimonio autónomo y sus activos serán a cargo del fideicomitente y podrán descontarse directamente de los recursos existentes en la subcuenta principal”.

5. MODIFICACIONES AL APÉNDICE E

5.1 Se modifica numeral 1.2 del Apéndice E que quedará así:

1.2 BIENES INMUEBLES NO OBLIGATORIOS

A continuación se presenta el listado de edificios de las estaciones y anexidades ofrecidas en concesión, que se están a opción del Concesionario incorporarlas como parte de los bienes concesionados:

Cuadro 1. Tramo La Dorada (PK 199) ­ Chiriguaná (PK 724)

Nombre Abscisa Estado México PK 202 Estación Rehabilitada La Agustina PK 224 Estación Sin rehabilitar La Miel PK 236 Estación Sin rehabilitar Puerto Triunfo PK 250 Estación Sin rehabilitar Cocorná PK 269 Estación Sin rehabilitar Argelia PK 283 Estación Sin rehabilitar

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Nombre Abscisa Estado Nare (La Sierra) PK 296 Estación Sin rehabilitar Nápoles PK 314 Estación Sin rehabilitar Grecia PK 328 Estación Rehabilitada Puerto Berrío PK 332 Bodegas Sin rehabilitar Puerto Olaya PK 339 Estación Sin rehabilitar San Juan PK 356 Estación Rehabilitada Carare PK 377 Estación Rehabilitada Montoyas PK 391 Estación Sin rehabilitar Pulpapel PK 407 Estación Sin rehabilitar Vizcaina PK 418 Estación Sin rehabilitar

Barrancabermeja PK 443 Estación, bodegas y talleres Rehabilitada

Puente Sogamoso PK 466 Estación Sin rehabilitar García Cadena PK 473 Estación Rehabilitada Eloy Valenzuela PK 500 Estación Sin rehabilitar San Rafael de Lebrija PK 518 Estación Sin rehabilitar San José de Torcoroma PK 554 Estación Sin rehabilitar Santa Lucía PK 570 Estación Sin rehabilitar Puerto Capulco PK 598 Estación y bodega Sin rehabilitar Gamarra PK 604 Estación y bodega Rehabilitada Palenquillo PK 618 Estación Sin rehabilitar La Gloria PK 637 Estación Sin rehabilitar Palestina PK 665 Estación Sin rehabilitar Zapatosa PK 680 Estación Sin rehabilitar Champán PK 702 Estación Sin rehabilitar

Cuadro 2. Tramo Grecia (PK328) – Cabañas (PK362)

Nombre Abscisa Estado Cristalinas PK 351 Estación Sin rehabilitar Cabañas PK 362 Estación Sin rehabilitar

Cuadro 3. Tramo Facatativá (PK40) – La Dorada (México PK202)

En caso de que el proponente tome la opción de incorporar el tramo entre La Dorada (México) y Villeta ó entre La Dorada (México) y Facatativa, y asuma a su propio costo y riesgo, el costo de las Obras y Actividades de Rehabilitación y la Administración de la Operación Férrea, tendrá la opción de incorporar las siguientes estaciones:

Nombre Abscisa Estado Facatativa PK 40 Estación Sin rehabilitar Albán PK 63 Estación Sin rehabilitar Namay PK 88 Estación Sin rehabilitar Villeta PK 109 Estación, campamento y bodega Sin rehabilitar Útica PK 134 Estación Rehabilitada Dindal PK 160 Estación Sin rehabilitar Colorados PK 185 Estación Sin rehabilitar Puerto Salgar PK 200 Estación y campamento Sin rehabilitar

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Cuadro 4. Tramo La Dorada (Estación Dorada – PK 199 = PK 0) – Buenos Aires (PK 177)

Nombre Abscisa Estado La Dorada PK 199 = PK 0 Bodegas Sin rehabilitar Honda PK 31 Estación Sin rehabilitar Mariquita PK 51 Talleres, 6 edificios Sin rehabilitar Guayabal PK 69 Estación Sin rehabilitar Ambalema PK 112 Estación Sin rehabilitar Palmarosa PK 131 Estación Sin rehabilitar Caldas* PK 144 Estación Sin rehabilitar Buenos Aires PK 177 Estación y campamento Sin rehabilitar * El edificio de la estación ferroviaria de Caldas, ubicada en el municipio de Alvarado, no es de propiedad de INVIAS, por lo tanto no se ofrece dentro del presente Contrato de Concesión. La infraestructura férrea que conforma dicha estación es un bien inmueble obligatorio.

La presente modificación hace parte integral del pliego de condiciones y deberá tenerse en cuenta en la presentación de las propuestas.

Los demás términos y condiciones establecidos en el Pliego de Condiciones no modificados con el presente documento, continúan vigentes.

Expedido en Bogotá D.C., a los 07 días del mes de mayo de 2009.

ORIGINAL FIRMADO

MIGUEL DAVID BONILLA ESPAÑA SUBGERENTE DE ESTRUCTURACIÓN Y ADJUDICACIÓN (E)

INSTITUTO NACIONAL DE CONCESIONES – INCO

Proyectó: Diana Rocha Laura Oñate Alejandro Atuesta

Revisó y aprobó: Miguel Bonilla