Alimentos

543

730. CONCEPTO. El concepto jurdico de alimentos no es igual al vulgar, porque comprende no slo el sustento (comida), sino tambin los vestidos, la habitacin, la enseanza bsica y media y los costos del aprendizaje de alguna profesin u oficio. As fluye del artculo 323.

El legislador no ha definido lo que entiende por alimentos, pero ha dado una clara idea de ellos en el artculo 323: Los alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posicin social (inc. 1). Com-prenden la obligacin de proporcionar al alimentario menor de veintin aos la enseanza bsica y media, y la de alguna profesin u oficio. Los alimentos que se concedan segn el artculo 332 al descendiente o hermano mayor de veintin aos comprendern tambin la obligacin de proporcionar la enseanza de alguna profesin u oficio.

Tomando pie en lo dicho en el artculo 323, y relacionndolo con los artculos 329 y 330, podramos definir el derecho de ali-mentos diciendo que es el que la ley otorga a una persona para demandar de otra, que cuenta con los medios para proporcionr-selos, lo que necesite para subsistir de un modo correspondiente a su posicin social, que debe cubrir a lo menos el sustento, ha-bitacin, vestidos, salud, movilizacin, enseanza bsica y media, aprendizaje de alguna profesin u oficio.

Si se examina la jurisprudencia, se podr apreciar que el con-cepto de alimentos ha ido variando, segn ha ido cambiando lo que se entiende por necesidades fundamentales de una persona. As,

DERECHO DE FAMILIA

544

por ejemplo, un fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 3 de junio de 1987,469 ha establecido que dentro de estas necesidades fundamentales est la de movilizacin y salud y, por lo tanto, deben considerarse esos rubros al definir el derecho de alimentos.

731. CLASIFICACIN. Los alimentos pueden clasificarse de diver-sos modos:

a) Atendiendo a si la obligacin de otorgarlos proviene de la ley o de la voluntad de las partes, pueden ser:

1) Alimentos voluntarios, y2) Alimentos legales o forzosos.

b) Atendiendo a si se otorgan mientras se tramita el juicio o en forma definitiva, los alimentos legales pueden ser:

1) Provisionales, o2) Definitivos.

c) Otra clasificacin, ms propia de las pensiones de alimentos que del derecho en s, es la que distingue entre:

1) Pensiones futuras, y2) Pensiones devengadas.

732. LA DISTINCIN ENTRE ALIMENTOS CONGRUOS Y NECESARIOS DESAPARECI DE NUESTRO CDIGO CIVIL. Antes de entrar en vi-gencia la Ley N 19.585, el artculo 323 distingua entre alimentos congruos y necesarios, que los defina diciendo que eran congruos los que habilitaban al alimentado para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posicin social, y necesarios los que bastaban para sustentar la vida.

La Ley N 19.585, con buen criterio, a nuestro juicio, elimin esta distincin.

733. A) ALIMENTOS LEGALES O FORZOSOS Y ALIMENTOS VOLUN-TARIOS. Los primeros son los que establece la ley; voluntarios, los que emanan del acuerdo de las partes o de la declaracin unilateral de una parte.

Esta distincin es muy importante. El Cdigo en el Ttu-lo XVIII, del Libro I, artculos 321 y siguientes, ha reglamentado

469 Gaceta Jurdica N 84, p. 50.

TERCERA PARTE: DERECHO DE ALIMENTOS

545

nicamente los alimentos legales. La denominacin del Ttulo es De los alimentos que se deben por ley a ciertas personas. Y el artculo 337 seala que las disposiciones de este ttulo no rigen respecto de las asignaciones alimenticias hechas voluntariamente en testamento o por donacin entre vivos; acerca de las cuales deber estarse a la voluntad del testador o donante, en cuanto haya podido disponer libremente de lo suyo.

Cuando la persona obligada a pagar una pensin de alimentos fallece, esos alimentos constituyen una asignacin forzosa que grava la masa hereditaria (a menos que el testador haya impuesto esa obligacin a uno o ms partcipes de la sucesin), y son una baja general de la herencia (arts. 1168, 959 N 4).

734. B) ALIMENTOS PROVISORIOS Y DEFINITIVOS. Provisorios son los que el juez ordena otorgar mientras se ventila el juicio de alimentos, con el solo mrito de los documentos y antecedentes acompaa-dos a la causa y que deben ser restituidos si la persona a quien se demanda obtiene sentencia absolutoria (art. 327 inciso 1 del Cdigo Civil en el texto dado por la Ley N 20.152). Por excepcin, no debe restituirlos el que de buena fe y con algn fundamento plausible haya intentado la demanda (art. 327 inc. 2).

Son alimentos definitivos los que se determinan en una senten-cia definitiva firme. Se ha fallado que por fundamento plausible se entiende la existencia de antecedentes que permitan llevar al nimo del juez el concepto de que podr prosperar la demanda principal.470 Tambin se ha resuelto que los alimentos proviso-rios constituyen una institucin jurdica transitoria, que tiene el carcter de accesoria con vigencia slo durante la tramitacin del juicio relativo a alimentos que se deben a ciertas personas, por lo que terminado el juicio dejan de existir y no pueden configurar un derecho permanente o un estado que exceda de la duracin del pleito.471

735. ALIMENTOS PROVISORIOS. La Ley N 20.152 (Diario Oficial del 9 de enero de 2007) introdujo importantes modificaciones a la Ley N 14.908 en esta materia. En efecto, el artculo 5 anterior

470 T. 78, sec. 2, p. 34.471 T. 78, sec. 2, p. 163.

DERECHO DE FAMILIA

546

a la Ley N 20.152 regulaba los alimentos provisorios que se de-mandaban para los hijos menores del alimentante, estableciendo que deban otorgarse siempre que existiera fundamento plausible del derecho que se reclamaba, y entenda que ello ocurra cuando se acreditaba el ttulo que habilitaba para pedir alimentos y no haba una manifiesta incapacidad para proveer. Agregaba este artculo que el juez deba decretar los alimentos provisorios una vez transcurrido el trmino de diez das contados desde la fecha de la notificacin de la demanda.

Con la entrada en vigencia de la Ley N 20.152, la situacin cambi, pues ya no se limitan los alimentos provisorios slo al caso de los hijos menores; ni tampoco es necesario para decretarlos esperar los 10 das que antes se exigan. Esta materia pasa a quedar regulada ahora, en el artculo 4 de la Ley N 14.908.

El artculo 4 establece que En los juicios en que se deman-den alimentos el juez deber pronunciarse sobre los alimentos provisorios, junto con admitir la demanda a tramitacin, con el solo mrito de los documentos y antecedentes presentados (inc. 1). El juez que no d cumplimiento a lo previsto en este inciso primero incurrir en falta o abuso que la parte agraviada podr perseguir conforme al artculo 536 del Cdigo Orgnico de Tribunales (art. 4 inc. sptimo).

De acuerdo al inciso 2: El demandado tendr el plazo de cinco das para oponerse al monto provisorio decretado. En la notificacin de la demanda deber informrsele sobre esta facultad.

Ahora bien, el demandado frente a la resolucin del juez que se pronuncia sobre los alimentos provisorios, puede adoptar dos caminos: no formular oposicin u oponerse. En el primer caso, transcurrido los 5 das, la resolucin que fija los alimentos provisorios causar ejecutoria (art. 4 inc. 4). Si se opone, el juez debe resolver de plano, salvo que atendido el mrito de los an-tecedentes estime necesario citar a una audiencia, la que deber efectuarse dentro de los diez das siguientes (inc. 3).

La resolucin que decrete los alimentos provisorios o la que se pronuncie provisionalmente sobre la solicitud de aumento, rebaja o cese de una pensin alimenticia, ser susceptible del recurso de reposicin con apelacin subsidiaria, la que se con-ceder en el solo efecto devolutivo y gozar de preferencia para su vista y fallo (inc. 6).


547

El artculo 4 inciso quinto establece que El tribunal podr acceder provisionalmente a la solicitud de aumento, rebaja o cese de una pensin alimenticia, cuando estime que existen antece-dentes suficientes que lo justifiquen.

736. C) ALIMENTOS FUTUROS O DEVENGADOS. Finalmente, he-mos dicho que las pensiones de alimentos pueden clasificarse en pensiones de alimentos futuras y pensiones de alimentos devengadas (o atrasadas). Esta distincin es muy importante, porque las primeras tienen caractersticas totalmente diferentes a las segundas, como luego veremos.

737. REQUISITOS DEL DERECHO DE ALIMENTOS. Son los siguien-tes:

1) Estado de necesidad en el alimentario. Este requisito lo esta-blece el artculo 330: Los alimentos no se deben sino en la parte en que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir de un modo correspondiente a su posicin social (texto dado por la Ley N 19.585).

La disposicin recin citada demuestra que aunque la per-sona obligada a prestar alimentos tenga medios econmicos en exceso, no se le podr exigir el pago de una pensin alimenticia si el alimentario no los necesita para subsistir de un modo corres-pondiente a su posicin social. En la regulacin de los alimentos, deber tenerse muy en cuenta lo que venimos diciendo.

En relacin con este requisito, se ha fallado que si el alimen-tario alega el hecho negativo de que carece de medios de subsis-tencia, la prueba contraria corresponde al alimentante.472

Creemos que estos fallos no se ajustan a la ley por contrariar al artculo 1698, pues de acuerdo a esta norma quien demanda los alimentos debera probar los hechos en que funda su accin, entre otros, su estado de necesidad. En este sentido Somarri-va,473 Fueyo hace referencia al ltimo fallo citado, y adhiere a su doctrina.474

472 Gaceta Jurdica 84, sentencia 3, p. 50. En el mismo sentido, RDJ, t. 38, sec. 1, p. 384.

473 Derecho de Familia, N 650, p. 616.474 Ob. cit., t. VI N 1044, p. 559.

DERECHO DE FAMILIA

548

2) Que el alimentante tenga los medios necesarios para otorgarlos. As se desprende del artculo 329: En la tasacin de los alimentos se debern tomar siempre en consideracin las facultades del deudor y sus circunstancias domsticas.

Incumbe la prueba de que el alimentante tiene los medios para otorgar los alimentos, a quien los demanda (alimentario).

Hay nutrida jurisprudencia en relacin con este requisito. As se ha fallado que con el fin de cumplir eficazmente el imperativo de prestar alimentos en los casos que la ley seala, el juez debe ponderar todos los antecedentes relacionados con las actividades remuneradas del demandado. Entre estos antecedentes seala: saldos en cuentas corrientes del demandado, estados de situacin presentados por el cuentacorrentista en los perodos que intere-san, etc.475 Otra sentencia, en cambio, resolvi que los dineros depositados en una cuenta corriente bancaria no reflejan la situa-cin econmica de una persona sino, a lo ms, el movimiento de dineros de la misma. Porque en las diferentes partidas asentadas en ella, no se indica ni puede deducirse si dichas sumas corres-ponden a dineros propios o ajenos, a operaciones de crdito que deban cancelarse posteriormente, a sumas ahorradas o a simples movimientos contables destinados a cubrir obligaciones contradas anteriormente con la misma institucin o con terceros.476

Se ha fallado que compete al padre probar el cambio de cir-cunstancias que no le permiten seguir pagando la pensin esta-blecida,477 y que Los alimentos deben ser regulados atendiendo a los ingresos regulares del alimentante y por lo tanto no pueden ser fijados en relacin a un ingreso espordico y no susceptible de reiterarse.478

738. PRESUNCIN DE TENER EL PADRE O LA MADRE DE UN MENOR LOS MEDIOS PARA OTORGAR ALIMENTOS. El inciso 1 del artculo 3 de la Ley N 14.908 presume que el padre o la madre tiene los medios para otorgar los alimentos que demanda el hijo menor. Y el inciso 2 agrega que En virtud de esta presuncin, el monto mnimo de la pensin alimenticia que se decrete a favor de un

475 Gaceta Jurdica N 84, pp. 34-35.476 T. 78, sec. 2, p. 72.477 T. 84, sec. 2, p. 4.478 T. 92, sec. 1, p. 38.


549

menor alimentario no podr ser inferior al cuarenta por ciento del ingreso mnimo remuneracional que corresponda segn la edad del alimentante. Tratndose de dos o ms menores, dicho monto no podr ser inferior al 30% por cada uno de ellos. Lo anterior es sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero del artculo 7 inciso 1, que impide al tribunal fijar como pensin una suma o porcentaje que exceda del 50% de las rentas del alimentante (art. 3 inc. 3).

Como se trata de una presuncin simplemente legal el alimen-tante puede desvirtuarla probando que carece de los medios para pagar este monto mnimo. Dice el inciso 4 del artculo 3 Si el alimentante justificare ante el tribunal que carece de los medios para pagar el monto mnimo establecido en el inciso anterior, el juez podr rebajarlo prudencialmente.

3) Fuente legal. Como estamos hablando de alimentos legales, es inconcuso que tiene que existir una norma legal que obligue a pagar los alimentos. La norma principal es el artculo 321 del Cdigo Civil. Pero no es la nica. Hay otros casos: ej., el artculo 1 inciso final de la Ley N 14.908, que confiere alimentos a la madre del hijo que est por nacer; Ley de Quiebras, art. 64 inc. 4, etc.

739. CASOS DEL ARTCULO 321. Esta disposicin, despus de las modificaciones que le introdujo la Ley N 19.585, establece: Se deben alimentos:

1) Al cnyuge;2) A los descendientes;3) A los ascendientes;4) A los hermanos, y5) Al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido

rescindida o revocada.La accin del donante se dirigir contra el donatario.No se deben alimentos a las personas aqu designadas, en

los casos en que una ley expresa se los niegue.Lo normal en materia de alimentos es la reciprocidad, con lo

que queremos decir que si una persona tiene derecho a reclamar alimentos a otra, est tambin obligado a proporcionrselos, si esta ltima los necesitare. Esta regla de la reciprocidad se rompe en algunos casos: por ejemplo, en el caso de los hijos, cuando la filiacin haya sido determinada judicialmente contra la oposicin

DERECHO DE FAMILIA

550

del padre o madre, aqul o sta quedar privado de todos los de-rechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus descendientes. Luego el hijo puede demandar alimentos a su padre o madre, pero estos ltimos no pueden demandar al hijo. Otro caso en que se rompe la regla de la reciprocidad es en el caso 5, slo puede demandar alimentos el que hizo una donacin cuantiosa; la situacin inversa no se da.

740. ORDEN DE PRECEDENCIA PARA DEMANDAR ALIMENTOS. El Cdigo ha reglamentado en el artculo 326 la situacin que se produce cuando se tiene derecho a demandar alimentos a dis-tintas personas, por ejemplo: una mujer casada tiene derecho a demandar alimentos a su marido (321 N 1), pero tambin a sus ascendientes (321 N 3); si tiene descendientes podra deman-darlos de stos (321 N 2); y si hizo una donacin cuantiosa, al donatario (321 N 9), etc.

Dice el artculo 326: El que para pedir alimentos rena varios ttulos de los enumerados en el artculo 321, slo podr hacer uso de uno de ellos, en el siguiente orden: 1. El que tenga segn el nmero 5; 2. El que tenga segn el nmero 1; 3. El que tenga segn el nmero 2; 4. El que tenga segn el nmero 3; 5. El del nmero 4 no tendr lugar sino a falta de todos los otros.

Entre varios ascendientes o descendientes debe recurrirse a los de prximo grado. Entre los de un mismo grado, como tambin entre varios obligados por un mismo ttulo, el juez distribuir la obligacin en proporcin a sus facultades. Habiendo varios ali-mentarios respecto de un mismo deudor, el juez distribuir los alimentos en proporcin a las necesidades de aquellos.

Slo en el caso de insuficiencia de todos los obligados por el ttulo preferente, podr recurrirse a otro.

741. OBLIGACIN DE OTORGAR ALIMENTOS A LOS NIETOS. El artculo 3 de la Ley N 14.908, inciso final, establece que Cuando los alimentos decretados no fueren pagados o no fueren suficien-tes para solventar las necesidades del hijo, el alimentario podr demandar a los abuelos, de conformidad con lo que establece el artculo 232 del Cdigo Civil. Luego la responsabilidad de los abuelos es subsidiaria, pues la obligacin corresponde en primer trmino a los padres.


551

Por su parte, el referido artculo 232, en el texto dado por la Ley N 19.741, prescribe que La obligacin de alimentar y educar al hijo que carece de bienes pasa por la falta o insuficiencia de am-bos padres, a sus abuelos, por una y otra lnea conjuntamente.

En caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligacin indicada precedentemente pasar en primer lugar a los abuelos de la lnea del padre o madre que no provee; y en subsidio de stos a los abuelos de la otra lnea.

De la relacin de ambas disposiciones pueden sacarse las siguientes conclusiones:

1) Los abuelos pueden ser condenados a pagar alimentos a sus nietos, pero su responsabilidad slo es subsidiaria, ya que la obligacin corresponde en primer lugar a los padres.

2) Los abuelos no pueden ser demandados directamente, pues el artculo 3 de la Ley N 14.908 es claro en cuanto a que stos slo van a responder cuando los alimentos decretados no fueren pagados o no fueren suficientes.

3) Cada abuelo responde de la obligacin que su hijo no est cumpliendo o la cumple en forma insuficiente. As lo establece el artculo 232 inc. 2 del Cdigo Civil: En caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligacin indicada precedentemente pasar en primer lugar a los abuelos de la lnea del padre o madre que no provee;

4) Si el padre o madre del hijo que no cumple o cumple im-perfectamente con la obligacin alimenticia, no tiene los medios para proporcionar alimentos a sus nietos, esta obligacin pasa a los abuelos de la otra lnea.

Frente a esta ltima conclusin cabe preguntarse si se puede demandar de inmediato a todos los abuelos, o si es necesario de-mandarlos separadamente en el orden en que cada uno de ellos est obligado. No vemos inconveniente en que se les demande a todos en una sola demanda, siempre que se deje en claro a quines se demanda primero y a quines slo para el caso de insuficiencia de aquellos.

742. CARACTERSTICAS DEL DERECHO DE ALIMENTOS. El derecho a demandar alimentos es un derecho personalsimo.479 De esta

479 Vase RDJ, t. 98 /1/ 101.

DERECHO DE FAMILIA

552

caracterstica derivan una serie de consecuencias del ms alto inters:

1) Es intransferible e intransmisible (art. 334);2) Es irrenunciable (art. 334);3) Es imprescriptible (art. 2498). Se podr demandar alimentos

en cualquier tiempo siempre que en ese momento se cumplan las exigencias legales;

4) Es inembargable (arts. 1618 N 9 del Cdigo Civil y 445 N 3 del Cdigo de Procedimiento Civil);

5) No se puede someter a compromiso (art. 229 del Cdigo Orgnico de Tribunales);

6) La transaccin sobre el derecho de alimentos debe ser aprobada judicialmente (art. 2451).

743. LAS PENSIONES ALIMENTICIAS YA DEVENGADAS NO TIENEN LAS CARACTERSTICAS SEALADAS EN EL PUNTO ANTERIOR. En efecto, el artculo 336 establece que se pueden renunciar, ceder, transmitir, etc. Si devengados los alimentos no se cobran, el derecho a cobrar las pensiones atrasadas prescribe de acuerdo a las reglas generales, etc. En el caso de la transaccin, el ar-tculo 2451 exige la aprobacin judicial slo para la transaccin sobre alimentos futuros, etc.

744. CARACTERSTICAS DE LA OBLIGACIN ALIMENTICIA. La obli-gacin alimenticia tiene algunas caractersticas especiales:

1) No se puede extinguir por compensacin. As lo seala el artculo 335: El que debe alimentos no puede oponer al de-mandante en compensacin lo que el demandante le deba a l. Y esta misma idea est reiterada en el artculo 1662 inciso 2.

2) La obligacin alimenticia es intransmisible. Por lo menos as es para un sector importante de la doctrina. Ello, porque de acuerdo al artculo 1168 los alimentos que el difunto ha debi-do por ley a ciertas personas, gravan la masa hereditaria; menos cuando el testador haya impuesto esa obligacin a uno o ms partcipes en la sucesin.

De manera que si fallece el alimentante, su obligacin no pasa a sus herederos (por eso es intransmisible), sino que se hace exigible sobre el patrimonio del causante, como baja general


553

de la herencia (art. 959 N 4). Slo va a gravar a alguno de los herederos cuando el testador as lo haya dispuesto, caso en que ser una deuda testamentaria.480

Se pueden dar las siguientes razones para fundar la intrans-misibilidad de la obligacin alimenticia:

1) El artculo 959 nmero 4, ya explicado;2) Porque si esta obligacin tuviera el carcter de trasmisible

no se justificara el N 4 del artculo 959; habra bastado con el N 2 de la misma disposicin que seala que constituyen baja general de la herencia las deudas hereditarias;

3) Porque la obligacin de alimentos se funda en el paren-tesco, matrimonio, adopcin o en una donacin, vnculos que siempre generan obligaciones intransmisibles;

4) Se da tambin un argumento de historia fidedigna. En el proyecto de 1853, el artculo 371 estableca que la obligacin de prestar alimentos se transmita a los herederos y legatarios del que ha debido prestarlos. Esta disposicin fue suprimida por la Comisin Revisora teniendo en cuenta el Derecho Francs, en que la obligacin era intransmisible, y considerando adems los problemas prcticos que la aplicacin de la norma podra producir.

Para Carlos Aguirre Vargas, la obligacin alimenticia es trans-misible, tesis que se funda en los siguientes antecedentes:

1) La regla general es que todas las obligaciones son trans-misibles; la excepcin, que determinada obligacin no lo sea y para que as ocurra se requiere de texto expreso;

2) Los herederos representan al causante, por lo que sus obligaciones deben ser cumplidas por aqullos (art. 1097);

3) El artculo 332 establece que los alimentos debidos por ley se entienden concedidos por toda la vida del alimentario continuando las circunstancias que legitimaron la demanda. Ello significa que a pesar de la muerte del causante, la obliga-cin subsiste mientras viva el alimentario y se mantengan las condiciones bajo las cuales se otorgaron. Al ser ello as, tendrn que hacerse cargo de la obligacin los herederos de acuerdo al artculo 1097.

480 En este sentido, CLARO SOLAR, ob. cit., vol. 7, t. 13, pp. 165 y 166 y vol. 2, t. III, p. 491; SOMARRIVA, Derecho de Familia, N 655, p. 625.

DERECHO DE FAMILIA

554

Como se puede ver, hay argumentos para defender ambas tesis, parecindonos ms serios los en favor de la intransmisibi-lidad.481

745. TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCER DE LAS DEMANDAS DE ALIMENTOS. PROCEDIMIENTO. En conformidad a los artculos 8 N 4 de la Ley N 19.968 y 1 inc. 1 de la Ley N 14.908, las cau-sas relativas al derecho de alimentos son de competencia de los juzgados de familia. Esta ltima disposicin (en el texto dado por la Ley N 20.152) establece: De los juicios de alimentos conocer el juez de familia del domicilio del alimentante o del alimentario, a eleccin de este ltimo. Estos juicios, se tramitarn conforme a la Ley N 19.968, con las modificaciones establecidas en este cuerpo legal.

La Ley N 20.152, introdujo modificaciones al artculo 147 del Cdigo Orgnico de Tribunales, para ajustarlo a los cambios hechos a la Ley N 14.908.

746. TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCER DE LAS DEMANDAS DE REBAJA O CESE DE UNA PENSIN ALIMENTICIA. Antes de entrar en vigencia la Ley N 20.152, conoca de este tipo de demandas el mismo juez que haba decretado la pensin. Con la ley nueva la situacin cambi en el siguiente sentido:

a) Respecto de las demandas de aumento de una pensin ali-menticia debe conocer el mismo tribunal que decret la pensin o el del nuevo domicilio del alimentario, a eleccin de ste;

b) Respecto de las demandas de rebaja o cese de la pensin conocer el tribunal del domicilio del alimentario.

Tambin, en este caso, se modific el artculo 147 del Cdigo Orgnico de Tribunales, agregando en su inciso primero, a con-tinuacin del punto final la siguiente oracin: Asimismo, ello se aplicar a las solicitudes de aumento de pensiones alimenticias decretadas; y se sustituy su inciso segundo, por el siguiente: De las solicitudes de cese o rebaja de la pensin decretada conocer el tribunal del domicilio del alimentario.

481 Sobre este punto vase, FRANCISCO JAVIER MUOZ FLORES, Derecho de Ali-mentos, Memoria de Prueba, Universidad de Concepcin, ao 1988, pp. 51 y ss.


555

746 bis. DEMANDAS DE ALIMENTOS DEBEN SOMETERSE AL PROCE-DIMIENTO DE MEDIACIN PREVIA. As lo exige el artculo 106 de la Ley N 19.968 en el texto dado por la Ley N 20.286 de 15 de septiembre de 2008: Las causas relativas al derecho de alimentos, cuidado personal y al derecho de los padres e hijos e hijas que vivan separados a mantener una relacin directa y regular, aun cuando se deban tratar en el marco de una accin de divorcio o separacin judicial, debern someterse a un procedimiento de mediacin previo a la interposicin de la demanda, el que se regir por las normas de esta ley y su reglamento (inc. 1). El inciso 3 agrega que Las partes quedarn exentas del cumplimiento de este requisito, si acreditaren que antes del inicio de la causa, sometieron el mismo conflicto a mediacin ante mediadores inscritos en el registro a que se refiere el artculo 112 o si hubieren alcanzado un acuerdo privado sobre esas materias.

747. TRAMITACIN DE UNA DEMANDA DE ALIMENTOS. Desde la entrada en vigencia de la Ley N 20.152, esta materia ha pasado a quedar regulada en el artculo 5 de la Ley N 14.908. De acuer-do a esta disposicin el juez al proveer la demanda, ordenar que el demandado acompae, en la audiencia preparatoria, las liquidaciones de sueldo, copia de la declaracin de impuesto a la renta del ao precedente y de las boletas de honorarios emitidas durante el ao en curso y dems antecedentes que sirvan para determinar su patrimonio y capacidad econmica. En el evento de que no disponga de tales documentos, acompaar o exten-der en la propia audiencia, una declaracin jurada, en la cual dejar constancia de su patrimonio y capacidad econmica. La declaracin de patrimonio deber sealar el monto aproximado de sus ingresos ordinarios y extraordinarios, individualizando lo ms completamente posible, si los tuviere, sus activos, tales como bienes inmuebles, vehculos, valores, derechos en comunidades o sociedades (inc. 1).

El inciso 2 agrega que Para efectos de lo anterior, el tribunal citar al demandado a la audiencia preparatoria personalmente o representado, bajo apercibimiento del apremio establecido en el artculo 543 del Cdigo de Procedimiento Civil. El inciso 3 prescribe que si el demandado no da cumplimiento a lo ordenado conforme al inciso primero, o si el tribunal lo estima necesario,

DERECHO DE FAMILIA

556

deber solicitar de oficio al Servicio de Impuestos Internos, a las Instituciones de Salud Previsional, a las Administradoras de Fondos de Pensiones y a cualquier otro organismo pblico o privado, los antecedentes que permitan acreditar la capacidad econmica y el patrimonio del demandado.

748. DELITOS ESPECIALES. Los incisos 4, 5 y 6 de la Ley N 14.908 (en el texto dado por la Ley N 20.152), contemplan distintas figuras penales: a) ocultamiento de fuente de ingresos; b)no acompaar todos o algunos de los documentos requeridos por el tribunal o no formular la declaracin jurada que establece el inciso 1 del artculo 5; c) proporcionar documentos falsos o inexactos o en que se omitan datos relevantes; d) omisin de datos relevantes; e) inclusin de datos inexactos; e) omisin de informacin relevante en la declaracin jurada.

Reproduzco estos incisos.El ocultamiento de cualquiera de las fuentes de ingreso del

demandado, efectuado en juicio en que se exija el cumplimien-to de la obligacin alimenticia, ser sancionado con la pena de prisin en cualquiera de sus grados (inc. 4).

El demandado que no acompae todos o algunos de los documentos requeridos o no formule la declaracin jurada, as como el que presente a sabiendas documentos falsos, y el tercero que le proporcione maliciosamente documentos falsos o inexactos o en que se omitan datos relevantes, con la finalidad de facili-tarle el ocultamiento de sus ingresos, patrimonio o capacidad econmica, sern sancionados con las penas del artculo 207 del Cdigo Penal (inc. 5).

El inciso 6 agrega que La inclusin de datos inexactos y la omisin de informacin relevante en la declaracin jurada que el demandado extienda conforme a este artculo, ser sancionada con las penas del artculo 212 del Cdigo Penal.

749. ACCIN PAULIANA ESPECIAL. El inciso final del artculo 5 prescribe que Los actos celebrados por el alimentante con ter-ceros de mala fe, con la finalidad de reducir su patrimonio en perjuicio del alimentario, as como los actos simulados o aparentes ejecutados con el propsito de perjudicar al alimentario, podrn revocarse conforme al artculo 2468 del Cdigo Civil. Para estos


557

efectos, se entender que el tercero est de mala fe cuando co-nozca o deba conocer la intencin fraudulenta del alimentante. Todo lo anterior es sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda. La accin se tramitar como incidente, ante el juez de familia. La resolucin que se pronuncie sobre esta materia ser apelable en el solo efecto devolutivo.

750. TRANSACCIN EN MATERIA DE ALIMENTOS FUTUROS. En con-formidad a lo que establece el artculo 2451 del Cdigo Civil, la transaccin sobre alimentos futuros de las personas a quienes se deban por ley, no valdr sin aprobacin judicial; no podr el juez aprobarla, si en ella se contraviene a lo dispuesto en los artcu-los 334 y 335. La referencia a estas disposiciones significa que el juez deber cuidar que no se hagan renuncias o compensaciones, que tales normas prohben.

No ha establecido la ley un plazo dentro del cual deba apro-barse judicialmente la transaccin en materia de alimentos. Un fallo de la Corte de Apelaciones de Concepcin resolvi que si bien el artculo 2451 del Cdigo del ramo no establece un plazo dentro del cual deba solicitarse la aprobacin del juez, es del todo evidente que sta debe ser prxima en el tiempo a la celebracin del contrato (Corte de Apelaciones de Concepcin, senten-cia del 13 de marzo de 2002, causa rol 308-2002, consid. 14). El fundamento de esta sentencia descansa en la naturaleza especial que presenta la obligacin alimenticia, esto es, que el monto de la prestacin (pensin de alimentos) permanece en vigencia mientras perdure el estado existente al momento en que la de-cret el juez o se fij por las partes por medio de un avenimiento o transaccin (consid. 17).

Cul es la sancin para el caso de que no cumpla con este requisito de la aprobacin judicial? Estimamos que mientras ello no ocurra, la transaccin no produce efectos, por lo que no se puede exigir su cumplimiento.

Respecto de las transacciones en materia de alimentos, la Ley N 19.741 ha establecido un par de innovaciones:

a) En las transacciones sobre alimentos futuros tendrn la calidad de ministros de fe, adems de aquellos sealados en otras disposiciones legales, los Abogados Jefes o Coordinadores de los Consultorios de la respectiva Corporacin de Asistencia Judicial

DERECHO DE FAMILIA

558

para el solo efecto de autorizar las firmas que se estamparen en su presencia (art. 11 inc. 2 de la Ley N 14.908, segn texto dado por la Ley N 19.741).

b) El juez slo podr dar su aprobacin a las transacciones sobre alimentos futuros a que hace referencia el artculo 2451 del Cdigo Civil, cuando se sealaren en ellas la fecha y lugar del pago de la pensin, y el monto acordado no sea inferior al establecido en el artculo 3 de la presente ley (se refiere a la Ley N 14.908), esto es, 40% del ingreso mnimo remuneracional que corresponda segn la edad del alimentante y tratndose de dos o ms menores dicho monto no podr ser inferior al 30% por cada uno de ellos, debindose s respetar la norma de que la pensin no puede exceder del 50% de las rentas del alimentante.

751. MODIFICACIN DE LAS PENSIONES DE ALIMENTOS. La senten-cia que fija una pensin de alimentos es inamovible mientras se mantengan las circunstancias que la hicieron procedente. Mas, si estas circunstancias varan, las sentencias son modificables. As fluye del artculo 332 inciso 1 del Cdigo Civil: Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda. Por ello, se dice que las sentencias en materia de alimentos no producen cosa juzgada.

Se ha fallado que la circunstancia de que las partes en un juicio de alimentos hayan puesto trmino a la tramitacin del pleito mediante avenimiento aprobado judicialmente, no se opone a que el alimentante pueda solicitar en esa causa la rebaja de la pensin alimenticia convenida.482 La doctrina de esta sentencia se ajusta a derecho. Cierto es que la transaccin produce el efecto de cosa juzgada de ltima instancia (art. 2460 del Cdigo Civil), pero ello no es as, cuando la transaccin incide en materia de alimentos, pues por sobre esta norma prima el artculo 332 inciso 1 del Cdigo Civil, que autoriza modificar la pensin de alimentos cuando varan las circunstancias bajo los cuales se otorg. La Corte de Apelaciones de Concepcin, en sentencia de 13 de mayo de 2002 (causa rol 308-2000), resolvi que las sentencias en materia de alimentos y, por ende, las transacciones sobre alimentos, slo

482 T. 81, sec. 1, p. 49.


559

producen cosa juzgada provisional, de manera que la pensin alimenticia y su monto estn siempre sujetos a la variacin de las circunstancias del alimentante y del alimentario, pues la obliga-cin de prestar alimentos legales o forzosos, como acontece en el caso de autos, arranca de la ley y no de la transaccin, como equivocadamente lo entiende la actora en su escrito de apelacin cuando asevera que como los alimentos fueron fruto de un pacto libre y privado, la transaccin no es modificable por cambio en las circunstancias del alimentante o alimentario, y rige el efecto de la cosa juzgada de la transaccin (consid. 18).

752. TRAMITACIN DE LA DEMANDA DE MODIFICACIN DE UNA PENSIN ALIMENTICIA. Tambin en esta materia, la Ley N 20.152 ha introducido cambios, distinguiendo si se trata de juicios de aumento, o de rebaja o cese de pensiones alimenticias.

Respecto de las demandas de aumento, artculo 1 inciso 2 de la Ley N 14.908, en el texto dado por la Ley N 20.152, se establece que ser competente para conocer de las demandas de aumento de la pensin alimenticia el mismo tribunal que decret la pensin o el del nuevo domicilio del alimentario, a eleccin de ste.

El inciso segundo trata de las demandas de rebaja o cese de las pensiones: estableciendo que conocer de ellas el tribunal del domicilio del alimentario.

753. FORMAS DE OBTENER EL CUMPLIMIENTO DE UNA RESOLUCIN QUE ORDEN EL PAGO DE ALIMENTOS. La ley ha otorgado diferentes medios para obtener el pago de una pensin de alimentos:

1) En primer lugar, se puede demandar ejecutivamente al alimentante. El artculo 11 de la Ley N 14.908 establece que toda resolucin judicial que fijare una pensin alimenticia, o que aprobare una transaccin bajo las condiciones establecidas en el inciso 3, tendr mrito ejecutivo. Ser competente para conocer de la ejecucin el tribunal que la dict en nica o en primera instancia o el del nuevo domicilio del alimentario.

El artculo 12 de la ley reglamenta diversos aspectos de este juicio ejecutivo.

2) Se puede obtener tambin el pago, recurrindose al artculo 8 de la Ley N 14.908, segn texto dado por la Ley

DERECHO DE FAMILIA

560

N 19.741: Las resoluciones judiciales que ordenen el pago de una pensin alimenticia, provisoria o definitiva, por un traba-jador dependiente establecern, como modalidad de pago, la retencin por parte del empleador. La resolucin judicial que as lo ordene se notificar a la persona natural o jurdica que, por cuenta propia o ajena o en el desempeo de un empleo o cargo, deba pagar al alimentante su sueldo, salario o cualquier otra prestacin en dinero, a fin de que retenga y entregue la suma o cuotas peridicas fijadas en ella directamente al alimentario, a su representante legal, o a la persona a cuyo cuidado est.

La notificacin de las resoluciones a que se refiere el inciso anterior se efectuar por carta certificada, dejndose testimonio en el proceso de que la persona fue notificada por este medio, de la fecha de entrega de la carta a la oficina de correos, la in-dividualizacin de dicha oficina y el nmero de comprobante emitido por ella, el cual se adherir al proceso a continuacin del testimonio. La notificacin se entender practicada al tercero da hbil siguiente a la fecha recin aludida. Si la carta certificada fuere devuelta por la oficina de correos por no haberse podido entregar al destinatario, se adherir al expediente.

Agrega la norma que el demandado dependiente podr solicitar al juez, por una sola vez, con fundamento plausible, en cualquier estado del juicio y antes de la dictacin de la sentencia, que sustituya, por otra modalidad de pago, la retencin por parte del empleador (inc. 3) y en el inciso 4 seala que La solicitud respectiva se tramitar como incidente. En caso de ser acogida, la modalidad de pago decretada quedar sujeta a la condicin de su ntegro y oportuno cumplimiento. Finalmente el inciso 5 establece que De existir incumplimiento, el juez, de oficio, y sin perjuicio de las sanciones y apremios que sean pertinentes, ordenar que en lo sucesivo la pensin alimenticia decretada se pague conforme al inciso primero.

Segn el artculo 13 de la Ley N 14.908 (en el texto dado por la Ley N 20.152), Si la persona natural o jurdica que deba hacer la retencin a que se refieren los artculos 8 y 11, desobedeciere la respectiva orden judicial, incurrir en multa, a beneficio fiscal, equivalente al doble de la cantidad mandada retener, lo que no obsta para que se despache en su contra o en contra del alimen-tante el mandamiento de ejecucin que corresponda.


561

El inciso 2 de esta disposicin agrega que la resolucin que imponga la multa tendr mrito ejecutivo una vez ejecuto-riada.

El inciso 3 obliga al empleador a dar cuenta al tribunal del trmino de la relacin laboral con el alimentante, sealando que En caso de incumplimiento, el tribunal aplicar, si corres-pondiere, la sancin establecida en los incisos precedentes. La notificacin a que se refiere el artculo 8 deber expresar dicha circunstancia.

El inciso 4 del artculo 13 dispone que En caso de que sea procedente el pago de la indemnizacin sustitutiva del aviso previo a que se refieren los artculos 161 y 162 del Cdigo del Trabajo, ser obligacin del empleador retener de ella la suma equivalente a la pensin alimenticia del mes siguiente a la fecha de trmino de la relacin laboral, para su pago al alimentario.

El inciso 5 agrega que Asimismo, si fuere procedente la indemnizacin por aos de servicio a que hace referencia el artculo 163 del Cdigo del Trabajo, o se pactare sta volunta-riamente, el empleador estar obligado a retener del total de dicha indemnizacin el porcentaje que corresponda al monto de la pensin de alimentos en el ingreso mensual del trabajador, con el objeto de realizar el pago al alimentario. El alimentante podr, en todo caso, imputar el monto retenido y pagado a las pensiones futuras que se devenguen.

Termina el artculo 13 con el siguiente inciso nuevo agregado por la Ley N 20.152: El no cumplimiento de las retenciones esta-blecidas en los dos incisos precedentes, har aplicable al emplea-dor la multa establecida en el inciso primero de este artculo, sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal que corresponda.

3) De acuerdo al artculo 14 si decretados los alimentos por resolucin que cause ejecutoria en favor del cnyuge, de los padres, de los hijos o del adoptado, el alimentante no hubiere cumplido su obligacin en la forma pactada u ordenada o hubiere dejado de pagar una o ms de las pensiones decretadas, el tribunal que dict la resolucin deber, a peticin de parte o de oficio y sin necesidad de audiencia, imponer al deudor como medida de apremio, el arresto nocturno entre las veintids horas de cada da hasta las seis horas del da siguiente, hasta por quince das. El juez podr repetir esta medida hasta obtener el ntegro pago de

DERECHO DE FAMILIA

562

la obligacin (inc. 1). Si el alimentante infringiere el arresto nocturno o persistiere en el incumplimiento de la obligacin alimenticia despus de dos perodos de arresto nocturno, el juez podr apremiarlo con arresto hasta por quince das. En caso de que procedan nuevos apremios, podr ampliar el arresto hasta por treinta das (inc. 2).

El inciso 3, del mismo artculo 14, en el texto dado por la Ley N 20.152, seala Para los efectos de los incisos anteriores, el tribunal que dicte el apremio, si lo estima estrictamente necesario, podr facultar a la polica para allanar y descerrajar el domicilio del demandado y ordenar que ste sea conducido directamente ante Gendarmera de Chile. La polica deber intimar previamente la actuacin a los moradores, entregndoles una comunicacin escrita o fijndola en lugar visible del domicilio. Si el alimentante no es habido en el domicilio que consta en el proceso, el juez ordenar a la fuerza pblica investigar su paradero y adoptar todas las medidas necesarias para hacer efectivo el apremio.

En todo caso, la polica podr arrestar al demandado en cualquier lugar en que se encuentre (inc. 4). En caso de que fuere necesario decretar dos o ms apremios por la falta de pago de unas mismas cuotas, las pensiones alimenticias atrasadas de-vengarn el inters corriente entre la fecha de vencimiento de la respectiva cuota y la del pago efectivo (inc. 5).

Es importante tener en cuenta que este medio slo procede en el caso en que los alimentarios tengan con el alimentante el parentesco que la norma seala. Por ello, si una persona es conde-nada a pagar alimentos a su hermano, por ejemplo, y no cumple, no cabe decretar apremios. Lo mismo cuando el condenado a pagar alimentos es el abuelo.

Tambin es til recordar que si bien el Pacto de San Jos de Costa Rica en su artculo 7, punto 7 establece que nadie ser detenido por deudas, agrega que este principio no limita los mandatos de autoridad judicial competente dictados por incum-plimiento de deberes alimentarios.

El inciso 6 del artculo 14 establece que En las situaciones contempladas en este artculo, el juez dictar tambin orden de arraigo en contra del alimentante, la que permanecer vigente hasta que se efecte el pago de lo adeudado. Para estos efectos, las rdenes de apremio y de arraigo expresarn el monto de la


563

deuda, y podr recibir vlidamente el pago la unidad policial que les d cumplimiento, debiendo entregar comprobante al deudor. Esta disposicin se aplicar asimismo en el caso del arraigo a que se refiere el artculo 10.

Si el alimentante justificare ante el tribunal que carece de los medios necesarios para el pago de su obligacin alimenticia, podr suspenderse el apremio y el arraigo, y no tendr aplicacin lo dispuesto en el inciso cuarto. Igual decisin podr adoptar el tribunal, de oficio, a peticin de parte o de Gendarmera de Chile, en caso de enfermedad, invalidez, embarazo y puerperio que tengan lugar entre las seis semanas antes del parto y las doce semanas despus de l, o de circunstancias extraordinarias que impidieren el cumplimiento del apremio o lo transformaren en extremadamente grave (art. 14 inc. 7).

Se ha fallado que no resulta prudente apremiar al deudor (alimentante) para pagar de una sola vez las pensiones adeuda-das ($ 2.917.712) sin que se disponga lo adecuado para resolver fehacientemente si est o no en condiciones de hacerlo. El juez de la causa proceder a abrir un trmino probatorio a fin de demostrar la capacidad o imposibilidad del recurrente para pagar las pensiones alimenticias adeudadas.483

El artculo 15 seala: El apremio regulado en el artculo pre-cedente se aplicar al que, estando obligado a prestar alimentos a las personas mencionadas en dicha disposicin, ponga trmino a la relacin laboral por renuncia voluntaria o mutuo acuerdo con el empleador, sin causa justificada, despus de la notificacin de la demanda y carezca de rentas que sean suficientes para poder cumplir la obligacin alimenticia.

Esta disposicin, con un texto diferente, fue introducida por la Ley N 14.550 de 3 de marzo de 1961, y tuvo por objeto evitar que un alimentante renunciare al trabajo con el objeto de no pagar los alimentos. Era frecuente que en muchos casos se renunciaba o por lo menos se empleaba como arma de presin la amenaza de renuncia al trabajo para obtener avenimientos ms favorables. Sobre este tema la Excma. Corte Suprema, en sentencia del 31 de agosto de 1995, acogi una queja interpuesta en contra de la

483 Fallos del Mes N 378, p. 213, Sentencia 1. Sobre apremios vase tambin Fallos del Mes N 377, p. 112; Fallos del Mes N 380, p. 351.

DERECHO DE FAMILIA

564

Corte de Santiago, que dej sin efecto la orden de apremio en contra de un alimentante que aleg que no poda seguir pagan-do la pensin alimenticia (porcentaje de sus remuneraciones en una empresa determinada) acordada en un avenimiento, porque haba dejado de prestar servicios a esa empleadora, resolvien-do que subsiste la obligacin de pagar la pensin alimentaria convenida en un avenimiento a base de la remuneracin que el alimentante perciba entonces de un empleador al que ms tarde dej de prestar servicios, sin perjuicio del derecho a solicitar la variacin que procediere.484

5) El artculo 16 de la Ley N 14.908, incorporado por la Ley N 20.152 agreg otros arbitrios que puede adoptar el tribunal para asegurar el pago de las pensiones alimenticias. Esta norma dice del modo siguiente: Sin perjuicio de los dems apremios y sanciones previstos en la ley, existiendo una o ms pensiones insolutas, el juez adoptar, a peticin de parte, las siguientes medidas:

1) Ordenar, en el mes de marzo de cada ao, a la Tesorera General de la Repblica, que retenga de la devolucin anual de impuestos a la renta que corresponda percibir a deudores de pensiones alimenticias, los montos insolutos y las pensiones que se devenguen hasta la fecha en que debi haberse verificado la devolucin.

La Tesorera deber comunicar al tribunal respectivo el hecho de la retencin y el monto de la misma.

2) Suspender la licencia para conducir vehculos motorizados por un plazo de hasta seis meses, prorrogables hasta por igual perodo, si el alimentante persiste en el incumplimiento de su obligacin. Dicho trmino se contar desde que se ponga a dis-posicin del administrador del Tribunal la licencia respectiva.

En el evento de que la licencia de conducir sea necesaria para el ejercicio de la actividad o empleo que genera ingresos al alimentante, ste podr solicitar la interrupcin de este apremio, siempre que garantice el pago de lo adeudado y se obligue a solucionar, dentro de un plazo que no podr exceder de quince das corridos, la cantidad que fije el juez, en relacin con los ingresos mensuales ordinarios o extraordinarios que perciba el alimentante.

484 Fallos del Mes N 441, sentencia 7, p. 944.


565

Las medidas establecidas en este artculo procedern tambin respecto del alimentante que se encuentre en la situacin prevista en el artculo anterior (el alimentante que puso trmino a la relacin laboral sin causa justificada).

754. GARANTAS PARA PROTEGER LAS PENSIONES ALIMENTICIAS. La legislacin ha establecido distintos arbitrios para asegurar el pago oportuno de las pensiones alimenticias. Veamos algunos de ellos:

1) Segn se seala en el prrafo anterior, se permite, en ciertos casos, los apremios personales del deudor (artculos 14 y 15 de la Ley N 14.908); las medidas sealadas en el artculo 16; la retencin del monto de la pensin en poder de quien pague al deudor (art. 8 de la Ley N 14.908).

2) El artculo 18 de la Ley N 14.908, en el texto dado por la Ley N 20.152, establece la solidaridad respecto de los que, sin derecho para ello, dificultaren o imposibilitaren el fiel y oportuno cumplimiento de dicha obligacin.

Adems, agrega esta norma que el tercero que colabore con el ocultamiento del paradero del demandado para efectos de im-pedir su notificacin o el cumplimiento de alguna de las medidas de apremio establecidas en la presente ley, ser sancionado con la pena de reclusin nocturna, entre las veintids horas de cada da hasta las seis horas del da siguiente, hasta por quince das.

Cuando el artculo 18 de la Ley N 14.908 expresa que respon-den solidariamente del pago de las pensiones alimenticias los que, sin derecho para ello, dificultaren o imposibilitaren el fiel y oportuno cumplimiento de dicha obligacin, se est refiriendo, por ejemplo, a los empleadores que hacen caso omiso de la orden judicial de retener de la remuneracin de un empleado la parte destinada al pago de una pensin alimenticia.

3) El artculo 10 de la Ley N 14.908 establece que el juez podr tambin ordenar que el deudor garantice el cumplimiento de la obligacin alimenticia con una hipoteca o prenda sobre bienes del alimentante o con otra forma de caucin. El inciso 2 de esta disposicin agregado por la Ley N 19.741 seala que Lo ordenar especialmente si hubiere motivo fundado para es-timar que el alimentante se ausentar del pas. Mientras no rinda la caucin ordenada, que deber considerar el perodo estimado

DERECHO DE FAMILIA

566

de ausencia, el juez decretar el arraigo del alimentante, el que quedar sin efecto, por la constitucin de la caucin, debiendo el juez comunicar este hecho de inmediato a la misma autoridad policial a quien imparti la orden, sin ms trmite.

4) En conformidad al artculo 19 de la Ley N 14.908 (en el texto dado por la Ley N 20.152), Si constare en el proceso que en contra del alimentante se hubiere decretado dos veces alguno de los apremios sealados en los artculos 14 y 16 proceder en su caso, ante el tribunal que corresponda y siempre a peticin del titular de la accin respectiva, lo siguiente: 1) decretar la se-paracin de bienes de los cnyuges; 2) autorizar a la mujer para actuar conforme a lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 138 del Cdigo Civil, sin que sea necesario acreditar el perjuicio a que se refiere dicho inciso, y 3)autorizar la salida del pas de los hijos menores de edad sin necesidad del consentimiento del alimen-tante, en cuyo caso proceder en conformidad a lo dispuesto en el inciso sexto del artculo 49 de la ley N 16.618.

La circunstancia sealada en el inciso anterior ser especial-mente considerada para resolver sobre: a) La falta de contribu-cin a que hace referencia el artculo 225 del Cdigo Civil; b) La emancipacin judicial por abandono del hijo a que se refiere el artculo 271, nmero 2, del Cdigo Civil.

5) Otra forma de propender al cumplimiento de la obligacin alimenticia, la encontramos en el artculo 55 de la Ley de Matri-monio Civil, en cuanto esta norma obsta al divorcio unilateral si ha habido incumplimiento reiterado de la obligacin de sumi-nistrar alimentos al cnyuge demandado o a los hijos comunes, pudiendo hacerlo.

755. FORMA DE FIJACIN, CUANTA, REAJUSTABILIDAD Y FECHA DESDE LA CUAL SE DEBEN LOS ALIMENTOS. El artculo 333 del Cdigo Civil establece que el juez reglar la forma y cuanta en que hayan de prestarse los alimentos, y podr disponer que se conviertan en los intereses de un capital que se consigne a este efecto en una caja de ahorros o en otro establecimiento anlogo, y se restituya al alimentante o sus herederos luego que cese la obligacin.

De acuerdo a esta disposicin, lo normal ser que el juez fije la pensin de alimentos en una suma de dinero. Sin embargo,


567

el artculo 9 establece que se puedan imputar a la pensin de alimentos ciertos gastos hechos por el alimentante a favor del alimentario. El inciso primero de esta norma seala que El juez podr decretar o aprobar que se imputen al pago de la pensin, parcial o totalmente, los gastos tiles o extraordinarios que efec-te el alimentante para satisfacer necesidades permanentes de educacin, salud o vivienda del alimentario.

El inciso segundo agrega que El juez podr tambin fijar o aprobar que la pensin alimenticia se impute total o parcial-mente a un derecho de usufructo, uso o habitacin sobre bienes del alimentante, quien no podr enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin del juez. Agrega la norma que Si se tratare de un bien raz, la resolucin judicial servir de ttulo para inscribir los derechos reales y la prohibicin de enajenar o gravar en los registros correspondientes del Conservador de Bienes Races. Podr requerir estas inscripciones el propio alimentario.

El inciso 3 del artculo 9 establece que la constitucin de los mencionados derechos reales no perjudicar a los acreedores del alimentante cuyos crditos tengan una causa anterior a su inscrip-cin. Este inciso que fue incorporado por la Ley N 19.741, tiene el claro propsito de evitar el fraude de algunos deudores que para burlar a sus acreedores se hacan demandar de alimentos por el cnyuge, quien peda como pensin de alimentos un derecho de usufructo sobre el bien raz hipotecado o embargado.

En estos casos, el usufructuario, el usuario y el que goce del derecho de habitacin estarn exentos de las obligaciones que para ellos establecen los artculos 775 y 813 del Cdigo Civil (caucin e inventario), respectivamente, estando slo obligados a confeccionar un inventario simple. Se aplicarn al usufructuario las normas de los artculos 819, inciso primero, y 2466, inciso tercero del Cdigo Civil (art. 9 inc. 4, es decir, que estos derechos de uso y habi-tacin son intransmisibles, y no pueden cederse a ningn ttulo, prestarse ni arrendarse y son adems inembargables.

Cuando el cnyuge alimentario tenga derecho a solicitar para s o para sus hijos menores, la constitucin de un usufructo, uso o habitacin en conformidad a este artculo, no podr pedir la que establece el artculo 147 del Cdigo Civil respecto de los mismos bienes (artculo 9 inc. 5, es decir, no puede pedir que se declare bien familiar).

DERECHO DE FAMILIA

568

El inciso final del artculo 9 establece (con el texto dado por la Ley N 19.741) que El no pago de la pensin as decretada o acordada har incurrir al alimentante en los apremios establecidos en esta ley y, en el caso del derecho de habitacin o usufructo recado sobre inmuebles, se incurrir en dichos apremios aun antes de haberse efectuado la inscripcin a que se refiere el inciso segundo.

Hay abundante jurisprudencia relativa a pensiones alimenti-cias fijadas en esta forma. As se ha fallado que si se concede a los alimentarios el uso de una casa alhajada y apta para su uso y habitacin, quedan comprendidos en la prestacin los insumos de electricidad, telfono y otros;485 que si se fija como pensin alimenticia el usufructo de un inmueble determinado del alimen-tante, que se encuentra dado en arrendamiento, la resolucin ha de cumplirse, a peticin de parte o de oficio, segn lo dispuesto en el artculo 9 de la Ley sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, es decir, notificndose judicialmente al arrendatario en la forma establecida en el artculo 48 del Cdigo de Procedimiento Civil, que la renta, la prestacin en dinero que debe hacer, la retenga y entregue directamente a los alimentarios, o a su representante legal o a la persona a cuyo cuidado estn.486

Finalmente, es importante tener presente lo dispuesto en el inciso 1 del artculo 9 que estamos estudiando: El juez podr decretar o aprobar que se imputen al pago de la pensin, parcial o totalmente, los gastos tiles o extraordinarios que efecte el alimentante para satisfacer necesidades permanentes de educa-cin, salud o vivienda, del alimentario.

En cuanto a la cuanta de los alimentos, la fija el tribunal teniendo en cuenta los medios de que dispone el alimentante

485 Revista Fallos del Mes N 277, p. 562.486 Revista Fallos del Mes N 331, p. 355. Pueden consultarse tambin los

siguientes fallos publicados en la Revista de Derecho y Jurisprudencia que tocan aspectos diversos de pensiones alimenticias fijadas como usufructos: t. 81, sec. 2, p. 30; t. 82, sec. 1, p. 1; t. 82, sec. 2, p. 30; t. 83, sec. 1, p. 183; t. 84, sec. 1, p. 106; Revista Fallos del Mes N 432, sentencia 6, p. 858. Esta ltima resolvi que para establecer si la pensin alimenticia excede del margen legal, esto es, del 50% del ingreso del alimentante, ha de considerarse la renta que presumiblemente produ-cira, si se arrendase la casa habitacin dada en usufructo a los alimentarios a ttulo de tal pensin (en relacin con este usufructo alimentario, recomendamos ver la obra Del juicio de Alimentos de Menores de IRMA BAVESTRELLO BONT y LUZ MARA LIPPI JORDN, Editorial Jurdica ConoSur Ltda., 1992, pp. 60 a 71).


569

y las necesidades del alimentario. El artculo 331 le da amplias atribuciones. No obstante, el artculo 7 de la ley N 14.908 es-tablece una limitacin importante: El tribunal no podr fijar como monto de la pensin una suma o porcentaje que exceda del 50% de las rentas del alimentante (inc. 1). Agrega la norma que las asignaciones por carga de familia no se considerarn para los efectos de calcular esta renta y correspondern, en todo caso, a la persona que causa la asignacin y sern inembargables por terceros (inc. 2).

La idea del legislador es que las pensiones de alimentos se vayan reajustando en el tiempo. Por ello el inciso 3 del artculo 7 de la Ley N 14.908, en el texto dado por la Ley N 19.741, esta-blece que Cuando la pensin alimenticia no se fije en un por-centaje de los ingresos del alimentante, ni en ingresos mnimos, ni en otros valores reajustables, sino en una suma determinada, sta se reajustar semestralmente de acuerdo al alza que haya experimentado el ndice de Precios al Consumidor fijado por el Instituto Nacional de Estadsticas, o el organismo que haga sus veces, desde el mes siguiente a aqul en que qued ejecutoriada la resolucin que determina el monto de la pensin. El inciso 4 establece que El secretario del tribunal, a requerimiento del alimentario, proceder a reliquidar la pensin alimenticia, de acuerdo con lo establecido en el inciso anterior.

En lo tocante a la fecha desde la cual se deben los alimentos, el artculo 331 del Cdigo Civil dice que los alimentos se deben desde la primera demanda, y se pagarn por mesadas anticipadas.

No se podr pedir la restitucin de aquella parte de las anti-cipaciones que el alimentario no hubiere devengado por haber fallecido. La jurisprudencia ha resuelto que al referirse el legisla-dor en el artculo 331 a la primera demanda, para establecer que desde ella se deben los alimentos, esta referencia debe entenderse a la poca de la notificacin de la demanda y no al tiempo o fe-cha en que fue presentada al tribunal correspondiente.487 Otras sentencias han resuelto que el artculo 331 no hace distincin entre alimentos provisorios y definitivos, observndose que este precepto legal es el nico que fija el momento preciso en que

487 T. 60, sec. 1, p. 298.

DERECHO DE FAMILIA

570

ellos comienzan a devengarse.488 Tambin ha sido fallado que en el caso de aumentos de pensiones, la nueva pensin se debe desde el momento en que se interpuso la nueva demanda y no desde que caus ejecutoria la sentencia que la aument.489

756. EXTINCIN DE LA OBLIGACIN DE PAGAR ALIMENTOS. El artculo 332 establece que los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida del alimentario, conti-nuando las circunstancias que legitimaron la demanda (inc. 1). De modo que mientras subsistan las condiciones vigentes al mo-mento en que los alimentos se dieron, la obligacin alimenticia se mantiene. Pero en ningn caso ms all de la vida del alimen-tario, pues ya hemos dicho que el derecho de alimentos no se transmite (art. 334).

Cuando se condena al alimentante a pagar una nueva pensin de alimentos en favor de un tercero, ello no implica que pueda abstenerse de pagar la pensin a que con anterioridad haba sido condenado; debe continuar pagndola hasta que una nueva sentencia judicial declare extinguida la obligacin o la rebaje por haber variado las circunstancias bajo las cuales se otorg. Ello porque el alimentante no puede hacerse justicia por s slo.

La regla del inciso 1 del artculo 332 tiene una excepcin importante en el inciso 2: Con todo, los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se devengarn hasta que cumplan veintin aos, salvo que estn estudiando una profe-sin u oficio, caso en el cual cesarn a los 28 aos; que les afecte una incapacidad fsica o mental que les impida subsistir por s mismos, o que, por circunstancias calificadas, el juez los consi-dere indispensables para su subsistencia. El texto de este inciso corresponde al dado por la Ley N 19.585. Con anterioridad, se distingua para los efectos del cese, segn los alimentarios fueren mujeres y varones. Respecto de las primeras no haba lmite en el tiempo y tratndose de los varones, distingua entre los que tenan derecho a alimentos congruos y los que nicamente po-dran reclamar alimentos necesarios. Los varones con derecho a alimentos congruos tampoco tenan lmite en el tiempo, en

488 RDJ, t. 29, sec. 1, p. 520; t. 49, sec. 1, p. 163.489 RDJ, t. 46, sec. 1, p. 396.


571

tanto que los que tenan derecho a alimentos necesarios slo podan demandarlos hasta los 21 aos, a menos que por algn impedimento corporal o mental se hallaren imposibilitados para subsistir de su trabajo.

Qu ocurre cuando, por ejemplo, se le estn dando alimentos a una hija que se casa? Se extingue automticamente la pensin? De ninguna manera; sin perjuicio de que el padre pueda demandar el cese de la pensin, fundado en el artculo 326, segn el cual cuando una persona para pedir alimentos rena varios ttulos hija y cnyuge en el ejemplo slo puede hacer uso de uno de estos ttulos, debiendo dirigirse primero en contra del cnyuge (art. 326 inc. 2) La obligacin del padre slo debera mantenerse, si el cnyuge no est en condiciones de suministrarlos.

757. CESE DE LOS ALIMENTOS POR INCURRIR EL ALIMENTARIO EN INJURIA ATROZ. El artculo 324 establece que en el caso de injuria atroz cesar la obligacin de prestar alimentos. Y agrega Pero si la conducta del alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en la conducta del alimentante, podr el juez moderar el rigor de esta disposicin (inc. 1).

El inciso 2 de la disposicin seala que slo constituyen injuria atroz las conductas descritas en el artculo 968 La redac-cin de este inciso, que se debe a la Ley N 19.585, puso trmino a toda una discusin sobre lo que se entenda por injuria atroz. El legislador adopt el criterio ampliamente mayoritario de los autores y de la jurisprudencia, al entender que slo existe injuria atroz en los casos de indignidad para suceder contemplados en el artculo 968 del Cdigo Civil.

758. LOS PADRES QUE ABANDONARON AL HIJO EN SU INFANCIA CARECEN DEL DERECHO DE ALIMENTOS. As lo establece el inciso final de artculo 324: Quedarn privados del derecho de pedir alimentos al hijo el padre o la madre que le haya abandonado en su infancia, cuando la filiacin haya debido ser establecida por medio de sentencia judicial contra su oposicin.

Como observa Court el artculo 324 es ms exigente que el artculo 203, porque, conforme a l, no basta para privar al padre o a la madre del derecho a pedir alimentos al hijo cuya filiacin haya debido ser establecida por medio de sentencia judicial

DERECHO DE FAMILIA

572

contra la oposicin del padre o madre que pretende reclamar alimentos, sino que, adems, es necesario que el padre o la madre que pretende alimentos haya abandonado al hijo en su infancia. Ambos requisitos deben concurrir en forma copulativa. Esta mayor exigencia se justifica por el carcter fundamental para la vida del alimentario, que reviste la prestacin alimenticia.490

759. LEGITIMACIN ACTIVA DE LOS PADRES EN CUYO HOGAR VIVE EL ALIMENTARIO MAYOR DE EDAD. La Ley N 20.152 agreg un inciso final al artculo 19 de la Ley N 19.968, en que autoriza a los padres en cuyo hogar vive el alimentario mayor de edad, para demandar, cobrar y percibir alimentos de quien corresponda, en inters del alimentario, sin perjuicio del derecho de ste para actuar personalmente, si lo estima conveniente. Si el alimentario no acta personalmente se entender que acepta la legitimacin activa del padre o madre junto a quien vive.

490 Ob. cit., N 195, p. 190.

Alimentos

Documents

Transcript of Alimentos