Análisis a los Decretos Legislativos Nº 1272 y 1295, Decretos que modifican la Ley Nº 27444, Ley...

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1 II Actualidad Gubernamental N° 101 - Marzo 2017 Análisis a los decretos legislativos N. os 1272 y 1295, decretos que modifican la Ley N.º 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General. Análisis y estudio a las recientes modificaciones Informe Especial 1. Sumilla 2. Marco normativo 3. Introducción 4. Análisis del Decreto Legislativo N.° 1272 5. Contenido del acto administrativo 6. Motivación del acto administrativo 7. Eficacia anticipada de los actos de Adminis- tración interna 8. Notificación en día y hora hábil 9. Nuevas reglas para la notificación por correo electrónico 10. Instancia pertinente para declarar la nulidad 11. Procedimiento administrativo electrónico 12. Procedimientos administrativos estandariza- dos obligatorios Sumario Autor : Luiggi V. Santy Cabrera* Título : Análisis a los decretos legislativos N. os 1272 y 1295, decretos que modifican la Ley N.º 27444, Ley del Procedimiento Admi- nistrativo General. Análisis y estudio a las recientes modificaciones - Parte I Fuente : Actualidad Gubernamental, N.º 101 - Marzo 2017 Ficha Técnica II Derecho y Procedimiento Administrativo Área Parte I la ciudadanía […]” 1 ; asimismo, se señaló que esta norma busca “[…] transparentar y agilizar los plazos, reduciéndolos y estan- darizando, y justamente lo que también estamos tratando es que exista realmente un silencio positivo administrativo […]” 2 . Es así que, mediante Ley N.° 30506, Ley que delega en el Poder Ejecutivo la Facul- tad de legislar en materia de reactivación económica y formalización, seguridad ciudadana, lucha contra la corrupción, agua y saneamiento y reorganización de Petroperú SA, el Congreso de la República delegó en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar en materia de reactivación económica y formalización, por el término de noventa (90) días calendario. En este sentido, el literal h) del inciso 1 del artículo 2 de la citada Ley N.° 30506, establece expresamente […] modificar el marco normativo del procedi- miento administrativo general con el objeto de simplificar, optimizar y eliminar procedimien- tos administrativos, priorizar y fortalecer las acciones de fiscalización posterior y sanción, incluyendo la capacidad operativa para llevarlas a cabo; emitir normas que regulen o faciliten el desarrollo de actividades económicas, co- merciales y prestación de servicios sociales en los tres niveles de gobierno, incluyendo simpli- ficación administrativa de los procedimientos relativos al patrimonio cultural; dictar normas generales y específicas para la estandarización de procedimientos administrativos comunes en la administración pública con la finalidad de hacer predecibles sus requisitos y plazos; aprobar medidas que permitan la eliminación de barreras burocráticas en los tres niveles de gobierno; autorizar la transferencia de progra- mas sociales mediante decreto supremo; y dictar medidas para la optimización de servicios en las entidades públicas del Estado, coadyuvando al fortalecimiento institucional y la calidad en el servicio al ciudadano […]” 1 Recuperado de <http://diariocorreo.pe/politica/fernando- zavala-gobierno-convocara-a-reunion-del-acuerdo-nacio- nal-719058/>. 2 Loc. cit. * Docente universitario en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos (UNMSM). Doctorado en Derecho Público por la Escuela Doctoral de la Universidad de Orleans, Francia. Magíster en Derecho, Economía y Gestión con mención en Derecho y Administración Pública por la Escuela de Derecho de la Uni- versidad de Orleans. Máster en Derecho, Economía y Gestión con finalidad en investigación y con especialidad en Derecho, Contencioso Público y Contratación Pública por la Escuela de Derecho de la Universidad de Orleans. Abogado por la UNMSM con mención summa cum laude mediante sustentación de tesis. Miembro del Centro de Investigaciones Jurídicas “Pothier” de la Escuela de Derecho de la Universidad de Orleans. Estudios de especialización en Derecho Administrativo en la Escuela de Derecho de la Universidad de La Sorbona de París (Universidad París 1 Panteón-Sorbona), en el Centro de Investigaciones en De- recho Administrativo de París, en la Asociación Francesa para la Investigación en Derecho Administrativo de París y en el Consejo de Estado de París. Estudios de especialización en Contrataciones Públicas en la Facultad de Derecho de la Universidad Jean Moulin Lyon III, Francia. Especialista en Derecho Público y consultor en temas de derecho civil, derecho administrativo, derecho público económico y en contrataciones públicas. Se ha desempeñado como asesor legal en la Contraloría General de la República. 1. Sumilla A través del presente trabajo, analizare- mos el proceso de mejora y optimización de la Ley N.° 27444, Ley de Procedimien- to Administrativo General, a través del Decreto Legislativo N.° 1272, Decreto Le- gislativo que modifica la Ley N.° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y deroga la Ley N.° 29060, Ley del Silencio Administrativo, y del Decreto Legislativo N.° 1295, que modifica el artículo 242 de la Ley N.° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, y establece disposiciones para garantizar la integridad en la Administración pública. 2. Marco normativo Decreto Legislativo N.° 1272, Decreto Legislativo que modifica la Ley N.° 27444, Ley del Procedimiento Admi- nistrativo General, y deroga la Ley N.° 29060, Ley del Silencio Administrativo. • Decreto Legislativo N.° 1295, que modifica el artículo 242 de la Ley N.° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, y establece disposiciones para garantizar la inte- gridad en la Administración pública. 3. Introducción El 21 de diciembre del 2016 se publicó en el diario oficial El Peruano el Decreto Legislativo N.° 1272, el cual modifica la Ley N.° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, y deroga la Ley N.° 29060, Ley del Silencio Administra- tivo, donde dicho escenario nos lleva a una mejora de los actuales procedimientos administrativos, en ese sentido el actual gobierno enfatizó que “[…] este decreto legislativo es parte de lo que nosotros llamamos simplificación administrativa, en cómo le hacemos la vida más sencilla al ciudadano y a las empresas, es decir, tener realmente un Estado más cercano y facilitador, ya sea de la inversión o con

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Derecho y Procedimiento Administrativo

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Actualidad Gubernamental N° 101 - Marzo 2017

Análisis a los decretos legislativos N.os 1272 y 1295, decretos que modifican la Ley N.º 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General. Análisis y estudio a las recientes modificaciones

Info

rme

Espe

cial

1. Sumilla2. Marco normativo3. Introducción 4. Análisis del Decreto Legislativo N.° 12725. Contenido del acto administrativo 6. Motivación del acto administrativo7. EficaciaanticipadadelosactosdeAdminis-

tración interna 8. Notificaciónendíayhorahábil9. Nuevasreglasparalanotificaciónporcorreo

electrónico 10.Instanciapertinenteparadeclararlanulidad11. Procedimiento administrativo electrónico12. Procedimientos administrativos estandariza-dosobligatorios

Sumario

Autor : Luiggi V. Santy Cabrera*

Título : Análisis a los decretos legislativos N.os 1272 y 1295, decretos que modifican la Ley N.º 27444, Ley del Procedimiento Admi-nistrativo General. Análisis y estudio a las recientes modificaciones - Parte I

Fuente : Actualidad Gubernamental, N.º 101 - Marzo 2017

Ficha Técnica

IIDerecho y Procedimiento Administrativo

Área

Parte I

la ciudadanía […]”1; asimismo, se señaló que esta norma busca “[…] transparentar y agilizar los plazos, reduciéndolos y estan-darizando, y justamente lo que también estamos tratando es que exista realmente un silencio positivo administrativo […]”2.Es así que, mediante Ley N.° 30506, Ley que delega en el Poder Ejecutivo la Facul-tad de legislar en materia de reactivación económica y formalización, seguridad ciudadana, lucha contra la corrupción, agua y saneamiento y reorganización de Petroperú SA, el Congreso de la República delegó en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar en materia de reactivación económica y formalización, por el término de noventa (90) días calendario. En este sentido, el literal h) del inciso 1 del artículo 2 de la citada Ley N.° 30506, establece expresamente

[…]modificarelmarconormativodelprocedi-mientoadministrativogeneralconelobjetodesimplificar,optimizaryeliminarprocedimien-tos administrativos, priorizar y fortalecer lasaccionesdefiscalizaciónposterior y sanción,incluyendolacapacidadoperativaparallevarlasacabo;emitirnormasqueregulenofacilitenel desarrollode actividades económicas, co-mercialesyprestacióndeserviciossocialesenlostresnivelesdegobierno,incluyendosimpli-ficación administrativade losprocedimientosrelativosalpatrimoniocultural;dictarnormasgeneralesyespecíficasparalaestandarizaciónde procedimientos administrativos comunesen la administraciónpública con lafinalidaddehacerpredecibles sus requisitos yplazos;aprobarmedidasquepermitanlaeliminacióndebarrerasburocráticasenlostresnivelesdegobierno;autorizarlatransferenciadeprogra-massocialesmediantedecretosupremo;ydictarmedidasparalaoptimizacióndeserviciosenlasentidadespúblicasdelEstado,coadyuvandoalfortalecimientoinstitucionalylacalidadenelservicio al ciudadano […]”

1 Recuperado de<http://diariocorreo.pe/politica/fernando-zavala-gobierno-convocara-a-reunion-del-acuerdo-nacio-nal-719058/>.

2 Loc. cit.

* Docente universitario en laUniversidadNacionalMayor deSanMarcos(UNMSM).DoctoradoenDerechoPúblicoporlaEscuelaDoctoraldelaUniversidaddeOrleans,Francia.MagísterenDerecho,EconomíayGestiónconmenciónenDerechoyAdministraciónPúblicapor laEscueladeDerechode laUni-versidaddeOrleans.MásterenDerecho,EconomíayGestiónconfinalidadeninvestigaciónyconespecialidadenDerecho,ContenciosoPúblicoyContrataciónPúblicaporlaEscueladeDerechodelaUniversidaddeOrleans.AbogadoporlaUNMSMcon mención summa cum laude mediante sustentación de tesis. MiembrodelCentrodeInvestigacionesJurídicas“Pothier”delaEscueladeDerechodelaUniversidaddeOrleans.EstudiosdeespecializaciónenDerechoAdministrativoenlaEscueladeDerechodelaUniversidaddeLaSorbonadeParís(UniversidadParís1Panteón-Sorbona),enelCentrodeInvestigacionesenDe-rechoAdministrativodeParís,enlaAsociaciónFrancesaparalaInvestigaciónenDerechoAdministrativodeParísyenelConsejodeEstadodeParís.EstudiosdeespecializaciónenContratacionesPúblicasenlaFacultaddeDerechodelaUniversidadJeanMoulinLyonIII,Francia.EspecialistaenDerechoPúblicoyconsultorentemasdederechocivil,derechoadministrativo,derechopúblicoeconómicoyencontratacionespúblicas.SehadesempeñadocomoasesorlegalenlaContraloríaGeneraldelaRepública.

1. SumillaA través del presente trabajo, analizare-mos el proceso de mejora y optimización de la Ley N.° 27444, Ley de Procedimien-to Administrativo General, a través del Decreto Legislativo N.° 1272, Decreto Le-gislativo que modifica la Ley N.° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y deroga la Ley N.° 29060, Ley del Silencio Administrativo, y del Decreto Legislativo N.° 1295, que modifica el artículo 242 de la Ley N.° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, y establece disposiciones para garantizar la integridad en la Administración pública.

2. Marco normativo• Decreto Legislativo N.° 1272, Decreto

Legislativo que modifica la Ley N.° 27444, Ley del Procedimiento Admi-nistrativo General, y deroga la Ley N.° 29060, Ley del Silencio Administrativo.

• Decreto Legislativo N.° 1295, que modifica el artículo 242 de la Ley N.° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, y establece disposiciones para garantizar la inte-gridad en la Administración pública.

3. Introducción El 21 de diciembre del 2016 se publicó en el diario oficial El Peruano el Decreto Legislativo N.° 1272, el cual modifica la Ley N.° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, y deroga la Ley N.° 29060, Ley del Silencio Administra-tivo, donde dicho escenario nos lleva a una mejora de los actuales procedimientos administrativos, en ese sentido el actual gobierno enfatizó que “[…] este decreto legislativo es parte de lo que nosotros llamamos simplificación administrativa, en cómo le hacemos la vida más sencilla al ciudadano y a las empresas, es decir, tener realmente un Estado más cercano y facilitador, ya sea de la inversión o con

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Informe Especial

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En ese sentido se procedió a la realizar las modificaciones pertinentes a través del referido Decreto Legislativo N.° 1272, Decreto Legislativo que modifica la Ley N.° 27444, Ley del Pro-cedimiento Administrativo General y deroga la Ley N.° 29060, Ley del Silencio Administrativo.

4. Análisis del Decreto Legislativo N.° 12724.1. Organismos públicos En relación con el artículo I del Título Preliminar de la Ley N.° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, mo-difica por el Decreto Legislativo N.° 1272 (en adelante, la ley modificada), se menciona la denominación de “Organismos Pú-blicos”, suprimiendo al final el término “descentralizados”, pues, básicamente se suprime tal término, en razón de adecuarse a lo establecido en el capítulo I de la Ley N.° 29158, Ley Orgánica del Poder Ejecutivo, el cual hace referencia a “Organismos Públicos”3.De otro lado, respecto a lo anteriormente mencionado, el actual presidente del Consejo de Ministros, Fernando Zavala, anunció que algunos de los catorce (14) organismos públicos “descen-tralizados” (OPD) adscritos a su sector regresarán a depender de los ministerios que corresponden. Manifestó: “Sí, parte del acercamiento del Estado al ciudadano o modernización es que justamente vamos a regresar ciertas OPD a los sectores que co-rresponden”; además, agregó que para ingresar a la Organización para la Cooperación y Desarrollo Económico (OCDE), Zavala explicó que esta medida es parte de las reformas que se requieren realizar en la Presidencia de Consejo de Ministros (PCM) con el fin de impulsar el ingreso del Perú en la dicha organización al 20214.En ese sentido, la ley modificada será de aplicación para todas las entidades de la Administración pública. Asimismo, para los fines de la presente ley, se entenderá por “entidad” o “entidades” de la Administración pública:

Entidades de la Admi-nistración pública peruana

El Poder Ejecutivo, incluyendo ministerios y organismos públicos

El Poder Legislativo

El Poder Judicial

Los gobiernos regionales

Los gobiernos locales

Los organismos a los que la Constitución Política del Perú y las leyes confieren autonomía.

Las demás entidades, organismos, proyectos especiales, y programas estatales, cuyas actividades se realizan en virtud de potestades administrativas y, por tanto se consideran sujetas a las normas comunes de derecho público, salvo mandato expreso de ley que las refiera a otro régimen.

Las personas jurídicas bajo el régimen privado que prestan servicios públicos o ejercen función administrativa, en virtud de concesión, delegación o autorización del Estado, conforme a la normativa de la materia.

Por otro lado, es de precisar que los procedimientos que tramitan las personas jurídicas mencionadas en el párrafo anterior se rigen por lo dispuesto en la presente ley, en lo que fuera aplicable de acuerdo con su naturaleza privada.

Gráficamente podemos expresar5:

3 Artículo28delaLeyN.°29158,LeyOrgánicadelPoderEjecutivo.4 Recuperado de<http://rpp.pe/economia/economia/zavala-pcm-regresara-algunos-organismos-publicos-descentralizados-a-ministerios-noticia-983227>.

5 LeyN.°29158,LeyOrgánicadelPoderEjecutivo: “[…]Artículo28.-Naturaleza LosOrganismosPúblicossonentidadesdesconcentradasdelPoderEjecutivo,conpersoneríajurídicadeDerechoPúblico.Tienencompetenciasdealcancenacional.

EstánadscritosaunMinisterioysondedostipos: 1.OrganismosPúblicosEjecutores,cuyacreaciónydisoluciónserealizaporLeyainiciativadelPoderEjecutivo.

2.OrganismosPúblicosEspecializados,cuyacreaciónydisoluciónserealizaporLeyainiciativadelPoderEjecutivo.

Organigrama del Estado

Poder Legislativo

Reguladores (Ej: Sunass,

Osinerg)

Poder Judicial

Organismos constitucio-nalmente autónomos (Ej:

Banco Central de Reservas, Superintendencia de

Bancos y Seguros

Proyectos, programas y otros Ej: JUNTOS, Alfabetización

Poder Ejecutivo presidente

16 Ministerios (Ej: Agricultura, Defensa, Interior, Ambiente)

Consejo de Ministros

Empresas públicas. Ej: Fondo Mi vivienda, Banmat, Corpac

Organismos técnicos especializados (Ej: OEFA, CE-PLAN) y organismos ejecutores (Ej: Sunat, Inpe)

4.2. Los principios del procedimiento administrativo

4.2.1. El debido procedimiento Entre los principales cambios normativos podemos mencionar el contenido del “Principio del debido procedimiento”, ahora con la modificación en el Decreto Legislativo N.° 1272, los administrados gozan de los derechos y garantías implícitos debido al procedimien-to administrativo, donde tales derechos y garantías comprenden, de modo enunciativo mas no limitativo, los derechos6 a:

Derechos y garantías

de los adminis-trados:

Ser notificados

Acceder al expediente

Refutar los cargos imputados

Exponer argumentos y presentar alegatos complementarios

Ofrecer y a producir pruebas

Solicitar el uso de la palabra cuando corresponda

Obtener una decisión motivada, fundada en derecho, emitida por autoridad competente, y en un plazo razonable.

Impugnar las decisiones que los afecten, tal como se observa, se ha ampliado el contenido de este principio sustentado en el derecho a la defensa.

De lo dicho anteriormente, debe recordarse, correlativamente, que las garantías constitucionales consagradas en el artículo 139 de la Constitución y en el artículo 4 del Código Procesal Consti-tucional son de aplicación, en la medida en que resulten com-patibles con su naturaleza a los procedimientos administrativos sancionadores. Entre dichas garantías cabe incluir específicamente el referido derecho a la defensa, que proscribe cualquier estado o situación de indefensión; el derecho a conocer los cargos que se formulan contra el sometido a procedimiento administrativo sancionador; el derecho a no declarar contra sí mismo; el derecho a la asistencia de letrado o a la autodefensa; el derecho a utilizar los medios de prueba adecuados para la defensa; el derecho a la última palabra, entre otros7. Además, el Decreto Legislativo N.° 1272 agrega que, la institución del debido procedimiento administrativo se rige por los principios del derecho administra-tivo, y la regulación propia del “Derecho Procesal” es aplicable solo en cuanto sea compatible con el régimen administrativo, en este extremo, antes de la modificatoria se señalaba “el Derecho Procesal Civil”; sin embargo, ahora solo se menciona el “Derecho Procesal”, aspecto importante, dado que se amplía este principio aplicado a las distintas ramas del derecho procesal y no solo a la del derecho procesal civil.

Enamboscasos,sureorganización,fusión,cambiodedependenciaoadscripciónseacuerdanpordecretosupremoconelvotoaprobatoriodelConsejodeMinistros.

LosReglamentosdeOrganizaciónyFuncionesrespectivosseapruebanpordecretosupremoconelvotoaprobatoriodelConsejodeMinistros[…]”.

6 CasaciónN.°326-2016,Lambayeque.7 SentenciarecaídaenelExpedienteN.°02098-2010-PA/TC.

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(5) días hábiles al administrado para ex-presar sus argumentos y aportar pruebas que corrobore la legalidad y/o legitimi-dad del acto administrativo a efectos de respetar y asegurar el pleno e irrestricto ejercicio del derecho constitucional a la defensa, tal como se observa, es el reflejo en este cambio normativo aportado por el Decreto Legislativo N.° 1272, el cual también está relacionado al principio del debido procedimiento administrativo ya mencionado al inicio del presente trabajo.

6. Motivación del acto adminis-trativo

El tema de la motivación de los actos administrativos, el cual se encuentra regu-lado en el artículo 6 de la ley modificada, señala que la motivación debe ser expresa, mediante una relación concreta y directa de los hechos probados relevantes del caso específico, y la exposición de las razones jurídicas y normativas que con referencia directa a los anteriores justifican el acto adoptado.Asimismo, el referido artículo señala que puede motivarse mediante la declaración de conformidad con los fundamentos y conclusiones de anteriores dictámenes, decisiones o informes obrantes en el ex-pediente, a condición de que se les iden-tifique de modo certero, y que por esta situación constituyan parte integrante del respectivo acto; sin embargo, la novedad que ahora nos trae la ley modificada es que losinformes,dictámenesosimilaresquesirvandefundamentoaladecisión,debensernotificadosal administradoconjuntamentecon el acto administrativo. Por ejemplo, en el caso de resoluciones que imponen sanciones administrativas, pues si en ella se hace referencia al dictamen, informe u otro que sirva de fundamento para la decisión de la resolución, este debería ser notificado de forma conjunta con la resolución. En caso no se realice, pues esta devendría en nulidad dado que ahora esta exigencia forma parte de la motivación9 del acto administrativo, el cual también es un elemento de validez10 de dicho acto.

9 STC Expediente N.° 00070-2013-PA-TC.10 Artículo3delaLeyN.°27444: “[…]Artículo3.-Requisitosdevalidezdelosactosadministra-

tivos Sonrequisitosdevalidezdelosactosadministrativos: 1.Competencia.Seremitidoporelórganofacultadoenrazóndelamateria,territorio,grado,tiempoocuantía,atravésdela autoridad regularmente nominada al momento del dictado yencasodeórganoscolegiados,cumpliendolosrequisitosdesesión,quórumydeliberaciónindispensablesparasuemisión.

2.Objetoocontenido.Losactosadministrativosdebenexpresarsu respectivo objeto, de talmodo que pueda determinarseinequívocamentesusefectosjurídicos.Sucontenidoseajustaráalodispuestoenelordenamientojurídico,debiendoserlícito,preciso,posiblefísicayjurídicamente,ycomprenderlascues-tiones surgidas de la motivación.

3. Finalidad Pública. Adecuarse a las finalidades de interéspúblicoasumidasporlasnormasqueotorganlasfacultadesalórganoemisor,sinquepuedahabilitárseleaperseguirmedianteelacto,aunencubiertamente,algunafinalidadseapersonaldelapropiaautoridad,afavordeuntercero,uotrafinalidadpúblicadistintaalaprevistaenlaley.Laausenciadenormasqueindiquelosfinesdeunafacultadnogeneradiscrecionalidad.

4.Motivación.Elactoadministrativodebeestardebidamente

De igual modo, el Decreto Legislativo N.° 1272, incorpora, el principio del ejercicio legítimo del poder, el principio de responsabilidad y el principio de acceso permanente. El primero de ellos, establece límites dentro de las facultades o potestades que posee la autoridad ad-ministrativa, con la finalidad de evitar el abuso del poder, de igual forma; el segun-do principio, obliga a la administración a responder por los daños que perjudiquen a los administrados cuando la causa sea el mal funcionamiento de la actividad administrativa; por último, el tercero des-cribe el principio de acceso permanente, el cual busca facilitar al administrado el acceso a la información sobre el estado de sus trámites.

4.2.2. Predictibilidad o de confianza legítima

Este principio, con la ley modificada, ahora denominado como de “confianza legíti-ma”, es sinónimo de la búsqueda de la seguridad jurídica, donde la demanda de la información entregada por la Adminis-tración sea completa y confiable, aspecto que reafirma la “confianza legítima” que tiene el administrado en la Administración. En ese sentido, la autoridad administrativa brinda a los administrados o sus repre-sentantes información veraz, completa y confiable sobre cada procedimiento a su cargo, de modo tal que en todo momento el administrado pueda tener una compren-sión cierta sobre los requisitos, trámites, duración estimada y resultados posibles que se podrían obtener.Por otro lado, este principio remarca que las actuaciones de la autoridad administra-tiva son congruentes con las expectativas legítimas de los administrados razona-blemente generadas por la práctica y los antecedentes administrativos, salvo que por las razones que se expliciten, por escri-to, decida apartarse de ellos. Finalmente, la autoridad administrativa se somete al ordenamiento jurídico vigente y no puede actuar arbitrariamente, por tanto, dicha autoridad no puede variar irrazonable e inmotivadamente la interpretación de las normas aplicables.

4.2.3. Ejercicio legítimo poder A través de este principio, se busca evitar el abuso de poder o utilizarse este en contra del interés general, por lo que la autoridad administrativa ejerce única y exclusiva-mente las competencias atribuidas para la finalidad prevista en las normas que le otorgan facultades o potestades, evitándose especialmente el mencionado abuso del poder, bien sea para objetivos distintos de los establecidos en las disposiciones gene-rales o en contra del citado interés general.

4.2.4. Responsabilidad Este principio ya se encontraba contenido en el artículo 238 de la Ley N.° 27444;

sin embargo, en esta ocasión con la ley modificada se incorpora como principio; pues bien, la autoridad administrativa está obligada a responder por los daños oca-sionados contra los administrados como consecuencia del mal funcionamiento de la actividad administrativa, conforme lo establecido en la presente ley. Las entida-des y sus funcionarios o servidores asumen las consecuencias de sus actuaciones de acuerdo con el ordenamiento jurídico.

4.2.5. Acceso permanente De igual modo, este principio ya se en-contraba contenido en el artículo 160 de la Ley N.° 27444; no obstante, fue incorporado también como principio, en ese sentido, la autoridad administrativa está obligada a facilitar información a los administrados que son parte en un pro-cedimiento administrativo tramitado ante ellas, para que en cualquier momento del referido procedimiento puedan conocer su estado de tramitación y a acceder y obtener copias de los documentos contenidos en dicho procedimiento, sin perjuicio del derecho de acceso a la información que se ejerce conforme a la ley de la materia8.

5. Contenido del acto adminis-trativo

Otro tema importante está referido al numeral 5.4 del artículo 5 de la ley mo-dificada, referido al objeto o contenido del acto administrativo, el cual es consi-derado como aquello que decide, declara o certifica la autoridad (entidad pública). Asimismo, es de precisar que en ningún caso será admisible un objeto o conteni-do prohibido por el orden normativo ni incompatible con la situación de hecho prevista en las normas ni impreciso, oscuro o imposible de realizar; de igual modo, dicho contenido del acto administrativo no podrá contravenir en el caso concreto disposiciones constitucionales, legales, mandatos judiciales firmes ni podrá infrin-gir normas administrativas de carácter ge-neral provenientes de autoridad de igual, inferior o superior jerarquía e incluso de esta autoridad que dicte el acto.Sin embargo, la novedad se encuentra en el numeral 5.4, el cual señala que el contenido debe comprender todas las cuestiones de hecho y derecho planteadas por los administrados, pudiendo involu-crar otras no propuestas por estos que hayan sido apreciadas de oficio, siemprequelaautoridadadministrativalesotorgueunplazonomenoracinco(5)díasparaqueexpongansuposicióny,ensucaso,aportenlaspruebasqueconsiderenpertinentes, por lo que este punto recoge el desarrollo jurisprudencial basado en Casación N.° 2266-2004, Puno el 3 de agosto del 2006, a través del cual, se otorga cinco

8 Principiodeldebidoprocedimiento.

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Informe Especial

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7. Eficacia anticipada de los actos de Administra-ción interna

Igualmente, otra novedad importante es la del Régimen de los Actos de Administración Interna regulado en el artículo 7 de la ley modificada, pues con la actual modificación del Decreto Legislativo N.° 1272, ahora se señala que el régimen de eficacia anticipada de los actos administrativos previsto en el artículo 1711 es susceptible de ser aplicado a los actos de administración interna, siempre que no se violen normas de orden público ni afecte a terceros, tal como se puede apreciar, se amplía el ámbito de aplicación de los actos de administración interna, esto resulta ser un aporte novedoso dado que existirán determinados actos de administración interna donde ahora la autoridad podrá disponer en este acto de administración interna que tenga eficacia anticipa-da a su emisión, solo si fuera más favorable a los administrados.

8. Notificación en día y hora hábil El artículo 18 de la ley modificada señala que la notificación del acto es practicada de oficio y su debido diligenciamiento es competencia de la entidad que lo dictó; sin embargo, la novedad es que ahora la notificación debe realizarse en día y hora hábil, salvo regulación especial diferente o naturaleza continuada de la actividad. En ese sentido, las entidades de la Administración pública deberán determinar cuál será la hora hábil para notificar a los administrados.

9. Nuevas reglas para la notificación por correo electrónico

Otro aspecto relevante a mencionar es el artículo 20 de la ley modificada, el cual establece que se podrá notificar de un acto administrativo al administrado por correo electrónico, siempre que este lo autorice expresamente; y la novedad de este artículo, es que ahora se considerará notificado electrónicamente cuando la entidad reciba la respuesta de recepción de la dirección electrónica señalada por el administrado. Además, en caso de no recibirse respuesta automática de recepción en un plazo máximo de dos (2) días útiles contados desde el día siguiente de efectuado el acto de notificación vía correo electrónico, se procede a notificar personalmente al administrado. También se agrega que la entidad podrá asignar al administrado una casilla electrónica, régimen cuya aplicación aún está a la espera de regulación mediante decreto supremo aprobado en el Consejo de Ministros.

10. Instancia pertinente para declarar la nulidad El artículo 11 de la ley modificada, señala ahora que la nuli-dad planteada por medio de un recurso de reconsideración o de apelación será conocida y declarada por la autoridad competente para resolverlo. Situación que no se encontraba antes de la modificatoria. Asimismo, la resolución que declara la nulidad dispone, además, lo conveniente para hacer efectiva la responsabilidad del emisor del acto inválido, en los casos en que se advierta ilegalidad manifiesta, cuando sea conocida por el superior jerárquico.

11. Procedimiento administrativo electrónicoTal como se ha señalado anteriormente, la OCDE ha manifestado que la simplificación administrativa puede ser implementada de

motivadoenproporciónalcontenidoyconformealordenamientojurídico. 5.Procedimientoregular.Antesdesuemisión,elactodebeserconformadomedianteelcumplimientodelprocedimientoadministrativoprevistoparasugeneración[…]”.

11 Artículo17.Eficaciaanticipadadelactoadministrativo 17.1.Laautoridadpodrádisponerenelmismoactoadministrativoquetengaeficaciaanticipadaasuemisión,solosifueramásfavorablealosadministrados,ysiemprequenolesionederechosfundamentalesointeresesdebuenafelegalmenteprotegidosatercerosyqueexistieraenlafechaalaquepretendaretrotraerselaeficaciadelactoelsupuestodehechojustificativoparasuadopción.

17.2.También tieneneficaciaanticipada ladeclaratoriadenulidady losactosque sedictenenenmienda.

diversas formas, estando entre ellas, el uso de las tecnologías de la información y comunicación. Asimismo, estas tecnologías ofrecen variadas posibilidades para la reducción de la carga administra-tiva; dado que, mejoran la gestión de información y difusión12:i) La capacidad para hacer frente a variadas cantidades de datos

puede mejorar la capacidad de respuesta del gobierno frente a las demandas externas.

ii) El alcance de difusión de la información se multiplica expo-nencialmente con el uso de los medios electrónicos, especial-mente el uso de las redes de Internet y el correo electrónico.

iii) El intercambio electrónico de datos, en comparación a la utilización de papeles, es una herramienta poderosa para reducir las cargas administrativas.

De lo expuesto, se decidió incorporar el artículo 29-A en la ley modificada, conforme se muestra a continuación:

Artículo 29-A, Procedi-miento Ad-ministrativo Electrónico

29-A.1 Sin perjuicio del uso de medios físicos tradicio-nales, el procedimiento administrativo podrá realizarse total o parcialmente a través de tecnologías y medios electrónicos, debiendo constar en un expediente, escrito electrónico, que contenga los documentos presentados por los administrados, por terceros y por otras entidades, así como aquellos documentos remitidos al administrado.

29-A.2 El procedimiento administrativo electrónico deberárespetartodoslosprincipios,derechosygarantíasdeldebidoprocedimientoprevistosenlapresenteley,sinqueseafecteelderechodedefensanilaigualdaddelaspartes,debiendoprever lasmedidaspertinentescuandoeladministradonotenga acceso a medios electrónicos.

29-A.3 Los actos administrativos realizados a través del medio electrónicoposeenlamismavalidezyeficaciajurídicaquelosactosrealizadospormediosfísicostradicionales.Lasfirmasdigitalesydocumentosgeneradosyprocesadosatravésdetecnologíasymedioselectrónicos,siguiendo los procedi-mientos definidos por la autoridad administrativa, tendrán la misma validez legal que los documentos manuscritos.

29-A.4 Mediante Decreto Supremo, refrendado por la Presidencia del Consejo de Ministros, se aprueban lineamientos para establecer las condiciones y uso de las tecnologías y medios electrónicos en los procedimientos administrativos, junto a sus requisitos.

12. Procedimientos administrativos estandarizados obligatorios

La novedad del artículo 36-A de la ley modificada, a través del cual se incorporó los procedimientos administrativos estandari-zados obligatorios, pues, ahora mediante decreto supremo re-frendado por la Presidencia del Consejo de Ministros se aprueban procedimientos administrativos estandarizados de obligatoria aplicación por las entidades competentes para tramitarlos, las que no están facultadas para modificarlos o alterarlos. Asimismo, las entidades están obligadas a incorporar dichos procedimientos estandarizados en su respectivo Texto Único de Procedimientos Administrativos (TUPA) sin necesidad de aprobación por parte de otra entidad.Por otro lado, ¿qué es lo que ahora las entidades solo podrán determinar? Ahora determinarán la unidad de trámite documen-tario o la que haga sus veces para dar inicio al procedimiento administrativo, la autoridad competente para resolver el proce-dimiento administrativo y la unidad orgánica a la que pertenece, y la autoridad competente que resuelve los recursos administra-tivos. Otro aspecto a considerar es que la no actualización por las entidades de sus respectivos Texto Único de Procedimiento Administrativo dentro de los cinco (5) días hábiles posteriores a la entrada en vigencia de los procedimientos administrativos estandarizados por la Presidencia del Consejo de Ministros tiene como consecuencia la aplicación del artículo 49 de la ley.

12 ExposicióndeMotivosdelDecretoLegislativoN.°1272,DecretoquemodificalaLeyN.°27444,LeydelProcedimientoAdministrativoGeneral.Recuperadode

<http://spij.minjus.gob.pe/Graficos/Peru/2016/Diciembre/21/EXP-DL-1272.pdf>.

Continuará en la siguiente edición.

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Derecho y Procedimiento Administrativo

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II

Actualidad Gubernamental N° 102 - Abril 2017

Análisis a los decretos legislativos N.os 1272 y 1295, decretos que modifican la Ley N.º 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General. Análisis y estudio a las recientes modificaciones

Info

rme

Espe

cial

13. Vigencia indeterminada de los títulos ha-bilitantes

14. Acceso a información para consulta por parte de las entidades

15. Validez de actos administrativos de otras entidades y suspensión del procedimiento

16. Rol de la Contraloría General y de los órganos de control institucional

17. Desconcentración18. Nulidad de oficio19. Recursos administrativos20. Procedimiento sancionador21. Principios que rigen el procedimiento admi-

nistrativo sancionador22. Determinación de responsabilidad23. Nuevas infracciones24. Caducidad del procedimiento sancionador25. Vigencia y aplicación26. Análisis del Decreto Legislativo N.° 129527. Conclusiones

Sumario

Autor : Luiggi V. Santy Cabrera*

Título : Análisis a los decretos legislativos N.os 1272 y 1295, decretos que modifican la Ley N.º 27444, Ley del Procedimiento Admi-nistrativo General. Análisis y estudio a las recientes modificaciones - Parte final

Fuente : Actualidad Gubernamental, N.º 102 - Abril 2017

Ficha Técnica

IIDerecho y Procedimiento Administrativo

Área

13. Vigencia indeterminada de los títulos habilitantes

Otra novedad es del artículo 36-B de la ley modificada, el cual ahora señala que los títulos habilitantes emitidos tienen vigencia indeterminada, salvo que la ley especial señale un plazo determinado de vigencia. Asimismo, cuando la autoridad compruebe el cambio de las condiciones indispensables para su obtención, previa fiscalización, podrá dejar sin efecto el título habilitante. Este cambio es impor-tante dado que, a partir de la presente modificatoria, todo trámite referido a títulos habilitantes tendrá vigencia in-determinada, lo que aportaría de forma beneficiosa a los administrados.

14. Acceso a información para consulta por parte de las entidades

De otro lado, en la incorporación del artículo 39-A, referido al acceso a in-formación para consulta por parte de las entidades, se ha establecido dos (2) supuestos:

Supuestos aplicables:

Todas las entidades tienen la obligación de permitir a otras, gratuitamente, el acceso a sus bases de datos y registros para consultar sobre información re-querida para el cumplimiento de requisitos de procedimien-tos administrativos o servicios prestados en exclusividad.

En estos casos, la entidad únicamente solicita al admi-nistrado la presentación de una declaración jurada en el cual manifieste que cumple con el requisito previsto en el procedimiento administrativo o servicio prestado en exclu-sividad.

* Docente universitario en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos (UNMSM). Doctorado en Derecho Público por la Escuela Doctoral de la Universidad de Orleans, Francia. Magíster en Derecho, Economía y Gestión con mención en Derecho y Administración Pública por la Escuela de Derecho de la Uni-versidad de Orleans. Máster en Derecho, Economía y Gestión con finalidad en investigación y con especialidad en Derecho, Contencioso Público y Contratación Pública por la Escuela de Derecho de la Universidad de Orleans. Abogado por la UNMSM con mención summa cum laude mediante sustentación de tesis. Miembro del Centro de Investigaciones Jurídicas “Pothier” de la Escuela de Derecho de la Universidad de Orleans. Estudios

Introducción (Parte final)En esa medida, resultó importante modi-ficar la Ley N.° 27444, Ley del Procedi-

Parte final

de especialización en Derecho Administrativo en la Escuela de Derecho de la Universidad de La Sorbona de París (Universidad París 1 Panteón-Sorbona), en el Centro de Investigaciones en De-recho Administrativo de París, en la Asociación Francesa para la Investigación en Derecho Administrativo de París y en el Consejo de Estado de París. Estudios de especialización en Contrataciones Públicas en la Facultad de Derecho de la Universidad Jean Moulin Lyon III, Francia. Especialista en Derecho Público y consultor en temas de derecho civil, derecho administrativo, derecho público económico y en contrataciones públicas. Se ha desempeñado como asesor legal en la Contraloría General de la República.

miento Administrativo General, a efectos de optimizar la regulación de los principios del procedimiento administrativos con el fin de tutelar el derecho de los administra-dos; mejorar el marco sobre notificación electrónica para la simplificación de los procedimientos administrativos; reforzar la facultad de fiscalización posterior; otorgar a la Presidencia del Consejo de Ministros la facultad de estandarizar procedimientos administrativos y de determinar los proce-dimientos sujetos a aprobación automática; mejorar la regulación sobre el régimen de aprobación de los textos únicos de proce-dimiento administrativo (TUPA); optimizar el alcance de la norma concerniente a la documentación prohibida de solicitar a los administrados; mejorar el régimen concer-niente a la aprobación de los derechos de tramitación; formular una mejor regulación sobre los silencios administrativos y sus efectos; optimizar la regulación sobre los procedimientos sancionadores; crear el marco jurídico para la creación de procedi-miento administrativos electrónicos; entre otras medidas; que se establezcan.De otro lado, también analizaremos el Decreto Legislativo N.° 1295, la cual modifica también a la Ley N.° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, norma que modifica el artículo 242 de la Ley, y ordena incluir en el mencionado registro a las personas con sentencia condenatoria consentida y/o ejecutoriada por determinados delitos contra la administración pública.

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15. Validez de actos administrati-vos de otras entidades y sus-pensión del procedimiento

De igual modo, el artículo 41-A de la Ley modificada señala que salvo norma especial, en la tramitación de procedi-mientos administrativos, las entidades no pueden cuestionar la validez de actos ad-ministrativos emitidos por otras entidades de la administración pública, dado que son presentados para dar cumplimiento a los requisitos de los procedimientos administrativos a su cargo, de igual forma, no pueden suspender la tramitación de los procedimientos a la espera de resoluciones o información provenientes de otra entidad.

16. Rol de la Contraloría General y de los órganos de control institucional

El artículo 49-B de la ley modificada señala que corresponde a la Contraloría General de la República y a los órganos de control institucional de las entidades, en el marco de la Ley N.° 27785, Ley Orgánica del Sistema Nacional de Control y de la Contraloría General de la República, veri-ficar de oficio que las entidades y sus fun-cionarios y servidores públicos cumplan con las obligaciones que se establecen en el capítulo I, Disposiciones Generales del título II Procedimiento Administrativo de la Ley N.° 27444, Ley de Procedimiento Administrativo General.Por otro lado, los administrados podrán presentar denuncias ante los órganos de control institucional de las entidades que forman parte del Sistema Nacional de Control o directamente ante la Contraloría General de la República contra los funcio-narios o servidores públicos que incum-plan cualquiera de las obligaciones a que se refiere el párrafo anterior. Además, se debe precisar que esta disposición deberá realizarse en atención a la Directiva N.° 011-2015-CG/GPROD Servicio de Aten-ción de Denuncias, aprobada por Reso-lución de Contraloría N.° 268-2015-CG.

17. Desconcentración Ahora bien, en el artículo 74 de la ley modificada se ha introducido una cla-sificación de la “desconcentración de competencia”. Pues bien, la titularidad y el ejercicio de competencia asignada a los órganos administrativos se desconcentran en otros órganos de la entidad siguiendo los criterios establecidos en la presente ley modificada; asimismo, ahora la des-concentración de competencia puede ser vertical u horizontal. La primera es una forma organizativa de desconcentración de la competencia que se establece en atención al grado y línea del órgano que realiza las funciones, sin tomar en cuenta el aspecto geográfico. La segunda es una

a) recurso de reconsideración; b) recurso de apelación, derogándose el recurso de revisión; sin embargo, solo en caso que por ley o decreto legislativo se establezca expresamente, cabe la interposición del recurso administrativo de revisión.Por otro lado, para la presentación de recursos ahora no se requiere la firma de abogado, tal como se muestra a con-tinuación:

Antes de la modifi-catoria:

(*) Artículo modificado por el artículo 2 del Decreto Legislativo

N.° 1272, publicado el 21 diciembre del

2016, cuyo texto es el siguiente:

Artículo 211. Re-quisitos del recursoEl escrito del recurso deberá señalar el acto del que se recurre y cumplirá los demás requisitos previstos en el artículo 113 de la presente ley. Debe ser autorizado por letrado.

Artículo 211. Requisitos del recursoEl escrito del recurso deberá señalar el acto del que se recurre y cumplirá los demás requisitos previstos en el ar-tículo 113 de la presente ley.

20. Procedimiento sancionador A través del artículo 229 de la ley modi-ficada, se precisa disposiciones del pre-sente capítulo I referido al procedimiento sancionador, en donde se disciplinan la facultad que se atribuye a cualquiera de las entidades para establecer infracciones administrativas y las consecuentes sancio-nes a los administrados.Además, las disposiciones contenidas en el presente capítulo se aplican con carácter supletorio a todos los procedi-mientos establecidos en leyes especiales, incluyendo los tributarios, los que deben observar necesariamente los principios de la potestad sancionadora administrativa a que se refiere el artículo 230, así como la estructura y garantías previstas para el procedimiento administrativo sancio-nador. Por otro lado, los procedimientos especiales no pueden imponer condicio-nes menos favorables a los administrados que las previstas en este capítulo. De igual forma, la potestad sancionadora discipli-naria sobre el personal de las entidades se rige por la normativa sobre la materia.De lo anteriormente citado, se debe mencionar lo señalado en la Quinta Dispo-sición Complementaria Final del Decreto Legislativo N.° 1311, publicado el 30 diciembre del 2016, el cual modifica el Código Tributario, se precisa:

QUINTA. Aplicación supletoria de la Ley N.° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General modificada por el Decreto Legislativo N.° 1272Los procedimientos especiales seguidos ante la SUNAT, el Tribunal Fiscal y otras Administracio-nes Tributarias, se rigen supletoriamente por la Ley N.° 27444, Ley de Procedimiento Admi-

forma organizativa de desconcentración de la competencia que se emplea con el objeto de expandir la cobertura de las funciones o servicios administrativos de una entidad.

18. Nulidad de oficio

Antes de la modificatoria:

Artículo modificado por el Artículo 2 del Decreto

Legislativo N.° 1272, publicado el 21 diciem-

bre del 2016, cuyo texto es el siguiente:

Artículo 202. Nuli-dad de oficio202.1. En cual-quiera de los casos enumerados en el artículo 10, puede declararse de oficio la nulidad de los actos administra-tivos, aun cuando hayan quedado fir-mes, siempre que agravien el interés público.[…]

202.3. La facultad para declarar la nulidad de oficio de los actos admi-nistrativos prescribe al año, contado a partir de la fecha en que hayan quedado consentidos.202.4 En caso de que haya prescrito el plazo previsto en el numeral anterior, solo procede de-mandar la nulidad ante el Poder Judi-cial vía el proceso contencioso admi-nistrativo, siempre que la demanda se interponga dentro de los dos (2) años siguientes a contar desde la fecha en que prescribió la fa-cultad para declarar la nulidad en sede administrativa.

Artículo 202. Nulidad de oficio202.1. En cualquiera de los casos enumerados en el ar-tículo 10, puede declararse de oficio la nulidad de los actos administrativos, aun cuando hayan quedado fir-mes, siempre que agravien el interés público o lesionen derechos fundamentales.[…] 202.3. La facultad para declarar la nulidad de oficio de los actos administrativos prescribe en el plazo de dos (2) años, contado a partir de la fecha en que hayan quedado consentidos.Respecto de la nulidad de los actos previstos en el numeral 4 del artículo 10, el plazo para declarar la nulidad de oficio se extiende hasta un (1) año después de la notificación de la resolución correspondiente a la sentencia penal conde-natoria firme.202.4. En caso de que haya prescrito el plazo previsto en el numeral anterior, solo procede demandar la nuli-dad ante el Poder Judicial vía el proceso contencioso administrativo, siempre que la demanda se interponga dentro de los tres (3) años siguientes a contar desde la fecha en que prescribió la facultad para declarar la nulidad en sede admi-nistrativa.

Tal como se observa, hay un cambio en los plazos de prescripción tanto en sede administrativa que era de un (1) año y ahora con la modificatoria es de dos (2) años, así como en sede judicial (proceso contencioso administrativo) que antes era de dos (2) años y ahora con la modificatoria es de tres (3) años.Asimismo, se ha plasmado en la modifica-toria lo ya reafirmado por la jurisprudencia que, en caso de declaración de nulidad de oficio de un acto administrativo favorable al administrado, la autoridad, previamente al pronunciamiento, le corre traslado otor-gándole un plazo no menor de cinco (5) días para ejercer su derecho de defensa.

19. Recursos administrativos En este aspecto, ahora con la ley modi-ficada, los recursos administrativos son:

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Actualidad Gubernamental N° 102 - Abril 2017

impongan al administrado son compati-bles con el dictado de medidas correctivas conducentes a ordenar la reposición o la reparación de la situación alterada por la infracción a su estado anterior, incluyendo la de los bienes afectados, así como con la indemnización por los daños y perjuicios ocasionados, las que son determinadas en el proceso judicial correspondiente. Por ejemplo, el funcionamiento de un local comercial que ejerce actividad sin licencia de funcionamiento, pues la multa impuesta cumple la función de sanción, mientras que el cierre del local comercial es considerado como medida correctiva, la cual se fundamenta en reponer o repa-rar una determinada conducta irregular (infractora) y regresarla así a su estado anterior. La novedad de la modificatoria es que ahora las medidas correctivas deben estar previamente tipificadas, ser razonables y ajustarse a la intensidad, proporcionalidad y necesidades de los bienes jurídicos tutela-dos que se pretenden garantizar en cada supuesto concreto.

Requisitos de la medida

correctiva

previamente tipificadas

ser razonables

ajustarse a la intensidad, propor-cionalidad y necesidades

23. Nuevas infracciones Otra novedad, está en el numeral 2) del artículo 233 que ahora con la ley modificada se han establecido nuevas infracciones. En ese sentido, el cómputo del plazo de prescripción de la facultad para determinar la existencia de 232 infracciones comenzará a partir:

Infracciones Consumación

Instantáneas Desde el momento que se comete o realiza la infracción Instantáneas con efectos

permanentes

Continuadas Desde que se realizó la última acción

Permanentes Desde que la infracción ha cesado

24. Caducidad del procedimiento sancionador

Una importante novedad es la incorpora-ción de la caducidad del procedimiento sancionador, el cual se encuentra ahora regulado en el artículo 237-A de la ley modificada. Este cambio está básicamente sustentado en el derecho al plazo razona-ble2. Pues bien, el plazo para resolver los procedimientos sancionadores iniciados de oficio es de nueve (9) meses contan-do desde la fecha de notificación de la imputación de cargos; sin embargo, este plazo puede ser ampliado de manera excepcional, como máximo por tres (3) meses, debiendo el órgano competente

2 STC Expediente N.° 00295-2012-HC/TC.

nistrativo General, modificada por el Decreto Legislativo N.° 1272; no siéndoles aplicable lo previsto en los numerales 1 y 2 del artículo II del Título Preliminar de dicha Ley.La SUNAT, el Tribunal Fiscal y otras Administra-ciones Tributarias se sujetarán a los principios de la potestad sancionadora previstos en los artículos 168 y 171 del Código Tributario, no siéndole de aplicación lo dispuesto en el artículo 230 de la Ley N.° 27444, Ley de Procedimiento Administrativo General, según modificatoria por el Decreto Legislativo N.° 1272 […].

21. Principios que rigen el pro-cedimiento administrativo sancionador

Las novedades contenidas en el artículo 230 de la ley modificada, se puede men-cionar que entre los principales cambios tenemos:

20.1 Debido procedimientoUna novedad de este principio es que se ha ampliado su alcance, dado que este se fundamenta en que no se pueden impo-ner sanciones sin que se haya tramitado el procedimiento respectivo y respetando las garantías del debido procedimiento. Asimismo, los procedimientos que regulen el ejercicio de la potestad sancionadora deben establecer la debida separación entre la fase instructora y la sancionadora, encomendándolas a autoridades distintas.

20.2 RazonabilidadEn cuanto a este principio, las autori-dades deben prever que la comisión de la conducta sancionable no resulte más ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir la sanción; no obstante, las sanciones a ser aplicadas de-ben ser proporcionales al incumplimiento calificado como infracción, observando los siguientes criterios que se señalan a efectos de su graduación:a) al beneficio ilícito resultante por la

comisión de la infracción;b) la probabilidad de detección de la

infracción;c) la gravedad del daño al interés público

y/o bien jurídico protegido;d) eI perjuicio económico causado;e) la reincidencia, por la comisión de

esta infracción dentro del plazo de un (1) año desde que quedó firme la resolución que sancionó la primera infracción;

f) las circunstancias de la comisión de la infracción, y

g) la existencia o no de intencionalidad en la conducta del infractor.

20.3 TipicidadSolo constituyen conductas sancionables administrativamente, las infracciones previstas expresamente en normas con

rango de ley mediante su tipificación como tales, sin admitir interpretación extensiva o analogía. Las disposiciones reglamentarias de desarrollo pueden especificar o graduar aquellas dirigidas a identificar las conductas o determinar sanciones, sin constituir nuevas conductas sancionables a las previstas legalmente, salvo los casos en que la ley o decreto legislativo permita tipificar infracciones por norma reglamentaria.A través de la tipificación de infracciones, no se puede imponer a los administrados el cumplimiento de obligaciones que no estén previstas previamente en una norma legal o reglamentaria según corresponda. En la configuración de los regímenes sancionadores, se evita la tipificación de infracciones con idéntico supuesto de hecho e idéntico fundamento respecto de aquellos delitos o faltas ya establecidos en las leyes penales o respecto de aquellas infracciones ya tipificadas en otras normas administrativas sancionadoras.

20.4 IrretroactividadLa novedad de la ley modificada res-pecto a este principio es que ahora las disposiciones sancionadoras producen efecto retroactivo en cuanto favorecen al presunto infractor o al infractor, tanto en lo referido a la tipificación de la infracción como a la sanción y a sus plazos de pres-cripción, incluso respecto de las sanciones en ejecución al entrar en vigor la nueva disposición, por lo que se puede decir que la retroactividad se aplica cuando:

Supuestos para la

aplicación de la retroacti-

vidad

La tipificación cambia o se su-prime.

El plazo de prescripción se reduce.

Los procedimientos se encuentran en trámite.Las sanciones se encuentren en ejecución; es decir, pendiente para aplicar la sanción.

20.5 CulpabilidadOtra novedad es la culpabilidad, la cual señala ahora que la responsabilidad ad-ministrativa es subjetiva1, salvo los casos en que por ley o decreto legislativo se disponga la responsabilidad administra-tiva objetiva, tal como lo hace el Decreto Legislativo N.° 1341, que modifica la Ley N.° 30225, Ley de Contrataciones del Estado, el cual señala expresamente que la responsabilidad administrativa es objetiva para este caso especial.

22. Determinación de responsa-bilidad

El artículo 232 de la ley modificada señala que las sanciones administrativas que se

1 Para mayor análisis en la doctrina: EmmanuEl RosEnfEld, Jean Veil, “Sanctions administratives, sanctions pénales”, en Pouvoirs 2009/1 (n.° 128), pp. 61-73. Además revísese: Resolución del Tribunal Supremo. Sala de lo Contencioso de Madrid del 9-01-17.

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Actualidad Gubernamental N° 102 - Abril 2017

emitir una resolución debidamente sustentada, justificando la ampliación del plazo, previo a su vencimiento. Además, es im-portante mencionar que la caducidad no aplica al procedimiento recursivo (reconsideración y apelación). Asimismo, conforme a la ley modificada, las entidades que cuenten con un plazo mayor para resolver la caducidad, operarán al vencimiento de este.De otro lado, una vez transcurrido el plazo máximo para resolver, sin que se notifique la resolución respectiva, se entiende automáti-camente caducado el procedimiento y se procederá a su archivo. De esta manera, esta caducidad es declarada de oficio por el órgano competente; de igual modo, el administrado se encuentra facultado para solicitar la caducidad del procedimiento en caso el órgano competente no la haya declarado de oficio.Finalmente, en el supuesto que la infracción no hubiera pres-crito, el órgano competente evaluará el inicio de un nuevo procedimiento sancionador. En ese sentido, si no ha prescrito la responsabilidad administrativa por infracción se puede reiniciar el procedimiento. Igualmente, es importante señalar que el procedimiento caducado no interrumpe la prescripción3.

25. Vigencia y aplicación De acuerdo con el artículo 109 de la Constitución Política del Perú, toda ley entra en vigencia desde el día siguiente de su publicación en el diario oficial El Peruano, salvo que esta haya previsto su entrada de vigencia de manera diferida; sin embargo, en el caso del Decreto Legislativo N.° 1272, no se ha previsto una fecha posterior a su publicación, por lo que deberá entenderse que sus efectos han quedado desplegados desde el día siguiente de su publicación en el diario oficial El Peruano. Es decir, a partir del 22 de diciembre del 2016, considerando que el artículo 104 de la referida Constitución Política señala que los decretos legislativos están sometidos, en cuanto a su promulgación, publicación, vi-gencia y efectos a las mismas normas que rigen para la ley, donde además el artículo 51 de la misma Carta Magna señala que la publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del Estado.Asimismo, debe precisarse que los decretos legislativos son normas con rango y fuerza de ley que emanan de autorización expresa y facultad delegada por el Congreso. Además, se cir-cunscriben a la materia específica y deben dictarse dentro del plazo determinado por la ley autoritativa respectiva y estos son refrendados por el o los ministros a cuyo ámbito de competencia corresponda. De otro lado, los decretos legislativos entran en vigencia al día siguiente de su publicación en el diario oficial, salvo disposición contraria del mismo decreto legislativo que postergue su vigencia en todo o en parte4.Sin embargo, debemos precisar algunos aspectos contenidos en las Disposiciones Complementarias Transitorias del Decreto Legislativo N.° 1272.

Disposiciones complementarias transitorias

N.° Contenido Plazo

Primera Las entidades tendrán un plazo de sesenta (60) días, contado desde la vigencia del presente decreto legisla-tivo, para adecuar sus procedimientos especiales según lo previsto en el numeral 2 del artículo II del Título Preliminar de la Ley N.° 27444.Nota: De conformidad con la Quinta Disposición Com-plementaria Final del Decreto Legislativo N.° 1311, publicado el 30 diciembre del 2016, se dispone que los procedimientos especiales seguidos ante la Sunat, el Tribunal Fiscal y otras administraciones tributarias, se rigen supletoriamente por la presente ley (Ley N.° 27444 modificada por el Decreto Legislativo

60 días

3 De conformidad con la Quinta Disposición Complementaria Transitoria del Decreto Legislativo N.° 1272, publicado el 21 diciembre del 2016, se dispone que para la aplicación de la caducidad prevista en el presente artículo, se establece un plazo de un (1) año, contado desde la vigencia del citado decreto legislativo, para aquellos procedimientos sancionadores que a la fecha se encuentran en trámite.

4 Artículo 11 de la Ley N.° 29158, Ley Orgánica del Poder Ejecutivo.

N.° 1272); no siéndoles aplicable lo previsto en los nu-merales 1 y 2 del artículo II del Título Preliminar de dicha Ley (modificada por el Decreto Legislativo N.° 1272).“[…] CUARTA. Aplicación del Decreto Legislativo N.° 1272, que modifica la Ley N.° 27444, Ley del Proce-dimiento Administrativo General y deroga la Ley N.° 29060, Ley del silencio administrativo.Durante el plazo de sesenta (60) días a que se refiere la Primera Disposición Complementaria Transitoria del Decreto Legislativo N.° 1272 que modifica la Ley N.° 27444, Ley de Procedimiento Administrativo General y deroga la Ley N.° 29060, Ley del Silencio Administrati-vo, no serán aplicables las disposiciones del mencionado Decreto Legislativo a los procedimientos especiales, incluidos los tributario […]”.

Segunda En un plazo de ciento veinte (120) días, contado desde la vigencia del presente decreto legislativo, las entidades deben justificar ante la Presidencia del Consejo de Mi-nistros los procedimientos que requieren la aplicación de silencio negativo, previsto en el artículo 34 de la Ley N.° 27444.

120 días

Tercera En un plazo de ciento veinte (120) días, contado desde la vigencia del presente decreto legislativo, las entida-des deberán adecuar los costos de sus procedimientos administrativos y servicios prestados en exclusividad, de acuerdo con lo previsto en el numeral 44.6 del artículo 44 de la Ley N.° 27444.

Cuarta Para la aplicación de la pérdida de efectividad y ejecu-toriedad del acto administrativo prevista en el numeral 193.1.2 del artículo 193 de la Ley N.° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, se establece un plazo de seis (6) meses, contado desde la vigencia del presente decreto legislativo, para aquellos actos que a la fecha de entrada en vigencia del presente decreto legislativo hayan transcurrido más de dos (2) años de haber adquirido firmeza.

6 meses

Quinta Para la aplicación de la caducidad prevista en el artículo 237-A de la Ley N.° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, se establece un plazo de un (1) año, contado desde la vigencia del presente decreto legislativo, para aquellos procedimientos sancionadores que a la fecha se encuentran en trámite.

1 año

Sexta En un plazo de sesenta (60) días hábiles, contados desde la vigencia del presente decreto legislativo, se aprobará el Texto Único Ordenado de la Ley N.° 27444, por De-creto Supremo refrendado por el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos.

60 días hábiles

26. Análisis del Decreto Legislativo N.° 1295Mediante Ley N.° 30506, Ley que delega en el Poder Ejecutivo la Facultad de legislar en materia de reactivación económica y formalización, seguridad ciudadana, lucha contra la corrup-ción, agua y saneamiento y reorganización de Petroperú SA, el Congreso de la República ha delegado en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar en materia de lucha contra la corrupción por el término de noventa (90) días calendario. En este sentido, el literal b) del inciso 3 del artículo 2 del citado dispositivo legal, establece aprobar medidas orientadas a la lucha contra la corrup-ción proveniente de cualquier persona, incluyendo medidas para facilitar la participación de los ciudadanos mediante mecanismos que permitan la oportuna y eficaz recepción de denuncias sobre actos de corrupción, mecanismos para incentivar la probidad en el ejercicio de la abogacía, medidas para fortalecer la transparencia en el acceso a cargos públicos, así como medidas para restringir la posibilidad de que las personas condenadas por delitos de corrupción trabajen como funcionarios públicos.Por ello, resultó necesario asegurar la probidad e idoneidad de aquellas personas que presten servicios al Estado, a fin de fomentar la integridad de la administración pública y fortalecer la lucha contra la corrupción; por tanto, de conformidad con lo establecido en el literal b) del inciso 3 del artículo 2 de la Ley N.° 30506 y el artículo 104 de la Constitución Política del Perú, se aprobó el Decreto Legislativo N.° 1295, que modifica el artículo 242 de la Ley N.° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y establece disposiciones para garantizar la integridad

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en la Administración Pública, y, además, ordena incluir en el mencionado registro a las personas con sentencia condenatoria consentida y/o ejecutoriada por delitos de concusión, cobro in-debido, colusión, peculado, malversación, cohecho, negociación incompatible, tráfico de influencias y enriquecimiento ilícito, delitos previstos en los artículos 382, 383, 384, 387, 388, 389, 393, 393-A, 394, 395, 396, 397, 397-A, 398, 399, 400 y 401, respectivamente, del Código Penal. De igual modo, es obligación de las oficinas de recursos huma-nos, o quien haga sus veces, de las entidades comprendidas en el artículo I del Título Preliminar de la Ley N.° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General con excepción de las mencionadas en el inciso 8, inscribir las sanciones, así como sus modificaciones y rectificaciones, tramitadas de acuerdo con el procedimiento correspondiente dentro de los plazos y formas que indique el reglamento.Asimismo, las sentencias consentidas y/o ejecutoriadas por alguno de los delitos previstos en los artículos 382,383, 384, 387, 388, 389, 393, 393-A, 394, 395, 396, 397, 397-A, 398, 399, 400 y 401 del Código Penal deberán ser notificadas por el Poder Judicial a la Autoridad Nacional del Servicio Civil para que esta proceda a realizar la inscripción en el Registro Nacional de Sanciones contra servidores civiles, en el plazo que establezca el Reglamento. Por otro lado, la inobservancia de lo dispuesto en los párrafos que anteceden será considerada falta administrativa disciplinaria.

27. Conclusiones1. A través del Decreto Legislativo N.° 1272, se han incorpo-

rado nuevos principios del procedimiento administrativo a los siguientes: i) ejercicio legítimo poder; ii) responsabilidad, y iii) acceso permanente. De igual modo, se observa la no-vedad en cuanto a la vigencia indeterminada de los títulos habilitantes, así como de los principios que rigen la potestad sancionadora, también la inclusión de nuevas infracciones, y la supresión del recurso de revisión, quedando en la ley modificada solo el recurso de reconsideración y apelación.

2. El Decreto Legislativo N.° 1295, que modifica el artículo 242 de la Ley N.° 27444, Ley del Procedimiento Adminis-trativo General y establece disposiciones para garantizar la integridad en la Administración Pública, y, además, ordena incluir en el mencionado registro a las personas con sentencia condenatoria consentida y/o ejecutoriada por delitos de con-cusión, cobro indebido, colusión, peculado, malversación, cohecho, negociación incompatible, tráfico de influencias y enriquecimiento ilícito, delitos previstos en los artículos 382, 383, 384, 387, 388, 389, 393, 393-A, 394, 395, 396, 397, 397-A, 398, 399, 400 y 401, respectivamente, del Código Penal.