ANEXO II JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA 1. Pautas …...Lascano, Carlos Julio, “La antijuridicidad...

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ANEXO II

JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA

1. Pautas de procedencia

1.1 Bagatela

CPP artículo 13 bis inciso 1; Cuando se trate de un hecho insignificante.

1.1.a. Jurisprudencia

● TSJ Cba, Sala Penal, “Daniele, Duilio Nelson p.s.a. defraudación por

circunvención de incapaces –Recurso de Casación”, sentencia n.º 315, 21 de

noviembre de 2012.

El principio de insignificancia, de clara vinculación –a contrario

sensu– con el principio de lesividad, es definido jurídicamente como

aquel principio limitativo del poder punitivo estatal según el cual,

determinado hecho, pese a encuadrar formalmente en una figura

delictiva, debido a su escasa afectación al bien jurídico penal

respectivo o disvalor del resultado, o bien por el ínfimo disvalor de

acción, obsta que el Estado considere la conducta en cuestión como

penalmente reprochable.

● Cámara Federal de Apelaciones de Córdoba, Sala A, “Peralta”, 23 de

diciembre 2011.

El Tribunal entendió que poner en circulación un billete falso de

diez pesos al abonar un taxi es una ofensa mínima al bien jurídico

protegido.

● Cámara de Acusación de Córdoba, “Loutayf, Hilda Cristina Antonia p.s.a.

Impedimento de contacto de hijos menores con padres no convivientes”, Auto

n.º 426, 20 de diciembre de 2006.

Se pronuncia respecto al efecto despenalizante del delito de

impedimento de contacto, pero con fundamentos en la teoría del

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delito. Podría derivarse aquí su aplicación si se toma como

derecho del padre y no afecte el interés del niño -dada su

vinculaciòn con la excepción del art. 13 ter inc.7-.

● Cámara Nacional de Casación en lo Criminal y Correccional de la

Capital Federal, Sala 2, “Cutule, Pablo Alejandro s/hurto en tentativa”, 10 de

julio de 2017.

Se absuelve por aplicación del principio de insignificancia a Pablo

Cutule, sometido a proceso penal por haber intentado sustraer sin

violencia en las personas ni fuerza en las cosas dos desodorantes

y un jabón de una sucursal de una gran cadena comercial para la

cual la lesión patrimonial hubiera resultado por cierto ínfima, pero

que, de cualquier modo, recuperó los elementos objeto del

pretendido delito. Expresa el fallo:

No es racional ni proporcionada la puesta en marcha de las

diferentes agencias del control social en procura del juzgamiento y

decisión de transgresiones de escasa o nula afectación al bien

jurídico de que se trate. Y en la precisa mensuración de tal grado

de afectación es menester ponderar [...] datos concretos, tales

como los de sujeto activo, sujeto pasivo, características del hecho y

circunstancias que lo rodearon.

● Cámara Federal de Casación Penal, Sala 2, “Gerbasi, H. H. s/recurso de

casación”, causa n.° 15556, registro n.º 20751, 31 de octubre de 2012.

En un caso hurto famélico, donde se condena a un hombre a una

pena de quince días de prisión en suspenso por haber sustraído

sin violencia en las personas ni fuerza en las cosas, dos pedazos

de carne (por un peso aproximado de 3 kg) de un supermercado.

En tal sentido:

Un Estado de Derecho de bases republicanas debe limitar el uso

de la violencia estatal sólo a aquellos casos en que se produzca

una lesión al bien jurídico que sea relevante para la víctima, lo cual

excluye los daños insignificantes (...)

3

Allí radica la irracionalidad del sistema inquisitivo que no ofrece

respuestas diferenciadas de acuerdo a la problemática concreta del

caso, sino que aplica automáticamente la violencia estatal frente al

mero incumplimiento.

Esta lógica atenta contra una buena administración de justicia,

pues impide que los esfuerzos de jueces, fiscales y funcionarios se

oriente a los casos de mayor complejidad y/o trascendencia social.

(...)

Este caso es altamente demostrativo de la intolerancia del sistema,

pues frente a la escasa o insignificante afectación del bien jurídico

protegido, se ha mostrado implacable.

● Juzgado Penal Juvenil 6ta. Nominación de la ciudad de Córdoba, “O. R.

E. y otro p.ss.aa. Robo en grado de Tentativa” (SAC 7461923), sentencia n.°

104, 26 de noviembre de 2018.

Se sobresee al joven con los siguientes fundamentos: a) El hecho

es en grado de tentativa; b) la damnificada no resultó lesionada; c)

el joven no registra antecedentes, siendo primario en el circuito

correccional; d) aplica la insignificancia o bagatela (art. 13 bis inc.

1° del C.P.P), siguiendo dictamen de la Fiscala Penal Juvenil.

Juzgado de control, niñez y penal juvenil y faltas de Deán Funes,

“Madera, Mario Cesar p.s.a. Turbación de la posesión o tenencia” (Expte. SAC

nº 6537347), sentencia n.° 54, 23 de agosto de 2018.

Se dicta el sobreseimiento por sostener que en el caso la

afectación al bien jurídico protegido ha sido escasa, mínima,

intrascendente, irrelevante e ínfima, sin ser muy significativa. El

acto turbatorio fue uno solo en el tiempo, sin haber intentado

nuevamente su accionar delictivo.

Si bien los elementos de prueba reunidos en la causa autorizan

dicho encuadramiento, la nimiedad en relación a las circunstancias

en el hecho atribuido, muestra claramente el inconveniente de

continuar con el proceso penal por una cuestión de mínima

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afectación de un bien jurídico, cual torna conveniente dictar el

sobreseimiento del imputado como la mejor y más adecuada forma

de resolver un conflicto que a través de la aplicación de una pena

no la tendría, pues rompería uno de los pilares del Estado

democrático de Derecho quebrándose el principio de racionalidad y

proporcionalidad, como instrumentos que permiten dar una

adecuada respuesta frente al conflicto, siempre considerando el

carácter de última ratio del Derecho Penal, se puede reafirmar que

el hecho concreto analizado no parece alcanzar el umbral de una

lesión significante, y en consecuencia, la falta de reprimenda

estatal no altera la confianza en el sistema ni la estabilidad de la

paz social.

● Juzgado de control y faltas n.° 8 de la ciudad de Córdoba, "Soria, Abel

Omar p.s.a. estafa, encubrimiento y hurto –dos hechos-" (Expte. S.A.C.

6932255 y acumulados 7498837), sentencia n.° 336, 07 de noviembre de 2018.

Sobreseimiento parcial ante la imputación de estafa (art. 172 del

CP). A tal fin se dispone:

Este delito prevé una escala penal en abstracto de un mes a seis

años de prisión, por lo que en virtud de las propias características

del hecho, con una escasa violación al bien jurídico protegido y en

razón de no poseer el encartado condenas anteriores, en caso de

ser hallado culpable, la pena aplicada no sería de cumplimiento

efectivo.

A ello se agrega, ingresando al análisis concreto del caso traído a

estudio la conducta endilgada no reviste la entidad suficiente para

demandar la intervención penal del Estado, máxime si lo valoramos

en relación a los principios de proporcionalidad, razonabilidad y las

directrices que orientan al sistema penal, como es el principio de

lesividad, ultima ratio y mínima intervención entre otros.

● Juzgado en lo Penal de Sentencia n.° 8 de Rosario, “Llanos”, sentencia

n.° 209, 7 de septiembre de 2010.

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...Convalidando el planteo fiscal –ante el pedido del imputado- de

cese de la acción penal ante un caso de adulteración de guarismos

de automotor (art. 289 inc. 3° del CP).- que podría resultar

llamativo atento el flagelo de robos de automotores mediante las

adulteraciones de sus guarismos para introducirlos en el mercado y

la circulación. El rodado del acusado malogrado era de modelo

1971 afirmando el imputado que valía aproximadamente a la fecha

del procedimiento mil novecientos pesos y el chasis comprado

desarmado lo pagó trescientos pesos. Que le tenía que dar de baja

al chasis de su auto malogrado y darle el alta al comprado y

colocado en su vehículo pero le salía más caro los trámites que el

auto comprado y tenía que trabajar con dicho rodado de remis y no

podía esperar. Es más la conducta del acusado en el proceso es

elocuente: brinda un versión minuciosa en sede prevencional de

todo su accionar y no ha sido rectificada en su indagatoria y no

cuenta con antecedentes ni siquiera prontuariales, ni el rodado

tiene algún pedido de secuestro. Los trámites legales demandan

casi igual que el valor del rodado lo que determinó al dueño a obrar

como lo hizo para seguir trabajando con su rodado por lo cual se

dispuso el archivo de la causa sin perjuicio de disponer el decomiso

del automóvil Peugeot 504 celeste sin dominio y sin motor

colocado, procediendo a devolverse al acusado motor que no

presenta anomalía y ordenar la destrucción del trozo de chapa.

1.1.b. Doctrina

● Aguad, Dolores y otras, “La regulación provincial del principio de

oportunidad”, en Nuevos paradigmas en la persecución penal. Criterios de

oportunidad, Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba,

Instituto de Ciencias Penales, Córdoba, 2011, p. 101.

● Baclini, Jorge, Código Procesal Penal de la Provincia de Santa Fe

comentado con jurisprudencia, Tomo 1, Editorial Juris, Rosario, 2009, pp. 107-

109

6

● Buteler, Enrique, Disponibilidad de la acción penal y suspensión del

proceso a prueba en Córdoba, Editorial Mediterránea, Córdoba, 2017, pp. 65,

170.

● Buteler, Enrique, “Nuevos criterios reglados de disponibilidad de la

acción penal (Ley 27147). Naturaleza jurídica y competencia legislativa

nacional”, en Cuadernos de Derecho Penal n.° 3 – Aportes para la reflexión y el

debate sobre temas diversos de actualidad penal, Academia Nacional de

Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba, Instituto de Ciencias Penales,

Córdoba, 2017, p. 165

● Finkelstein Nappi, Juan Lucas, “La atipicidad por insignificancia en la

Cámara del Crimen de la Capital Federal”, La Ley, Buenos Aires, 2006, p. 113.

● Hairabedián, Maximiliano, “La disponibilidad de la acción penal pública

por criterios de oportunidad, en Hairabedián y otros, Comentarios a la Reforma

del Código Procesal Penal Ley 10.547, Advocatus, Córdoba, 2017, pp. 17, 20-

24.

● García Vitor, Enrique Ulises, La insignificancia en el Derecho Penal,

Hammurabi, Buenos Aires, 2000, p. 40.

● Lascano, Carlos Julio, “La antijuridicidad específicamente penal y la

disponibilidad de la acción penal pública promovible de oficio”, en Nuevos

paradigmas en la persecución penal. Criterios de oportunidad, Academia

Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba, Instituto de Ciencias

Penales, Córdoba, 2011, pp. 2, 8.

● Marchisio, Adrián, Principio de oportunidad, Ministerio Público y Política

Criminal, Ad Hoc, Buenos Aires, 2010, pp. 281-283.

● Martínez Casas, Juan Manuel, “El principio de insignificancia y el tipo de

injusto penal”, en Nuevos paradigmas en la persecución penal. Criterios de



● Pastor, Daniel, Lineamientos del nuevo Código Procesal Penal de la

Nación, 2da. edición, Hammurabi, Buenos Aires, 2015, pp. 40 y 41.

● Zaffaroni, Eugenio Raúl, Manual de Derecho Penal, Ediar, Buenos Aires,

2007, p. 223.

7

● Zaffaroni, Eugenio Raúl, Derecho Penal. Parte General, 2da. ed., Ediar,

Buenos Aires, 2005, p. 495.

● Zaffaroni, Eugenio Raúl, Alagia, Alejandro y Slokar, Alejandro, Tratado

de Derecho Penal, Parte General, Ediar, Buenos Aires, 2002, pp. 494-496.

1.2. Intervención de menor relevancia.

CPP art. 13 inciso 2: Si la intervención del imputado se estimara de menor

relevancia y pudiera corresponder, en el caso concreto, una pena de

ejecución condicional.


● TSJ Cba, Sala Penal, “Bawer, Gualterio Cristiano y otros p.ss.aa. estafa,

etc. - Recurso de Casación-”, sentencia. nº 102, 29 de abril de 2009.

Participación.

Sólo es posible, entonces, calificar como necesarios a aquellos

aportes prestados a los autores o coautores aprovechados por

estos en el tramo estrictamente ejecutivo, sea que se vinculen con

la modalidad típica de ejecución, sea también los que hacen a su

modalidad fáctica. Por el contrario, los aportes de los cómplices no

aprovechados por los autores o coautores en el tramo

estrictamente ejecutivo, para la configuración típica o fáctica del

hecho, deben ser calificados como no necesarios o secundarios.

● TSJ Cba, Sala Penal, “Balboa, Javier Eduardo p.s.a. Defraudación por

desbaratamiento de derechos acordados -Recurso de Casación-”, sentencia n.°

10, 19 de marzo 2004. Pena en expectativa.

Se toma en consideración la escala penal en concreto sin importar

si el máximo de la escala penal conminada en abstracto supera

dicho límite (tesis amplia).

1.2.b. Doctrina

8


proceso a prueba en Córdoba, Editorial Mediterránea, Córdoba, 2017, p. 69.

● Cafferata Nores, José y Tarditti, Aída, Código Procesal Penal de la

Provincia de Córdoba. Comentado, Tomo 2, Mediterránea, Córdoba, 2003, pp.

225 y 226.

● Hairabedián, Maximiliano y otros, Jurisprudencia penal de la Corte

Suprema de Justicia de la Nación y del Tribunal Superior de Justicia Córdoba,

Mediterránea, Córdoba, 2015, p. 510.



del Código Procesal Penal Ley 10.547, Advocatus, Córdoba, 2017, p. 25.

● Lascano, Carlos, “Complicidad a través de acciones neutrales: La

imputación objetiva en la participación, en el pensamiento de Luis Greco”, en

Cuadernos de Derecho Penal n.° 3, Academia Nacional de Derecho de

Córdoba, Instituto de Ciencias Penales, Córdoba, 2017, pp. 14 y 15

● Zaffaroni, Eugenio Raúl, Alagia, Alejandro y Slokar, Alejandro, Tratado

de Derecho Penal, Parte General, Ediar, Buenos Aires, 2002, pp. 511-513.

1.3. Pena natural

CPP art. 13 bis inc. 3; Cuando el imputado haya sufrido a consecuencia del

hecho un daño físico o moral grave que torne innecesaria y/o

desproporcionada la aplicación de una pena.


● CSJN, “Pupelis, María Cristina y otros s/ robo con armas”, 14 de mayo

de 1991, T. 314, p. 424.

Son incompatibles con la Constitución las penas crueles o que

consistan en mortificaciones mayores que aquellas que su

naturaleza impone (art. 18 CN) y las que expresan una falta de

correspondencia tan inconciliable entre el bien jurídico lesionado

por el delito y la intensidad o extensión de la privación de bienes

jurídicos del delincuente como consecuencia de la comisión de

aquel, que resulta repugnante a la protección de la dignidad de la

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persona humana, centro sobre el que gira la organización de los

derechos fundamentales de nuestro orden constitucional.

● Fiscalía de Instrucción de la ciudad de Oliva, “Act. Labradas con motivo

de un hecho cuyas víctimas fatales son...” (SAC 1953975), 09 de junio de 2016.

En este caso se resuelve con un archivo dispuesto por la fiscal. Lo

aplica dentro del art 334 (archivo) inc. “b” (no se pueda proceder),

expresando que: “la investigación se encuentra agotada”.

Analiza el instituto de la pena natural en la doctrina. En sus

argumentos, la fiscal expresa que hay merecimiento de pena

(culpabilidad) pero no hay necesidad de pena (prevención).

Entonces por razones de prevención especial y general el castigo

se torna innecesario.

Al describir el instituto de pena natural reafirma la plena vigencia

del mismo, incluso para delitos dolosos. Se asienta sobre los

principios de proporcionalidad y humanidad. Expresa:

Ante tan intensa, irremediable e irreparable pérdida de lo causado

por el autor del ilícito cuyas dolorosas consecuencias deberá

sobrellevar como resultado directo de su propia acción imprudente

(…) La imposición de una pena para los supuestos de la llamada

pena natural violenta abiertamente el principio de estricta

necesidad de la pena (...) Su desconsideración en el caso concreto

es contraria a la dignidad de la persona y a su naturaleza humana,

y significa una doble condena por el mismo hecho,

desproporcionando las consecuencias y elevando el poder de

respuesta penal más allá de lo que es indispensable para el caso

concreto.

● Juzgado de control n.° 8 de la ciudad de Córdoba, “D V, L.L., y otros

p.ss.aa. aborto, etc S/ Sobreseimiento” (Sac. N° 6444237), sentencia n.° 260,

13 de noviembre de 2017 .

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Aplica el criterio de pena natural por pérdida de la capacidad de

concebir. Hay que destacar que es un delito doloso prevea o no el

resultado.

Se destaca en el caso que:

No existe obstáculo alguno para la aplicación de la medida por

cuanto se encuentra fuera de los supuestos excluidos por el art. 13

ter del C.P.P. –Ley 10457- (...)

Nada obsta a que pueda ser utilizado tanto en los delitos culposos

como en los dolosos (...) No admite discusión alguna que ellas

implican un grave daño para su persona, el que no solo reposa en

lo físico sino también en lo moral (...)

La dolencia de L. por su hecho ni siquiera es equiparable a la

sanción penal conminada en abstracto para el delito que se le

atribuye (...) La pérdida de esa capacidad que sí se tenía

representa sin lugar a dudas un grave daño físico que, incluso, es

calificado por la ley como una lesión gravísima (...) El mayor o

menor contenido de injusto que pudiera surgir de tales

motivaciones, es absolutamente irrelevante (...)

No sólo le ocasionó el grave daño físico ya apuntado, sino que a

ello se suma el grave daño moral que representa la publicidad que

tuvo su situación (...)

Es irrelevante que el autor haya podido prever o no la

consecuencia auto perjudicial de su acción, porque esto no

modifica que la pena sea desproporcionada o innecesaria (...)

Las razones que inspiran el principio no ceden por la previsibilidad

del riesgo de la conducta.

● Juzgado Penal de Sentencia Nº 8 de Rosario, causa 28/2009, “Beloso,

Martín D.”, res. n.° 244, 04 de junio de 2009

El juez decidió no condenar a un joven que, arma en mano, se

enfrentó con un policía quedando parapléjico. Se le acusó de robo

calificado por uso de arma de fuego, resistencia a la autoridad y

portación ilegítima de arma de guerra. La defensa técnica pide la

11

aplicación de las reglas de oportunidad, a las que se le hace lugar

aplicando la pena natural, puesto que el ladrón quedó con parálisis

desde las tetillas hacia abajo.

● Juzgado Criminal Correccional Nº 4 de Mar del Plata, "Muñoz, Raúl

Mario", 11 de noviembre de 2009.

Causa en la cual se investiga la presunta comisión del delito de

tenencia ilegal de arma de guerra por parte de quien utilizó un arma

no registrada para repeler un robo a mano armada perpetrado en

su comercio, ocasionando la muerte de uno de los delincuentes en

ejercicio de la legítima defensa. Fue sobreseído por la muerte

causada, en virtud de haber actuado en legítima defensa de

terceros y de su persona (art. 34, inc. 6° del CP), pero terminó

siendo imputado por el delito de tenencia ilegal de arma de guerra

(art. 189 bis, ap. 2, segundo párrafo, del CP) al no contar con la

debida autorización legal para portarla.

Con posterioridad al hecho aquél y su grupo familiar se vieron

obligados a trasladar su lugar de residencia, a raíz de las

amenazas proferidas por los familiares del fallecido pues, ello

permite concluir que ha padecido una pena natural que excede la

sanción penal prevista para el tipo penal atribuido. Al momento de

formalizar los alegatos, tanto el Ministerio Público como así

también la defensa de Muñoz coincidieron en las consecuencias

gravemente dañosas padecidas no sólo por el imputado, sino

también por todo su grupo familiar. Tales consecuencias dañosas

se patentizaron porque el comerciante junto a su familia tuvo que

trasladarse a residir en otra localidad en condiciones económicas

muy precarias en virtud de ser objeto constante de amenazas.

● Juzgado en lo Penal de sentencia n.° 5 de Rosario, "Merlo, Mario s/Robo

calificado por el uso de arma de fuego".

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En este caso, al dictar sentencia acudiendo a las normas y criterios

de fondo, se eximió de prisión a un asaltante de 22 años que

quedó parapléjico.

1.3.b El daño psíquico y moral no requieren prueba científica para su

cuantificación:

● Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala H, "Lastra Lidia

c/Heredia Fernan Santiago y otro s/Daños y perjuicios", 28 de junio de 2001.

Respecto de la indemnización fijada en concepto de daño moral,

Kiper trazó una importante distinción:

Cabe destacar que el daño psíquico tiene de común con el daño

moral la circunstancia de que ambos acontecen en la psique. Ello

podría conducir a un análisis acerca de la denominación de "daño

psíquico" por cuanto el "daño moral" no deja de ser psíquico. Pero

se debe acudir a una delimitación convencional y los nombres no

confunden, en ese caso, los conceptos que traducen.

Se puede tomar como delineación inicial que el daño moral

acontece prevalecientemente en el sentimiento, mientras que el

daño psíquico afecta con preponderancia el razonamiento. Esto no

determina, por supuesto, una suerte de compartimentos estancos.

Si bien son definibles o idealmente separables, el razonamiento y

el sentimiento tienen zonas estrechamente relacionadas y

relacionantes y acaecen en la esfera de la psique. El sentimiento

se acerca más a la emotividad, a la impresión. Por su parte, el

razonamiento forma ideas, conceptos, juicios para llegar a

conclusiones.

En cuanto a la prueba de dicho daño, el magistrado recordó que:

Es reiterado criterio del tribunal que el daño moral no requiere

prueba, bastando la acreditación de los hechos que son idóneos

para producirlo para que proceda su indemnización. Así, se ha

dicho que no es necesario probar la existencia y extensión del

daño moral, ya que, tratándose de una lesión a los sentimientos del

13

damnificado, quedará acreditado por la simple valoración de las

circunstancias que rodearon los hechos, de los que el juzgador

inferirá, en una apreciación prudente, la existencia o no de esa

lesión sentimental.

1.3.c. Doctrina

● Bacigalupo, Enrique, “Principio de culpabilidad, carácter del autor y

poena naturalis en el derecho penal actual”, en Teorías actuales en el derecho

penal, 75° aniversario del Código Penal, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1998, p. 147.


comentado con jurisprudencia, Tomo 1, Editorial Juris, Rosario, 2009, p. 115.


proceso a prueba en Córdoba, Editorial Mediterránea, Córdoba, 2017, pp. 71 y

72.

● Crespo, Álvaro, “La llamada “pena natural” (poena naturalis), con

específica referencia al Anteproyecto de Código Penal del año 2014”, en

Cuadernos de Derecho Penal, N° 1, Academia Nacional de Derecho de

Córdoba, Instituto de Ciencias Penales, 2016, p. 141.

● García Ramírez de Sorbera, Patricia V., “La pena natural y la

disponibilidad de la acción penal en el Código de Procedimiento Penal de

Córdoba”, en Manzano, Abelardo Martín -comp.-, La cuestión criminal y su

ritualismo procesal, 1ra. ed., Advocatus, Córdoba, 2018, pp. 182 a 186.



del Código Procesal Penal Ley 10.547, Advocatus, Córdoba, 2017, pp. 27 a 30.

● Morabito, Mario R., "La pena natural como un buen criterio de

oportunidad", LL Litoral, 2009 (nov.), p. 1092,

● Silva Sánchez, Jesús María, “¿Puede considerarse el remordimiento una

´poena naturalis´?”, en InDret Penal, N° 3 (nota editorial), España, 2014 , p. 2

(accesible en http://www.indret.com/pdf/editorial.2_7.pdf).

● Zaffaroni, Eugenio, Alagia, Alejandro, y Slokar, Alejandro, Manual de

derecho penal. Parte general, 2da. edición, Editorial Ediar, Buenos Aires, 2014,

p. 743.

http://www.indret.com/pdf/editorial.2_7.pdf

14

1.4. Pena en expectativa de menor relevancia

CPP art. 13 bis inc. 4; Cuando la pena que pueda imponerse por el hecho

de cuya persecución se prescinde carezca de importancia en

consideración a la pena ya impuesta o a la que puede esperarse por los

restantes hechos.


● Juzgado Correccional de Comodoro Rivadavia, "G., M. A. S/ Robo en

poblado y en banda en grado de tentativa", sentencia n.° 40, 03 de agosto de

2007.

En la audiencia de debate, la Fiscal General solicitó se declare la

responsabilidad penal del imputado por hallarlo partícipe necesario

del delito de robo en poblado y en banda en grado de tentativa

(arts. 167 inc. 2°, 42 y 45 del Código Penal), En relación a la pena

sostuvo que consideraba innecesaria su imposición por carecer de

sentido ya que G. se encuentra cumpliendo una pena de prisión de

cinco años impuesta por la Cámara Primera en lo Criminal y que de

haber sido juzgado en términos razonables la pena que le debía

corresponder por este hecho pudo haber sido impuesta en

suspenso.

Hechos: la fiscal reclama que se declare la responsabilidad penal

del imputado, pero que no se le imponga pena por considerarla en

el caso innecesaria.

La jueza cuestiona por qué no convalidó el sobreseimiento instado

por la Defensa en la cuestión preliminar del debate, ya que en

definitiva acepta al concluir que de haber sido juzgado el imputado

en plazo razonable por el presente hecho, le hubiese

correspondido la posibilidad de una pena de prisión de ejecución

condicional, dado que ahora por los antecedentes computables que

registra por un hecho posterior no es factible, quedando así en

evidencia una clara contradicción. En tal sentido:

15

Dada la instancia, la decisión jurisdiccional sólo puede

pronunciarse por la condena o la absolución, resultaría antijurídico

e ilógico emitir un pronunciamiento ecléctico ¿Se produjo

acusación en el caso? El principio acusatorio se respeta con exigir

para la validez del proceso una acusación; no puede extenderse

más allá y carente la conclusión de pedido de pena

irremediablemente imposibilita la condena correspondiendo en el

caso sólo la absolución, siguiendo para ello la doctrina “Tarifeño”, y

sin dejar de atender que el nuevo ordenamiento procesal penal de

la Provincia contempla en el art. 44 inc.3°, como criterio de

oportunidad, la posibilidad del fiscal de plantear el cese de la

acción penal cuando la pena que probablemente podría imponerse

por el hecho que se trata, carezca de importancia en consideración

a la pena ya impuesta o a la que se debe esperar por otros hechos,

lo que importa para el órgano jurisdiccional, en el caso de ser

aceptada, una declaración de prescindencia de la persecución

penal por el Ministerio Fiscal y el consecuente sobreseimiento del

imputado (arts. 285 inc. 5° y 45 del C.P.P.).

● Cámara en lo penal de Trelew, “G., Á. E. psa robo tentado-Trelew”

(Carpeta 4998 OJ Tw – Legajo 47567 OUMPF Tw), sentencia n.° 27, 17 de

septiembre de 2014.

La defensa manifestó en su escrito que, con el consentimiento de

su defendido, acordó con el Ministerio Fiscal dar a las presentes el

trámite de juicio abreviado. Agregó que, en función de la

calificación escogida por el acusador, esto es: robo simple en grado

de tentativa, propusieron se condenara al señor Á. E. G. a un año

de prisión de efectivo cumplimiento. Asimismo y en atención a que

-mediante sentencia 1996 del 16 de julio del 2012- G. fue

condenado y está cumpliendo una pena de diez años de prisión,

propusieron en el acuerdo que la pena a imponer por este hecho

se tenga por compurgada con la ya impuesta.

16

Que realizada la audiencia, conforme lo dispuesto por el art. 355

del CPP, el magistrado entendió improcedente la solicitud ya que

no correspondería tener por compurgada la pena.

La sentencia revoca la resolución n.°. 1505/2014 OJ Tw dictada en

fecha 3 de junio de 2014, y en consecuencia, hace lugar al

procedimiento abreviado propuesto por las partes. Así expresa:

En la audiencia, la defensa reiteró los argumentos vertidos en el

escrito y agregó que la situación era similar a la prevista en Código

Procesal Penal, cuando establece los criterios de oportunidad,

especialmente el establecido en el 3) inciso del art. 44, del CPP

que establece que el Fiscal podrá plantear el cese del ejercicio de

la acción cuando la pena que probablemente podría imponerse por

el hecho que se trata carezca de importancia en consideración a la

pena ya impuesta o a la que se debe esperar por otros

hechos….En cuanto a la situación actual de su pupilo explicó que

se encuentra cumpliendo una pena unificada en diez años, en la

que no tiene posibilidad de obtener la libertad condicional, toda vez

que la segunda condena, que motivó la unificación referida,

responde a un hecho cometido durante el periodo de libertad

condicional de la primera condena y que por esa razón no está

habilitado a solicitarla. Asimismo señaló que por la comisión de

este nuevo hecho perdió el derecho de usufructuar las salidas

transitorias previstas en la ley n.° 24660.

1.4.b. Doctrina






proceso a prueba en Córdoba, Editorial Mediterránea, Córdoba, 2017, pp. 73-

76.

17



del Código Procesal Penal Ley 10.547, Advocatus, Córdoba, 2017, pp. 32-34.

1.5. Enfermedad terminal

CPP art. 13 bis inc. 6; Cuando el imputado se encuentre afectado, según

dictamen pericial, por una enfermedad terminal.


● Cámara Nacional de Casación en lo Criminal y Correccional de la

Capital Federal, Sala II, “CPA s/hurto en tentativa”, causa n°

26265/2014/PL1/CNC1, Reg. n° 565/2017, 10 de julio de 2017.

En el fallo de la Cámara se revoca la decisión del tribunal inferior

por considerar una conducta insignificante. En el considerando 6

expresa:

...el decisorio impugnado omite toda consideración a las

circunstancias particulares del imputado; así, su situación de

desempleo, que posee un nivel de instrucción elemental

(secundario incompleto), que se trata de una persona en situación

de vulnerabilidad como portador de V.I.H. –en control en un

hospital público–, en razón de lo cual percibe una pensión por

discapacidad […] por parte del Gobierno de la Ciudad de Buenos

Aires, que, junto con una tarjeta que se le otorgó para realizar

distintas compras sobre productos comestibles y artículos de

limpieza que le aporta alrededor de trescientos pesos ($300) por

mes y un aproximado de mil quinientos ($1.500) pesos que dijo

percibir a raíz de ‘changas’ que realiza, constituyen sus únicos

ingresos, ciertamente insuficientes para costear sus necesidades y

las de su hogar.

1.5.b. Doctrina



18




comentado con jurisprudencia, Tomo 1, Editorial Juris, Rosario, 2009, pp. 120-

121.



73.




ritualismo procesal, 1ra. ed., Advocatus, Córdoba, 2018, p. 191.




● Herzog, Félix, “¿No a la persecución penal de dictadores ancianos?

Acerca de la función de la persecución penal de la criminalidad estatal”, Polít.

Crim., Nº 5, 2008, D1-5, pp. 1-9. [accesible en:

http://www.politicacriminal.cl/n_05/d_1_5.pdf].

● Maihofer, Werner, Estado de Derecho y dignidad humana, B de F,

Montevideo - Buenos Aires, 2008, p. 23.

● Romero Berdullas, Carlos Manuel, “Otras manifestaciones del principio

de oportunidad”, Prudentia Iuris, Nº 84, 2017, pp. 145-148.

2. Medios adecuados de resolución de conflictos. Conciliación.

CPP art. 13 bis inc. 5; Cuando exista conciliación entre las partes. Si como

consecuencia de la conciliación y ante la existencia de daño las mismas

hubieran arribado a un acuerdo resarcitorio, el Fiscal de Instrucción sólo

podrá prescindir de la acción cuando la víctima haya percibido la

totalidad de lo convenido


http://www.politicacriminal.cl/n_05/d_1_5.pdf

19

● Juzgado de Control en lo Penal Económico de la ciudad de Córdoba,

"Sufe, Marcelo Alejandro p. s. a. defraudación por administración fraudulenta s/

sobreseimiento - art. 350 inc. 6º”, expediente 1089103, Sentencia n.° 54, 23 de

noviembre de 2017.

El Juzgado de Control en lo Penal Económico confirmó la

requisitoria fiscal y elevó una causa a juicio en contra de un

imputado por el delito de defraudación por administración infiel,

decisión que luego fue apelada por la defensa y revocada por la

Cámara de Acusación, resolviéndose que la etapa de investigación

debía continuar. Continuada la investigación preparatoria, a

requerimiento de la defensa del imputado y ante nuevos hechos

incorporados en la causa, el fiscal de instrucción solicitó el

sobreseimiento en los términos del arts. 59, inc. 5 y 6, del CP y

350, inc. 6, del CPP. Finalmente, el juez de control resolvió

sobreseer al imputado de manera total.

● Juzgado de Control n.º 5 de la ciudad de Córdoba, “Castagno Suárez,

Diego y otros p. ss. aa. estafa”, expediente n.º 1090484, sentencia n.° 119, 14

de mayo de 2018.

La defensa presentó una solicitud de extinción de la acción penal

por reparación integral del daño (art. 59 inc. 6.º del Código Penal).

La fiscalía acuerda ir por art. 13 bis inc. 5 (conciliación y

reparación), convenio celebrado entre los imputados Castagno

Suárez y Mendoza, y la damnificada –todos acompañados por sus

abogados-; quedando fuera del pacto, el resto de los imputados.

Se dicta el sobreseimiento parcial en la causa, y total en favor de

Castagno Suárez y Mendoza.

● Cámara de Fuero Múltiple Criminal y Correccional de Deán Funes,

“Giacomelli, Martín Darío p. s. a. lesiones graves culposas”, expediente n.º

2111146, sentencia n.º 5, 22 de febrero de 2018.

La cámara del crimen sobreseyó al imputado atento a que verificó

el cumplimiento de los requisitos del art. 59, inc. 6, del Código

20

Penal y de los arts. 13 bis y ter del Código de Procedimientos de la

provincia de Córdoba.

● Juzgado Penal Juvenil de Cuarta Nominación de la ciudad de Córdoba,

“P. M. A. p. s. a. robo calificado con armas reiterado, etc.”, expediente

2814428, sentencia n.º 22, 05 de diciembre de 2017.

El juez penal juvenil resolvió sobreseer totalmente a adolescente

de diecisiete años de edad por un hecho de robo calificado por el

uso de armas reiterado (dos hechos), en virtud de un acuerdo de

mediación arribado por las partes que se cumplió

satisfactoriamente (art. 59, inc. 6, del CP; 13 bis, inc. 5, y 350,

inc.6, del CPP). Fundamentos:

Habiendo las partes arribado a un acuerdo de mediación, el cual ha

cumplido satisfactoriamente, resulta de aplicación lo previsto en los

arts. 59 inc.6 del Código Penal; 13 bis inc. 5 y 350 inc. 6 del Código

Procesal Penal. Ello es así puesto que, si bien los hechos

endilgados a P. son graves, el perjuicio económico ha sido mínimo

y las particulares circunstancias de los hechos cometidos en una

reducida población han permitido a las partes (imputado y víctimas)

arribar a este acuerdo satisfactorio.

La mediación favorece la alteridad, el reconocimiento del otro en el

conflicto, ausente en la inmadurez del adolescente, pero además,

ello alcanza a quien ha sido víctima, en reciprocidad, ya que

permite descubrir al otro, su victimario, como alguien que se

encuentra ante condiciones y factores que lo inducen al delito. De

esa manera y con el acuerdo arribado, se ha hecho posible que el

transgresor comprenda que ha violado la ley y que con su acción

ha perjudicado a otros, pero que se hayan restablecido las

relaciones de convivencia en la pequeña localidad.

● Tribunal Oral en lo Criminal y Correccional n.° 24 de la Capital Federal,

“F., M. E. s/ causa N° 8129/18 (int. 5130)”, 20 de mayo de 2019 (cita online:

AR/JUR/11245/2019)

21

El acuerdo de reparación integral en la causa seguida contra un

imputado por el delito de hurto simple debe ser homologado, pues,

al observar la voluntad del legislador nacional al sancionar la ley

27.063, como así también la política criminal en la Ciudad y la

Provincia de Buenos Aires, el contenido patrimonial del delito lo

hace susceptible de ser alcanzado por esta forma de extinción de

la acción penal, sin que la postergación de la entrada en vigencia

del Cód. Procesal Penal Federal que lo regula, permita concluir que

no está vigente la norma sustantiva, que es operativa.

2.1.b. Jurisprudencia sobre reparación integral

● Cámara en lo Penal de Puerto Madryn, “D., L. A. s/ Dcia. Hurto s/

Impugnación”, 06 de septiembre de 2018.

Previa a la celebración de la audiencia preliminar, los imputados

ofrecieron (en los términos del Art. 48 del CPP de Chubut -

reparación integral-) reparar la totalidad del monto defraudado, lo

que no fue objetado por la fiscalía, poniendo en conocimiento que

el Estado (damnificado) no estaba de acuerdo con la reparación, lo

que constaba en un mail que fuera entregado a la Magistrada.

Se ocupa en destacar que la voluntad de la víctima debe cobrar

relevancia en el proceso, y puesto que en el presente caso se

oponía a la solución alternativa del conflicto, ello también

representaba un obstáculo para acceder al Acuerdo. No obstante la

víctima -fiscalía de Estado- pese a ser notificada y que se le envió

la oferta de reparación, no respondió a dicha propuesta en ninguna

ocasión.

En relación a la oposición de la víctima, tampoco encuentro que le

asista razón a la Juez para rechazar la aplicación de una solución

alternativa. El representante de la víctima, Fiscal de Estado, luego

de ser anoticiado de un posible acuerdo de entre las partes, remitió

un mail al Acusador público en el que le hace saber su oposición.

De la lectura de la misiva digital no surgen sus razones, ni tampoco

22

las explicó la fiscalía, por lo que ignoramos cuál es el fundamento

que lo llevan a rechazar la propuesta reparatoria(…)

(...) la Fiscalía de Estado -víctima-, en representación del Estado

Provincial, debidamente notificado no se presentó a la audiencia

preliminar; tampoco se ha constituido en parte Querellante, y

finalmente, llevada a cabo en esta Cámara Penal la audiencia de

impugnación —también debidamente notificado ese Organismo-,

tampoco se presentó letrado alguno.

En lo sustancial y yendo al análisis que ha hecho la Jueza del

punto para rechazar el pedido de reparación, se aprecia del mail

remitido que no se ha presentado y demostrado un motivo

razonable -fundado- para oponerse a la aplicación del beneficio, tal

como surge prístinamente de la letra del Código Procesal (Art. 48

primer párrafo), no bastando enunciar desde un mail sin

suscripción que había resultado la Provincia damnificada. Ese sería

el carácter de su presentación en todo caso. Pero no el motivo para

rechazar la reparación.

Como resultado, la Cámara revoca la resolución del juzgado

inferior que no dio lugar a la reparación integral autónoma, y remitió

la causa a un nuevo juzgado.

● Superior Tribunal de Justicia de Chubut, “F., G. G. s/Infracción art. 189

bis y resistencia a la autoridad” (Expte. n.° 100.168 – F° 01 – Letra “F” - Año

2016), 18 de mayo de 2017.

En este caso hay ofrecimiento de reparación integral por parte de la

defensa. El fiscal se opone en virtud del Instructivo N.º 3/13 del

Procurador General y en la Ley Orgánica del Ministerio Público

Fiscal, que dispone dejar fuera del ámbito de aplicación de las

reglas de disponibilidad de la acción los hechos con portación ilegal

de arma de fuego.

El juez rehusó la oposición del acusador y homologa el criterio de

oportunidad por reparación por pedido de la defensa,

considerándolo satisfactorio.

23

Ante ello, el Superior Tribunal de Chubut destaca que el artículo 48

del CPP establece que la reparación podrá ser aceptada por el juez

cuando mediare consentimiento del fiscal, que será vinculante por

lo que la decisión del juez de admitir la reparación, contraría las

disposiciones que regulan el instituto.

2.1.c. Doctrina

● Álvarez, Gladys y Highton, Elena, “Diferencias entre conciliación y

mediación”, en La Ley, 1996-E-1091.

● Buompadre, Jorge Eduardo, “Reglas de oportunidad y criterios de

oportunidad en el nuevo Código Procesal Penal de la Nación”, Cum Laude -

Revista del Doctorado en Derecho de la Universidad Nacional del Nordeste, n.°

2, UNNE, Corrientes, 2015, pp. 25-28.



81.

● Calderón, Maximiliano y otros, Ley de Mediación de la Provincia de

Córdoba - Ley Nº 10.543, Editorial Advocatus, Córdoba, 2018.

● Farrel, Martín, “La disponibilidad de la acción penal en un derecho penal

liberal”, en Estudios sobre justicia penal, homenaje al Profesor Julio B. J. Maier,

Del Puerto, Buenos Aires, 2005, pp. 53-56.




● Lascano, Carlos Julio, “La reparación integral del perjuicio como causa

de extinción de las acciones penales”, en Zaffaroni, E.R. -Dir.-, Revista de

Derecho Penal y Criminología, La Ley, Año VI, N° 6, Buenos Aires, julio de

2016, p. 115.

● Riquert, Marcelo, “La extinción de la acción penal por conciliación o

reparación integral del perjuicio (art. 59 inc. 5, CP)”, publicado en:

http://catedrariquert.blogspot.com/search?q=reparaci%C3%B3n, Buenos Aires,

2016.

http://catedrariquert.blogspot.com/search?q=reparaci%C3%B3n

24

● Roxin, Claus, Derecho Penal. Parte General, Tomo 1, Fundamentos, La

estructura de la teoría del delito, traducción de la 2da edición alemana y notas,

por Luzón Peña y otros, Civitas S.A., Madrid, 1997, pp. 108-109

● Saucedo Quintana, Elba C., “Conciliación o reparación integral del

perjuicio, como causales de extinción de la acción penal”, en Cuadernos de

Derecho Penal n.° 3, Academia Nacional de Derecho de Córdoba, Instituto de

Ciencias Penales, Córdoba, 2017, pp. 77-78.

● Vitale, Gustavo, Suspensión del proceso a prueba, Editores Del Puerto,

Buenos Aires, 1996, p. 168.

3. Exclusiones (art. 13 ter del CPP)

3.1. Funcionario Público

CPP, art. 13 ter, inciso 1; En los casos en que el autor fuera funcionario

público y hubiera cometido el hecho con abuso de su cargo.


● CSJN, “Vadell, Jorge Fernando c/ Buenos Aires, Provincia de s/

indemnización", 18 de diciembre de 1984.

No existe dependencia orgánica respecto de los poderes estatales

cuyas plantas funcionales no integra, no está sometido al régimen

de subordinación jerárquica que le es propio ni se dan a su

respecto otras características de un vínculo permanente con la

administración como puede serlo, en su medida, la remuneración

(...)

(…) Que por otra parte y aun de admitir que la función fedataria sea

la más trascendente de las que realiza el notario, no puede

ignorarse que concurre con otras que no ostentan ese carácter y

que son propias de su condición de profesional independiente.

Parece absurdo, entonces, que semejante dualidad se presente en

quien se pretende definir como funcionario público, como

igualmente inaceptable que, necesariamente sometido como tal a

una típica subordinación disciplinaria, esta facultad del Estado

pueda coexistir con el ejercicio de una superintendencia a cargo de

25

organismos corporativos como los que contempla la ley 12.990

(arts. 43 y sigtes.).

Que, por último, cabe recordar que la Corte definió el particular

status del escribano de registro señalando que "la reglamentación a

que puede someterse el ejercicio de las profesiones liberales,

ofrece aspecto esencial tratándose de los escribanos, porque la

facultad que se les atribuye de dar fe a los actos y contratos que

celebren conforme a las leyes constituye una concesión del Estado

acordada por la calidad de "funcionario" o de "oficial público" que

corresponde a los escribanos de Registro" (Fallos: 235:445). De

estas conclusiones surge, reafirmada, la naturaleza atribuida a la

actividad notarial sin que obste a ello la caracterización de su

vínculo con el Estado dentro de un régimen de concesión toda vez

que éste no importa adjudicar a sus beneficiarios el rango de

funcionarios públicos que tampoco aparece nítidamente perfilado

en el párrafo transcripto a través, tan sólo, de las expresiones

encomilladas que contiene.

● TSJ Cba, Sala Penal, “Almada, Walter Raúl y otros p.ss.aa. Falsedad

Ideológica -Recurso de Casación-“ (SAC 380717), sentencia n.° 243, 30 de

junio de 2015.

Las escribanas y escribanos públicos no son comprendidos en la

categoría de funcionario público.

Los argumentos brindados para dar sustento a esta posición parten

de considerar que no son funcionarios públicos porque no forman

parte de la estructura del Estado, pero reconociendo (parte de la

doctrina) que ejercen funciones públicas. Hay que señalar que hay

quienes discrepan con esto último, señalando que la función

notarial es una función privada.

Dicha postura se ha visto reflejada en algunos precedentes

emanados de los tribunales de nuestro país, a saber: Corte

Suprema de Justicia de la Nación (en “Vadell”, 18/12/1984),

Cámara de Acusación de la ciudad de Córdoba (en “Grasso”,

26

04/06/2012), Cámara Nacional de Casación Penal, Sala IV (en

“Torres”, 09/10/2009, por mayoría; en “De Aparici”, 30/12/2009,

voto del Dr. Palazzo), Cámara Nacional de Apelaciones en lo

Criminal y Correccional de Capital Federal, Sala IV (en “ M.S.E.”,

26/04/2012), Tribunal de Casación Penal de La Plata, Sala III

(“G.,J.C.M.”, 17/06/2013), entre otros.

(...) Los escribanos cumplen una función pública, precisamente la

que atañe al otorgamiento de la fe pública, pues son ellos los

encargados de dotar de fiabilidad objetiva a ciertos documentos.

Sin embargo, los escribanos no están incluidos en la estructura

jerárquica de los poderes del Estado, ya que no forman parte de

ninguno de los tres poderes ni de ninguna otra entidad

desconcentrada o descentralizada, tal como exige la legislación

vigente.

(...) Se trata de funciones públicas que no son cumplidas por

agentes estatales.

(...) Dado el fundamento y el régimen severo en que confluyen

todas las disposiciones legales que se vinculan con la función

pública estatal y por los agentes estatales o que integran los entes

desconcentrados o descentralizados, a los profesionales que no

son, como ocurre con los escribanos, los médicos que otorgan

falsos certificados de parto o de nacimiento (art. 297 CP) o los

particulares que son depositarios de cosas secuestradas o

embargadas (art. 263 CP), no los alcanzan la interdicción para la

suspensión del juicio a prueba, ni tampoco se suspende el curso de

la prescripción mientras continúen desempeñando la profesión.

Esta distinción, en el ámbito administrativo, se acepta

expresamente ya que existen personas jurídicas que realizan

funciones públicas, sin que ello implique que son órganos

estatales. Y esto es lo que acontece, por ejemplo, con los Colegios

Profesionales y con los Tribunales de Disciplina, en tanto son

personas jurídicas públicas no estatales (TSJ, Sala Contencioso

Administrativa, S. nº 36, 25/04/2002, “Carranza, Daniel A. c/

27

Tribunal de Disciplina Notarial de la Provincia de Córdoba Plena

Jurisdicción-Recurso de Casación”).

● TSJ Cba, Sala Contencioso Administrativa, “Carranza, Daniel A. c/

Tribunal de Disciplina Notarial de la Provincia de Córdoba Plena Jurisdicción-

Recurso de Casación” (Expte. Letra "C", N° 1, iniciado el dos de febrero del dos

mil uno), sentencia nº 36, 25 de abril de 2002.

Los Consejos, Tribunales de Disciplina y Colegios Profesionales

pueden ser caracterizados como personas jurídico públicas no

estatales. Lo primero por cuanto ejercen una potestad jurídico

pública indiscutible (jus agendi del poder de policía, matrícula,

sanciones). Lo segundo (no estatal) por cuanto desde un punto de

vista institucional no pertenecen a los cuadros de la Administración,

ni integran los mismos, sin subsistir del presupuesto público.

● Juzgado Penal, Contravencional y Faltas N°. 23 de la Ciudad de Buenos

Aires, “Parrilli, Rosa Elsa s/ 149 bis CP”, del 26 de octubre de 2009

Se dispone la suspensión del proceso a prueba a funcionaria

judicial por amenazas en perjuicio de dos empleadas de la

Dirección de Tránsito.

● Corte de Justicia de la Provincia de San Juan, sala II, “Domínguez, José

Enrique”, 27 de noviembre de 2008.

La Suprema Corte de San Juan concedió la suspensión del

proceso a prueba respecto de un funcionario público, señalando

que:

La expresión legal “en el ejercicio de sus funciones” es

determinante y crucial para definir el asunto, puesto que tal frase

denota claramente que es el desempeño de esa actividad el punto

de atención de la exclusión legal. De lo contrario tal expresión no

hubiese sido consignada en la norma, si la intención del legislador

fue que la sola calidad de funcionario público del autor operara

como un impedimento para lograr el beneficio de la probation.

28

Ahora bien, sentada tal premisa de que el propio artículo 76 bis del

C.P. exige que se trate de delitos cometidos en el ejercicio de la

función pública, esta exclusión legal sólo se presenta jurídicamente

razonable en relación a los delitos especiales que exigen la calidad

de funcionario público en el autor; es decir que el delito que se le

atribuye al funcionario público -para que no proceda la suspensión

del juicio a prueba- debe ser de aquellos que toman en cuenta el

ejercicio de la función pública como núcleo de prohibición.

● Cámara Federal de Casación Penal, Sala IV, “B., G. A. y Z., U. A. s/

averiguación del delito”, 14 de noviembre de 2018 (cita online:

AR/JUR/60569/2018). Ejemplo de aplicación de la excepción.

Los imputados no pueden ser sobreseídos, pues si bien el instituto

de extinción de la acción penal por reparación integral del perjuicio

se encuentra completamente operativo, lo cierto es que estos son

funcionarios públicos, y la política criminal delineada por el

legislación parte de la conculcación del mayor compromiso del

funcionario público que el ejercicio de sus facultades conlleva, y,

como contracara, un trato penal más riguroso o con menos

concesiones de alternativas no punitivas, toda vez que existe una

expectativa de toda la sociedad de sentirse resguardada frente a

tales abusos.

3.1.b. Doctrina

● Bielsa, Rafael, Derecho Administrativo, tomo III, Barcelona, Buenos

Aires, 1955, p.30.



90.

● Creus, Carlos y Buompadre, Jorge Eduardo, Falsificación de

documentos en general, Ed. Astrea, 4ta. edición, Bs. As., 2004, p. 236.

29




● Laje Anaya, Justo, “Reflexiones sobre el concepto de funcionario

público. El Código Penal y la Convención contra la Corrupción”, en Semanario

Jurídico n.° 1306, Córdoba, 31 de agosto de 2000, pp. 270-271.

● Pondé, Eduardo Bautista, “Falencia conceptual de la calificación del

notario como funcionario público”, en Revista Notarial nº 58, Colegio de

Escribanos de la provincia de Córdoba, Córdoba, 1989-2, pp. 45-69.

● Tarditti, Aída, “Enriquecimiento de la respuesta penal en la lucha contra

la corrupción”, en Pensamiento penal y criminológico. Revista de Derecho

Penal integrado, año 1, Mediterránea, Córdoba, 2000, pp. 95-107.

3.2. Interés público

CPP, art. 13 ter, inciso 2; Cuando el hecho haya producido una afectación

al interés público. Este sólo se considerará afectado cuando en el caso

concreto se pueda estimar que:

3.2.1. Pronóstico de pena efectiva

CPP, art. 13 ter, inciso 2, a; La pena que sufriría la persona imputada en

caso concreto de ser condenado sería de ejecución efectiva

3.2.1.a. Jurisprudencia

● Juzgado de control y faltas n.° 7 de la ciudad de Córdoba, “Miola, Juan

Marcelo p.s.a infracción Ley n.° 27430 régimen penal tributario”, Auto n.° 142,

18 de septiembre de 2018.

El fiscal no hace lugar a lo solicitado por la defensa respecto a la

extinción de la acción penal por regularización espontánea (art. 16

de Ley 24769) ni por reparación integral del perjuicio (art. 59 inc. 6

del CP y 13 bis inc. 5 del CPP).

Esgrimió que debe efectuarse un análisis del bien jurídico protegido

en los delitos tributarios ya que se busca proteger intereses

colectivos. Además, aduce que existe un especial interés por parte

30

del Fiscal General de la provincia de perseguir este tipo de delitos

atento a la gravedad y especial afección a intereses

supraindividuales (…)

(...) En un sistema acusatorio, el representante de este interés

social es el Ministerio Público. Y por ello es correcto que esté en

sus manos esta decisión y que no tenga que ser controlada por un

represente del poder jurisdiccional.

(...) entiende que, de acuerdo a lo establecido por el art. 13 ter inc.

2 supuesto “a”, se vería afectado el interés público toda vez que no

sería procedente una condena de ejecución condicional sobre el

encartado (...)

Cita las Instrucciones particulares de Fiscalía General: nº 3/13 y nº

6/15:

...que las denuncias iniciadas por el organismo fiscal provincial, ya

sea a través de la Dirección General de Rentas o Dirección de

Policía Fiscal, que tenían como patrón común la afectación al

normal funcionamiento y sostenimiento de la hacienda pública

provincial como titular del bien jurídico afectado, eran causas

complejas.

(..) Dichas resoluciones demuestran que la persecución de estos

delitos reviste interés tanto público como institucional.

El titular de la acción pública hace un análisis analógico entre la

suspensión de juicio a prueba y los criterios de oportunidad.

Referido a ello, sostiene que la ley penal tributaria determina que

no procede el beneficio de la probation en relación a delitos

tributarios concluyendo que resulta razonable inferir que tampoco lo

sería frente a otro supuesto de disponibilidad de la acción penal

como es la conciliación.

3.2.1.b. Doctrina



60, 91.

31




3.2.2. Criminalidad organizada

CPP, art. 13 ter, inciso 2, b; El delito atribuído aparezca como una

expresión de criminalidad organizada de cualquier índole.

3.2.2.a. Jurisprudencia

● Cámara en lo Criminal y Correccional de Novena Nominación de la

ciudad de Córdoba, “Barbero, José Luis y otros, p. ss. aa. asociación ilícita,

etc.” -expediente SAC 1021193-, Auto n.° 75, 02 de noviembre de 2017.

La cámara resolvió no hacer lugar a la excepción de extinción de la

acción penal interpuesta por los defensores de los imputados en los

términos de los arts. 59, inc. 6, del Código Penal. Sostuvo que el

pedido solicitado se ajustaba a la hipótesis del art. 13 ter del Código

Procesal Penal, que establece que no corresponderá la aplicación

de las reglas de disponibilidad de la acción, entre otros casos,

cuando el hecho haya producido una afectación al interés público,

más precisamente en este caso, que la asociación ilícita era una

expresión de criminalidad organizada. A más de ello, también se

tuvo en cuenta que el fiscal de cámara, como principal guardián del

interés público, se pronunció por el rechazo de la excepción.

3.2.2.b. Doctrina



94.




● Luciani, Diego, Criminalidad organizada y trata de personas, Rubinzal-

Culzoni, Santa Fe, 2011, p. 34.

32

● Prado Saldarriga, Víctor, Criminalidad Organizada, Idemsa, Lima, 2007,

p. 50.

3.2.3. Aprovechamiento de la vulnerabilidad de la víctima

CPP, art. 13 ter, inciso 2, c; La existencia de una situación de desigualdad

entre el imputado y la víctima, derivada de la situación de poder o de la

capacidad económica de aquel, que favorezca un aprovechamiento de la

vulnerabilidad de ésta o de sus deudos, en el supuesto del inciso 5) del

artículo 13 bis de este Código.

3.2.3.a. Doctrina



93.



del Código Procesal Penal Ley 10.547, Advocatus, Córdoba, 2017, p. 51.

3.3. Antecedentes de la persona imputada

CPP, art. 13 ter, inciso 3; Cuando el imputado tenga antecedentes penales

computables o haya sido beneficiado anteriormente con la aplicación de

un criterio de oportunidad o del beneficio de la suspensión de juicio a

prueba y vuelva a cometer delito.

3.3.a. Doctrina



96.




33

3.4. Incompatibilidad con tratados internacionales

CPP, art. 13 ter, inciso 4; Cuando se tratare de hechos que resulten

incompatibles con las previsiones establecidas en los tratados

internacionales de derechos humanos suscriptos por la República

Argentina.


● TSJ Cba, Sala Penal, “Romero, Jesús Alberto p.s.a. Lesiones Leves

Calificadas, etc. – Recurso de casación”, sentencia n.° 377, 16 de diciembre de

2011.

En materia de suspensión del proceso a prueba, mucho antes de la

reforma introducida por Ley n.° 10457, el máximo tribunal provincial

sentó posición que no se aplicaba el instituto mencionado en

hechos que resulten incompatibles con las previsiones de los

tratados internacionales. Si bien se trata de un hecho

comprendido dentro de lo denominado violencia de género, en el

contenido del fallo nombra distintos instrumentos internacionales de

protección de derechos de las personas.

3.4.b. Doctrina



98.




3.5. Pena de inhabilitación

CPP, art. 13 ter, inciso 5; Cuando se tratare de delitos reprimidos con pena

de inhabilitación, en cualquiera de sus formas prescriptas en el Código

Penal, salvo que se trate de delitos culposos con resultado de lesiones

leves o graves.

34


● Juzgado Penal Juvenil 1ra. Nom. Secretaría n.° 2 de la ciudad de

Córdoba, “S, C.D. p.s.a. Homicidio culposo” (SAC 2667489), sentencia n.° 12,

03 de septiembre de 2018.

Corresponde seguir las directrices del derecho penal de ultima

ratio, de humanidad y de proporcionalidad entre el delito y la

reacción estatal. El ejemplo más claro es el de los delitos

imprudentes con pérdida familiar o patrimonial importante para el

autor.

El hecho implicó una verdadera tragedia a nivel personal y familiar

que afectó gravemente la vida de C D. S. y su entorno directo.”

Los daños psico-emocionales sufridos y las secuelas que

generaron un impacto de tal magnitud en su estructura psíquica

que torna desmedida cualquier posibilidad de sanción…

Las exclusiones del art 13 ter no resultan aplicables al caso…

porque si bien el homicidio culposo contempla la pena de

inhabilitación; no se puede pasar por alto que a la ley procesal hay

que darle una interpretación que armonice sus disposiciones con

los ppios de rehabilitación, proporcionalidad y mínima suficiencia

que impone la normativa nacional y supranacional del SPJ

El problema reside en haberse centrado en la gravedad del

resultado y no en la de la acción que los causa, que es lo

verdaderamente determinante de la necesidad de la inhabilitación

del agente una vez producido el resultado del que el legislador ha

hecho depender la procedencia del delito específico. Precisamente

en el supuesto que nos convoca, el espíritu que inspira la

inhabilitación, como pena de ciertos delitos, no se patentiza.

El Legislador ha puesto su atención, en la reforma de este punto de

la ley ritual, en la gravedad de los efectos de los delitos que

disponen penas de inhabilitación para excluirlos de la posibilidad

de aplicar la disponibilidad de la acción. Sin perjuicio de ello, en el

caso que aquí nos ocupa, considero relevante considerar,

conforme destacada doctrina, que “para la gravedad de la culpa o

35

imprudencia debe estarse al desvalor de la acción y no de su

resultado de modo que dependerá de la característica de la acción

en sí y no de los resultados que ocasione”.

● TSJ Cba, Sala Penal, “ABRILE, José Alejandro J. p.s.a. Homicidio

Culposo Agravado Recurso de Casación" (Expte. "A", 57/04), sentencia n.° 55,

17 de junio de 2005.

...si lo que justificó la exclusión de los delitos castigados con pena

de inhabilitación, del beneficio de la probation, fue el interés

general en neutralizar el riesgo de la continuidad de la actividad, tal

objetivo puede salvaguardarse eficazmente mediante la imposición

de una regla de conducta que, justamente, neutralice el peligro que

la continuidad en la actividad de que se trate puede significar para

la vida en comunidad.

● TSJ Cba, Sala Penal, “PONSO, Francisco Antonio p.s.a homicidio

culposo -Recurso de Casación-” (Expte. “P”, 02/2007), sentencia n° 40, 13 de

marzo de 2009.

Este tribunal se ha pronunciado reiteradamente por la viabilidad de

la suspensión del juicio a prueba en delitos que contemplan pena

de inhabilitación a partir de la doctrina sentada en “Boudoux” (S. n°

36, 7/5/01), luego ampliada en “Pérez” (S. 82, 12/9/03), “Etienne”

(S. n° 82, 12/9/03), “Erguanti” (S. n° 42, 23/5/05) y “Abrile” (S. n°

55, 17/6/05), entre otros. En el primero de tales precedentes se

señaló que las razones dadas en el debate parlamentario para

excluir los delitos reprimidos con pena de inhabilitación del

beneficio de la suspensión del juicio a prueba o probation -arts. 76

bis, 76 ter y 76 quater C.P.-, tienen, como núcleo común, la

preponderancia del interés general en neutralizar el riesgo de la

continuidad de la actividad. Por ello se entendió que en los casos

de homicidio o lesiones culposas (arts. 84 y 94 C.P.) derivados del

uso de automotores, dicho objetivo podía salvaguardarse con la

aplicación al imputado de la inhabilitación del art. 361 bis. del

36

C.P.P., ya no como medida cautelar sino como regla de conducta

del art. 27 bis del C.P. El alcance de esa doctrina fue luego

ampliada en "Pérez" (supra cit.). Ello así por cuanto se admitía sin

cortapisas que tales reglas de conducta podían incluir la no

realización de una actividad que no se encuentra específicamente

contemplada en la disposición comentada. Por consiguiente, la

suspensión del juicio a prueba resulta procedente en cualquier

delito reprimido con inhabilitación y no sólo ante los cometidos

mediante automotores, en la medida en que el interés general en

neutralizar el riesgo de la continuidad de la actividad pueda

garantizarse eficazmente mediante la imposición de una regla de

conducta que impida tal desempeño, al margen de la existencia de

la medida cautelar del art. 361 bis del C.P.P. (T.S.J., Sala Penal,

"González", S. n° 77, 6/9/04; entre otros) y por ende, de su

vigencia. 2. Debe precisarse –además- que esta Sala se adscribió

en la tesis que sostiene que la enumeración de las reglas de

conductas contenidas en el artículo 27 bis del Código Penal

resultan meramente enunciativas (T.S.J. Sala Penal, S. n° 82,

12/9/2003 “Pérez”). En el referido precedente este Tribunal sostuvo

que, si la suspensión del juicio a prueba procura la resocialización

del penalmente perseguido con evitación de la condena, es

razonable aseverar como conveniente una interpretación de la

norma del art. 27 bis CP que, como la "tesis del carácter no

taxativo" de la enumeración de reglas de conducta allí contenida,

propicie al juez la posibilidad de justipreciar la elección del

instrumento idóneo para lograr que el imputado adquiera la

capacidad de comprender y respetar la ley (arg. del art. 1, ley

24.660).

● TSJ Cba, Sala Penal, "Boudoux, Fermín p.s.a. de homicidio culposo -

Recurso de casación e inconstitucionalidad-" (Expte. "B", 10/2000), sentencia

n.° 36, 07 de mayo de 2001.

37

● TSJ Cba, Sala Penal, “ISSOLIO, Laureano Héctor p.s.a. homicidio

culposo –Recurso de Casación-” (Expte. “I”, 03/2007), sentencia n.° 62, 06 de

abril de 2009.

3.5.b. Doctrina



99.




ritualismo procesal, 1ra. ed., Advocatus, Córdoba, 2018, pp. 190-197 .

● Pérez Barberá, Gabriel, en Lascano, Carlos Director-, Derecho Penal.

Parte General. Libro de Estudio, Advocatus, Córdoba, 2002, p. 338

● Ziffer, Patricia, Lineamientos de la determinación de la pena, 2º

reimpresión, Ad Hoc; Buenos Aires, 2013, pp. 139-141.

3.6. Contexto de violencia doméstica, de género, discriminación o grave

violencia física.

CPP, art. 13 inciso 6; Cuando se tratare de hechos cometidos dentro de un

contexto de violencia doméstica, de género, motivados en razones

discriminatorias, o de grave violencia física en las personas.


● CSJN, “Góngora, Gabriel Arnaldo s/Recurso de hecho deducido por el

Fiscal General de la Cámara Federal de Casación Penal”, caso nº 14.092, 23

de abril del año 2013.

Se estableció que en aquellos casos donde se suscitara un hecho

en un contexto de violencia doméstica, no cabría la aplicación del

instituto en estudio, alegando que de lo contrario el Estado

Nacional no estaría cumplimentando la Convención Interamericana

para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer

(“Convención de Belem do Pará”, aprobada por la ley 24.632).

38

La prerrogativa que el derecho interno concede a los jueces

respecto de la posibilidad de “prescindir de la realización del

debate”, cede frente "al contexto del artículo en el que ha sido

incluido el compromiso del Estado de sancionar esta clase de

hechos, contrariando así las pautas de interpretación del artículo

31, inciso primero, de la Convención de Viena sobre el Derecho de

los Tratados", de modo que "la norma en cuestión impone

considerar que en el marco de un ordenamiento jurídico que ha

incorporado al referido instrumento internacional, tal el caso de

nuestro país, la adopción de alternativas distintas a la definición del

caso en la instancia del debate oral es improcedente.

● TSJ Cba, Sala Penal, “Morlacchi”, sentencia n.º 250, 28 de julio de 2014.

Sobre ello, destaca especialmente que no toda violencia contra la

mujer es violencia de género, en tanto presupone “un espacio

ambiental específico de comisión y una determinada relación entre

la víctima y el agresor; la violencia es poder y el poder genera

sumisión, daño, sufrimiento, imposición de una voluntad,

dominación y sometimiento y, por lo general, posiciones

diferenciadas, relaciones asimétricas y desiguales de poder”.

Además, señala que la “hiperincriminación” de la violencia de

género se justifica “porque germina, se desarrolla y ataca en un

contexto específico, el contexto de género que es, en sentido

estricto, violencia contra la mujer… cuyo núcleo es el desprecio

hacia la mujer por el hecho de serlo, en considerarla carente de

derechos, en rebajarla a la condición de objeto susceptible de ser

utilizado por cualquiera, diferenciándola de la violencia doméstica o

familiar…”. Finalmente, agrega que este fenómeno supone

“cualquier acto de violencia –activo u omisivo físico, sexual,

psicológico, moral, patrimonial, etc. que inciden sobre la mujer por

razón de su género, basado en su discriminación, en las relaciones

de desigualdad y de poder asimétricas entre los sexos, que

subordinan a la mujer, sea en su vida pública o privada, incluida la

que es perpetrada o tolerada por el Estado”.

39

En igual sentido a este, el máximo tribunal de Córdoba se expide en:

● TSJ Cba, Sala Penal, “Guzmán, Juan Alejandro p.s.a. lesiones leves

calificadas - Recurso de casación”, sentencia n° 239, 31 de agosto 2011.

● TSJ Cba, Sala Penal, “B., J.C. p.s.a. lesiones leves calificadas, etc. -

Recurso de casación”, sentencia n° 138, 30 de mayo de 2013.

● TSJ Cba, "Trucco, Sergio Daniel p.s.a amenazas -Recurso de Casación-

" (SAC 695293), sentencia n.° 140, 15 de abril de 2016.

Se trata de un fallo donde la Sala Penal examina y detalla el corpus

iuris de derechos humanos vinculados con la violencia de la mujer

en búsqueda del acercamiento a los rasgos identitarios de la

"violencia de género".

Por corpus iuris, se alude al conjunto de instrumentos jurídicos

internacionales de derechos humanos (tratados, convenios,

resoluciones y declaraciones de los organismos supranacionales

competentes) relativos a esos derechos de las mujeres en relación

a la violencia (Comité de América Latina y el Caribe para la

Defensa de los Derechos de la Mujer –CLADEM-). Las lentes de

género en la jurisprudencia internacional. Tendencias de la

jurisprudencia del sistema interamericano de Derecho Humanos

relacionados a los derechos de las mujeres. Ed. Tarea Asociación

Gráfica Educativa, Lima, 2011, P. 14, y notas 16, 17).

De este conjunto se desprende el nexo entre discriminación y

violencia contra la mujer.

Diferencia entre violencia familiar y violencia de género:

Las características de la violencia de género emergen del contexto,

que no se puede apreciar aislando sólo el suceso que se subsume

en el tipo penal. Es generalmente en el contexto por implicar un

ámbito mayor al seleccionado por el tipo, en donde se podrá

confirmar o descartar que la violencia familiar es a la vez violencia

de género (…)

40

Ante un "caso sospechoso" de violencia de género, como lo son los

de violencia doméstica, la debida diligencia no se agota por tanto

en la investigación acerca de si el hecho se subsume en un tipo

penal, sino que, como se ha señalado, se debe indagar el contexto

relevante convencionalmente acerca de la vinculación

superior/inferior de autor y víctima, a través de pruebas adecuadas.

Concluye que en aquellos casos en que no es posible realizar la

doble subsunción y por ende encuadrar un hecho en violencia de

género, tratándose de un caso aislado, puede aplicarse la

suspensión del proceso a prueba:

Por tanto, si concluida la investigación se acredita con probabilidad

el contexto que permite la doble subsunción (típica y convencional),

no hay posibilidad de otra alternativa distinta al debate oral en el

juicio, conforme a la interpretación efectuada por la Corte, en tanto

las referencias de la Convención de Belem do Pará relativas al

"procedimiento legal justo y eficaz para la mujer", incluye "un juicio

oportuno" (art. 7, inc. f), (CSJN. "Góngora", cit., Consid. 7°).

En caso contrario, esto es, si al concluir la investigación o en

oportunidad posterior como ocurrió en el caso, existe duda acerca

de la subsunción convencional, porque en la indagación del

contexto no emerge con probabilidad aquello que configura el

rasgo identitario de la violencia de género para las reglas

convencionales, por tratarse de un caso aislado que no presenta

gravedad, porque no se presenta el pasaje por el ciclo de

victimización, ni menos el uso sistemático de la violencia en

cualquiera de sus modalidades no necesariamente relevantes

penalmente, utilizadas por el agresor varón en relación a la víctima

mujer como manifestación de poder, dominio o control, no están

clausuradas las alternativas restaurativas, incluida la suspensión

del juicio a prueba, (en similar sentido, la solución a la que arribó

TSJ Cba., Sala Penal, S. nº 473, 9/12/14, "Aguirre"; S. n° 47,

18/3/2015, "F. J. G. p.s.a. amenazas").

41

● TSJ Cba, Sala Penal, “Lizarralde, Gonzalo Martín p.s.a. homicidio

calificado y homicidio calificado en grado de tentativa -Recurso de Casación-”

(SAC 2015401), sentencia nº 140 15 de abril 2016

Si bien en general los casos de violencia doméstica cometidos en

contra de una mujer configuran un modo de violencia de género, lo

cierto es que esta restricción al alcance de la expresión “violencia

de género” resulta una condición no prevista en ninguno de los

tratados internacionales examinados, ni en la legislación nacional.

Al contrario, la proyección de la violencia de género es entendida

de modo transversal, en la medida que ésta tenga lugar dentro del

grupo familiar o unidad doméstica o en cualquier otra relación

interpersonal –con o sin convivencia del agresor-, en la comunidad

y sea perpetrada por cualquier persona, o que sea perpetrada o

tolerada por el propio Estado o sus agentes donde quiera que

ocurra (art. 2 Convención “Belém do Pará”).

La violencia de género y la violencia familiar pueden o no concurrir

simultáneamente en un caso concreto, pero ninguna de las dos se

absorbe completamente.

Y citando al tribunal cuya sentencia se recurre, expresa:

Como síntesis expone que la aplicación del art. 80 inc. 11 del

Código Penal requiere que exista:

- violencia de género, es decir, violencia contra la mujer, aunque no

toda violencia contra la mujer es violencia de género, ya que esta

última exige un poder que genere sumisión, desvalorización, daño,

sufrimiento, imposición de una voluntad, dominación y

sometimiento, a través de amenazas, humillaciones o vejaciones;

- prácticas socioculturales históricas basadas en la idea de

inferioridad de las mujeres y la superioridad de los varones, o en

conductas estereotipadas de hombres y mujeres que limitan total o

parcialmente el reconocimiento o goce de los derechos de éstas;

- todas esas conductas tienen como fin garantizar la perpetuación

de un modelo de sociedad, en el que la mujer es siempre sometida

y sufre todo tipo de postergaciones, pues hay una exigencia de

42

obediencia o sumisión, coerción, insultos, aislamientos,

culpabilización o limitaciones de su ámbito de libertad que impide el

logro de los objetivos de la igualdad de desarrollo y paz;

- su núcleo es el desprecio hacia la mujer por el hecho de serlo, en

considerarla carente de derechos, en rebajarla a la condición de

objeto susceptible de ser utilizado por cualquiera;

- esa violencia está arraigada en estructuras sociales construidas

en base al género más que acciones individuales o acciones al

azar;

- se la priva a la mujer intencionada, y no justificada legalmente, de

recursos para el bienestar físico o psicológico y de hijos;

- supone relaciones de desigualdad y de poder asimétricas entre

los sexos, que subordinan a la mujer, sea en su vida pública o

privada;

- siempre se está en presencia de una víctima mujer vulnerable.

3.6.b. Doctrina

● Arocena, Gustavo y Cesano, José Daniel, El delito de femicidio.

Aspectos político-criminales y análisis dogmático-jurídico, B de F, Buenos Aires

- Montevideo, 2014, p. 87.

● Buompadre, Jorge Eduardo, “Reglas de oportunidad y criterios de

oportunidad en el nuevo Código Procesal Penal de la Nación”, Cum Laude -

Revista del Doctorado en Derecho de la Universidad Nacional del Nordeste, n.°

2, UNNE, Corrientes, 2015, pp. 12-15.

● Buompadre, Jorge Eduardo, Violencia de género, Femicidio y Derecho

Penal, Alveroni, Córdoba, 2013, pp. 22 y ss.



101.




43

● Maqueda Abreu, María Luisa, “Estrategia penal solución para los

problemas de violencia de género”, InDret, revista para el análisis del derecho,

Barcelona, Octubre de 2007, pp. 23, 27.

● Marchiori, Hilda, “Los comportamientos paradojales de la violencia

conyugal-familiar”, Serie Victimología, nº 8, Violencia familiar/conyugal,

Encuentro Grupo Editor, Córdoba, 2010, pp. 209-210.

3.6.c. Reglamento de Fiscalía General

● Reglamento N.º 83 y su Anexo A “Guía de Abordaje a la Problemática de

Violencia Familiar”. Fiscalía General, Ministerio Público Fiscal de Córdoba.

2017. Accesible en http://www.mpfcordoba.gob.ar/reglamentos/ .

3.7. Niños, niñas y adolescentes menores de 18 años

CPP, art. 13 ter, inciso 7; Cuando se tratare de delitos cometidos en contra

de menores de edad o el imputado se sirva de un menor para

consumarlos.


● TSJ Cba, Sala Penal, “F., J. M. p.s.a. robo calificado, etc. - Recurso de

Casación-" (SAC 1037943 - Expte. "F", 22/12), sentencia n.° 96, 24 de abril de

2014.

Resumen:

1. En el año 2009, se sanciona la ley 26.579 que vino a modificar el

art. 126 CC. (la mayoría de edad a partir de los 21 años), fijando

los 18 años como el límite de la minoría de edad. El término

“mayor”, a los fines de la aplicación de la agravante del art. 41

quáter del CP, incluye a las personas que hayan cumplido 18 años

de edad.

2. En consonancia con el fin político criminal que persigue la

sanción de la norma penal, esto es la protección de la niñez,

parece ajustado a derecho, que se aplique a este grupo solo

cuando participaren con menores inimputables (menores hasta 16

años). Ello encuentra su correlato en la ley penal juvenil vigente al

http://www.mpfcordoba.gob.ar/reglamentos/

44

día de la fecha (22.278), establece la pauta etaria a partir de la cual

el menor ya cuenta con capacidad para comprender la criminalidad

de sus actos, pero obviamente no es plena, pues ésta se adquiere

a partir de los 18 años. Por lo tanto, aquellos que aún no superaron

los 16 años no cuentan con dicha capacidad.

3. Partiendo de la diferencia etaria existente entre un adulto de 18

años y un menor inimputable (menor de 16 años), permite inferir

una relación de preminencia, de manera tal, que si para la ley el

sujeto con 18 años cumplidos es plenamente responsable de sus

acciones, por tanto también puede resultar responsable a los fines

de evitar que este grupo minoril que para ley penal aún no tienen

capacidad de delinquir ingrese o persista en el conflicto con la ley

penal.

● TSJ Cba., Sala Penal, “Cejas, Ana María y otros p. ss. aa. tenencia de

estupefacientes con fines de comercialización agravada, etc. –Recurso de

Casación–”, sentencia n.º 403, 20 de octubre de 2014”.

La agravante “servirse de un menor de dieciocho años”del artículo

11, inc. a, de la ley n.º 23.737, comprende tanto el supuesto de

autoría mediata, esto es, la utilización propiamente dicha de

menores inimputables (por falta de madurez y salud mental, por

haber sido inducidos en error o por hallarse bajo amenazas), como

otras formas de participación. En el aspecto subjetivo, basta que el

autor conozca que se trata de un niño menor de edad del que se

está valiendo para llevar a cabo el delito, lo cual supone también el

conocimiento de la naturaleza del aporte o colaboración del niño.

3.7.b. Doctrina



102.

ANEXO II JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA 1. Pautas …...Lascano, Carlos Julio, “La antijuridicidad...

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