antologia mediacion

8/2/2019 antologia mediacion

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INTRODUCCIN.

Es sta la hora en que toda clase que no quiera ser barrida por el porvenir inminentedebe realizar sin hipocresa su examen de conciencia y preguntarse por sobre qu ttulos

de utilidad comn podr fundar su derecho a existir maana en una sociedad mejor questa. -Piero Calamandrei.

Durante aos en nuestro pas se formo a los abogados con una mstica adversa rial debido aque la instancia por excelencia para resolver las controversias es el litigio judicial. Debido afactores como la insuficiencia de personal y juzgados, las formalidades y lentitud de losprocesos, la sobrecarga de trabajo en el poder judicial y en algunos casos, la mala actuacinde funcionarios judiciales y litigantes que piensan slo en su beneficio econmico, trajocomo consecuencia una crisis en la imparticin de justicia, seguido de una desconfianza yel lgico malestar de la poblacin.

Desgraciadamente este sentir de un difcil acceso a los rganos administradores de justiciadel estado o la ineficiencia y hasta la inutilidad de los mismos, en ocasiones se hanconvertido en excusas para la realizacin de linchamientos pblicos o levantamientossociales.

Ante este contexto son varias las voces de la sociedad que se han levantado para pedir la

evolucin de los sistemas de justicia mexicanos buscando una mayor amplitud en la formasde resolucin de conflictos con mayor transparencia, participacin ciudadana, y eficiencia.Los modelos antiguos de formacin y aptitudes tanto de litigantes como de juzgadoresquedan obsoletos y rebasados ante la realidad que vivimos. Es por ello que en la mentalidady quehacer jurdico mexicano se estn abriendo paso los mtodos alternos de solucin deconflictos teniendo regulaciones y centros exclusivos para su aplicacin en gran parte delpas y en cada vez mayor nmero de materias. Por esto, nos nace la inquietud de exponerlos beneficios de esta nueva perspectiva del abogado y funcionarios de imparticin de justicia (cuando menos en Mxico, ya que en otras partes del mundo la aplicacin de losMASC es propia e inherente al jurista) y presentar el tema de la formacin de losmediadores.

Con ello no nos referimos al litigante o al funcionario que participa en dicho mtodoalterno apoyando a la parte que representa, sino a aquel sabedor de las artes de lanegociacin, la comunicacin, el dilogo, el conflicto y que utiliza dichas herramientas parala consecucin del acuerdo, la construccin de la paz.


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Al abogado y el funcionario sanador de heridas sociales, arquitecto de la armona pblica yobservador de la universalidad del problema no slo de la parcialidad de su defendido oaunque observador del completo horizonte slo lo hace para tratar de intuir como seracontestado en juicio. Nos referiremos a los abogados litigantes y a los funcionario deimparticin de justicia de los nuevos tiempos, necesario e indispensable para solucionarmomentos tan violentos como los actuales, el jurista con verdadero sentido humano: elmediador.


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1.- MECANISMOS ALTERNATIVOS DE SOLUCIN DECONFLICTOS (MASC)

1.1 CONCEPTUALIZACIN.

Todo procedimiento no jurisdiccional al cual puede recurrirlas partes en bsqueda deuna solucin acordada para poner fin a sus controversias, mediante la utilizacin detcnicas o instrumentos especficos aplicados por especialistas. Denominada dentro denuestro nuevo sistema penal como JUSTICIA RESTAURATIVA.

DEFINICIN

Son todos aquellosmediospor los cuales se pretende dar solucin a interesescontrapuestos.

Los medios alternativos de solucin de conflictos-MASC,pueden definirse todo ensentido amplio como en sentido restringido.

En sentido amplio, losMASC, son aquellas atribuciones, alternativas alsistema judicialoficial, que permite la solucin privada de los conflictos.

En sentido restringido, losMASC, son aquellosprocedimientosque buscan la solucina los conflictos entre las partes, ya sea de manera directa entre ellas (o con elnombramiento de agentes negociadores, como es el caso de la negociacin) o mediantela intervencin de un tercero imparcial (como son los casos de la mediacin, laconciliacin y el arbitraje).

DEFINICIN ETIMOLGICA

MECANISMOS.- Del latn mechanicus , con el mismo significado, y este delgriego ; conjunto de elementos, mayoritariamente rgidos, que tienen como razn de sertransmitir o comenzar unmovimiento.

ALTERNATIVOS.- alternativo[alte natio, -a] que sucede en forma alternada, quecambia de una cosa a otra

SOLUCIN.- Del francs antiguo solucion , con el mismo significado
http://www.monografias.com/trabajos14/medios-comunicacion/medios-comunicacion.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos11/teosis/teosis.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos13/mapro/mapro.shtmlhttp://es.wiktionary.org/w/index.php?title=mechanicus&action=edit&redlink=1http://es.wiktionary.org/w/index.php?title=mechanicus&action=edit&redlink=1http://es.wiktionary.org/w/index.php?title=mechanicus&action=edit&redlink=1http://es.wiktionary.org/wiki/griegohttp://es.wiktionary.org/w/index.php?title=%CE%BC%CE%B7%CF%87%CE%B1%CE%BD%CE%B9%CE%BA%CF%8C%CF%82&action=edit&redlink=1http://es.wiktionary.org/w/index.php?title=%CE%BC%CE%B7%CF%87%CE%B1%CE%BD%CE%B9%CE%BA%CF%8C%CF%82&action=edit&redlink=1http://www.definicionabc.com/general/movimiento.phphttp://es.wiktionary.org/w/index.php?title=solucion&action=edit&redlink=1http://es.wiktionary.org/w/index.php?title=solucion&action=edit&redlink=1http://es.wiktionary.org/w/index.php?title=solucion&action=edit&redlink=1http://es.wiktionary.org/w/index.php?title=solucion&action=edit&redlink=1http://www.definicionabc.com/general/movimiento.phphttp://es.wiktionary.org/w/index.php?title=%CE%BC%CE%B7%CF%87%CE%B1%CE%BD%CE%B9%CE%BA%CF%8C%CF%82&action=edit&redlink=1http://es.wiktionary.org/wiki/griegohttp://es.wiktionary.org/w/index.php?title=mechanicus&action=edit&redlink=1http://www.monografias.com/trabajos13/mapro/mapro.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos11/teosis/teosis.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos14/medios-comunicacion/medios-comunicacion.shtml


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CONFLICTO.-Viene de la voz latina "conflictos" que deriva del verbo "confluyere"(combatir, luchar, pelear, etc.)

ANTECEDENTE HISTRICO

El principal antecedente histrico fue establecido por la Convencin para la SolucinPacfica de Controversias Internacionales, celebrado en La Haya en 1899, durante laprimera Conferencia de Paz de La Haya.

FUNDAMENTACIN LEGAL

Se encuentra su fundamentacin legal establecida es los artculos 17 y 18Constitucional:

ARTCULO 17.- Las leyes prevern mecanismos alternativos de solucin de controversias.En la materia penal regularn su aplicacin, asegurarn la reparacin del dao y

establecern los casos en los que se requerir supervisin judicial.

ARTCULO 18.- Slo por delito que merezca pena privativa de libertad habr lugar aprisin preventiva. El sitio de sta ser distinto del que se destinare para la extincin de laspenas y estarn completamente separados.

Su fundamentacin legal en nuestro Estado est contemplada en laLey de

Justicia Restaurativa,que al respecto comenta en el primer artculo:ARTICULO 1.- Corresponde la aplicacin de la presente Ley a la Procuradura General deJusticia, y tiene como objetivo asegurar la reparacin del dao mediante los instrumentosconsiderados por la Ley, tales como la mediacin, negociacin, conciliacin, entre otras,cuando procedan conforme a lo dispuesto por el Cdigo Procesal Penal del Estado deDurango, sin afectar el orden pblico.


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MODELOS DE LOS MECANISMOS ALTERNOS

Los principalesMASC * La negociacin* La mediacin

* La conciliacin* El arbitraje* Laevaluacinneutral

En nuestro nuevo sistema de justicia Restaurativa estn contemplados dentro de la Leyde Justicia Restaurativa dentro del artculo 3, fraccin VIII, los siguientes:

VIII. Mecanismos Alternativos.- La mediacin, la negociacin y la conciliacin para lasolucin de los conflictos o controversias, adoptando el principio de justicia restaurativa;

a) Mediacin.- Procedimiento voluntario en el cual un profesional capacitado, sinfacultades para sustituir las decisiones de los interesados, facilita la comunicacin entre lasmismas, con el propsito de que lleguen a una solucin que ponga fin a la controversia;

b) Negociacin.- Proceso de comunicacin y toma de decisiones, exclusivamente entre losinteresados, en el cual, nicamente se les asiste para elaborar el acuerdo o convenio quesolucione el conflicto o controversia o impulse un acuerdo satisfactorio entre las mismas

c) Conciliacin.-Procedimiento voluntario en el cual un profesional capacitado, facilita lacomunicacin entre los interesados y les propone alternativas de solucin para llegar a unacuerdo.
http://www.monografias.com/trabajos11/conce/conce.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos11/conce/conce.shtml


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CONCILIACIN.

1. INTRODUCCION

La conciliacin es un mecanismo alternativo de solucin de conflictos, por lo cual en estostiempos va adquiriendo ms importancia que hace veinte aos y en la actualidad se vienendictando diferentes cursos sobre este tema, lo cual pone en evidencia su importancia.

2. NATURALEZA JURIDICA

La conciliacin es un medio alternativo de resolucin de conflictos y tienen la mismanaturaleza jurdica la negociacin y el arbitraje.

3. DEFINICION

La conciliacin es una negociacin asistida, por lo cual es claro que existe un terceroimparcial que conduce la conciliacin. Es un proceso mediante el cual una tercera persona,neutral e imparcial, ayuda a las partes en conflicto abuscar una solucin consensual,proponiendo si fuera necesario formulas conciliatorias que las partes pueden rechazar oaceptar.

3.1 DIVERSAS DEFINICIONES DE TRATADISTAS

Para Caivano, la conciliacin implica la colaboracin de un tercero neutral a quien laspartes ceden ciertocontrolsobre el proceso pero sin delegar en l la solucin. Lafuncindel conciliador es asistir a las partes para que ellas mismas acuerden la solucin, guindolospara clarificar y delimitar los puntos conflictivos.

Para Manuel Alonso Garca, la conciliacin es una forma de solucin de los conflictos, envirtud de la cual las partes del mismo, ante un tercero que no propone ni decide, contrastansus respectivas pretensiones tratando de llegar a un acuerdo que elimine la posiblecontienda judicial. Agrega el autor que los conciliadores no interpretan el derecho ni las
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normas,sino que le corresponde ponderar y equilibrar los intereses contrapuestos de laspartes, lo que hace que sus resultados no tengan elcarcterdecisivo de una sentencia.

Fernando Onfray, considera que la conciliacin es un sistema destinado a prevenir ysolucionar los conflictos constituido por un conjunto de actuaciones realizadas por laspartes y el conciliador, que no tiene poder de decisin y ante el cual recurren los primerosenbuscade un acuerdo.

La conciliacin es, pues una forma de solucin de una controversia que acelera suterminacin definitiva a travs de un acuerdo de las partes, asistidas por un tercero elconciliador, respecto dederechosque no tienen carcter de indisponibles.

4. Caractersticas :* Es un acto jurdico a travs del cual las partes recurren a un tercero para que les ayude aresolver un conflicto.

* Requiere la existencia de un tercero, este no decide, se limita a sealar el camino posiblede solucin de conflictos, pues las partes se avendrn o no a las soluciones que ellosmismos estimen conveniente.

* Es un mecanismo alternativo de solucin de conflicto, ya que las partes pueden optar porla conciliacin, por el arbitraje o por ir al Poder Judicial.

* La oralidad e inmediacin estn siempre presentes, pues el conciliador estar al lado delas partes que han solicitado su actuacin, las que se realizaran sin intermediarios. Esinimaginable un proceso conciliador con escritos que van y vienen, pues la casi totalidad denegociaciones se efectivizanmejorsin la presencia de documento alguno o de formalidad

especifica.

* Ese tercero no propone, no decide, ni siquiera interpreta la norma en conflicto, menoshace esfuerzo alguno para su aplicacin. Se limita simplemente a sealar el camino posiblede solucin de conflictos, pues en ltima instancia las partes se avendrn o no a lassoluciones que ellos mismo estimen conveniente.
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* Pretende evitar un procedimiento heternomo o la simple prosecucin del proceso yainiciado.

*Trata de fomentar un acercamiento entre las partes con miras a demostrar que este espreferible a su total inexistencia, propiciando que eldialogo posibilite la solucin delconflicto.

* Carece de toda formalidad, es un acto informal por excelencia, por eso que se haconvertido en una herramienta flexible por la amplialibertadconservada al conciliador;empero nada quita al conciliador que tenga su propiametodologapara lograr elxitoquese ha propuesto al iniciar su labor conciliadora.

5. CLASES DE CONCILIACION

Existen diversas clasificaciones de la conciliacin, por lo cual desarrollaremos lassiguientes clasificaciones, la primera: de acuerdo ante quien se realiza, la segunda: deacuerdo al momento en que realiza, y la tercera: de acuerdo a la materia sobre la que versa

la conciliacin.

6. DE ACUERDO ANTE QUIEN SE REALIZA

6.1. GENERALIDADES

De acuerdo ante quien se realiza, la conciliacin es de dos tipos o clases que son lassiguientes: conciliacin judicial y conciliacin extrajudicial, por lo cual a continuacindesarrollaremos las mismas en este orden y en forma separada.

6.2. CONCILIACION JUDICIAL

La conciliacin judicial es la que se realiza al interior de un proceso judicial y puede existiren las procesos establecidos en la ley, por ejemplo puede conciliarse en un cobro de
http://www.monografias.com/trabajos12/dialarg/dialarg.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos14/la-libertad/la-libertad.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos11/metods/metods.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos15/llave-exito/llave-exito.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos15/llave-exito/llave-exito.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos11/metods/metods.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos14/la-libertad/la-libertad.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos12/dialarg/dialarg.shtml


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arrendamientos, desalojo, cobro de dinero, cobro ejecutivo, ejecucin de garanta, retracto,cobro de beneficios econmicos, laborales, retracto, indemnizaciones incluso en procesospenales, entre otros.

6.3. CONCILIACION EXTRAJUDICIAL

La conciliacin extrajudicial es la que se realiza fuera de un proceso judicial y es de dostipos, antes de iniciado un proceso y despus de iniciado un proceso.

7. DE ACUERDO AL MOMENTO EN QUE REALIZA

7.1 GENERALIDADES

De acuerdo al momento en que se realiza la conciliacin las clases o tipos de conciliacinson los siguientes: conciliacin antes de iniciado un proceso y conciliacin despus deiniciado un proceso, por lo cual a continuacin desarrollaremos las mismas, pero en formaseparada lo cual permitir una mejor comprensin del tema estudiado.

7.2 CONCILIACION ANTES DE INICIADO UN PROCESO

La conciliacin antes de iniciado un proceso es la que se realiza o intenta como acto previoal proceso. En tal sentido debe ocurrir ante los conciliadores extrajudiciales de los centrosde conciliacin y puede ser realizada tambin por algunas autoridades como por ejemploante el ministerio pblico, por una norma que introduce esta novedad legislativa en elderecho peruano, slo hace algunos aos. En tal sentido no tiene validez en todos los casos,sino slo cuando se celebra en la forma establecida en las leyes de la materia. Este tipo oclase de conciliacin siempre es extrajudicial.


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7.3. CONCILIACION DESPUES DE INICIADO UN PROCESO

Las conciliaciones despus de iniciado un proceso son las que se realizan luego depresentada la demanda ante el juzgado correspondiente, y puede ser judicial o extrajudicial,siendo las primeras las que se realizan ante el poder judicial, mientras que las segundas son

las que se realizan en los centros de conciliacin. Por ejemplo puede conciliarse luego deiniciado un proceso de alimentos, entre otros supuestos dejando constancia que losalimentos no pueden ser materia de transaccin.

8. FUNDAMENTACIN LEGAL.

En nuestro nuevo sistema de Justicia Restaurativa estn contemplados dentro de la Ley deJusticia Restaurativa dentro del artculo 3, fraccin VIII, inciso c):

c) Conciliacin.-Procedimiento voluntario en el cual un profesional capacitado, facilita lacomunicacin entre los interesados y les propone alternativas de solucin para llegar a unacuerdo.


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LA NEGOCIACION

1. DEFINICIN

La negociacin es el proceso por el cual las partes interesadas resuelven conflictos,acuerdan lneas de conducta, buscan ventajas individuales o colectivas o procuran obtenerresultados que sirvan a sus intereses mutuos. Se contempla generalmente como una formade resolucin alternativa de conflictos o situaciones que impliquen accin multilateral.

Dada esta definicin, uno puede ver que la negociacin sucede en casi todas las reas de la

vida. En el rea de laabogaca,un negociador experto sirve como defensor de una de laspartes y procura generalmente obtener los resultados ms favorables posibles a la misma.En este proceso el negociador procura determinar el resultado mnimo que la otra parte (olas partes) quiere aceptar, ajustando entonces sus solicitudes consecuentemente. Unanegociacin "acertada" en esta rea se produce cuando el negociador puede obtener todos ola mayora de los resultados que su parte desea, pero sin conducir a la parte contraria ainterrumpir permanentemente las negociaciones.

La negociacin tradicional se denomina en ocasionesganar-perder debido al estilo dedureza de los negociadores que persiguen conseguir tanto como puedan para su parte. Enlos aos 70, los practicantes y los investigadores comenzaron a desarrollar el enfoque deganar-ganar en la negociacin de forma que las dos partes quedaran satisfechas al haberobtenido beneficios. Ello resulta positivo al evitar posibles futuros conflictos.

2. DEFINICIN ETIMOLOGICA.

Segn eldiccionariode lalenguaespaola, la palabra negociacin proviene del latnnegotiatio que significa accin y efecto de negociar.
http://es.wikipedia.org/wiki/Abogac%C3%ADahttp://www.monografias.com/trabajos12/diccienc/diccienc.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos16/desarrollo-del-lenguaje/desarrollo-del-lenguaje.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos16/desarrollo-del-lenguaje/desarrollo-del-lenguaje.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos12/diccienc/diccienc.shtmlhttp://es.wikipedia.org/wiki/Abogac%C3%ADa


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3. CARACTERISTICAS:

Existen ciertas caractersticas institucionales y estructurales de las situaciones denegociacin que pueden facilitar la tctica del compromiso, o hacerlams accesible a unade las partes que a la otra o afectar a laprobabilidadde un compromiso simultneo o de unpunto muerto:

* Utilizacin de un agente negociador.

* Secreto contrapublicidad

* Negociaciones entrecruzadas.

* Negociaciones continuas.* Agenda restringida

* La posibilidad de compensacin.

4. FUNDAMENTACIN LEGAL:

En nuestro nuevo sistema de Justicia Restaurativa estn contemplados dentro de la Ley deJusticia Restaurativa dentro del artculo 3, fraccin VIII, inciso b):

b) Negociacin.- Proceso de comunicacin y toma de decisiones, exclusivamente entre losinteresados, en el cual, nicamente se les asiste para elaborar el acuerdo o convenio quesolucione el conflicto o controversia o impulse un acuerdo satisfactorio entre las mismas
http://ads.us.e-planning.net/ei/3/29e9/cfa010f10016a577?rnd=0.9608595171108194&pb=2d59c7d6ad113ee8&fi=8cd16bb096f8b8a8&kw=m%C3%A1shttp://www.monografias.com/trabajos54/resumen-estadistica/resumen-estadistica.shtmlhttp://ads.us.e-planning.net/ei/3/29e9/cfa010f10016a577?rnd=0.5877837993074946&pb=84d1da517d738369&fi=8cd16bb096f8b8a8&kw=publicidadhttp://ads.us.e-planning.net/ei/3/29e9/cfa010f10016a577?rnd=0.5877837993074946&pb=84d1da517d738369&fi=8cd16bb096f8b8a8&kw=publicidadhttp://www.monografias.com/trabajos54/resumen-estadistica/resumen-estadistica.shtmlhttp://ads.us.e-planning.net/ei/3/29e9/cfa010f10016a577?rnd=0.9608595171108194&pb=2d59c7d6ad113ee8&fi=8cd16bb096f8b8a8&kw=m%C3%A1s


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5. ELEMENTOS DE LA NEGOCIACIN:

Los rasgos que deben estar presentes para que una negociacin se establezca son lossiguientes:

- Toda negociacin implica una interaccin o intercambio entre distintas partes quetienen como objetivo obtener algo de las otras a cambio de tambin ceder algo. Porello, es importante definir con claridad quienes son las partes o protagonistas de lanegociacin.

- Toda negociacin tiene la finalidad de resolver alguna diferencia mediante unacuerdo. El compromiso de buscar un acuerdo es lo que distingue a la negociacinde instancias como la consulta o la investigacin.

- En toda negociacin las partes tienen que tener muy claros sus objetivos y elmargen dentro del cual pueden realizar concesiones y llegar a un acuerdo.

- En toda negociacin debe haber una correlacin de fuerzas lo ms equilibradasposible.

- La negociacin es el proceso ms personalizado que encontramos en las relacionesinternacionales y siempre es importante la habilidad de los negociadores.

6. EL NEGOCIADOR:

El negociador debe tener una formacin profesional y conocimientos profundos acerca delas tcnicas de la negociacin y de la cuestin a tratar. Debe tener un carcter fro yreservado, no debe decir ms de lo necesario, ni hablar antes de estar absolutamente segurode los pasos a seguir. No debe mostrar claramente el objetivo a la otra parte ni cunto estdispuesto a ceder. Debe tener control de s mismo y no replicar inmediatamente sinomeditar cada respuesta.


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7.TIPOLOGA DE LA NEGOCIACIN

La negociacin se puede clasificar en dos categoras principales:la que se centra en la forma que adopta la negociacin y la que se centra en el clima del conflicto o cooperacinque prevalece en ella . Para definir la naturaleza de la negociacin se deben tener en cuentaambas perspectivas.

La forma que adopte una negociacin depende de varios factores:

dos o ms individuos involucrados

uno o ms temas a tratar

estrategias y posiciones monolticas o flexibles pblica o privada

con intervencin de terceras partes (rbitro o mediador) o falta de obligacin para

llegar a un compromiso en virtud de un acuerdo previo o negociacin por nica vezo peridica

8.TCNICAS DE LA NEGOCIACIN:

Lo primero que se debe tener en cuenta es si la negociacin se realiza basndose enposiciones o intereses. Por lo general, cuando la negociacin se centra en un proceso deregateo sobre la base de posiciones, los negociadores se aferran tanto a ellas que es difcilque lleguen a un acuerdo. Una alternativa a esta opcin es la propuesta por el proyecto de laUniversidad de Harvard que consiste en resolver los problemas de acuerdo a sus mritos.

Este mtodo se basa en cuatro puntos:

Separar a las personas del problema evitando la intervencin de factoresemocionales ya que esto le dara un carcter rgido, apasionado y conflictivo.

No centrarse en las posiciones de las partes sino en sus intereses.

Generar una amplia variedad de alternativas antes de pasar al diseo del acuerdo.

Si la negociacin se complica es porque se ha vuelto a centrar en posiciones.


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LA MEDIACION

INTRODUCCIN

La mediacin es un procedimiento voluntario, confidencial y flexible, para ayudar que doso ms personas, encuentren una solucin a un conflicto, regido por principios de equidad yhonestidad, en el que interviene un tercero ajeno imparcial y neutral llamado mediador.

El mediador no toma decisiones por los mediados, sino que les ayuda a facilitar sucomunicacin a travs de un procedimiento metodolgico, tomando en cuenta sus

emociones y sentimientos, centrndose en las necesidades e intereses de los mediados, paraque pongan fin a sus controversias en forma pacfica, satisfactoria y duradera.

CONCEPTUALIZACIN

Para Pinkas Flint la mediacin constituye una variante del proceso de negociacin. Si bienaplica a esta las mismas reglas generales, difiere de la negociacin en que entra en escenaun tercero denominado mediador. El rol del mediador es el de un facilitador, quien recogeinquietudes, traduce estados de nimo y ayuda a las partes a confrontar sus pedidos con larealidad. En su rol, el mediador calma los estados de nimos exaltados, rebaja los pedidosexagerados, explica posiciones y recibe confidencias.

Para Ruprecht es un medio de solucin de los conflictos por el cual las partes ocurren anteun rgano designado por ellas o instituido oficialmente, el cual propone una solucin quepuede o no ser acogida por las partes.

Para Gerard Couturier, se trata de unprocedimientode investigacincompleto que conllevaa proponer precisas recomendaciones para solucionar un conflicto.
http://www.monografias.com/trabajos13/mapro/mapro.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos11/norma/norma.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos11/norma/norma.shtmlhttp://www.monografias.com/trabajos13/mapro/mapro.shtml


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DEFINICIN:

La mediacin es un procedimiento alternativo para la solucin de controversias en el cullas partes, asistidas por un tercero neutral, intentan sistemticamente identificar puntos deacuerdo y desacuerdo, explorar soluciones alternativas y considerar posibles compromisos,con el propsito de alcanzar consensualmente un acuerdo que ponga fin al conflicto.

DEFINICIN ETIMOLOGICA:

La palabra mediacin, proviene del latn "mediare", que significa interponerse.

FUNDAMENTACIN LEGAL:

En nuestro nuevo sistema de justicia Restaurativa estn contemplados dentro de la Leyde Justicia Restaurativa dentro del artculo 3, fraccin VIII, inciso a):

a)Mediacin.- Procedimiento voluntario en el cual un profesional capacitado, sinfacultades para sustituir las decisiones de los interesados, facilita la comunicacin entre lasmismas, con el propsito de que lleguen a una solucin que ponga fin a la controversia.


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FILOSOFIA DE LA MEDIACIN

Las creencias de dos filsofos presocrticos brindan un fundamento filosfico de la

mediacin.No puedes baarte dos veces en el mismo ro atribuido a Herclito; y

Elhombre es la medida de todas las cosas atribuido a Protgoras.

Herclito: No puedes baarte dos veces en el mismo ro. Herclito (535- 484 A.C.) era natural de feso, ciudad de la Jonia, en la costa occidental delAsia Menor (actual Turqua), cerca de Mileto, cuna de la filosofa griega. Era de linajedistinguido. Se conoce muy poco sobre tu vida temprana y educacin, pero se consideraba as mismo como autodidacta y pionero de la sabidura. Debido a su estilo de vida solitario, yen mayor medida a los acertijos de su filosofa, se le llamEl Oscuro y El filosofo

llorn.

Usaba prosa que lo predispuso a la oscuridad. Critic opiniones convencionales y atac laautoridad de los poetas y otras personas consideradas sabias. Muchos consideran aHerclito como un precursor parcial del escepticismo. Herclito fue el filsofo del cambioeterno. A diferencia de los filsofos de su poca cuyo campo de estudio era el principio delmundo material, Herclito se enfoc en el ritmo interno de la naturaleza encargado demover y regular a las cosas. Expres la nocin del cambio eterno en trminos del flujocontinuo del ro que siempre se renueva a s mismo.

Una interpretacin de la metfora del ri cambiante es que todas las cosas estn cambiandoas que no las podemos encontrar dos veces. Otra interpretacin, mucho ms sutil, es queciertas cosas permanecen slo si cambian. La contradiccin est en el origen de todas lascosas. Si bien una parte del ro fluye y cambia, hay otra, que es el cauce, relativamentepermanente y que es la que gua el movimiento del agua. Una especie de la realidadmaterial que perdura, existe en virtud del movimiento constante de su materiaconstituyente. Aqu la constancia y el cambio no son opuestos sino que estninextricablemente conectados. Esta ltima interpretacin del cambio dentro de lo que

perdura podra aclarar nuestra comprensin del ser humano desde el nacimiento hasta lamuerte. El flujo no aparece como la destruccin de la constancia; en vez, es una condicinnecesaria, el cambio y el conflicto como aspectos fundamentales que son normales y queconstituyen la existencia humana de una persona.


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Protgoras: El hombre es la medida de todas las cosas. Protgoras (490-420 A.C.) naci en Abdera, en la Antigua Grecia. Muri aproximadamentea los 70 aos tras 40 aos de prctica como sofista. Fue el primer sofista conocido quecobraba por ensear retrica y temas relacionados. Su enseanza era tan valorada que segnPlatn, las ganancias de Protgoras eran mayores a las combinadas del poeta Fidias y otrosdiez escultores. Era muy conocido en Atenas y se volvi amigo de Pericles. Plutarco relatuna historia en el que los dos pasaron un da entero discutiendo sobre un punto relevante dela responsabilidad legal que probablemente se relacionaba ms con la pregunta filosfica dela causacin. En una competencia atltica un hombre fue impactado accidentalmente poruna jabalina y muri a causa de esto. Su muerte debera ser atribuida a la jabalina, alhombre que la lanz, o a las responsables de organizar la competencia?La sociedad ateniense en la que viva Protgoras era extremamente materialista y litigiosa.

Era comn que las rivalidades polticas y personales se sometieran a juicios en tribunales.Debido a que los atenienses tenan que argumentar sus causas directamente en lostribunales, era esencial que los ricos aprendieran a hablar elocuentemente para defender supropiedad. Una argumentacin deficiente los expona a perder sus riquezas en manos decharlatanes. Este sistema permiti que las enseanzas de Protgoras fueran apreciadas yextremadamente valiosas. El elabor con sus alumnos los distintos significados de lasintenciones del orador y de sus palabras. Protgoras era un maestro que trat temasrelacionados con las virtudes y la vida poltica. El hombre es la medida de todas las cosas,de las que son en cuanto que son, de las que no son en cuant o que no son , es su adagioms famoso.

Por consiguiente, las abstracciones como verdad y justicia son relativas al orador o receptorindividual. Lo bueno y lo malo tan solo lo son en lo que aparentan ser bueno y malo paralos individuos involucrados. Las leyes evolucionan de forma gradual por medio deacuerdos alcanzados en debates de asamblea democrticas y por eso pueden y sonmodificadas en los debates. Para muchos atenienses conservadores las enseanzas deProtgoras contenan consecuencias sociales peligrosas y las habilidades de oratoria quedifunda promovan lo que para ciertos atenienses era injusticia e inmoralidad.

Las consecuencias del escepticismo de la iluminacin sofista parecan lejos de ser benignas.Adems, las tcnicas de Protgoras fueron adoptadas por varios personajes astutos engeneraciones posteriores dndole una mala reputacin al sofismo por su astuta (peroengaosa) tcnica verbal. En respuesta a Protgoras y a sus colegas sofistas, Platn (427 348 A.C.) y sus seguidores buscaron formas trascendentales de sabidura que pudiera anclarel juicio moral.


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SISTEMAS JUDICIALES Y MEDIACIN

Si yuxtaponemos las enseanzas de Herclito y Protgoras con el sistema legal actual en elque un tercero decide el desenlace de un conflicto, y la mediacin, en la que los

involucrados deciden su conflicto; podemos hacer las siguientes observaciones:Como un mtodo de resolucin de conflictos, los sistemas en donde una tercera personadecide el resultado de conflictos de otros, estn sustentados en las premisas de que elmundo se compone de hechos y que existen valores universales (Enseanzas de Platn ysus seguidores) Por consiguiente, los jueces y otras autoridades determinan la correctaaplicacin de valores en casos concretos.

En otras palabras, las decisiones de los jueces y tribunales son interpretaciones de valorestrascendentes (Contrario a la postura relativista de Protgoras) de hechos inmutables.(Contrario a la concepcin del mundo como materia que fluye de Herclito).

Por otro lado, la mediacin es un sistema de resolucin de conflictos alternativa sustentadaen el entendimiento de que

1) Resolver conflictos personales no es ms que desenredar los puntos de vista personalesde los involucrados (Protgoras) y

2) Todo cambia constantemente (Herclito). Dado al papel emergente de la mediacin en laresolucin de conflictos, uno podra preguntarse si estamos volviendo a los tiempospresocrticos.

Qu piensa Usted?


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LA MEDIACIN PENAL.

La mediacin penal no es justicia negociada, sino que se inserta en un nuevo paradigma delderecho penal en Mxico en el que la vctima hasta ahora olvidada o solo enunciada en laConstitucin, es revalorizada y se le da la oportunidad para que si as lo decide, participeactivamente en la solucin del conflicto penal y, para que la comunidad deje de ser solo unaexpresin retorica en los expedientes para participar en la dinmica de la mediacin.

El espacio idneo para la aplicacin de la mediacin penal es la comunidad misma, envirtud de que existe un preocupante porcentaje de ilcitos penales que no se denuncian yengruesan la cifra oculta de la criminalidad quedando el conflicto vivo en donde se suscito,

con los graves riesgos que esto implica.

La mediacin penal ha de instrumentarse en los cuatro mbitos de la seguridad pblica enMxico, es decir, en el de prevencin, procuracin, administracin y en el de ejecucin depenas, a excepcin de aquellos ilcitos en los que la vctima no ha sido afectadaemocionalmente por ser de connotacin estrictamente patrimonial, sin violencia fsica omoral.

Se recomienda que para que el ofensor participe en dicho proceso, admita que actualizo elilcito para evitar la re victimizacin, que exprese su arrepentimiento y que est dispuesto silas circunstancias lo producen, pedir ser perdonado por la victima.

En esta mesa los participantes concluimos de modo concreto y especifico que es necesariala participacin interactiva e interdisciplinaria de los que creemos en la mediacin, paracrear las condiciones necesarias que permitan la aplicacin de la mediacin penal en todossus mbitos, es decir, en etapa preventiva, de procuracin, de administracin y de ejecucinde justicia.

Para ello, reconocemos la responsabilidad de los que estamos comprometidos con lamediacin y convencidos de sus bondades, a fin de continuar con la labor de sensibilizacinde las diversas asociaciones de profesionistas, autoridades, instituciones, y por supuesto, en


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la poblacin, a fin de instrumentar programas que permitan la prctica de la mediacinpenal que contribuir sin duda a una mejor y ms excelente imparticin de justicia y pazsocial.

Este compromiso incluye una minuciosa revisin y, en su caso, modificacin, deprogramas, tramites y procedimientos, as como de disposiciones legales a fin de facilitar oque hagan realidad la prctica de la mediacin en los diversos estados de la repblica.

Las vivencias obtenidas en la justicia restaurativa que ya opera en algunos estados denuestro pas, nos motivan a continuar adelante en la bsqueda de mbitos casi inexploradosde la mediacin penal en delitos que se persiguen de oficio, en el caso de personas privadasde su libertad. Este tema causo especial atencin entre los participantes de la mesa,evidencindose las bondades de esta rea de la mediacin casi inexplorada en nuestro pas,concluyendo que tambin es posible mediar estos casos, que se tiene derecho al derecho y ala mediacin tambin.

Al respecto, el Estado de Mxico presento algunos elementos a considerar para laconstruccin del modelo de centros de mediacin penal para casos donde hay privacin dela libertad, con el doble objetivo de contribuir a la des victimizacin y a la restauracin delinculpado; concluyendo que para ello es necesaria inclusive la propuesta legislativa de

disminucin de penas, reconociendo as la factibilidad de la prctica de la mediacin penalcomo un derecho penal alternativo satisfactorio para vctima y victimario.


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EL ABOGADO. El abogado, padre del curial, que es adems, el que se ha infiltrado en toda nuestraadministracin, es por naturaleza un fetichista de la ley escrita; padece el prurito legalistade resolver todo con leyes y decretos, llagando a ver la realidad deformada y oscurecida al

mirarla al travs de esos decretos y de esas leyes. -Juan Vzquez de Mella.

El modo natural de ejercer la abogaca ha sido el de la lucha y el pleito. Lo cual no debe deextraarnos puesto que durante aos hemos tenido una formacin adversa rial en lasfacultades de derecho. El mismo Rudolf Von Ihering limita el medio para la ejecucin delderecho a una simple contienda, al afirmar que sea cual sea el medio por el cual se aplica elderecho se reduce siempre a una lucha contra la injusticia. La paz es el fin del derecho, lalucha es el medio para lograrlo. Obviamente no discutimos el que la paz sea el objetivomayor que debemos perseguir los juristas, ni que la lucha contra la injusticia sea nuestrodeber, sino el conflicto como nico medio para alcanzarlo, puesto que si bien es cierto, la justicia sostiene con una mano la balanza donde pesa el derecho y en la otra la espada conque la habr de hacer efectivo, dicha espada slo deber de utilizarse si es absolutamentenecesario y preponderando el dialogo y el entendimiento entre las partes como seresevolucionados que suponemos ser. Dice un dicho popular que el quea hierro mata, ahierro muere y quin usa la fuerza sin necesidad, encontrar como respuesta otra fuerzaen contraposicin.

Gandh explicaba lo anterior advirtiendo: Lo que se obtiene con violencia, solamente se puede mantener con vi olencia ] Lo que se logra mediante la fuerza slo por la fuerza podrperdurar. Con ello no afirmamos que todos los conflictos pueden resolverse con el merodilogo, sera algo tonto pensar que toda la humanidad en verdad persigue el bienestarcomn (desgraciadamente no es as), sin embargo, si debe ser la primer instancia a la quedebemos acudir los humanos, es decir recurrir a la buena inteligencia y el convencimiento.

En esto Eduardo J. Couture coincide al definir al abogado como unprofesional

universitario con ttulo hbil, a quien compete el asesoramiento en materia jurdica, laconciliacin de las partes interesadas opuestas y el patrocinio de las causas justas. Gandhi apuesta tambin al buen resultado del abogado negociador-mediador exponiendoetapas de su vida en las que laboro en el litigio judicial: Me result ms difcil conseguir la concesin del pago de mensualidades que promover el entendimiento entre las partes.

Afortunadamente, ambas cosas tuvieron un resultado positivo y merecieron la aprobacin pblica. En aquella ocasin mi alegra no tuvo lmites. Haba aprendido la verdadera


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abogaca. Haba aprendido a descubrir el lado mejor de la naturaleza humana y adirigirme al corazn de los hombres. Me result evidente que la verdadera misin de unabogado consiste en reconciliar a las partes enfrentadas. Esta enseanza se fij en m deuna manera ten indeleble que una gran parte de mis veinte aos de ejercicio de laabogaca estuvo dedicada a pactar acuerdos privados en centenares de casos. Con ello no

perd nada, no perd dinero y ciertamente, tampoc o perd mi alma. Y es que si encajonamos al abogado solamente como un representante ante la justicia de losderechos de su cliente, entonces poco espacio dejamos para la utilizacin de los MASC enel litigante. En cambio, si concebimos al jurista como un auxiliador en la resolucin deconflictos, como un promotor del dialogo, veremos la importancia e inherencia de losmtodos alternos a la profesin jurdica. Si optamos por la primera opcin dejaremos fuerala gran gama de formas en las que el abogado se ha desempeado y contribuido aldesarrollo de las comunidades, encontramos al profesional del derecho como legisladores,investigadores, acadmicos, dirigentes, polticos y en muchos de estos mbitos les es

indispensable negociar, mediar y conciliar.

Es tiempo de apartar los prejuicios y ampliar la dimensin en la formacin y lasherramientas disponibles para un abogado. Son precisamente esta falta de familiaridad conlos MASC, el temor natural a lo desconocido y la equivocada percepcin del conocedor delderecho como guerreros educados solo para el conflicto lo que ha provocado directa oindirectamente que aumente la fragmentacin social. La verdadera educacin no puedetener como finalidad nicamente el pleito y la confrontacin, sino cmo (en la mayormedida de lo posible) evitarlo, formando parte de las soluciones, no del problema.La concepcin tradicional del abogado de ver a la contraparte como su adversario, en la quenecesariamente una debe de ganar y la otra perder y en la que indispensablemente lascontroversias deben de ser resultas mediante la aplicacin de una regla general de derecho atravs de la actividad de un tercero, puede ir cambiando al anteponer la solucin negociada.

No se trata con esto de resolver por resolver todo conflicto por mediacin, al igual que nodebe resolverse todo mediante la actuacin de los tribunales dicha irresponsabilidad es laque ha estado saturando los juzgados, sino la de capacitar a los abogados para que puedandiscernir cuando una controversia puede resolverse mediante MASC y cundonecesariamente debe resolverse por la va jurisdiccional, lo cual provocar que seconcentren los esfuerzos judiciales verdaderamente en los casos que as lo requieran,mejorando su actuar.


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EL LADO OSCURO DEL LITIGIO.

Ninguna Ley, ni reglamento es ms poderoso que el entendimiento -Platn.

El litigo judicial aunque es producto de la inteligencia humana en busca de una solucincivilizada a las controversias de la gente, no deja de ser un conflicto en el cual el ejerciciotradicionalmente adversa rial de la profesin descubre ciertas facetas negativas del serhumano, como el temor de perder, la agresividad, el estar a la defensiva, la culpa y enalgunos casos la mentira y la falta de sinceridad. A su vez, el Derecho se basa en laamenaza de una medida correctiva o coactiva, como tcnica social, en caso de una conductacontrara para poder lograr una determinada conducta social. Mientras tanto el abogado-mediador utilizando las tcnicas de comunicacin puede tratar de lograr un entendimientode las partes que las lleve a un arreglo, no por la amenaza de una coaccin, sino por laconviccin de que dicho acuerdo, es lo mejor para ambas. El abogado-mediador creando unclima de confianza, de verdad y certeza tratara de evitar precisamente el desgaste y el estrsque genera el litigio judicial, resolvindose la controversia por la inteligencia de las partes yno por un tercero ajeno.

Como podemos ver, se fomentan ms valores humanos en el entorno del dialogo que en elde pleito, aun el judicial. Este es otro factor por el que se deben impulsar las aptitudes

mediatoras en los juristas, porque participaran as, en la buena convivencia e ingenierasocial.


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MITOS ENTRE LOS MTODOS ALTERNOS Y EL LITIGIOY qu es un mito?

Segn elDiccionario de la real academia de la lengua espaola, el mito es una Narracin

maravillosa situada fuera del tiempo histrico y protagonizada por personajes de carcterdivino o heroico. Con frecuencia interpreta el origen del mundo o grandes acontecimientosde la humanidad. Tambin es una Historia ficticia o personaje literario o artstico quecondensa alguna realidad humana de significacin universal. Los mitos son explicaciones a las que recurrimos para comprender cosas que noentendemos y tambin son cosas a las que se atribuye cualidades o excelencias o unarealidad que no tienen.

A continuacin explicaremos mitos entre los mtodos alternos y el litigio que desde nuestropunto de vista no permiten su implementacin y desarrollo de la manera esperada por los

legisladores y expertos en la materia.

EL PRIMER MITO que les compartiremos es: se puede obtener mejor resultado anteTribunales, si uno va y le cuenta su historia al Juez.

Consideraremos que todo el mundo quiere ser escuchado y es por eso que la mediacinfunciona. En los juzgados hay muchas cosas que no le permiten expresar a las partes. Msan, el juez casi no conoce a las partes, menos a su familia. Aunque la mediacin no es larespuesta para todas aquellas personas que se encuentren en un conflicto legal, el tribunalpuede ser una pesadilla. Nadie jams gana en realidad. Puede tardar aos, costar fortunas, ycausar graves efectos emocionales en los particulares.

La mediacin es casi siempre una mejor eleccin, para las materias que son mediablescomo lo son asuntos familiares: alimentos, divorcio, sucesiones, civiles como la propiedadde bienes inmuebles, controversias mercantiles o relacionadas con actos de comercio; y enmateria penal: delitos perseguibles por querella necesaria, como lesiones simples o daosen propiedad ajena.

SEGUNDO MITO: Se puede utilizar a un mediador o a un abogado, mas no a ambos.

Este mito es falso, pondremos el ejemplo de una mediacin familiar; ya que algunaspersonas quieren retener abogados de divorcios u obtener una consulta para as entender susderechos legales y opciones cuando radican una disolucin de matrimonio. En unamediacin las partes pueden elegir el traer o no un abogado.


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TERCER MITO: Aunque las partes se sometan a la mediacin, se tiene que contratarun abogado para hacer todo el papeleo.

En los Centros de Mediacin (DIA) pueden proveerle todos los documentos de alegatosrequeridos y aprobados por la Ley. Los mediadores le preparan su acuerdo sobre las

cuestiones legales que se estn tratando en la mediacin mediante preguntas para recabarinformacin y que motiven a las partes a resolver su conflicto legal, e incluso lasresoluciones a que lleguen las partes podrn adquirir la fuerza legal de una sentencia.

CUARTO MITO: En la mediacin la meta es la reconciliacin.

Este mito tambin es falso, de igual manera ubicndonos en el plano familiar,particularmente en el divorcio; en todo momento apoyamos el deseo de cualquier persona apermanecer casado. Sin embargo, la meta u objetivo principal de la mediacin es la deresolver sus conflictos y disputas para as poder llegar a un acuerdo.

Quinto Mito: El mediador representa a ambos particulares.

El mediador nunca acta como un abogado. Solo un abogado puede dar asesoramientolegal. Ms aun, el mediador es un ente neutral y jams toma postura o lados. El proceso estotalmente confidencial y el mediador jams divulga informacin alguna a menos que laparte lo autorice.

SEXTO MITO: Los abogados son enemigos de los mtodos alternos

En nuestro Estado al recin implementar los mtodos alternos se pensaba que en general losabogados son enemigos stos, sin embargo quienes tenemos alguna formacin en dichamateria sabemos que las generalizaciones son equivocadas. Lo que debe tenerse claro esque el rol del abogado en los MASC va desde la asesora o defensa de los justiciables, porun lado y hasta el ejercicio del arbitraje de derecho o de la conciliacin extrajudicial, por elotro. El rol del abogado es importante, pero el hecho que algunos utilicen las normas del

arbitraje o la conciliacin para entorpecer los procedimientos judiciales, no puededesacreditar a todo el grupo de los letrados.

Esta fue la primera parte del tema : Mitos entre los Mtodos Alternos y el Litigio


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EL SPTIMO, opuesto al anterior, pero que coexiste con l y debe destruirse es el dela monopolizacin de los Mtodos Alternos por los abogados.

Se tiene el concepto de que para ser mediador se requiere estrictamente tener primero laprofesin de abogado, y sin embargo es falso, para ser conciliador o mediador debe

ajustarse a un perfil y tener ciertas habilidades conciliatorias, independientemente de laprofesin u ocupacin que tenga. En otros trminos quien dirige una audiencia deconciliacin extrajudicial acta como conciliador y no como abogado, contador, mdico,ingeniero.

Por qu algunos proponen que slo los abogados puedan ser conciliadores extrajudiciales?

Se puede ser buen conciliador o rbitro sin necesidad de ser abogado. Tenemos losejemplos del rey Salomn y de Sancho Panza. Ninguno de ellos tuvo formacin jurdica.

OCTAVO MITO: Arbitraje para los ricos, mediacin y conciliacin para los pobres

Otro mito que debe destruirse es el que la conciliacin es para los pobres y el arbitraje paralos ricos. O sea que la conciliacin tiene que ser barata y gratuita y el arbitraje caro Ydnde est la igualdad ante la ley? Cualquier persona tiene derecho a que su conflicto seasolucionado por el medio alternativo de su preferencia. Por qu los costos de los arbitrajesno se ponen alcance de las grandes mayoras?

El tpico conflicto entre el arrendador y arrendatario bien podra someterse a un rbitro adhoc, cuyos honorarios no tendran que ser exorbitantes. Una buena opcin serainstitucionalizar un arbitraje popular al alcance de todos. Y es que cuando se dice arbitrajese piensa inmediatamente en el arbitraje institucional, que sabemos que implica un muy altocosto.

NOVENO MITO: Los MASC son la solucin al problema de la carga procesal delPoder Judicial

Aunque en el estado de Durango los mtodos Alternos fueron regulados con tal propsito,no pensemos que ellos son la solucin. Si revisamos las exposiciones de motivos de lasleyes que las regulan, en ellas se trata el tema de la elevada carga procesal que soportan los juzgados.


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La administracin de justicia y los mtodos alternos son un servicio pblico esencial y nouna actividad lucrativa, como parecen entender algunos malos operadores. Tan digno es el juez como el conciliador o el rbitro que prestan el servicio. Ni los MASC ni la justiciaordinaria han sido creados para hacer dinero. La justicia no es una mercanca, sino unservicio pblico esencial. Quien no tenga esto claro, tiene toda una gama de actividades alas que dedicarse en el ejercicio de la libertad de empresa.

Los MASC, tampoco deben influir en una disminucin de recursos a los Poderes Judicialespara el desarrollo de sus funciones, puesto que, an con el apoyo que estos brindan para laresolucin de conflictos, debemos considerar el constante incremento de asuntos queingresan al Poder Judicial ao con ao.

DCIMO Y LTIMO MITO: A los jueces no les interesan los MASCY de qu le sirven a un Juez los mtodos alternos? Yo considero que de mucho. Simiramos la historia de la humanidad siempre hubo jueces conciliadores. A travs de lostiempos se ha tenido la conciliacin como una forma de resolver los conflictos, es unaposibilidad que han tenido los seres humanos en todas las pocas, para poder resolver susconflictos. En su primitiva etapa, en la escala evolutiva del hombre encontramos el autodefensa o auto composicin. La solucin del conflicto la da el ofendido empleando ladualidad de la violencia. Como forma ms avanzada apareci la heterocomposicin, estapermiti que la solucin se d por personas que se encuentran involucradas en el conflicto,apareciendo la mediacin.

Desafiando al rito, destruyendo mitos.

Considero que el xito de las instituciones depende del compromiso de las personas. LosMASC podrn prosperar mientras exista un compromiso honesto de los justiciables yabogados. Considero que los mtodos alternos deben ser parte de una poltica estatalintegral en materia de solucin de conflictos, no buscada de manera vertical por elgobernante, sino diseada con la participacin de todos los operadores, incluyendo a los jueces, los rbitros, los conciliadores, los justiciables, los abogados y la sociedad engeneral.


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CARACTERSTICAS DE LA MEDIACIN:

Celeridad: En pocas horas de dialogo se puede llegar a la solucin del conflicto.

Voluntariedad: En cualquier momento, las partes pueden abandonar el proceso sin ningntipo de consecuencia.

Confidencialidad: La informacin recogida durante el proceso es reservada.

Flexibilidad: No est sujeto a formas ni a plazos.

Seguridad:Le da la neutralidad, imparcialidad y profesionalismo del mediador.

Economa: Es mucho ms econmico en tiempo, dinero y esfuerzo que otro tipo deresolucin.


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TECNICAS DE MEDIACIN:

Las Tcnicas que recomendamos para realizar una mediacin exitosa.

Tcnica No. 1-Escucha Activa.-

La escucha activa es escuchar con los 5 sentidos. Escuchar acompaando, quien controlauna conversacin no es quien habla, sino quien escucha. Escuchar implica un procesomental ms sofisticado que or, exige ms energa y disciplina. Or es un proceso pasivo,escuchar es un proceso activo. Podemos tener un odo excelente pero ser malos paraescuchar. La capacidad de escucha activa es prestar atencin a los intereses, sentimientos,pensamientos y relatos de acontecimientos. Requiere el deseo de poner el odo en buen uso,siendo un buen oyente tratando de entender profundamente.

Las tcnicas para escucha activa son: 1.-Alentar2.-Reafirmar3.-Enfatizar4.-Resumir y5.-Asesorar

Tcnica No. 2.-Rapport.-

Es la capacidad para entrar en el mundo del otro, ir al paso del otro, ni adelante, ni atrs. Esestar en sintona con alguien y establecer con ella una conexin plena.

Empata.-. La empata es el esfuerzo que realizamos para reconocer y comprender lossentimientos y actitudes de las personas, as como las circunstancias que los afectan en unmomento determinado. Por medio de la empata compartimos de una manera ms plena laexperiencia de otra persona: sus pensamientos, sentimientos y actitudes.

Tcnica No. 3- Parafraseo.-

Pequea sntesis que el mediador hace de la posicin de cada una de las partes.

Reformulacin ordenada de los dichos de las partes en forma sinttica y con lenguajeneutral.


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Tcnica No. 4- Agenda-.

Esta se elabora en base a los temas que las partes hayan expuesto de manera clara susposiciones y respondido a las preguntas del mediador para ser tratados en el mbito de lamediacin.

Tcnica No. 5-Agente de la Realidad.-

Herramienta comunicacional que invita a las partes a reflexionar desde una perspectivarealista sobre su situacin actual y sus posibilidades en relacin al conflicto.

De parte de una servidora y del equipo de trabajo de juiciooral.com.mx agradecemos suatencin y le invitamos a seguir consultando nuestros temas.


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PRINCIPIOS DE LA MEDIACIN

1.- Voluntariedad

La participacin de los mediados en el procedimiento de la mediacin debe ser por supropia decisin y no por obligacin. Desde este principio el procedimiento de mediacin esauto compositivo, es decir responde a la determinacin de los mediados para acudir,permanecer o retirarse del procedimiento de mediacin, sin presiones, decidir sobre lainformacin que revelan; as como resolver llegar o no a un acuerdo. Los mediados tendrnsiempre la libertad de seguir participando en la mediacin, incluso en el contexto deprogramas obligatorios. Esto implica que el mediador debe reconocer que son los mediados

quienes tienen la potestad de tomar las decisiones en la mediacin en los casos que lespermite la ley. En algunas legislaciones se regula la mediacin como una instanciaobligatoria, lo que debe entenderse solo en cuanto en asistir a la reunin o reuniones demediacin y participar en ellas de buena fe, en bsqueda de una solucin a su controversia.En ningn caso deber entenderse la obligatoriedad para llegar a un acuerdo. Cualquiera delos mediados puede retirarse, si as lo decide, sin que ello implique perjuicio para losmediados.

2.-Confidencialidad

Lo tratado en mediacin no podr ser divulgado por el mediador, a excepcin de los casosen los que la informacin se refiera a un ilcito penal y que la legislacin correspondienteseala. Al inicio de la mediacin, el mediador informa a los mediados sobre la importanciay alcances de la confidencialidad y solicita su compromiso respectivo. Las sesiones demediacin se celebrarn en privado con la restriccin para los mediados de no poder llamarcomo testigo al mediador en un proceso judicial o arbitral relacionado con el objeto de lamediacin. La confidencialidad involucra al mediador y a los mediados, as como todapersona vinculada a dicha mediacin. A fin de lograr que en la mediacin se aborden lassituaciones de fondo, es importante crear un espacio en el que, en confianza los mediadospueden expresarse a plenitud y que este elemento est presente en toda la mediacin. Laconfidencialidad facilita un intercambio directo de propuestas entre las partes, el cualasegura acuerdos satisfactorios y duraderos.

3.-Flexibilidad El procedimiento de mediacin debe de carecer de toda forma estricta para poder respondera las necesidades particulares de los mediados. Desde el principio, el procedimiento de


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mediacin evitar sujetarse al cumplimiento de formas y solemnidades rgidas. Aunque lamediacin posee una estructura a la que se le atribuyen distintas etapas y reglas mnimas,esto no debe de interpretarse como un procedimiento estructurado sino flexible; toda vezque , durante el procedimiento, el mediador y los mediados pueden obviar pasos y convenirla forma en la que se desarrollar ms efectiva y eficazmente la comunicacin entre losmediados. Debe existir amplia libertad para aplicar el procedimiento, a efecto de alcanzaracuerdos eficientes y satisfactorios. El mediador no debe limitar la duracin de lanegociacin entre los mediados, excepto en circunstancias en las que su continuacin seracontra los intereses de uno o ms mediados o cuando todos los recursos disponibles para talmediacin se hayan gastado.

4.- Neutralidad El mediador mantiene una postura y mentalidad de no ceder a sus propias inclinaciones o

preferencias durante todo el procedimiento de mediacin. Desde este principio, el mediadorsustrae sus puntos de vista relacionados con el conflicto, a fin de evitar inducir lasconclusiones a que deban de llegar los mediados. As ayuda a los mediados a arribar a suspropios acuerdos, abstenindose de emitir juicios, opiniones o soluciones sobre los asuntostratados y respetando las decisiones que adopten los mediados. El mediador evita darasistencia tcnica, como puede ser procedimientos teraputicos, de representacin yasesora y /o emitir juicios de formacin profesional o personal.

5.-Imparcialidad

El mediador actuar libre de favoritismos, perjuicios o rituales, tratando a los mediados conabsoluta objetividad sin hacer diferencia alguna. Desde este principio, no podr haberinclinacin por parte del mediador a favor de alguno de los mediados. Por lo tanto, elmediador debe contener sus impulsos naturales de simpata, agrado o concordancia condeterminadas ideas, situaciones o personas que se encuentren involucradas en unprocedimiento de mediacin. As, los mediados reciben el mismo trato y pueden percibirque el mediador es una persona libre de favoritismos de palabra o de accin, que haasumido el compromiso de apoyarlos por igual, sin propiciar ventajas para uno u otro. Laimparcialidad es otra de las condiciones indispensables para que los mediados encuentrenconfiable la intervencin del mediador. Por lo tanto es necesario sealar anticipadamente enqu casos el mediador estar impedido de atender un asunto desde luego cuando impliquepara uno o ms de los mediados, una percepcin de un conflicto de intereses. Este principioabarca el deber del mediador de excusarse si existen determinados vnculos entre l y uno oms de los mediados como puede ser por parentesco, amistad, trabajo, entre otros. Encircunstancias donde existen ciertos vnculos que no causarn conflictos de intereses desdesu punto de vista, el mediador deber indicrselo a los mediados y solicitar que ellosdecidan, si es apropiado o no su participacin como mediador en su caso particular.


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6.-Equidad El mediador debe procurar que el acuerdo al que lleguen las los mediados sea comprendidopor stos y que lo perciban justo y duradero. Desde este principio, el mediador debersiempre indagar si los mediados entienden claramente los contenidos y alcances de eseacuerdo. Cuando el mediador detecte desequilibrio de poderes entre los mediados,procurar, sobre la base de sus intervenciones, balancear el procedimiento, buscando unprocedimiento equilibrado. El papel del mediador es generar las condiciones de igualdadpara que los mediados arriben a acuerdos mutuamente beneficiosos.

7.-Legalidad Slo puede ser objeto de mediacin los conflictos derivados de los derechos que seencuentren dentro de la libre disposicin de los mediados.Cuando el mediador dude sobre la legalidad o viabilidad de un acuerdo, o sepa, o searazonablemente sospechosa, que est esta basado en informacin falsa o de mala fe, deberrecomendar a los mediados que consigan consejo de otros, preferentemente expertos en elcampo relacionado con el contenido del acuerdo antes de finalizarlo, teniendo cuidado deno perjudicar el procedimiento de mediacin. Como el mediador tiene el papel de agente dela realidad durante el proceso de mediacin, debe hacer saber a los mediados el alcance ylas repercusiones de un acuerdo que fue sobre la base una prctica de mala fe, o que vayacontra las normas jurdicas. Siempre que exista la posibilidad de que un mediador no recibala informacin necesaria o no tenga la facultad parta determinar si un acuerdo cae en algunade stas categoras. Por lo tanto, es recomendable que, en todo caso, el mediador informe alos mediados no representados que tienen el derecho de buscar consejo profesional o

personal, lo que ellos crean conveniente antes de firmar cualquier acuerdo.

8.- Honestidad El mediador debe excusarse de participar en una mediacin o dar por terminada la mismasi, a su juicio, cree que tal accin sera a favor de los intereses de los mediados. Desde elprincipio, el mediador debe reconocer sus capacidades, limitaciones e intereses personales,as como institucionales. Se excusar de participar en una mediacin por razones deconflicto de intereses o por la falta de preparacin o aptitudes necesarias para llevar a caboel procedimiento de una forma adecuada. De igual manera, el mediador tiene el deber de

dar por terminada una mediacin cuando advierta que falta colaboracin de uno o ms delos mediados, o de respeto a las reglas establecidas para el acuerdo desarrollo de lamediacin.


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EL MEDIADOR.

Creo que esta es la idea del ser humano que ha empezado a crecer cada vez ms ennuestra poca, o sea considerarnos capacitados para ser parte activa de la toma dedecisiones y en la ejecucin de stas, pero asumiendo la responsabilidad por lasconsecuencias que de ello puede resultar y slo en los casos en que no podamos hacerlo,en que fracasemos o en que por dificultad del conflicto no estemos capacitados, dejar queotros lo hagan por nosotros.

-Marins Suares.

El mediador es el tercero neutral que facilita la comunicacin en el procedimiento demediacin. Estructura el dilogo entre las partes para que lleguen a su propio acuerdo. Es

quien conduce el procedimiento, reconoce y comprende las emociones de las personas.[27]El resultado de la mediacin depende del mediador mismo, de ah la importancia de sufigura. Su sentido humano, perspicacia e intuicin son elementos indispensables para poderlograr que las partes lleguen a un acuerdo.[28]La mediacin tambin es concebida como una negociacin asistida por algunos autores[29],conceptualizando al mediador como un negociador profesional que conduce el encuentroentre las partes en controversia.[30]En nuestro estado, la Ley de Mtodos Alternos para la Solucin de Conflictos nos dice queel mediador es un prestador de servicios de mtodos alternos con cualidades deindependencia, neutralidad, imparcialidad, confidencialidad y capacidad, el cual no tienefacultad de decisin en las bases del acuerdo que se pudiera lograr, ni puede emitir juicio osentencia, slo facilita la comunicacin entre los participantes en conflicto con el propsitode que tomen el control del mismo y arriben voluntariamente a una solucin que le pongafin total o parcialmente.[31] Como podemos ver, el mediador no determina quin esinocente o culpable,[32] ya que acta como tercero imparcial, no es un juez, ni un rbitro.Dicha definicin marca dentro de s, algunas de las cualidades que debe de reunir elmediador.Muchos autores atribuyen las caractersticas del mediador a la esencia misma del procesode mediacin, por lo cual se ha escrito ms sobre los atributos de la mediacin, sin

embargo, para entender el nuevo perfil que maneja el abogado que practica MASC, nosparece esencial explicar dichos caracteres. A continuacin mencionaremos las opiniones dediversos autores.


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S entendemos al mediador como un experto en artes de la negociacin para GORJNGMEZ el perfil debe ser el siguiente:[33]a) Creatividad;b) Serenidad;c) Lenguaje, tacto y sentido de la oportunidad;d) Persuasin;e) Persistencia;f) Entusiasmo;g) Gran capacidad de comunicacin;h) Capacidad de observacin;i) Anlisis; j) Socializacin;k) Respeto;l) Honestidad;

m) Profesionalismo;n) Meticulosidad;o) Firmeza;p) Seguridad;q) Agilidad mental.Para PACHECO PULIDO, el mediador debe ser:[34]a) Flexible: tener disposicin al cambio;b) Tolerante ante el cambio y la adversidad;c) Responsable y comprometido con su funcin;d) Emptico: debe de saber identificar con claridad los intereses de las partes;

e) Creativo: debe favorecer la visin de futuro;f) Asertivo[35]: para moderar la forma de expresarse;g) Neutral e imparcial.Para GARCA GARCA las caractersticas fundamentales del mediador son:a) Profesionalidad;b) Neutralidad;c) Calificacin;d) Imparcialidad;e) Ausencia de poder de decisin;f) Aceptacin por las dos partes en el conflicto;g) Capacidad y ubicacin necesarias para garantizar la confidencialidad;h) Creatividad;i) Facilidad para la comunicacin y para poder estimularla entre las partes; j) Flexibilidad;k) Empata;l) Capacidad parar generar confianza;m) Saber escuchar.


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Por su parte BENNETT, P., afirma que las cualidades de un mediador eficaz son:a) Absoluta imparcialidad;b) Confidencialidad y habilidad para motivar a las personas a revelar informacinconfidencial;c) Experiencia en mediacin;d) Capacidad de escuchar;e) Capacidad de entender las leyes y los hechos;f) Buen trato con la gente;g) Cualidades de liderazgo;h) Competencia para resolver problemas;i) Flexibilidad; j) Habilidad para negociar;k) Paciencia;l) Capacidad de manejo;

m) Sentido del humor.URQUIDI, E., considera que las habilidades de mayor relevancia para el trabajo demediador son las siguientes:[36]a) Habilidad para escuchar activamente;b) Habilidad para conducir el proceso de mediacin;c) Habilidad para analizar, identificar y aislar conflictos;d) Habilidad para comunicarse efectivamente;e) Habilidad para usar el lenguaje claramente;f) Habilidad para preguntar; crear confianza y afinidad;g) Habilidad para evaluar intereses, valores y necesidades;

h) Habilidad para negociar y establecer metas;i) Habilidad para permanecer neutral; j) Habilidad para desactivar estados emocionales extremos;k) Habilidad para apreciar y entender la diferencia en el equilibrio de poderes;l) Habilidad para interrumpir un estancamiento en las negociaciones;m) Habilidad para respetar los parmetros de tica profesional;n) Habilidad para identificar los asuntos que no son mediables;o) Habilidad para controlar a grupos en conflicto;p) Habilidad para ayudar a las partes en la creacin de opciones;q) Habilidad para evaluar alternativas reales de solucin;r) Habilidad para establecer una agenda de asuntos y organizar datos;s) Habilidad para aceptar el fracaso;t) Habilidad para recomendar otros mtodos de resolucin de conflictos;u) Habilidad para redactar acuerdos.


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Observamos que dentro del perfil del mediador tambin se mezclan algunas actividades querealiza durante el proceso de mediacin. Las funciones que desempea el mediador son lassiguientes:[37]:a) Servir como catalizador, educador y comunicador que auxilie a las partes a identificar yclarificar los puntos objeto de la controversia, apoyndolas a que canalicen sus sentimientosen forma positiva y generen opciones que resuelvan el conflicto;b) Atemperar la situacin de enfrentamiento y favorecer la interrelacin entre las personas;c) Constituirse como un agente de la realidad para ayudar a las partes a diferenciar lo que esposible y practicable de sus propuestas distinguiendo el deseo de la realidad;d) Motivar a las partes para que negocien de buena fe y establecer las normas que han deregir el desarrollo del procedimiento;e) Interpreta y aclara el significado o la intencin de los mensajes;f) Trabajar para reconciliar los intereses de competidores de las partes;g) Crea una atmsfera de empata entre los mediados,

h) Acta como moderador propiciando actitudes colaborativas, utilizando la dinmica delproceso, estableciendo las normas bsicas para confrontar ideas, para ir al fondo de lascuestiones que van aflorando a travs del proceso, etc.


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Caractersticas :

* Al igual que en la conciliacin, al mediador lo escogen o eligen las partes o un tercero,misinque deber recaer en unapersonaque posea los dotes necesarios para hallarsolucionesa un problema que las partes por iniciativa propia no estn en capacidad debrindar.

* constituye un sistema intermedio de solucin de conflictos entre la conciliacin yarbitraje, una puja adicional que permitir a las partes inmersas hallar en familia, y demanera directa, la solucin que no ha sido posible aun materializarse.

* As mismo se caracteriza por tratar de alcanzar una aceptacin de las partes porintermedio de la propuesta de u tercero, que solo tienefuerzade recomendacin. Elmediador no impone nada. La presencia y labor del mediador no restringe ni limita lainiciativa de las partes para lograr por si misma la solucin directa del conflicto.

* El tercero pese a no tenerautoridadsobre la decisin en si, sin embargo ayuda a las partesen el proceso de adoptarla, acta como catalizador entre ellas.

* trata de fomentar un acercamiento entre las partes con miras a demostrar que este espreferible a su total inexistencia, propiciando que eldialogoposibilite la solucin delconflicto.

* carece de toda formalidad, es un acto informal por excelencia, por eso que se haconvertido en una herramienta flexible por la amplialibertadconservada al conciliador;empero nada quita al conciliador que tenga su propiametodologapara lograr elxitoquese ha propuesto al iniciar su labor conciliadora.
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