UNIVERSIDAD MARIANO GÁLVEZ DE GUATEMALA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES

“ANÁLISIS SOBRE LA NECESIDAD DE AMPLIAR EL HORARIO

PARA REALIZAR ALLANAMIENTO EN GUATEMALA”

SABDI ROSITA CABRERA RUÍZ

GUATEMALA, ENERO DE2018

UNIVERSIDAD MARIANO GÁLVEZ DE GUATEMALA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES

“ANÁLISIS SOBRE LA NECESIDAD DE AMPLIAR EL HORARIO

PARA REALIZAR ALLANAMIENTO EN GUATEMALA”

TRABAJO DE GRADUACIÓN PRESENTADO

POR:

SABDI ROSITA CABRERA RUÍZ

PREVIO A OPTAR AL GRADO ACADÉMICO DE

LICENCIADA EN CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES

Y LOS TÍTULOS PROFESIONALES DE

ABOGADA Y NOTARIA

GUATEMALA, ENERO DE 2018

III

AUTORIDADES DE LA FACULTAD, ASESOR Y REVISOR

DEL TRABAJO DE GRADUACIÓN

DECANO DE LA FACULTAD: LIC. LUIS ANTONIO RUANO CASTILLO

SECRETARIO DE LA FACULTAD: LLM. OMAR ABEL MORALES LURSSEN

ASESOR: LIC. JUAN JOSÉ MENDIZÁBAL ÁVALOS

REVISOR: LIC. MYNOR ANTONIO OXOM PAREDES

IV

V

Guatemala 28 de noviembre del año 20L7

LICENCIADO

LUIS ANTONIO RUANO CASTILLO

DECANO DE LA FACULTAD

DE CIENCIAS JURíDICAS Y SOCIALES DE LA

UNIVERSIDAD MARIANO GÁLVEZ DE GUATEMALA

PRESENTE

Atentamente me dirijo a usted con el debido respeto, con el objeto de hacer de su

conocimiento que fui asignado como REVISOR del Trabajo de Graduación de Tesis de

la Alumna SABDI ROS¡TA CABRERA RUIZ, Carné número 05011"-08-16788 titulado

"LA NECESIDAD DE AMPLIAR EL HORARIO PARA REAL¡ZAR EL ALLANAM¡ENTO EN

GUATEMALA", a lo cual me permito informar que procedí a sugerir correcciones y

algunas adiciones en el apartado de los capítulos ytambién en el apartado de conclusiones

y recomendaciones; a lo que la alumna antes mencionado cumplió satisfactoriamente'

Haciendo también de su conocimiento que se amplió el título de la tesis quedando

aprobado de la siguiente manera: "ANÁLlsls soBRE LA NECESIDAD DE AMPLIAR EL

HORARIO PARA REALIZAR EL ALLANAMIENTO EN GUATEMALA,,.

Dejando el criterio de la alumna, en algunos comentarlos personales, ya que son parte

de su aportación al presente trabajo de investigación.

Por lo que procedo a emitir el M FAVORAB

su dor

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ABOGADO NOTARIO

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Universidad [Variano Gálvez de GuatemalaVicedecanato de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales

Edificio "M" 3"nivel ofici,na M-3O0derecho@umg.edu.gt' PBX: 241 1-1800 extensión 1193

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'tmma¡éh lo w¡dcd y lo terdad *l har* librer"]uot 8r3l

DECANATO

Elaborado PorlXGarcía

Universidod, poro Io celebrociProfesionol correspondiente. AGroduoción,

LIC. LUIS TONIODECANO

ORDEN DE IMPRESIÓN: ODIM.OIO.18

FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES

Guotemolo, Rueve de enero del oño 20]B

Se outorizo lo impresión del Trobojo de Groduoción Titulodo:

*ANÁLISIS SOBRE LA NECESIDAD DE AMPLIAR EL HoRARIo PARA REALIZAREL ALI-ANAMIENTO EN GUATEMALA"

Presentodo por el (lo) estudionte: Sngor ROSITA CABRERA RUÍz

Quien poro el efecto deberó cumplir con los disposiciones reglomentoriosrespectivos, Dése cuento con expediente o lo Secretorío Generol de lo

del octolo57d

!a Verdad, y la Verdad os hará LibresJuan 8:32

uro Y Groduoc.ióndel Trobojo de

VII

REGLAMENTO DE TESIS

Artículo 9°: RESPONSABILIDAD

Solamente el estudiante, asesor y revisor serán los responsables ante terceros, del

contenido y desarrollo de los trabajos de graduación, quienes deberán hacer del

conocimiento del Decanato cualquier anomalía que se diere en el proceso de su

elaboración.

ÍNDICE

Pág.

INTRODUCCIÓN ............................................................................................................ 1

CAPÍTULO I

1. EL DELITO ................................................................................................................. 4

1.1. Aspectos generales .............................................................................................. 4

1.2. Aspecto histórico .................................................................................................. 7

1.3. Definición .............................................................................................................. 9

1.4. Elementos característicos del delito ................................................................... 11

1.5. Sujetos ................................................................................................................ 15

CAPÍTULO II

2. LA INVESTIGACIÓN CRIMINAL ............................................................................... 19

2.1. Aspectos generales ............................................................................................ 19

2.2. Definición ........................................................................................................... 24

2.3. Características ................................................................................................... 27

2.4. Importancia ......................................................................................................... 30

2.5. Técnicas ................................................................................................................. 31

CAPÍTULO III

3. LA INSPECCIÓN Y REGISTRO COMO MEDIO AUXILIAR DE PRUEBA ............... 35

3.1. Aspecto histórico ................................................................................................ 35

3.2. Definición ........................................................................................................... 36

3.3. Aspecto general de la inspección y registro ....................................................... 40

CAPÍTULO IV

4. ANÁLISIS DE LA NECESIDAD DE AMPLIAR EL HORARIO PARA

REALIZAR ALLANAMIENTO EN GUATEMALA ....................................................... 59

4.1. La persecución penal ......................................................................................... 59

4.1.1. Desde una perspectiva doctrinaria la persecución penal

se ha percibido de la manera siguiente .................................................. 61

4.1.2. Características fundamentales de la investigación .................................. 61

4.2. El Ministerio Público ........................................................................................... 63

4.2.1. Antecedentes históricos del Ministerio Público ........................................ 64

VIII

4.2.2. Conceptos doctrinarios ............................................................................. 64

4.2.3. Visión de Ministerio Público ...................................................................... 66

4.2.4. Función principal del Ministerio Público .................................................... 66

4.3. Proceso penal .................................................................................................... 70

4.3.1. Conceptos doctrinarios de proceso penal ................................................ 70

4.4. Ampliación del horario para realizar allanamientos ............................................ 74

4.5. Ventajas de la implementación ........................................................................... 78

4.6. Normativa existente en la legislación guatemalteca que permita

la práctica o diligencia de allanamiento en cualquier horario ............................ 79

4.6.1. La Ley de Orden Público .......................................................................... 79

4.7. Otras normativas que regulan el allanamiento ................................................... 83

4.7.1. Análisis de la autoridad judicial de allanamiento ...................................... 84

4.8. Necesidad de reformar la disposición del horario ............................................... 85

4.9. Adaptación de la normativa guatemalteca al derecho comparado

latinoamericano en materia de allanamientos ............................................................... 86

CONCLUSIONES .......................................................................................................... 87

RECOMENDACIONES ................................................................................................. 88

BIBLIOGRAFÍA ............................................................................................................ 89

IX

1

INTRODUCCIÓN

Actualmente en la Constitución Política de la República de Guatemala no permite

practicar un allanamiento antes de las seis de la mañana y después de las seis de la

tarde, aun cuando la práctica informa que en muchos casos se trata de delincuencia

organizada la que desarrolla las conductas criminales que ameritan un trato distinto

por ello se establece que la persecución penal por parte del Estado no es congruente

con las estructuras que se organizan para cometer estos flagelos y por lo tanto la

persecución no es efectiva.

El estudio se realizará desde un enfoque jurídico, ya que se necesita concluir en

términos de certeza jurídica y garantizar que sea el juzgador que resuelva con

mejores instrumentos, congruentes con la realidad de los hechos y la forma en la que

se comete el delito, que en muchos casos se trata de delincuencia organizada por lo

recurrente que resulta la comisión de estos tipos penales.

Los objetivos planteados en el presente trabajo de investigación fueron determinar la

necesidad de plantear una reforma constitucional con el objeto de incluir la orden de

allanamiento privilegiada; analizar casos concretos, que exponen de forma puntual,

las formas y los mecanismos utilizados para cometer los delitos recurrentes, por

medio de estudio de datos estadísticos y de esta forma exponer las falencias del

sistema judicial a manera de proponer como una herramienta útil y eficaz, la orden

de allanamiento privilegiada enfocada a combatir la criminalidad, fortaleciendo el

Estado constitucional de derecho y acortando los tiempos de respuesta para el

Estado de Guatemala ante la delincuencia.

Los métodos utilizados fueron: método analítico consiste en la desmembración de un

todo, descomponiéndolo en sus partes o elementos para observar las causas,

naturaleza y efectos. Permite conocer más del objeto de estudio con lo cual se puede

2

explicar, hacer analogías, comprender mejor su comportamiento y establecer nuevas

teorías; método deductivo es aquel que parte de los datos generales aceptados

como valederos, para deducir por medio del razonamiento lógico, varias

suposiciones. Dentro de las principales técnicas, utilizadas fueron la bibliográfica: Por

medio de la revisión bibliográfica, hemerográfica y documental, se incluyó consulta

de libros, periódicos, revistas, documentos jurídicos, doctrina y legislación aplicable.

El presente trabajo de investigación se divide en Cuatro capítulos, los que se

describen a continuación:

El capítulo uno, se refiere al delito, aspectos generales, aspectos históricos,

definición, sus elementos característicos del delito y sujetos.

El capítulo dos, contiene lo relativo a la investigación criminal, aspectos generales,

definición, características, importancia y sus técnicas.

El capítulo tres, trata sobre la inspección y registro como medio auxiliar de prueba,

aspecto histórico, su definición y por últimoaspecto general de la inspección y

registro

El capítulo cuatro, hace referencia al análisis sobre la necesidad de ampliar el horario

para realizar allanamiento en Guatemala, la persecución penal, el Ministerio Público,

proceso penal, la necesidad de ampliar el horario del allanamiento en Guatemala, las

ventajas de la implementación, normativa existente en la legislación guatemalteca

que permite la practica o diligencia de allanamiento en cualquier horario, otras

normativas que regulan el allanamiento, la necesidad de reformar la disposición del

horario y la adaptación de la normativa guatemalteca al derecho comparado

latinoamericano en materia de allanamientos.

3

La hipótesis planteada fue: El problema radica en la incertidumbre que existe en

cuanto a la posibilidad que tiene el Estado de Guatemala de obtener resultados y

poder fundamentar los indicios racionales suficientes y hacer eficiente y eficaz la

persecución penal para algunos delitos recurrentes. En otros términos, es necesario

el análisis profundo y consciente del caso tanto de los antecedentes que dieron

origen a la protección respecto del horario y la recurrencia de la delincuencia en la

actualidad y la necesidad de proveer de más y mejores herramientas al ente fiscal,

pues sin duda con datos estadísticos se expone la fragilidad del sistema jurídico para

encontrar una pronta respuesta y combate a estas acciones humanas.

4

CAPÍTULO I

EL DELITO

1.1. Aspectos Generales

Para efectos de la presente investigación jurídica es de suma importancia determinar

lo relativo al delito, puesto que para que pueda existir una orden de allanamiento,

antes tuvo que existir la comisión de un hecho delictivo, para que se pueda llevar a

cabo este.

Así mismo es importante establecer que el delito es un fenómeno jurídico social que

ha afectado a la sociedad mundial desde los principios de los tiempos, puesto que

siempre ha existido la comisión de hechos delictivos unos más relevantes que otros,

de esta manera es necesario abordar los aspectos generales del delito según la

legislación y el daño social que causan los mismos.

El delito, ha sido a través de la historia objeto de análisis, regulaciones y sanciones,

con la finalidad de castigar al responsable de la comisión de un hecho delictivo,

principalmente con la pena de prisión, privación de libertad o la pena de multa. Sin

embargo, el delito se encuentra relacionado directamente con el derecho penal, pues

dicha disciplina jurídica de orden público, es la que precisamente regula el Estado

para sancionar las conductas antisociales

Además, el delito es una manifestación del poder punitivo del Estado, cuando se

encuentra regulado en la Ley penal, para lo cual, el ordenamiento jurídico debe

establecer la sanción a imponer mediante una pena al responsable de la comisión de

una conducta antisocial, y en ese orden, para el caso de Guatemala, el Código

Penal, contenido en el Decreto 17-73 del Congreso de la República regula una serie

5

de conductas sancionables y también se encuentran en leyes especiales diversas

acciones penales aplicadas a casos particulares.

Asimismo, toda acción para constituir un delito debe ser una conducta típica,

antijurídica y culpable. Es por ello que el análisis de lo que presuntamente constituye

un ilícito, obliga a su revisión judicial, y el cumplimiento de los diversos requisitos que

conforman cada uno el carácter de ilícito a la conducta delictiva.

De esta manera, el análisis de cada uno de ellos, implica una tarea seria, cuidadosa,

pero, sobre todo, técnica que demanda el estudio de la teoría del delito, que ofrece

conocimientos claros para su aplicación, en consecuencia, el delito se considera una

valoración de la conducta humana condicionada por el criterio ético de la clase que

domina la sociedad.

En la actualidad, en el derecho penal moderno y particularmente en Guatemala, se

hace referencia a delito, crimen, infracción penal, hecho o acto punible, conducta

delictiva, acto o hecho antijurídico, hecho o acto delictuoso, ilícito penal, hecho penal,

hecho criminal, contravenciones o faltas.

Al respecto de dicha terminología la técnica moderna plantea dos sistemas, el

primero denominado bipartito, mismo que emplea un solo término para la

transgresión de la ley penal en graves o menos graves, utilizando la expresión delito,

lo que ha tenido en diversos países bastante aceptación.

Además, se emplea el término falta o contravención para designar las infracciones

leves a la ley penal, castigadas con menor penalidad que los delitos o crímenes. En

el segundo sistema se utiliza un solo término lo cual conlleva a establecer que el

Código Penal vigente en Guatemala aplica el sistema bipartito, al clasificar las

infracciones a la ley penal del Estado en delitos y faltas.

6

Por otra parte, la norma jurídica penal pretende la regulación de conductas humanas,

para ello tiene que partir de la conducta tal como aparece en la realidad, es decir,

dicha conducta es el punto de partida de toda reacción jurídico penal y el objeto de

que se determinen sanciones ante dicha contravención.

Además, se ha aceptado que el Derecho es una ciencia del deber ser, pero el mundo

de normas puede también concebirse como un fenómeno social, que pasa como

objeto, que cambia en la cultura y también puede reclamar la necesidad de regular

un castigo ante las conductas antijurídicas cometidas por los miembros de una

sociedad determinada, sin embargo, una vez implementada la norma sancionadora,

esta puede ser objeto de reforma de acuerdo al grado de aplicación a una

determinada figura delictiva, por consiguiente, el derecho penal y el delito son

materias susceptibles de ser estudiadas, analizadas desde el punto de vista social,

filosófico, histórico y crítico respectivamente.

Por otra parte, todo habitante, debe vivir, convivir, relacionarse y comunicarse con

sus semejantes en el orden social y jurídico y en caso violente las normas de

conducta social será objeto de un castigo, para lo cual el Estado ejerce el Lus

Puniendi, es decir el derecho de sancionar y castigar toda conducta considerada

antijurídica, lo cual se materializa en la ley penal respectivamente, que para el caso

de Guatemala se conoce como Código Penal.

Guatemala actualmente es un país donde se comente una gran serie de hechos

delictivos en la actualidad, puesto la delincuencia común y la delincuencia

organizada, se encuentra muy bien desarrollada, a nivel latinoamericano, Guatemala

es uno de los países con los más altos índices de comisiones de hechos delictivos en

la actualidad, llevando como consecuencia que tengan que existir diversas reformas

a la ley penal específicamente en lo que respecta al Código Penal Decreto Numero

17-73 del Congreso de la República de Guatemala, así como a las leyes

7

específicasque regulen los diversos tipos de delitos y penas que existen en

Guatemala, con lo que se busca principalmente disminuir los índices delictivos en el

país, ya que la erradicación es algo que ni los países desarrollados ha logrado hasta

en la actualidad. La comisión de hechos delictivos es el diario vivir de la sociedad

guatemalteca, algo que con el paso del tiempo ha aprendido a vivir, especialmente

con los delitos de robo, hurto, asesinato, homicidio, secuestro y extorciones entre

otra gran cantidad de delitos que se cometen actualmente.

1.2. Aspecto histórico

En lo que respecta a la historia propiamente del delito y de la comisión de hechos

delictivos, esta se remonta propiamente a las raíces del ser humano, puesto que en

base a las diversas legislaciones tanto de tipo legal y disposiciones de tipo religioso

principalmente en la actualidad que establecían los tipos de delitos que el ser

humano podía cometer y las sanciones que podía afrontar con la comisión del hecho

delictivo, se empezó a desarrollar propiamente el delito así como las penas por la

comisión de los mismos, el ser humano en muchas ocasiones por naturaleza lo lleva

a la comisión de delitos, los cuales ocasionan cierto tipo de daño a la sociedad en

general.

Al respecto de la evolución histórica del delito los juristas guatemaltecos

especializados en derecho penal José Francisco de Mata Vela y Héctor Aníbal de

León Velasco, al respecto exponen lo siguiente:

“El delito como la razón del ser del derecho penal y como razón de la existencia de

toda actividad punitiva del Estado, al igual que el mismo derecho penal, ha recibido

diversas denominaciones a través de la evolución histórica de las ideas penales,

atendiendo a que siempre ha sido una valoración jurídica, sujeta a las mutaciones

que necesariamente conlleva a una mutación de la sociedad, se sabe que aun en el

8

derecho más lejano, en el antiguo oriente: Persia, Israel, Grecia y la Roma primitiva,

se consideró primeramente la valoración objetiva del delito, castigándolo en relación

el daño causado, es decir, tomando en cuenta el resultado dañoso producido,

juzgado ingenuamente hasta las cosas inanimadas como las piedras, en la edad

media todavía se juzgaba a los animales y cuenta el profesor español Luis Jiménez

de Asúa que hasta hubo un abogado que se especializo en la defensa de bestias.

Fue en la culta roma donde apareces por vez primera la valoración subjetiva del

delito, es decir, juzgando la conducta antijurídica atendiendo a la intención (dolosa

culposa), del agente como se regula actualmente en las legislaciones penales

modernas.”1

Como lo establecen los juristas guatemaltecos antes citado al respecto de la historia

del delito propiamente, este se da desde las civilizaciones más antiguas en la tierra,

puesto que estas ya se regían por diversas leyes principalmente orientadas al

derecho consuetudinario, puesto que los delitos y las penas por los mismos se

basaban en la costumbre, así mismo indican que la figura jurídica del delito tiene su

principal auge y regulación de la figura como tal en la antigua roma.

El delito ha sido a través de la historia, objeto de análisis y regulación,

particularmente como una manifestación del Estado para regular y sancionar las

conductas antisociales, derivado de las infracciones de ciertas personas a ciertos

bienes jurídicos. Etimológicamente la palabra delito proviene del vocablo latino

delictum, que significa abandonar el camino prescrito por la ley y del verbo latino

delinguere. El delito es un sistema categorial clasificatorio y secuencia en el que,

“Peldaño a peldaño, se van elaborando, a partir del concepto básico de acción, los

diferentes elementos esenciales comunes a todas las formas de aparición del

delito”.2

1 De Mata Vela, José Francisco, De León Velasco Héctor Aníbal. Derecho penal guatemalteco, parte general. Guatemala.

Editorial Magna Terra, 2015. Pág. 119. 2 Sanz Moran, Ángel. El concurso de delitos en la reforma penal. Madrid, España. editorial Comares, 1995. Pág. 150.

9

El antecedente del delito, debe entenderse a partir de la conceptualización de dicha

institución y de allí la importancia que el citado autor determina para la sanción

correspondiente, y en consecuencia el delito en el plano jurídico es considerado

como un acto antijurídico y culpable.

La evolución del estudio y la aplicación del delito, incidió en que el autor Von Liszt

incorporara el elemento sancionatorio, culpable y punible además de la pena en

materia de delito, ya que consideró que la acción como un proceso causal generador

de un cambio en el mundo exterior y por ende contrario al derecho, es decir; el

aspecto antijurídico.

Pero naturalmente no bastaba en Derecho penal con la valoración del acto, a ella

añadió Von Liszt: “La valoración del autor de ese acto, es decir, la culpabilidad

concebida en un sentido meramente psicológico, como la relación subjetiva entre el

acto y su autor, formando así las llamadas formas de la culpabilidad, dolo y culpa,

precedidas por la constatación de la capacidad psíquica del autor, la llamada

imputabilidad.”3

La acción, antijuricidad y culpabilidad, formaban la esencia del concepto de delito,

aunque a veces era necesario, además añadir algunas características que

condicionaban todavía el castigo, pero no tenían nada que ver con el acto mismo ni

con sus elementos y que debían considerarse separadamente, las llamadas

condiciones objetivas punibilidad, excusas absolutorias, entre otros.

1.3. Definición

A lo largo del desarrollo histórico y evolución del derecho han surgido diversos

conceptos de la figura jurídica del delito, teniendo varias interpretaciones tanto de

3 Muñoz Conde, Francisco y García Aran, Mercedes. Derecho penal, parte general. Barcelona, España:

Editorial Tirant lo Blanch, 1996.Pág. 217.

10

tratadistas nacionales como extranjeros, de esta manera para un mejor análisis de

dicha figura a continuación se establecerán una serie de conceptos relacionados

entre sí, de la siguiente manera:

El Código Penal no contempla una definición de lo que debe entenderse un delito,

quizás porque el legislador no quiso incurrir en una definición incompleta, inexacta, o

que no llene los requisitos indispensables de toda definición técnicamente redactada,

lo que si regula es la relación de causalidad entre la conducta humana y el tipo penal.

El tratadista Guillermo Cabanellas, indica que: “El término delito, se origina de la voz

latina delictum (delito), que en la Roma antigua designaba a los delitos privados,

delitos que conllevaban únicamente la obligación de pagar una multa a la víctima, por

parte del delincuente. En el Derecho Justiniano se le conoce ya como

delictunprivatum (delito privado), apareciendo luego el llamado delictumpublicum

(delito público) que producía verdaderos efectos punitivos públicos.”4

El delito es concebido en una forma tripartita: de conformidad con sus elementos

principales, los cuales son a menudo fuente de discrepancias e interminables

discusiones entre los tratadistas. Constituye una conducta típicamente antijurídica y

culpable.

Para Enrique Bacigalupo “El delito es un acto del hombre (positivo o negativo)

legalmente típico, antijurídico, culpable, imputable a un sujeto responsable en

ocasiones previa determinación de condiciones objetivas de punibilidad y al cual se

les impone una pena o medida de seguridad.”5

En palabras más sencillas; un delito puede ser cometido por dos personas en

diferente tiempo y región, que potencial y consecuentemente tienen una historia

4 Cabanellas, Guillermo. Diccionario usual. Buenos Aires, Argentina. Editorial Heliasta, 1976. Pág. 522.

5 Bacigalupo, Enrique. Derecho penal parte general.Buenos Aires Argentina, S.e. 1985. Pág. 19.

11

diferente, por lo que la pena y medida de seguridad que se le aplique a uno no

necesariamente implica que se le aplique al segundo.

Por su parte los positivistas, que se caracterizaron por sus concepciones realistas,

por su método de indagación inductiva y por la incorporación de las ciencias

naturales para el estudio de las ciencias jurídicas, arribaron a la afirmación de que “El

delito es un fenómeno natural y social producido por causas de orden biológico,

social y físico.”6

En la Escuela Clásica se define el concepto de Delito como Infracción de la ley del

Estado promulgada para proteger la seguridad de los ciudadanos y que resulta de un

acto externo del hombre, positivo o negativo, moralmente imputable y políticamente

dañoso.

Ya a finales del siglo XIX, Von Liszt citado por Francisco Muñoz Conde y Mercedes

García Aran define el delito como: “Acto, contrario a derecho, culpable y sancionado

con una pena. El centro de esta definición lo constituía el acto, la acción entendida

como un proceso causal, como un movimiento corporal que producía un cambio en

el mundo exterior perceptible por los sentidos. Este acto debía ser, además, contrario

a derecho, es decir antijurídico, concibiendo, pues, la antijuricidad como una simple

valoración del acto, del proceso causal objetivo externo.”7

1.4. Elementos característicos del delito

Los elementos que conforman el delito, son diversos, y dependiendo el autor, así

determinan cuales son cada uno de ellos, sin embargo, la generalidad de tratadistas,

determina que los elementos del delito se dividen en positivos y negativos, en el

primero de ellos se admite y se afirma la responsabilidad penal del sujeto y en el

6 Cuello Calón, Eugenio. Derecho penal.Barcelona España. Editorial Bosch, 1975. Pág. 52.

7 Muñoz Conde, Francisco y García Aran, Mercedes. Ob. Cit. Pág. 216.

12

segundo de ellos, se hace en sentido contrario, es decir, aquellos elementos que

destruyen la conformación del delito desde el punto de vista jurídica y en todo caso

eliminan la responsabilidad penal del sujeto activo.

Para el jurista guatemalteco Fredy Enrique Escobar Cárdenas, determina lo

siguiente: “Elementos del delito.

Positivos:

1) acción o conducta humana, artículo 12;

2) tipicidad, artículo 1;

3) antijuricidad o antijuridicidad,

4) imputabilidad, artículo 11

5) Culpabilidad, articulo 12

6) Condiciones objetivas de punibilidad,

7) Punibilidad.”8

Continúa manifestando el autor Escobar Cárdenas que también existen elementos

negativos del delito de la manera siguiente:

1) falta de acción (acción u omisión), artículo 25 numeral 2

2) atipicidad o ausencia de tipo;

3) causas de justificación, artículo 24

4) inimputabilidad, artículo 23 numerales 1 y 2;

5) causas de inculpabilidad, artículo 25 numerales del 1 al 5;

6) Falta de condiciones objetivas de punibilidad,

7) Causas de exclusión de la pena o excusas absolutoria, artículo 280.”9

8 Escobar Cárdenas, Fredy Enrique. Compilaciones de derecho penal. Parte general.Guatemala. Editorial

Magna Terra, 2012. Pág. 115. 9 Ibíd. Pág. 115.

13

Los elementos antes mencionados, tanto positivos como negativos del delito, se

encuentran regulados en el Código Penal guatemalteco, contenido en el Decreto 17-

73 del congreso de la República, particularmente el Título III como causas que

eximen la responsabilidad penal, causas de inimputabilidad, causas de justificación y

causas de inculpabilidad, a partir del artículo 23, 24, 25 de la Ley penal citada.

Así mismo es importante determinar que dentro de los elementos que se dan en el

delito o en su caso en la comisión del delito existen dos partes muy importantes las

cuales son el autor a autoría y la participación propiamente por lo cual se abordaran

de la siguiente manera:

En términos generales, autor es la persona física que realiza la conducta atípica,

pudiendo ser material o intelectual. El primero de ellos, es quien en forma directa

comete el hecho delictivo y el segundo es quien planea o dirige dicha acción, sin

embargo, los tratadistas Muñoz Conde y García Aran exponen una diferencia entre

autoría y participación y para el efecto exponen lo siguiente:

“Desde el punto de vista dogmático, la distinción entre autoría y participación, es

fundamental y necesaria, la participación en sí misma no es nada, sino un concepto

de referencia que supone siempre la existencia de un autor principal en función del

cual se tipifica el hecho cometido. Es decir, aunque por ejemplo, el inductor y el

inducido puedan merecer la misma pena, es evidente es la responsabilidad de aquel

viene condicionada por los actos realizados por este, y que no hay inducción en si;

sino la inducción es un hecho ajeno que es el que sirve de base para determinar la

responsabilidad del inductor. En una palabra, la participación es accesoria, la autoría

principal, y ello independientemente de la pena que merezca el participe o el autor en

el caso concreto.”10

10

Muñoz Conde, Francisco y García Aran, Mercedes. Ob. Cit. Pág. 450.

14

Determinan los autores, que la diferencia entre autoría y participación, es

básicamente, la calificación por el resultado, tomando en cuenta que el ordenamiento

penal, debe determinar las circunstancias en que pueda ser calificada una autoría y

una participación respectivamente, es decir, quien ejecuta el acto o ayuda en su

ejecución.

Para el jurista Escobar Cárdenas, al referirse a la autoría determina que: “hay autor

material, es quien de manera directa y material realiza la conducta atípica, y autor

intelectual, es quien idea, dirige y planea el delito y la coautoría, es cuando

intervienen dos o más sujetos en la comisión del delito. También determina la

autoría mediata, existe cuando un sujeto se vale de un inimputable para cometer el

delito. El autor será el sujeto imputable, mientras que el medio o instrumento del que

aquel se valió para cometer el ilícito será el inimputable. Complicidad, la producen las

personas que de manera indirecta ayudan a otras a cometer un delito.”11

El jurista guatemalteco, en términos generales determina que el autor es toda

persona que en forma directa realiza todos los actos concernientes al delito y por

ende lo ejecuta, clasifica la autoría en materia e intelectual, además de la autoría

mediata y la complicidad, todo ello en concordancia con la Ley penal guatemalteca

que presenta la clasificación legal de los autores y cómplices de la manera siguiente:

“Artículo 35. Responsables. Son responsables penalmente del delito: Los autores y

los cómplices. De las faltas sólo son responsables los autores.”

“Artículo 36. Autores. Son Autores:

1º. Quienes tomen parte directa en la ejecución de los actos propios del delito.

2º. Quienes fuercen o induzcan directamente a otro a ejecutarlo.

11

Escobar Cárdenas, Fredy Enrique. Ob. Cit. Pág. 192.

15

3º. Quienes cooperan a la realización del delito, ya sea en su preparación o en su

ejecución, con un acto sin el cual no se hubiere podido cometer.

4º. Quienes habiéndose concertado con otro u otros para la ejecución de un delito,

están presentes en el momento de su consumación.”

“Artículo 37. Cómplices. Son Cómplices:

1º. Quienes animaren o alentaren a otro en su resolución de cometer el delito.

2º. Quienes prometieren su ayuda o cooperación para después de cometido el delito.

3º. Quienes proporcionaren informes o suministraren medios adecuados para realizar

el delito; y

4º. Quienes sirvieren de enlace o actuaren como intermediarios entre los partícipes

para obtener la concurrencia de éstos en el delito.”

“Artículo 38. Responsabilidad Penal De Personas Jurídicas. En lo relativo a personas

jurídicas se tendrá como responsables de los delitos respectivos a directores,

gerentes, ejecutivos, representantes, administradores, funcionarios o empleados de

ellas, que hubieren intervenido en el hecho y sin cuya participación no se hubiere

realizado éste y serán sancionados con las mismas penas señaladas en este Código

para las personas individuales.”

Como se observa lo elementos característicos del delito son diversos todo acorde al

punto de vista en que estos son concebidos, tanto los elementos punitivos como los

elementos negativos, así mismo otros autores manifiestan que los elementos del

delito también recaen en la autoría y la participación propiamente en la comisión del

mismo.

1.5. Sujetos

En términos generales, los sujetos del delito son dos, el activo y el pasivo

respectivamente. El primero de ellos es quien realiza el delito, conocido además

16

como, agresor, agente o delincuente y el segundo es contra quien va dirigida la

acción, también se conoce como ofendido o agraviado y para efectos de la presente

investigación se consideran sujeto activo y sujeto pasivo del delito:

Para el autor Escobar Cárdenas, el sujeto activo es: “Persona física que comete el

delito, denominado también delincuente, agente o criminal, siendo esta última

acepción manejada por la criminología, es el que viola el derecho, siempre será una

persona física, indistintamente de la edad, sexo, nacionalidad, ya que solo la persona

física puede ser imputable y capaz.”12

Como se indicó anteriormente, la conducta antijurídica era sancionada en la época

antigua contra las personas e incluso los animales, es decir, fueron consideradas en

una época determinada como sujetos activos. Por su parte, el tratadista Federico

Puig Peña, citado por José Francisco de Mata Vela y Héctor Aníbal de León Velasco

expone: “no se puede creer tampoco que se castigaba a los objetos inanimados y a

los animales por considerados ser considerados como dotados de voluntad y

conciencia, el castigo tenía otras causas, como las creencias religiosas o bien el

propósito de herir la imaginación popular y hacer cobrar a lo malo (legislación

mosaica) y finalmente, por la satisfacción de vergüencitas o simbolismo jurídico.” 13

El antecedente histórico relatado por los juristas guatemaltecos, determinan que en

la actualidad y no se pueden juzgar a sujetos inanimados así como los animales,

todo ello por la evolución de la sociedad y particularmente, porque la ley penal

únicamente sanciona conductas humanas de carácter antisocial.

Por otra parte, el autor Escobar Cárdenas, al referirse al sujeto pasivo señala: “es la

persona física o moral, sobre quien cae el daño o peligro causado por la conducta del

delincuente. Es el titular del derecho violado, persona que resiste el daño causado

12

Escobar Cárdenas, Fredy Enrique. Ob. Cit. Pág. 106-107. 13

De Mata Vela, José Francisco. y De León Velasco, Héctor Aníbal. Ob. Cit. Pág. 220

17

por la infracción penal. Se le conoce también como víctima u ofendido. Una persona

jurídica puede ser sujeto pasivo de un delito como en los delitos patrimoniales y

contra la nación. Directamente el ofendido es quien indirectamente resiste el delito,

ejemplo, los familiares de un fallecido.”14

Asimismo, la autora Griselda Amuchategui, citada por Fredy Escobar Cárdenas,

expone lo siguiente: “También en algunos delitos como el robo, se puede establecer

la diferencia entre el sujeto pasivo de la conducta y el sujeto pasivo del delito. De la

conducta, es la persona que de manera directa resiste la acción por parte del sujeto

activo, pero la afectación, en sentido estricto la recibe el titular del bien jurídico

tutelado. Del delito, es el titular del bien jurídico tutelado que resulta afectado, por

ejemplo, si un empleado lleva al banco una cantidad de dinero de su jefe para

depositarlo, y es robado en el autobús, el sujeto pasivo de la conducta será el

empleado y el pasivo del delito el jefe, quien es el que resulta afectado en su

patrimonio.” 15

Para la autora en mención, es importante analizar la diferencia entre el sujeto pasivo

de la conducta y del delito, pues como lo describe, siempre será calificado como

sujeto pasivo la víctima o quien sufra el daño por el delito cometido y del delito,

siempre será el titular del bien jurídico tutelado que resulta afectado, sin embargo, se

determina una posición sumamente importante dentro de los sujetos del delito.

Los aspectos relativos al delito antes señalados, establecen la importancia jurídica y

social que debe contener el aspecto, tanto doctrinario, jurídico y práctico, debido a

que el delito, ha sido objeto de estudio históricamente y conforme la transformación

de la sociedad también ha sido necesario regular nuevas conductas delictivas,

asimismo, a partir de la Revolución Francesa, se comenzó un movimiento,

prácticamente universal, para sancionar por parte del Estado, todos los hechos o

14

Escobar Cárdenas, Fredy Enrique. Ob. Cit. Pág. 107. 15

Ibíd. Pág. 107

18

conductas antijurídicas, tomando como elementos esenciales que para la imposición

debe existir regulación específica en la ley penal, así como debe presentarse la

realización del hecho delictivo a través del sujeto activo y pasivo respectivamente,

quienes conforme a la ley son los únicos que intervienen en un acto delictivo.

19

CAPÍTULO II

LA INVESTIGACIÓN CRIMINAL

2.1. Aspectos generales

En lo que respecta a la investigación criminal es una de las funciones que el

Ministerio Publico realiza, todo esto por mandato constitucional, así mismo es

importante establecer que la investigación criminal es uno de los principales medios y

herramientas para la averiguación de la comisión de un delito o un hecho delictivo, ya

que dicha investigación es realizada por peritos expertos y capacitados

constantemente por el Ministerio Público con la finalidad del manejo y recolección de

evidencias en el lugar donde se cometió el hecho delictivo, con el propósito de dar

con el responsable de los hechos.

Actualmente la investigación criminal realizada por el Ministerio Publico, se realiza

propiamente en la escena del crimen, así como en los diversos laboratorios tanto del

Ministerio Público como del Instituto Nacional de Ciencias Forenses, todo esto con la

finalidad de analizar la evidencia encontrada en la escena del crimen.

La investigación criminal a lo largo de su desarrollo ha sufrido diversas

modificaciones así como se han implementado nuevas formas de realizarla, uno de

los principales factores de la evolución de la investigación criminal es la tecnología,

puesto que en base a esto, han implementado diversos mecanismos que facilitan la

recolección de evidencia dentro de la escena del crimen y principalmente en muchas

ocasiones a dichas evidencias dan mayor certeza jurídica de las mimas.

Como se establece la investigación criminal es una de las principales herramientas

en el ámbito penal para la averiguación de la comisión de un hecho delictivo, el

Estado de Guatemala, debe de esclarecer todo hecho delictivo cometido a través de

20

la Institución del Ministerio Público, por lo cual se manifiesta lo siguiente al respecto:

“el investigador tiene conocimientos amplios y profundos del desarrollo de una

investigación, teniendo en cuenta el uso apropiado de los recursos y los pasos que

debe seguir, según el caso (el hecho punible) por investigar, partiendo de una buena

planeación y coordinación en procura de resultados propuestos, siempre apoyado

por la criminalística, la cual permite darle el aporte técnico-científico (objetivo).”16

En tanto el criminólogo Pablo López al respecto de la anterior relación que le da a la

investigación criminal, manifiesta principalmente que esta debe de ser realizada por

expertos como se manifestó con anterioridad, puesto que estas personas deben de

estar capacitadas, para dicha labor, puesto que en base a la investigación que estos

realicen aplicando las diversas técnicas y metodologías en la investigación, pueden

llegar a la averiguación del hecho delictivo cometido.

Otro de los aspectos generales de la investigación criminal es que es una de las

principales herramientas en Guatemala, para el sector justicia y la administración de

justicia, puesto que todo lo encontrado en la escena del crimen, son medios que

utiliza el Ministerio Público como pruebas, las cuales presenta ante juez competente,

para su debida valoración y análisis dentro del desarrollo del proceso penal, lo cual

ayudara al Juez para fundamentarse en la resolución judicial que este crea

conveniente.

Un claro ejemplo de lo que se establece anteriormente donde la investigación

criminal es una herramienta para la administración de justicia es el siguiente: “En el

sistema procesal penal guatemalteco con tendencias acusatorias, el fiscal dirige,

guía, controla, orienta, supervisa y valora material, técnica y jurídicamente la

investigación que esté realizando el investigador. Esta orientación debe ser jurídica y

16

López, Pablo. Investigación criminal y criminalística. Bogotá, Colombia. Editorial Temis, 2000. Pág. 78.

21

de contexto, es decir que quiere probar, qué camino seguir y cómo hacerlo dentro de

los cauces legales.”17

En este caso de dirigir la investigación y plantear las diversas hipótesis de la

comisión de un hecho delictivo le corresponde al fiscal y en otras ocasiones a los

auxiliares fiscales, esto con la finalidad que la investigación no tome otro curso y sea

precisa con el objetivo por el cual se está llevando a cabo que es la averiguación de

la comisión del hecho delictivo y principalmente establecer quién es el responsable

de dicha comisión.

En lo que respecta al aspecto histórico de la investigación criminal propiamente

implementada en Guatemala se establece que estuvo vigente el modelo inquisitivo

desde la época de la colonia, la investigación criminal nace mucho después, y es que

en modelos decisionistas e inquisitivos puros como el de la época colonial, no se

necesitaban mayores evidencias para juzgar a los supuestos responsables de

delitos. “Es así que durante la colonia la fuerza policial consistía en grupos de

vecinos que se constituían en batallones y grupos de serenos, dedicados a la

vigilancia nocturna y la aprehensión de rateros.”18

La primera fuerza policial en Guatemala nació aproximadamente en “1872 con

características de policía urbana y bajo el nombre de Guardia Civil, y aunque en

1881 el régimen liberal fundó la primera Policía Nacional, se puede afirmar que fue

hasta en los años veinte, bajo la dictadura del presidente Manuel Estrada Cabrera

(1898-1920), cuando comienza a asumir funciones de investigación criminal, debido

a que hasta esa fecha fue creado el órgano de investigación criminal: la Policía

Secreta, que después pasaría a llamarse Policía Judicial.”19

17

Cafferata Nores, José. Manual de derecho procesal penal. Buenos Aires, Argentina. Editorial Depalma

1998Pág. 60. 18

Monterroso Castillo, Javier. Investigación Criminal. S.e. Guatemala 2007. Pág. 19. 19

Ibid. Pág. 19.

22

En 1925 se creó mediante la Ordenanza de Policía, la Policía Nacional, órgano con

competencia a nivel nacional, que contaba con una sección de investigación criminal

encargada de la averiguación de los delitos más frecuentes en la época: la

falsificación de moneda y el fraude, entre otros. En 1945 bajo el gobierno de la

revolución se disuelve la Policía Nacional y se crea la Guardia Civil, y dentro de su

estructura, la Guardia Judicial como encargada de la investigación de los delitos.

En 1954 se creó la Policía Nacional en reemplazo de la Guardia Civil, y mediante el

Decreto 332 del 28 de junio de 1955, se fundó el Cuerpo de Detectives, con las

funciones de investigación, persecución y aprehensión de los delincuentes y

prevención de los delitos, y aunque formalmente fue creado en este año, no se llegó

a integrar hasta 1970.

Para 1956 las fuerzas policiales se concentraron bajo la estructura de la Dirección de

Seguridad Nacional, en la cual funcionaba el Departamento Judicial, encargado de la

investigación de la delincuencia común, este departamento siguió funcionado hasta

el 3 de noviembre de 1970, cuando se formalizó y dotó de personal al Cuerpo de

Detectives. En 1973 se creó la Sección de Policía Judicial como “un cuerpo técnico

de investigación de los hechos punibles y de descubrimiento de los responsables,

que bajo la dirección del Ministerio Público funcionaría adscrita a la Dirección

General de la Policía Nacional.”20

Esta sección policial fue la primera en que se reconoció, al menos formalmente, una

dirección funcional de la investigación por parte del Ministerio Público. Es así que

para 1973 existían dos cuerpos policiales encargados de la investigación: El Cuerpo

de Detectives y la Sección de Policía Judicial, aunque cabe mencionar que, en la

práctica, ambos cuerpos fueron utilizados en funciones contrainsurgentes y

vinculados a graves violaciones a los derechos humanos.

20

Comisión para el Esclarecimiento Histórico (CEH); Guatemala Memoria del Silencio; Tomo II; Pág. 151.

23

En 1982 la Sección de Policía Judicial y el Cuerpo de detectives fueron disueltos y en

su reemplazo se creó el departamento de Investigaciones Técnicas (DIT), con las

funciones de: “prevenir e investigar los delitos; perseguir, aprehender y consignar a

los delincuentes a los tribunales de Justicia; y aquellas otras obligaciones derivadas

de las leyes penales y de los reglamentos respectivos.”21

Asimismo, la investigación criminal nunca fue una herramienta utilizada por los

gobiernos para enfrentar la criminalidad, pues prefirieron la utilización de otro tipo de

prácticas menos sujetas al control judicial; en tal sentido, se privilegió la inteligencia

militar para la investigación de los delitos por sobre la investigación criminal,

situación que también se reproducía en la mayoría de países latinoamericanos. Este

fenómeno es calificado por Gustavo Palmieri como:

“La disfuncionalidad y atrofia de la Investigación criminal: como instrumento de la

política de seguridad, la investigación criminal no ha sido una herramienta

privilegiada en América Latina. En diferentes países y períodos, un mosaico de

prácticas represivas irregulares han sido utilizadas donde la teoría suponía y las

leyes establecían que debía confiarse en la investigación criminal y el poder judicial.

Un ejemplo cercano lo constituyen las últimas dictaduras, las políticas de seguridad

continentales basadas en la doctrina del enemigo ideológico interno y el consecuente

desarrollo de un aparato de seguridad pública más coherente con la lógica militar que

la policial…. La investigación criminal ha resultado disfuncional con Estados que no

necesitan ni quieren mayores pruebas para matar a los enemigos, ni evidencia que

revele las atrocidades e ilegalidades de sus amigos.”22

Otro fenómeno característico fue la utilización de los cuerpos policiales, incluidos los

encargados de la investigación criminal, como fuerzas contrainsurgentes. De acuerdo

a la información recopilada, esta situación se agravó durante el conflicto armado

21

Ibíd. Pág. 154. 22

Palmieri, Gustavo. Investigación Criminal. Washington Office of LatinAmerica -WOLA-; 1993.Pág. 4.

24

interno (1960-1996), época durante la cual los órganos de investigación policial se

mezclaron con los de inteligencia, convirtiéndose así en un mecanismo más de la

lucha contrainsurgente.

2.2. Definición

En cuanto a la definición de lo que es una escena del crimen es importante antes

definir cada termino por separado ya que con esto se pretende tener un mejor

entendimiento de dicha figura jurídica, así como un análisis, de esta manera se podrá

dar una definición más exacta y certera de lo que es en si la investigación criminal,

aplicada en Guatemala.

El tratadista Manuel Ossorio al dar una definición desde el punto de vista jurídico de

lo que es la investigación en si establece lo siguiente: “Averiguación del delincuente,

instrucción penal.”23 El tratadista argentino al respecto de la investigación indica que

es una averiguación pero algo muy importante en tan corta definición es que indica

que la mismas es una instrucción penal, dando a entender que para que se realice

una investigación tuvo que haber primero la comisión de un hecho delictivo y

segundo una orden que se investigara el mismo.

Así mismo al respecto de la investigación la enciclopedia de criminalística,

criminología e investigación en su tomo III establece lo relativo a la investigación de

la siguiente manera: “El proceso de investigación se puede apreciar como un

triángulo de relaciones, en el centro estaría el hecho investigado, en una de las

esquinas el agente policial encargado de realizar las indagaciones necesarias para

encontrar la verdad de lo sucedido; en la otra esquina el investigador de la escena de

23

Ossorio Manuel. Diccionario de ciencias jurídicas, políticas y sociales. Buenos Aires, Argentina. Editorial

Heliasta, 2000. Pág. 536.

25

los hechos encargado de recolectar los indicios y en la tercera esquina el perito de

laboratorio encargado de analizarlos.”24

Con lo anteriormente expuesto se manifiesta que la investigación es una de las

ramas más completas, puesto que debe de ser integral en todo sentido, la

enciclopedia toma desde el punto de vista penal, al establecer cuáles son los

principales elementos que debe de contener una investigación propiamente.

Al momento de definir propiamente lo que es crimen el tratadista Guillermo

Cabanellas establece lo siguiente: “Infracción gravísima. Perversidad extrema acción

merecedora del mayor repudio y penal. Maldad grande. Tremenda injusticia. Pecado

mortal.”25

El tratadista Cabanellas da a entender con esto que el crimen propiamente es la

comisión de un delito, en cierta parte, así como manifiesta también que es un acto

que una persona realiza, el cual cuenta con el repudio de la sociedad.

Ya habiendo definido cada una de las palabras que integran la terminología

investigación criminal queda claro que en base a estas definiciones se establece que

esta es la averiguación por medio de métodos de la comisión de una infracción de

índole grave.

La investigación criminal de los hechos delictivos: “Es una labor integral que

comprende aspectos como la recolección de información, la búsqueda de evidencia o

elementos materiales de prueba, el análisis técnico o científico de los mismos y la

dirección jurídica de esas actividades.”26

24

Enciclopedia de criminalística, criminología e investigación. Bogotá, Colombia. Editorial Sigma. Pág. 1032. 25

Cabanellas, Guillermo. Ob. Cit. Pág. 549. 26

Montiel, Juventino. Manual de Criminalística. México: Editorial Ciencia y Técnica. 1998. Pág. 59.

26

Investigador es entonces, toda persona facultada por la ley para llevar a cabo lares

de campo, de laboratorio y gabinete aplicando la ciencia y la técnica de la

criminalística, bajo la jurisdicción jurídica del Ministerio Público.

La investigación criminal, es decir, la investigación del delito y del delincuente,

orienta su esfuerzo a establecer la verdad de los hechos y la responsabilidad de los

mismos. En este esfuerzo converge el accionar policial, fiscal y judicial,

independientemente del modelo procesal penal vigente. La operatoria de la

investigación criminal tiene su propia doctrina y metodología general, cuyo esquema

comprende una fase preliminar, el planeamiento, la fase ejecutiva y el informe.

Por su parte para los autores Pedro López y Pedro Gómez la investigación criminal

es: “El conjunto de saberes interdisciplinarios y acciones sistemáticas, integrados

para llegar al conocimiento de una verdad relacionada con el fenómeno delictivo.”27

Asimismo, el autor Juventino Montiel Sosa la define como: “El conjunto de

diligencias, pesquisas, indagaciones y experticias técnicas, tendientes a establecer

un hecho criminal, a identificar y localizar a los partícipes o autores y hacerse de los

elementos de prueba de su presunta participación en un hecho punible.”28

La investigación criminal puede concebirse en dos sentidos, de conformidad con el

autor Fanuel García Morales: “En un sentido restringido, la investigación criminal es

la actividad técnica y científica que realizan los órganos del Estado delegados para

ello, con el fin de recolectar los medios de prueba que permitan conocer y

comprender un hecho delictivo. En un sentido amplio, es una fase del proceso penal

en la que se desarrolla la actividad de investigación criminal y se liga al proceso a

27

López Calvo, Pedro y Gómez Silva, Pedro. Investigación criminal y criminalística. Colombia: Editorial

Temis. 2000. Pág. 55. 28

Montiel Sosa, Juventino. Ob. Cit. Pág. 7.

27

una persona determinada con base en los hallazgos primarios que la investigación va

aportando.”29

Las definiciones antes expuestas, determinan que la investigación criminal es un

proceso de acciones conectadas y consecutivas que permite la obtención de

información, datos y personas que serán presentadas ante el órgano jurisdiccional

para que sea aplicada la justicia, de allí sobresale naturalidad de sus actos.

2.3. Características

Es importante abordar lo relativo a las características que distinguen a la

investigación criminal con otro tipo de investigaciones, puesto que en base a estas se

aplica dicha investigación propiamente en la escena del crimen, por lo cual las

características son las siguientes:

1. Continuidad

La investigación Criminal es un proceso concatenado de actividades que están en

interrelación con los diversos aspectos que afecta al problema (delito) por investigar,

permitiendo que el investigador logres sus propósitos conocidos como el

esclarecimiento del delito, captura del autor o autores y el descubrimiento de la

verdad, sin olvidar la criminalística.

2. Metódica

La investigación criminal, por ser un proceso, es planeada, no es errática; el

investigador criminal sabe lo que busca, como encontrarlo y adonde recurrir para

confrontar hipótesis. Para que la investigación criminal tenga resultados positivos es

29

García Morales, Fanuel. La investigación criminal. Guatemala: Magna Terra Editores. 2004. Pág. 109.

28

de suma importancia esta característica, puesto que en base a métodos la

investigación será llevada por pasos y no se alteraran los mismos ya que de si se

realiza de manera desordenada los resultados serán de carácter negativo, es

importante que el investigador tenga todo plenamente establecido con un orden

lógico y racional.

3. Explicativo-Causal

La investigación criminal permitirá a quien, donde, cuando, como, porque y para que

se perpetró el delito y con qué medios se estará acercando a la verdad de los

hechos. Esta característica de la investigación criminal su principal función es la de

dar a entender por medio de una explicación concisa del porque se realizó el hecho

delictivo y realizar una mapa técnico de cómo sucedieron los hechos.

4. Previsión

Ninguna actividad, fase o proceso de la investigación criminal puede realizarse sin la

previsión y el planeamiento, para así obtener en forma certera los resultados,

deseados y esbozados en el proceso investigativo. Cuanto más completa que exacta

sea la investigación, tanto más cerca se estará de la solución de este problema. Esta

característica se fundamenta propiamente en tratar de obtener los resultados de la

misma, la previsión es la forma en que se planea realizar la investigación criminal y

cuál será su finalidad.

5. Organización

La investigación criminal es una secuencia de pasos sistematizados que, con base a

un orden lógico, metodológico y ordenado, permite al investigador y al criminalista

conducir su mente a la consecución de los fines deseados.

29

6. Actividad analítica-sintética

La investigación criminal es una incesante actividad de análisis y síntesis continua;

es decir, la descomposición de un problema en sus elementos que la integran, el

análisis de los elementos y que por inducción (e inferencia) se recomponen e

interrelacionan para formular conclusiones menores y a partir de ellas por el mismo

proceso de inferencia para extraer conclusiones lógicas y con base a realidades. Es

importante tener presente que la omisión en asegurar la prueba disponible o la

inexactitud de la investigación y si sobreviene un proceso, pueden ocurrir como

consecuencia de un extravío de justicia.

7. Legal

“La investigación criminal, por ser conducida por un funcionario perteneciente a un

organismo del Estado y tener competencia para ello, así como para estar encauzada

dentro de la normatividad vigente, es legal y se enmarca siempre con la norma

(Constitucional, Penal, entre otros).”30

La característica en el ámbito legal es de suma importancia, puesto que por mandato

constitucional le es delegada al Ministerio Publico, para su realización, es la única

entidad autorizada para la realización de la misma, existen en muchas ocasiones una

multiplicidad de la investigación criminal, al momento de que otras entidades tanto a

nivel estatal como privado también realizan investigación criminal, el juez competente

deberá basarse en la legislación guatemalteca para para la recepción de pruebas, y

especialmente de las obtenidas en la escena del crimen por el Ministerio Público y no

por otro tipo de entidad, todo esto con la finalidad de respetar el mandato

constitucional.

30

López, Pedro.Investigación criminal y criminalística. Pág. 57.

30

2.4. Importancia

La importancia de la investigación criminal reside en que: “El investigador tiene

conocimientos amplios y profundos del desarrollo de una investigación, teniendo en

cuenta el uso apropiado de los recursos y los pasos que debe seguir, según el caso

(el hecho punible) por investigar, partiendo de una buena planeación y coordinación

en procura de resultados propuestos, siempre apoyado por la criminalística, la cual

permite darle el aporte técnico-científico (objetivo).”31

Es tan importante la investigación criminal en el nuevo sistema penal acusatorio,

pues sin duda es el aspecto más importante del proceso penal. A la investigación

criminal se le define como el proceso metódico, técnico y científico tendiente a

comprobar la existencia de un delito, averiguar cómo sucedió el hecho, identificar al

autor, determinar los elementos probatorios que vinculan al imputado con el delito,

procesar la prueba y conocer las causas que motivaron la conducta delictiva del

imputado; coadyuvando de esta manera con los jueces encargados de establecer su

responsabilidad y la pena por aplicarse. Para ello se vale principalmente de los

conocimientos que le proporcionan entre otros la criminalística y la criminología.

Deben ser expertos en investigación criminal en este nuevo sistema penal, todos los

que participan del proceso penal, como son abogados defensores, policías, fiscales y

jueces, cada uno de ellos en los aspectos que le corresponde cumplir dentro del

proceso, tendrán que demostrar sus conocimientos en dicha materia al momento de

intervenir; y, en el caso de los tres primeros nombrados además, deberán hacerlo

oralmente durante el juicio.

31

Ibíd. Pág. 58

31

2.5. Técnicas

Para que un investigador o perito en el caso de cómo son nombrados en el Ministerio

Público, es importante que se encuentren con constante capacitación, en lo que se

respecta al manejo y tratamiento de la escena del crimen en lo que respecta a la

investigación criminal, con esto la investigación será de mejor calidad, por lo cual se

necesita que las personas cuenta con la capacidad idónea para el manejo de dicha

investigación, por lo cual deben de implementar una serie de técnicas las cuales se

describirán a continuación:

a) La observación

Es la técnica de campo que tiene por objeto detectar en el lugar de los hechos o

escena del crimen los aspectos objetivos que permitan obtener rastros del ilícito que

se debe investigar.

La observación se plantea como: “Un proceso cognitivo y es el primer paso que se

da para resolver delitos. La observación no se limita a ojear el lugar, es ante todo una

acción sistemática, es decir, sigue una serie de procesos con los cuales la

observación aportara algo de utilidad, por eso, cuando la realiza alguien con un buen

ojo entrenado las posibilidades de hallar indicios, que para el común de la gente

pasarían desapercibidos.”32

Al practicar la observación, “Conviene estar consciente de la participación que

pueden tener los elementos subjetivos dentro del investigador…De todos modos, es

interesante lo que decía Darwin, el fundador de la teoría evolucionista, en cuanto a

32

Enciclopedia criminalística, criminología e investigación.Editorial Sigma, Bogotá2010. Pág. 1038

32

que todas las observaciones han de estar a favor o en contra de algún punto de

vista, para que se ande alguna utilidad.”33

b) La entrevista

La entrevista es: “Toda comunicación que se tiene con alguna persona que podría

aportar algún dato para la investigación. No suele ser preparadas sino que el

investigador aborda a las personas con la intención primaria de hacerse una idea de

lo sucedido.”34

De acuerdo con el número de las personas entrevistadas, la entrevista puede ser

considerada como individual o colectiva. Por lo tanto: “La entrevista colectiva puede

tener por objeto el contacto de todas las personas afectadas por una situación o con

un número representativo de ellas. De acuerdo con el número de las personas

entrevistadas en una misma sesión, las entrevistas pueden dividirse en personales o

de grupo. Las primeras son más útiles para el acopio de información confidencial,

que el informante no proporcionaría en público. La segunda puede ser más útil

cuando el informante se siente obligado a decirla verdad frente a testigos. Asimismo,

de acuerdo con la estructuración de la entrevista, ésta podría clasificarse como libre

o dirigida. En el primer caso el entrevistador conduce la entrevista en una forma más

espontánea para el entrevistado. En la segunda, el cuestionario propone un número

fijo de preguntas. La primera permite profundizar más en la mente del entrevistado.

La segunda facilita la comparación de las respuestas.”35

Los objetivos más frecuentes de la entrevista son:

33

Ardón, Víctor. La ciencia y el método científico al servicio de la investigación. Editorial Instituto de

Investigaciones y Mejoramiento Educativo -IIME-. Guatemala, 1986. Pág. 19. 34

Enciclopedia criminalística, criminología e investigación. Pág. 1063. 35

Andrade Morales, Nancy. Notas sobre el método en la ciencia jurídica. Editorial Praxis. Guatemala,

2007. Pág. 17.

33

Extraer el máximo de información del entrevistado.

Proporcionar información al entrevistado.

Evaluación del entrevistador o epidemiología

La clave para alcanzar resultados exitosos se debe, en principio, a una adecuada

planeación y en siguiente lugar a la aplicación con maestría de técnicas de entrevista

e interrogatorios.

La entrevista personal es una técnica para obtener cierta información deseada, de un

sujeto determinado de antemano, por medio de una conversación directa fijada en un

cuestionario previo y preciso. La entrevista se emplea para medir opiniones

El investigador criminal puede entrevistar al sindicado, a la víctima si es posible, a los

testigos y a informantes de acuerdo al tipo de delito que esté investigando y los

objetivos que persigue en función de la línea de investigación que ha definido llevar a

cabo para la averiguación del hecho señalado como delito, las circunstancias en que

pudo haberse cometido y la posible participación del sindicado.

c) La técnica de la investigación documental

Esta técnica consiste en la búsqueda de información secundaria, la cual ha sido

procesada por terceras personas, las cuales han dejado testimonio de los resultados

por escrito. Los documentos: “Son registros de hechos o rastros de „algo‟ que ha

pasado, de ahí que como „testimonios‟ que proporcionan información, datos o cifras,

constituyan un tipo de material muy útil para la investigación social, necesariamente

deben estar plasmados sobre un soporte papel, electrónico, magnético, etc.,

cualquiera que éste sea.”36

36

Cortés Rojas, Guillermo y Silvia García Santiago. Investigación documental.Secretaría de Educación Pública,

México2003. Pág. 18.

34

Con esta técnica es posible conocer los informes de los peritos, los dictámenes de

expertos, las conclusiones de una investigación teórica o empírica que no ha sido

publicada, lo informado por un testigo, los resultados obtenidos en otra época sobre

un caso similar al que se está investigando y otra serie de información que permita

recabar datos, hechos, indicios o elementos orientados hacia el esclarecimiento del

hecho sometido a investigación.

Asimismo, las funciones que posee el Ministerio Público, son de diversa naturaleza,

sin embargo, debe promover la investigación y persecución de los delitos de acción

pública, a través del ejercicio de la acción penal pública, tomando en consideración

que es un órgano auxiliar de la administración de justicia, el cual tiene a su cargo el

procedimiento preparatorio y la dirección de la Policía Nacional Civil en su función

investigativa dentro del proceso penal. En el ejercicio de esas funciones el Ministerio

Pública perseguirá la realización de la justicia y actuara con objetividad, imparcialidad

y apego al principio de legalidad.

Por otra parte, en materia de investigación, la institución objeto de análisis, es decir,

el Ministerio Público, siempre deberá actuar en defensa de la propiedad y deberá

procurar ante los tribunales el interés social. Su actuación se rige por el principio de

legalidad, sin embargo dentro de sus facultades tiene la de requerir o solicitar al

tribunal en que está sometido a la decisión del Juez quien es un órgano promotor de

la justicia y como tal el representante del Ministerio Público, será el encargado de

acusar, para lo cual se considera una monopolización de la investigación y

persecución penal.

35

CAPÍTULO III

LA INSPECCIÓN Y REGISTRO COMO MEDIO AUXILIAR DE PRUEBA

3.1. Aspecto histórico

Es importante abordar el aspecto histórico de la figura jurídica del allanamiento, con

la finalidad de saber cuál fue su origen y el porqué de la creación de dicha figura, así

mismo es importante establecer que el allanamiento es una rama del derecho de

reciente creación, puesto que en el auge del derecho, que fue en la Antigua Roma

dicha figura jurídica aun no era conocida dentro del ámbito jurídico romano y griego,

conforme al desarrollo histórico del derecho en general y de las necesidades del

derecho procesal penal surge la figura del allanamiento, en muchas legislaciones

conocido como un medio auxiliar de la prueba, el cual se función la determina el Juez

competente, si va a ser de carácter investigativo o con la finalidad de una detención

de la persona que se presume cometió un hecho delictivo.

En cuanto al surgimiento de la figura jurídica del allanamiento, o como lo regula el

Código Procesal Penal guatemalteco, inspección o registro se determina lo siguiente:

“Históricamente el allanamiento de morada fue desconocido por el derecho romano y

cuando se introdujo al proceso penal se hizo con una noción muy amplia del derecho

del delito de injuria en la Ley Cornelia, sin olvidar el carácter sagrado que se le

atribuyó a la domus romana como receptáculo de los dioses y lares penates, o por el

rodeo de la coacción genérica o vis reconocida en algunas cuestiones carentes de

especialidad en lo domiciliario.”37

Como se observa en la pequeña reseña histórica del autor antes citado, indica que

propiamente el allanamiento no tuvo su auge en el antiguo derecho romano y no se

conoció como institución propiamente del derecho, si no fue hasta la implementación

37

Duartes Delgado, Edwin. El allanamiento de domicilio y otros recintos. San José, Costa Rica. Editorial

Editec 1996. Pág. 18.

36

de la ley Cornelia, la cual se da en el derecho germánico, y su principal prioridad era

el derecho de vivienda y domicilio el cual no podía ser violentado según lo

establecían.

En cuanto a la legislación alamana en la edad media establecía el allanamiento más

como una violación a los derechos de las personas que se encontraban en su casa,

violándole su derecho de morada o vivienda, por lo cual se establece lo siguiente al

respecto:

“Es en la Edad Media cuando inició una nueva y más ideal noción de morada, quizás

más por razones de seguridad (precaria en esos tiempos), que por razones

ideológicas un tanto anacrónicas. Surgió un nuevo concepto de santidad del hogar,

último reducto contra la barbarie ambiente, que cuando no lograba fortificarse

materialmente con muros, se pretendía suplir mediante un respeto legal o

consuetudinario. A esto responde el nombre alemán del allanamiento,

Hausfriedensbruch: la “ruptura de la paz de la casa.”38

Con esta base fundamental, los legisladores germanos dedujeron que el

allanamiento era una falta de respeto a la morada de las personas, por lo cual no se

debería de llevar a cabo muchos menos legislar el mismo, ya que con esto estarían

violando derechos de las personas.

3.2. Definición

Para un mejor análisis de lo que es la figura jurídica de la inspección y registro tanto

para la legislación y doctrina guatemalteca como internacional, es importante

establecer que en muchas legislaciones y doctrinas la inspección y registro también

38

QuintanoRipolles, Antonio. Tratado de la parte especial del derecho penal. Madrid España. Editorial Revista

de Derecho Privado. Pág. 950.

37

es conocida como allanamiento, por lo cual a continuación se establecerán diversas

definiciones del mismo.

En términos doctrinarios a la inspección y registro se le conoce como allanamiento,

por lo que el tratadista Manuel Ossorio establece lo siguiente al respecto: “en general

y en su acepción forense, allanar quiere decir facilitar, permitir a los ministros de

justicia que entren en alguna iglesia u otro lugar cerrado. En ese sentido constituye

una medida de orden procesal que adoptan los jueces tanto en materia penal (visitas

domiciliarias y pesquisas en lugares cerrados) como en materia civil, laboral,

administrativa; etc. Y que realizan bien sean personalmente, bien encomendándola a

otros funcionarios mediante una orden de allanamiento.”39

En lo que respecta a la definición de allanamiento del tratadista argentino Ossorio, es

clara y concisa al indicar que dicha figura jurídica es la potestad que tiene los

ministros de justicia para entrar a un lugar cerrado, aplicado al caso de Guatemala es

la facultad con la que cuenta el Ministerio Publico, en base a resolución judicial de

orden de allanamiento, donde se le da la potestad a dicha institución a través de sus

fiscales, auxiliares fiscales y peritos poder entrar a un lugar cerrado a realizar las

respectiva búsqueda de prueba o indicios o en dados casos ejercer una captura que

fue girada por autoridad competente.

Así mismo en muchas ocasiones la terminología del allanamiento es mal entendida o

en otras ocasiones no es aplicada como debiera ser por lo cual el tratadista Ossorio

manifiesta lo siguiente al respecto: “En otra acepción aunque en sentido figurado en

entrar a la fuerza en casa ajena y recorrerla contra la voluntad de su dueño definición

jurídicamente muy incorrecta si la casa no fuera recorrida. Este segundo sentido de

la expresión corresponde más a propiedad a la figura delictiva de violación de

39

Ossorio Manuel. Ob. Cit. Pág. 81.

38

domicilio.”40 El tratadista Ossorio indica que en muchas ocasiones el allanamiento se

hace de forma ilegal puesto que se pretende entrar al lugar en base a la fuerza y o

con la autorización de un Juez o tribunal competente, de esta manera todo lo

efectuado dentro de la diligencia de allanamiento quedara sin efectos jurídicos y

legales y las pruebas recuperadas no podrán contar con ningún tipo de valor

probatorio en el desarrollo del proceso penal.

El tratadista Guillermo Cabanellas al definir el allanamiento establece lo siguiente:

“Penetrar, con poder escrito de la autoridad judicial, en un domicilio o local privado,

para realizar en él ciertas diligencias, como detenciones, registros, etc.”41

El tratadista Cabanellas es claro al indicar que una de las principales características

del allanamiento es que este se debe de realizar en base a resolución juridicial,

emitida por un juez competente, con la intención de la búsqueda de indicios

probatorios o detención de una persona en específico.

Así mismo existen diversas posturas en cuanto a la inspección y registro o también

llamada allanamiento desde el punto de vista doctrinario, por lo que la jurista Rosa

María Angosto, al respecto expone lo siguiente: “Entre entrada y registro, considera

que la entrada tiene por objeto la detención y o el aseguramiento del cuerpo del

delito, mientras que el registro sólo comprende la recogida y aseguramiento de

prueba.”42

La jurista en mención divide la figura jurídica del allanamiento en dos partes muy bien

marcadas, estableciendo que el allanamiento tiene dos funciones, en base a lo que

son detenciones y la otra función basándose en la búsqueda de indicios de prueba

que ayudaran con el esclarecimiento del hecho delictivo. De esta manera se llega a

40

Ossorio, Manuel. Ob. Cit. Pág. 81. 41

Cabanellas Guillermo. Ob. Cit. Pág. 166. 42

Angosto Aguado, Rosa María. La diligencia de entrada y registro como acto documentado. Madrid España.

Editorial Aranzadi, S.f. Pág. 14.

39

la conclusión que la figura de allanamiento según la resolución judicial puede tener

como cometido tanto la detención de un individuo, como la recolección de evidencias

que lleve a la detención y esclarecimiento de los hechos delictivos.

Por su parte Gómez Colomer considera que: “Se trata de dos actos en uno, y los

define unitariamente como penetración en un lugar para buscar y recoger fuentes de

investigación y para proceder a la detención; así mismo también mantiene que la

entrada y registro sirve para obtener el conocimiento del delito, medios de prueba y

el hallazgo de personas.”43

La mayoría de autores al establecer una definición propia del allanamiento

establecen que cuenta con dos funciones fundamentales como lo son la búsqueda

de evidencia o indicios que lleven a la averiguación de la comisión de un hecho

delictivo o la captura o aprensión de una persona sindicada de la comisión de un

hecho delictivo.

Como se observa son diferentes las posturas de los diversos tratadistas al momento

de la definición de la figura jurídica del allanamiento, analizando cada una de estas

definiciones y en base a lo anteriormente citado, con respecto a lo que expone el

Código Procesal Penal, Decreto Numero 51-92 del Congreso de la República de

Guatemala, se establece que el allanamiento en Guatemala, es una de las funciones

y atribuciones que le corresponde al ente investigador, en este caso el Ministerio

Público, donde su finalidad es adentrarse en un lugar cerrado, con previa

autorización judicial con la finalidad de la recolección de evidencias, pruebas e

indicios con la finalidad de determinar la comisión de un hecho delictivo, así mismo

también la captura de personas que hayan sido sindicadas de la comisión de un

hecho delictivo, previamente a la orden de captura de un juez competente.

43

Gómez Colomer, Juan Luis. El registro domiciliario por motivos de seguridad ciudadana. Madrid, España.

S.e. 1993. Pág. 18.

40

3.3. Aspectos generales de la inspección y registro

Como base fundamental de la presente investigación jurídica es importante abordar

lo relativo a la inspección y registro, que en muchas ocasiones sirve como medio de

prueba auxiliar en el desarrollo del proceso penal guatemalteco, dicha inspección o

registro también es llamada allanamiento.

En el caso de Guatemala la inspección y registro se encuentra regulada en el Código

Procesal Penal, Decreto Numero 51-92 del Congreso de la República de Guatemala,

donde establece lo relativo la función y el procedimiento de cómo se realiza dicha

inspección lo cual se estará abordando dentro del presente capítulo de la

investigación jurídica.

En lo que respecta a la inspección y registro regulado en el Código Procesal Penal

en mención, la entidad encargada de la realización es el Ministerio Publico, con

apoyo de las fuerzas de seguridad, específicamente se debe de contar con la

presencia de la Policía Nacional Civil, y en ciertas ocasiones que la diligencia de

inspección y registro es de proporciones mayores se solicita el apoyo del Ejército de

Guatemala.

Para efectos de los aspectos generales de la inspección y registro realizado en

Guatemala, el Código Procesal Penal, antes indicado al respecto en el artículo 187

establece lo siguiente:

“Cuando fuere necesario inspeccionar lugares, cosas o personas, porque existen

motivos suficientes para sospechar que se encontrarán vestigios del delito, o se

presuma que en determinado lugar se oculta el imputado o alguna persona evadida,

se procederá a su registro, con autorización judicial. Mediante la inspección se

comprobará el estado de las personas, lugares y cosas, los rastros y otros efectos

41

materiales que hubiere de utilidad para la averiguación del hecho o la

individualización de los partícipes en él. Se levantará acta que describirá

detalladamente lo acontecido y, cuando fuere posible, se recogerán o conservarán

los elementos probatorios útiles. Si el hecho no dejó huellas, no produjo efectos

materiales, desaparecieron o fueron alterados, se describirá el estado actual,

procurando consignar el anterior, el modo, tiempo y causa de su desaparición y

alteración, y los medios de prueba de los cuales se obtuvo ese conocimiento;

análogamente se procederá cuando la persona buscada no se halle en el lugar. Se

pedirá en el momento de la diligencia al propietario o a quien habite el lugar donde se

efectúa, presenciar la inspección o, cuando estuviere ausente, a su encargado y, a

falta de éste, a cualquier persona mayor de edad, prefiriendo a familiares del primero.

El acta será firmada por todos los concurrentes; si alguien no lo hiciere, se expondrá

la razón.”

En lo que respecta a la normativa procesal penal antes citada establece al respecto

de la inspección y registro, que la misma es de suma importancia dentro de la

investigación criminal, ya que esta se efectúa con la finalidad de inspeccionar lugares

donde se presume que existen ciertos indicios o pruebas de la comisión de un hecho

delictivo, en otras ocasiones la inspección y registro su principal función es la de la

localización de la persona que se pretende haya cometido el hecho delictivo, y en

base a pruebas afirmas su culpabilidad, es importante que las autoridades

competentes de la inspección y registro cuenten con una orden judicial, de lo

contrario la misma se quedara sin efectos y todo lo que hayan encontrado como

medio de prueba no tendrá validez, puesto que la diligencia fue de manera anormal y

de forma ilegal.

Como se establece uno de los principales fines de la inspección y registro en la

averiguación de la verdad o del hecho, en base a la recolección de indicios,

evidencias y pruebas, que se puedan encontrar dentro del lugar inspeccionado, la

42

entidad encargada de dicha inspección y registro es el Ministerio Publico, el cual

tendrá la potestad de quedarse en poder cualquier objeto o cosa que se encuentre

dentro del lugar, que según la investigación pueda servir como medio de prueba

dentro del desarrollo del proceso penal en sí.

Así mismo dicha institución queda obligada a levantar un acta de lo que sucedió

durante la diligencia de inspección y registro, la misma que contendrá la fecha y hora

en que se realiza la misma, las personas que se encontraban en el lugar y los

posibles indicios de prueba que fueron encontrados, si en dado caso una de las

personas fuera detenida por participación en el hecho delictivo o por ya tener una

orden de captura a su nombre también tendrá que constar dentro de la acta del

Ministerio Público.

Según lo que establece el Código Procesal Penal, la inspección y registro se llevó a

cabo con la finalidad de la captura de una persona, y la misma no se encuentra en el

lugar donde se está realizando, se procederá únicamente a la recolección de

evidencias que pueda aportar el paradero de la persona que se busca.

Asimismo, es importante conocer lo regulado sobre la diligencia de inspección y

registro de la manera siguiente, para lo anterior el Código Procesal Penal vigente en

Guatemala, estipula en los artículos citados a continuación lo relacionado con la

inspección:

ARTICULO 188. Facultades coercitivas.

Cuando fuere necesario, el funcionario que practique la inspección podrá ordenar

que durante la diligencia no se ausenten las personas que se encuentren en el lugar

o que comparezca cualquier otra. Quienes se opusieren podrán ser compelidos por

la fuerza pública e incurrirán en la responsabilidad prevista para el caso de

incomparecencia injustificada.

43

ARTICULO 189.- Horario.

De ordinario, los registros en lugares cerrados o cercados, aunque fueren de acceso

público, no podrán ser practicados antes de las seis ni después de las dieciocho

horas.

ARTICULO 190.- Allanamiento en dependencia cerrada.

Cuando el registro se deba practicar en las dependencias cerradas de una morada o

de una casa de negocio, o en recinto habitado, se requerirá la orden escrita del juez

ante quien penda el procedimiento o del presidente si se tratare de un tribunal

colegiado. Se exceptúan de lo dispuesto en el párrafo anterior los casos siguientes:

1) Si, por incendio, inundación, terremoto u otro estrago semejante, se hallare

amenazada la vida o la integridad física de quienes habiten el lugar.

2) Cuando se denunciare que personas extrañas han sido vistas mientras se

introducían en un lugar y existan indicios manifiestos de que cometerán un delito.

3) Si se persigue a una persona para su aprehensión, por suponérsele partícipe de

un hecho grave.

4) Cuando voces provenientes de un lugar cerrado anuncien que allí se está

cometiendo un delito o desde él se pida socorro. La resolución por la cual el juez o el

tribunal ordene la entrada y registro de un domicilio o residencia particular será

siempre fundada, explicando los motivos que indican la necesidad del registro.

Los motivos que determinaron el allanamiento sin orden constarán detalladamente

en el acta.

ARTICULO 191.- Contenido de la orden. En la orden se deberá consignar:

1) La autoridad judicial que ordena el allanamiento y la sucinta identificación del

procedimiento en el cual se ordena.

2) La identificación concreta del lugar o lugares que habrán de ser registrados.

3) La autoridad que habrá de practicar el registro y en cuyo favor se extiende la

orden.

4) El motivo del allanamiento y las diligencias a practicar.

44

5) La fecha y la firma.

La orden tendrá una duración máxima de quince días, después de los cuales caduca

la autorización, salvo casos especiales que ameriten su emisión por tiempo

indeterminado, que no podrá exceder de un año.

ARTICULO 192.- Procedimiento.

La orden de allanamiento será notificada en el momento de realizarse a quien habita

el lugar o al encargado, entregándole una copia. Si quien habita la casa se resistiere

al ingreso o nadie respondiere a los llamados, se hará uso de la fuerza pública para

ingresar. Al terminar el registro se cuidará que los lugares queden cerrados y, de no

ser ello posible inmediatamente, se asegurará que otras personas no ingresen en el

lugar, hasta lograr su cierre. Este procedimiento constará en el acta. La medida de

cierre a que se refiere este artículo, no podrá exceder del plazo de quince días, salvo

casos especiales calificados por el juez.

ARTICULO 193.- Lugares públicos. Si se trata de oficinas administrativas o

edificios públicos, de templos o lugares religiosos, de establecimientos militares o

similares, o de lugares de reunión o de recreo, abiertos al público y que no están

destinados a habitación particular, se podrá prescindir de la orden de allanamiento

con el consentimiento expreso y libre de las personas a cuyo cargo estuvieren los

locales. Si ello fuere perjudicial para la investigación, se requerirá el consentimiento

al superior jerárquico en el servicio. Para la entrada y registro en la oficina de una de

las altas autoridades de los Organismos del Estado se necesitará la autorización del

superior jerárquico en el servicio o del presidente de la entidad cuando se trate de

órganos colegiados, respectivamente. En los casos anteriores, de no ser otorgado el

consentimiento o no ser posible recabarlo, se requerirá la orden de allanamiento.

Quien prestó el consentimiento será invitado a presenciar el registro.

45

Siendo lo anterior, la base legal en la cual recae la diligencia de inspección y registro

y por ende la autorización judicial mediante la orden de allanamiento, resulta

importante mencionar que se desarrolla iniciando con la autorización judicial y sus

especificidades, luego se ingresa en el domicilio para inspeccionar y posteriormente

para registrar la diligencia y obtener indicios o vestigios de la existencia de un acto

ilícito.

La doctrina no es unánime al respecto, así Gimeno Sendra distingue entre entrada y

registro, considera que: “La entrada tiene por objeto la detención y o el

aseguramiento del cuerpo del delito, mientras que el registro sólo comprende la

recogida y aseguramiento de prueba, en el mismo sentido se pronuncia Franco Arias.

Por su parte Gómez Colomer considera que: “Se trata de "dos actos en uno", y los

define unitariamente como penetración en un lugar para buscar y recoger fuentes de

investigación y para proceder a la detención.”44

Miguel Fenech Navarro mantiene que: “La entrada y registro sirve para obtener el

conocimiento del delito, medios de prueba y el hallazgo de personas. No hay

unanimidad en la doctrina procesalista sobre su naturaleza jurídica.”45

Las distintas opciones se pueden reunir en dos posiciones doctrinales: “La de

quienes consideran que la entrada y registro es un acto o medida cautelar

(Aragoneses Alonso, Fenech Navarro, Lorca Navarrete) y la de los que entienden

que es un actode investigación que compromete un derecho fundamental (Gimeno

Sendra, Ortells Ramos, Prieto Castro, Hinojosa).”46

44

Gómez Colomer, Juan Luis. El registro domiciliario por motivos de seguridad ciudadana. Comentarios a la

Sentencia del Tribunal Constitucional de 18 de noviembre de 1993. Madrid, España, (s.e.), 1993. 45

Fenech Navarro, Miguel. Derecho procesal penal. España: Editorial Bosch,1980. Pág. 110. 46

Hinojosa Segovia. Rafael. La diligencia de entrada y registro en lugarcerrado en el proceso penal. España:

Editorial Derechos Reunidos. 1996. Pág. 215.

46

Siguiendo a Ortells Ramos: “En la entrada y registro no concurren los requisitos de

instrumentalidad ni los presupuestos de las medidas cautelares, y la finalidad de la

misma no es asegurar que los objetos desaparezcan o se alteren, sino su finalidad

es ponerlos a disposición del proceso.”47

Según Antonio Robles Acera: “El registro domiciliario es un acto jurídico procesal,

típicamente de instrucción, ya que en él concurren los requisitos y características del

acto jurídico y resulta evidente que su eficacia y repercusión se proyectan al proceso

penal. Es un acto procesal del juez, aunque pueda llevarlo a efecto otra autoridad por

su delegación.”48

Diversas son las posturas mantenidas por diversos autores que consideran la

entrada y registro como prueba documental. Tal postura es rechazada por Robles

Acera argumentando que: “El acta levantada en la entrada y registro es una

consecuencia de la facultad de documentación, sin que ello haga posible confundir la

documentación de un acto procesal con la naturaleza de dicho acto.”49

Es el procedimiento ordenado por un juez mediante el cual se autoriza a la policía u

otras fuerzas de seguridad a ingresar a una vivienda, un local, una oficina o edificio

público o privado, porque existen motivos para creer que allí podría haber personas o

cosas relacionadas con un delito.50

Continuando, con aspectos doctrinarios, resulta importante conocer lo siguiente:

El autor Leoncio Rodríguez indica: “El allanamiento no puede decretarse para

practicar diligencias varias o inciertas, ni para probar suerte, ya que la diligencia debe

justificarse previamente de lo contrario caerá en ilicitud de la prueba y hasta en

47

Ortells Ramos, Manuel. Introducción al Derecho Procesal. España: Editorial Aranzadi. 2009. Pág. 274. 48

Robles Acera, Antonio. El Secretario Judicial del Siglo XXI. España: Editorial Aranzadi. 1998. Pág. 241. 49

Ibid. Pág. 245. 50

Dirección General de Acceso a la Justicia. Pensamiento penal. Argentina: Ministerio Público. 2014. Pág. 4.

47

violación de normas del Código penal como es el caso del tipo penal de violación de

domicilio. En el derecho continental europeo este principio se asimiló bajo el

concepto de prohibiciones de valoración probatoria; y recibe influencia de la “regla de

exclusión” (exclusionary rule) del derecho anglosajón, tendencia que es recibida en

las legislaciones latinoamericanas, desde el Código Procesal Penal Tipo” en el

concepto de prueba ilícita. Ahora bien, parece haber sido en los Estados Unidos de

Norteamérica, cuando la Corte Suprema de Justicia de esa Nación, desde 1914, en

precedente sentado por el caso: “Weeks vs. United Estate”, mantiene el criterio de la

in admisibilidad de la prueba de cargo proveniente de registros y secuestros

ilegítimos practicados por funcionarios federales, bajo el concepto de que esa

exclusión posee efectos disuasorios de abusos y arbitrariedades policiales. Bajo esta

orientación, en 1961, y a raíz del caso: “Mapp vs. Ohio” la regla se extendió a los

procesos estatales, y se agregó al concepto consideraciones éticas acerca de la

necesidad de preservar “El imperativo de integridad judicial.”51

Uno de los principios probatorios que más obstáculos ha tenido en su proceso de

concreción ha sido, precisamente, el principio de prueba ilícita, no obstante, su

aceptación se ha generalizado, aunque con variantes en cuanto a sus efectos.

Por su parte, el autor Jairo Parra expone: “Es en el sistema Norteamericano,

entonces, en donde que tuvo su origen la regla de exclusión, la misma se extendió

hasta conformar la “doctrina del fruto del árbol envenenado” (“fruit of

thepoisonoustree doctrine”) o “efectos reflejos de la prueba ilícita, que si bien tiene

antecedente directo en 1920, según se deriva del caso: “silverthorneLumber C.O. vs.

UnitedState”, la expresión, en propiedad, fue utilizada por primera vez por la Corte

Suprema de los Estados Unidos de Norteamérica en 1939, en el fallo del caso:

“Nardone vs. UnitedState”, con el cual fijó el criterio de que no solo corresponde la

exclusión de la prueba lograda (intercepciones de conversaciones telefónicas sin

51

Ibid. Pág. 111.

48

autorización judicial)sino, también, de la conseguida sobre la base de las

informaciones extraídas de esa prueba.”52

Devis Echandía expresa: “Una diligencia procesal, practicada por un funcionario

judicial, con el objeto de obtener argumentos de prueba para la formación de su

convicción, mediante el examen y la observación con sus propios sentidos, de

hechos ocurridos durante la diligencia o antes pero que subsisten o de rastros o

huellas de hechos pasados, y en ocasiones de su reconstrucción, asi como la posible

delegación a otro funcionario para que revisar de forma meticulosa a una persona o

lugar para obtener indicios de un hecho ilícito.”53

Es un operativo que se encargan de realizar el Ministerio Público, que están

adecuadas y especializadas para esto, armados con un equipo especial en caso de

ser un allanamiento que implique la violencia por delincuentes o zonas de muy alta

peligrosidad.

Dicha acción debe de venir con una orden judicial, en forma escrita con un

fundamento específico y con una determinación, ya sea para un simple domicilio de

búsqueda y rastreo como para un complejo operativo de persecución y

enfrentamiento.

La palabra “allanamiento” también se puede referir, aunque no se debe confundir de

lo legal y jurídico, al delito de violación a la propiedad privada, entrar a un domicilio

de manera ilegal, sin el consentimiento de los dueños, siendo un caso de robo con

allanamiento de morada es el robo más habitual en estos casos.

52

Parra Quijano, Jairo. Manual de Derecho Probatorio. 11va. Edición; Bogotá(Colombia):Ediciones Librería

del Profesional, 2001. Pág. 23.

53

Davis Echandía, Hernando. Teoría General del Proceso. España: Editorial Universidad. 2002. Pág. 341.

49

El allanamiento policial en algunos casos puede ser realizado sin ninguna orden

judicial, por motivos urgentes, como si hay personas en peligro o en emergencias de

vida o muerte, como en casos de pedir auxilio y socorros, si hay personas

merodeando por zonas restringidas con intenciones claras de cometer un delito, si en

alguna residencia se escuchan alborotos, peleas, gritos o disparos de manera que

atienden un llamado de acto fuera de lo normal sobre las personas que vivan allí o

por una persecución repentina y el sujeto entre en un establecimiento para su

resguardo.

Este procedimiento es un acto legal y si por alguna razón la dirección y el nombre de

la persona son correctos en la orden que le dictan dicha orden de registro o captura

no está o no vive allí, de igual forma se le tiene que dar el paso para seguir con el

procedimiento.

Continuando con el aspecto doctrinario, el tratadista Guillermo Cabanellas expone:

“El allanamiento es, penetrar con poder escrito de la autoridad judicial, en un

domicilio o local privado, para realizar en él ciertas diligencias como registros e

inspecciones. Por lo tanto, es autorizar a los funcionarios de la justicia para que

puedan penetrar en un domicilio particular u otro lugar cerrado, para efectuar,

diligencias siendo la autorización suele extenderla un juez en un auto denominado

orden de allanamiento, en caso de flagrante delito y en las excepciones de la

inviolabilidad del domicilio no se requiere permiso escrito.”54El autor en mención,

orienta la diligencia previa autorización de una autoridad jurisdiccional, con el objeto

de respaldar la diligencia y que con ella se pueda obtener elementos de gran

importancia para sustentar tanto la investigación como un proceso penal ante la

existencia de un hecho delictivo.

54

Cabanellas Guillermo.Diccionario de Derecho Usual. Buenos Aires: Editorial Heliasta. 1977. Pág. 166.

50

Por su parte, Manuel Ossorio aporta lo siguiente:“inicialmente en la acepción forense

quiere decir, facilitar o permitir a las autoridades de justicia que entren en algún lugar

cerrado, siendo una medida de orden procesal que adoptan los jueces autorizando

mediante orden de allanamiento para entrar por la fuerza en casa ajena y recorrerla

contra la voluntad del dueño o con dicha autorización inspeccionar y registrar la

misma.”55

Como parte de la diligencia del allanamiento, resulta determinante hacer referencia a

dos acciones concretas que complementan dicha situación, siendo esta la inspección

y registro, para el efecto se expone lo siguiente:

Al hablar de inspección, el tratadista Guillermo Cabanellas lo define como: “Examen,

revista o reconocimiento minucioso de un lugar. Es examinar, reconocer directa y

cuidadosamente una cosa.” 56

De acuerdo con la Enciclopedia jurídica Omeba la inspección es: “un medio de

prueba por percepción, consistente en que el magistrado o Juez examina, por si

mismo o acompañado de peritos las personas, cosas o situaciones de hecho que

constituyen objeto de prueba en un juicio.”57

Para Manuel Arrieta Gallegos, la inspección “Consiste en el examen que hace el

Juez por si mismo, y en ocasiones con asistencia de los interesados y peritos o

testigos, de lugar o de una cosa, para hacer constar en acta o diligencia los

resultados de sus observaciones técnicas o personales, asi como la actividad

realizada por un ente investigador para la obtención de indicios en domicilios.”58

55

Ossorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales. Buenos Aires: Editorial Heliasta.

2000. Pág. 80. 56

Cabanellas, Guillermo. Diccionario de Derecho Usual. Buenos Aires: Editorial Heliasta. 1977. Pág. 398. 57

Enciclopedia Jurídica Omeba. Argentina: Editorial Omeba Argentina, 1990. Pág. 579.

58 Arrieta Gallegos. Manuel. El proceso penal en primera instancia. El Salvador: Editorial Jurídica

Salvadoreña. 1994. Pág. 29.

51

Lo antes mencionado por los autores citados, determina que la inspección es la

acción que realiza una autoridad a una persona o lugar, con el objeto de obtener

algún indicio razonable de la existencia de un hecho delictivo, así como la

autorización para limitar un derecho fundamental por una situación de beneficio

colectivo como lo es el minimizar el índice de criminalidad y efectivizar la actuación

del sector justicia y de los órganos jurisdiccionales.

Por otra parte, dentro de la diligencia objeto de análisis se realiza un registro, tanto

de acción como de control, es decir, se examinan los lugares o personas y se realiza

un control de lo que se realizó, para el efecto se menciona lo siguiente:

El Diccionario de la Lengua Española lo define como: “Acción de mirar, revisar y

examinar un cosa, persona o lugar para encontrar lo oculto.”

Guillermo Cabanellas expone: “Acción o efecto de registrar de forma minuciosa.

Investigación que se realiza en un sitio o persona para saber o encontrar algo.”

Registro domiciliario Cabanellas indica: “Es el que la autoridad competente puede

realizar para la investigación de alguna denuncia o acusación, o ante sospechas

fundadas en hechos anormales cuyo conocimiento o remedio es de interés general, o

para socorrer a quien sea víctima de delito o desgracia.”59

Por su parte, Manuel Ossorio expone: “Es el que se efectúa, con fines de seguridad o

al servicio de la justicia, en la morada de alguna persona, cuando rigen las garantías

constitucionales, exige previo mandamiento o autorización judicial, a menos de

entrada permitida por el dueño.”60

59

Ibid. Pág. 518 60

Ossorio Manuel, Ob. Cit. Pág. 785

52

Con base en lo antes citado, resulta de importancia el establecer que el registro es

otra acción realizada en la diligencia de autoridad competente, derivado que permite

observar de forma meticulosa, buscar y escudriñar en un lugar y llevar un control de

lo actuado, captando la mayor cantidad de elementos físicos para la presentación

ante los órganos jurisdiccionales.

El Código Procesal Penal estipula el secuestro en los siguientes artículos:

Artículo 198.- Entrega de cosas y secuestro. Las cosas y documentos

relacionados con el delito o que pudieran ser de importancia para la investigación y

los sujetos a comiso serán depositados y conservados del mejor modo posible.

Quien los tuviera en su poder estará obligado a presentarlos y entregarlos a la

autoridad requirente. Si no son entregados voluntariamente, se dispondrá su

secuestro.

Artículo 199.- Cosas no sometidas a secuestro. No estarán sujetas al secuestro:

1) Las comunicaciones escritas entre el imputado y las personas que puedan

abstenerse de declarar como testigos por razón de parentesco o secreto profesional.

2) Las notas que hubieren tomado los nombrados anteriormente sobre

comunicaciones confiadas por el imputado sobre cualquier circunstancia. La

limitación sólo regirá cuando las comunicaciones o cosas estén en poder de las

personas autorizadas en los artículos anteriores.

ARTÍCULO 200.- Orden de secuestro. La orden de secuestro será expedida por el

juez ante quien penda el procedimiento o por el presidente, si se trataré de un

tribunal colegiado.

En caso de peligro por la demora, también podrá ordenar el secuestro el Ministerio

Público, pero deberá solicitar la autorización judicial inmediatamente, consignando

53

las cosas o documentos ante el tribunal competente. Las cosas o documentos serán

devueltos, si el tribunal no autoriza su secuestro.

Artículo 201. (Procedimiento). Regirán para el secuestro, en lo que fueren

aplicables, las reglas previstas para el registro. Los efectos secuestrados serán

inventariados y puestos bajo segura custodia, a disposición del tribunal

correspondiente, en el Almacén Judicial, según la reglamentación que dicte la Corte

Suprema de Justicia. Las armas, instrumentos y objetos del delito, que hubieren

caído en comiso, si fueren de lícito comercio serán rematados o vendidos, según la

reglamentación respectiva. Si fueren de ilícito comercio, se procederá a enviar las

armas al Ministerio de la Defensa, a incinerar los objetos cuya naturaleza lo permita y

a destruir los restantes; en todos los casos se dejará constancia del destino de los

objetos. No obstante lo anterior, la Corte Suprema de Justicia podrá acordar el

destino de los bienes que puedan ser utilizados en cualquiera de sus dependencias o

en centros de asistencia social. Los valores obtenidos, por virtud del remate o venta,

ingresarán como fondos privativos del Organismo Judicial.

Artículo 202. (Devolución). Las cosas y documentos secuestrados que no estén

sometidos a comiso, restitución o embargo serán devueltos, tan pronto como sea

necesario, al tenedor legítimo o a la persona de cuyo poder se obtuvieron. La

devolución podrá ordenarse provisionalmente, como depósito e imponerse al

poseedor la obligación de exhibirlos. Si existiera duda acerca de la tenencia,

posesión o dominio sobre una cosa o documento, para entregarlo en depósito o

devolverlo se instruirá un incidente separado, aplicándose las reglas respectivas de

la Ley del Organismo Judicial.

Artículo 203. (Secuestro de correspondencia). Cuando sea de utilidad para la

averiguación, se podrá ordenar la interceptación y el secuestro de la correspondencia

postal, telegráfica o teletipográfica y los envíos dirigidos al imputado o remitidos por

54

él, aunque sea bajo un nombre supuesto, o de los que se sospeche que proceden

del imputado o son destinados a él. La orden será expedida por el juez ante quien

penda el procedimiento o por el presidente, si se tratare de un tribunal colegiado. La

decisión será fundada y firme. En caso de flagrancia, el Ministerio Público podrá

expedir la orden, pero deberá proceder según se indica para el caso de secuestro. La

correspondencia o envío no les será entregada a los interesados, sino al tribunal

competente. Si dentro de tres días la orden no es ratificada por el tribunal, cesará la

interceptación y el secuestro y las piezas serán libradas a quien corresponda.

El maestro Fábrega hace suya la definición de Guasp dice que el secuestro

“Constituye una figura procesal específica que se desenvuelve mediante una petición

de parte, una concesión o denegación interina por el juez, una constitución de

depósito judicial, como se hace cuando se trata de un bien y una posible oposición

del deudor, si tiene alguna reclamación que formular de su adversario.”61

Concretamente el objeto del allanamiento es encontrar indicios o evidencias que

puedan servir de prueba para el juicio. Recordando que la transformación de un

elemento material de prueba se traduce en un vestigio encontrado en un lugar o

escena del crimen, en la recolección se convierte en indicio, luego dentro de la

investigación es elemento de convicción que de forma preliminar se le presenta al

juez penal, luego se convierte en evidencia dentro del proceso penal y se valora al

final como prueba para la consolidación dentro del proceso y la sentencia respectiva.

En la doctrina colombiana, Rodríguez García sostiene que el registro domiciliario es

el que la autoridad competente puede realizar para la investigación de alguna

denuncia o acusación, o ante sospechas fundadas en hechos anormales cuyo

61

Fábrega, Jorge. Estudios Procesales. Panamá: Editora Jurídica Panameña. 1990, Pág. 602

55

conocimiento le corresponde, o para socorrer a quien sea víctima del delito o de

desgracia.”62

Según Clariá Olmedo, “Es un acto de coerción real limitativo de una garantía

constitucional, consistente en el franqueamiento compulsivo de un lugar cerrado en

contra de la voluntad de quien está protegido por esa garantía, cumplido por una

autoridad judicial con fines procesales, y legitimado solamente cuando se han

satisfecho las formalidades impuestas por la ley ritual0.”63

Es la inspección o registro domiciliario ordenado por un Juez por decreto o resolución

-ambos fundados-, practicado por el Juez o por funcionarios judiciales -fiscal- o

policiales a los que delegue el cumplimiento del mismo, empleando la fuerza pública

si fuere necesario.

Es muy importante tener presente que tanto el pedido de orden de allanamiento

como el decreto o resolución que la ordena deben estar debidamente fundados; el

allanamiento implica conculcar la garantía constitucional de inviolabilidad del

domicilio, por ello es menester que haya motivos trascendentes, para dejar dicha

garantía sin efecto. Discute la doctrina si se afecta el derecho a la intimidad o el

derecho a la privacidad, entendemos que se afecta el derecho a la privacidad

Jorge Vázquez Rossi expone:

“El objeto del allanamiento es la cautela de pruebas y/o la detención de una o

más personas; forma parte de la investigación preliminar.

La investigación preliminar debe ser netamente objetiva, a fin de no desfigurar

el objetivo principal de todo sumario, que se traduce en la recomposición de

un acontecimiento histórico, de carácter fiel a la verdad.

62

RodriguezGarcia, Leoncio. Ob. Cit, Pág. 155 63

Clariá Olmedo, Jorge. Tratado de Derecho Procesal Penal, Buenos Aires: Editorial Ediar. 1962.Pág. 416.

56

El objetivo fundamental durante toda la investigación, incluido el allanamiento,

es la correcta cautela de la prueba, es decir colectarla respetando las

garantías constitucionales.

Las garantías constitucionales imponen los límites al principio de la libertad

probatoria.

Si bien todo objeto de prueba puede ser probado y por cualquier medio, de las

garantías individuales se derivan las limitaciones para la adquisición del

conocimiento del hecho que motiva el proceso.

En consecuencia, todo elemento de convicción que se incorpore al proceso

debe respetar las normas constitucionales y procesales para su obtención y

producción. De esta premisa se desprende la regla de la exclusión probatoria,

según la cual debe ser excluido del proceso penal todo elemento de prueba

que se haya obtenido o incorporado al proceso en violación de una garantía

constitucional o de las formas procesales dispuestas para su producción; y por

supuesto no puede ser valorado a fin de sentenciar.”64

Elementos necesarios según la doctrina en la diligencia de allanamiento:

1. “La verificación de la existencia de armas y su secuestro.

2. La verificación de la existencia de elementos sustraídos y su secuestro.

3. La verificación de la existencia de documentos y su secuestro.

4. La verificación de la existencia de rastros relacionados con el delito y su

secuestro.

5. La verificación de la existencia de un lugar y su inspección.

6. La verificación de la presencia de una persona relacionada con el hecho y su

arresto o detención. Arresto si fuera un testigo remiso y detención si se tratase

del imputado prófugo.”65

64

Vázquez Rossi, Jorge.Derecho Procesal Penal. Argentina: EditorialRubinzalCulzoni. 1997. Pág. 315. 65

Prunotto Laborde, Adolfo.Manual Teórico-Práctico Policial.Argentina: Editorial Zeus. 2000.Pág. 509.

57

“…El allanamiento o registro domiciliario (el legislador parece usar indistintamente

ambos términos) es una búsqueda material dentro de un ámbito domiciliario

constitucionalmente protegido…, que persigue el hallazgo de cosas pertinentes al

delito o aun de la propia víctima de éste, o la detención del imputado, de una persona

prófuga o sospechosa de criminalidad, para su incautación (secuestro o captura),

liberación o conservación con fines procesales…”66

Sin embargo, previamente, deben existir motivos suficientes como para presumir que

en el lugar a registrarse se podrían llegar a encontrar los objetos, o bien los sujetos,

a que se hiciera mención precedentemente (ya fuera cosas vinculadas a la

investigación del delito, la víctima o algún imputado a quien deba detenerse). Estos

motivos deberán ser explicados por el juez al disponerse el registro, en un auto

fundado (mediante el cual se podrá remitir a otra pieza procesal

El concepto comprende no sólo el utilizado accidentalmente para albergar la

persona, las cosas o la familia, sino también el habitado con un propósito de

continuidad más o menos prolongado, mientras que dependencias cerradas, serán

aquellos espacios de tales características que complementan sin interrupción

material el lugar habitado, tales como los jardines, balcones, etc., cuando existe

conexión interna con el recinto de la morada.

Para este sector, del cual participa el autor Sagues, expone: “Si existe

consentimiento para ingresar a un domicilio, no se verificará en rigor de verdad un

allanamiento, que se dará únicamente en el supuesto en que haya oposición del

particular.”67

66

Navarro, Guillermo y Daray, Roberto. Código Procesal Penal de la Nación. Análisis doctrinal y

jurisprudencial. Argentina: Editorial Hammurabi. 2008. Pág. 603. 67

Sagües, Néstor Pedro.Elementos de Derechos Constitucional. Buenos Aires: Editorial Astrea, 1999. Pág. 394.

58

“La razón por la cual el domicilio está especialmente protegido, es porque el mismo

constituye el ámbito donde los individuos por definición, tenemos la mayor

expectativa de intimidad y privacidad. Pero si es el titular del domicilio el que, con su

conducta, está evidenciando una renuncia a esa expectativa de privacidad, entonces

parece razonable que desaparezca la tutela constitucional, que se basa justamente

en ese presupuesto.”68

Carlos Cuestas expone: “El allanamiento es el acto por el cual los jueces o

funcionarios de instrucción y en algunos casos la autoridad administrativa pueden

ingresar a un edificio, domicilio particular u otros lugares, previo el cumplimiento de

ciertas formalidades legales, para realizar en ellos diligencias necesarias para los

fines del proceso penal. Entre estas diligencias pueden mencionarse la búsqueda de

personas imputadas, indiciadas o evadidas, o de cosas, huellas o instrumentos

relacionados con el delito”.69

Por lo tanto, nadie puede ingresar en el domicilio de una persona ni realizar

inspecciones o registros sin la autorización de la persona que lo habita o sin orden

judicial, en los casos y forma que establece la ley. Ir contra esta disposición significa

una flagrante violación al domicilio. La inviolabilidad de domicilio que se protege

consiste en la prohibición de violar o profanar el domicilio de un ciudadano

ecuatoriano a no ser que la ley penal permita realizar un allanamiento.

68

Carrió, Alejandro.Garantías Constitucionales en el Proceso Penal. Buenos Aires: Editorial Hammurabi.

2006.Pág. 421. 69

Cuestas, Carlos. Derecho Procesal Penal. Panamá: Colecciones Judiciales. 2000. Pág. 14.

59

CAPÍTULO IV

ANÁLISIS DE LA NECESIDAD DE AMPLIAR EL HORARIO PARA REALIZAR

ALLANAMIENTO EN GUATEMALA

4.1. La persecución penal

La persecución penal corresponde al Ministerio Público, quien tiene el ejercicio de la

acción penal pública con el objeto que determine, por medio del diligenciamiento de

los respectivos elementos de prueba, si concurre un hecho ilícito, las circunstancias

en que pudo ser cometido y la posible participación del sindicado, y requerirá al juez

contralor de la investigación la citación del denunciado, con el objeto de que éste

presente su declaración respecto a los hechos que se le imputan, y ejerza su

derecho de defensa, tanto material como técnica, ésta última con la asistencia del

abogado de su confianza; sin embargo, si durante el transcurso de la investigación,

al incorporarse los elementos de convicción, el Ministerio Pública determina la

concurrencia de otros hechos ilícitos, podrá requerir al juez, de la causa la citación

del imputado con el objeto que amplíe su declaración, en atención a los mismos y

éste pueda ejercer los derechos que le confiere la Carta Magna y las disposiciones

adjetivas penales, con lo cual se garantiza su derecho de defensa, así como el

principio jurídico del debido proceso.

En cuanto a la persecución penal, es importante desarrollarla dentro de la presente

investigación jurídica, puesto que la misma es parte de la inspección y registro o en

su caso allanamiento, puesto que se persigue un hecho delictivo punible, o la captura

de la persona que realizo el hecho delictivo por lo cual juega un papel importante

dentro de del desarrollo de la persecución penal.

Después que el Ministerio Publico haya realizado la investigación criminal, también

por mandato constitucional se encuentra obligado a llevar a cabo la persecución

60

penal de todos los hechos delictivos que se cometan dentro del territorio nacional ya

sea por guatemaltecos o por extranjeros todo esto queda a disposición del ente

investigador propiamente dentro de la persecución. La persecución penal es la

acción que por mandato legal corresponde al Ministerio Público para poder perseguir

casi todos los delitos con excepción de los perseguibles a instancia de parte o cuya

persecución esté condicionada a autorización estatal.

El Ministerio Público debe promover la investigación penal a efecto de evitar que se

produzcan consecuencias ulteriores. “Por lo que es obligación del Ministerio Público

extender su investigación tanto a circunstancias de cargo y descargo.”70

En cuanto a las funciones de investigación que realiza el Ministerio Público, las

mismas han de ser de carácter objetivo, entendiéndose para ello, que ha de realizar

requerimientos y solicitudes aun a favor del imputado, es de ello que se parte para no

deducir que es una institución con carácter inquisitivo, pues lo correcto es entender

que es una institución que dirige la investigación y a consecuencia de ello promueve

la acción penal.

La persecución penal, es una atribución otorgada al Ministerio Público en calidad de

órgano auxiliar de la administración de justicia y que consiste en realizar una serie de

actividades bajo control jurisdiccional desde que tenga conocimiento de un hecho

delictivo o con apariencia delictiva, que tenderá al seguimiento de la persona del

perseguido y a la reunión de los elementos probatorios indispensables para

fundamentar una acusación sobre la cual deba basarse indefectiblemente el

desarrollo del juicio, y a evitar las consecuencias ulteriores del delito. Es en

consecuencia el ejercicio de la acción penal.

70

Matta Consuegra, Daniel. Apuntes de derecho procesal penal I. Guatemala: Editorial Croken. 2012. Pág. 11.

61

4.1.1. Desde una perspectiva doctrinaria, la persecución penal se ha percibido

de la manera siguiente:

“La persecución penal es la acción que desarrolla el Ministerio Público como ente

investigador del Estado, para perseguir a la persona que ha participado en la

comisión de un hecho delictivo de acción pública, aportando los medios de

investigación y la prueba correspondiente para llevarlo a juicio penal para buscar una

condena por el ilícito cometido.”71

4.1.2. Características fundamentales de la investigación

Para que el Ministerio Público pueda ejercer una correcta persecución penal es

necesario que esta cuente con las características fundamentales de toda

investigación las cuales se describirán brevemente a continuación:

a) Pública

En primera instancia la persecución penal se adecúa al delito cometido, pudiendo ser

de acción pública, acción privada, acción pública dependiente de instancia particular

y acción pública dependiente de autorización estatal.

b) Objetiva

La persecución penal es objetiva, en virtud de que en todas las actividades que

desarrolla el Ministerio Público por medio de sus fiscales en la investigación de un

hecho delictivo, adecúa sus actos a un criterio objetivo, con la figura jurídica del

allanamiento dicha investigación cuenta con un objetivo en específico que es la

recolección de indicios y pruebas, así como la captura de una persona sindicada de

la comisión de un hecho delictivo propiamente, el Ministerio Público tiene como

misión fundamental la correcta aplicación de la ley, debiendo formular sus

71

Escobar Cárdenas, Fredy. El Derecho Procesal Penal en Guatemala. Guatemala: Editorial magna terra. 2011.

Pág. 272.

62

requerimientos y solicitudes conforme criterio objetivo, aún a favor del imputado.

(Artículo 108 del Código Procesal Penal).

a) Única

La persecución penal es única, en virtud de que por la comisión de un hecho delictivo

nadie puede ser perseguido más de una vez por el mismo hecho. Esta disposición

está contenida en el Artículo 17 del Código Procesal Penal, al establecer la

mencionada disposición que nadie debe ser perseguido penalmente más de una vez

por el mismo hecho y únicamente establece que se puede dar una nueva

persecución penal, cuando la primera fue intentada ante un tribunal incompetente,

cuando la persecución proviene de defectos de promoción; o cuando un mismo

hecho debe ser juzgado por tribunales o procedimientos diferentes, que no pueden

ser unificados.

b) Continua

La persecución penal de conformidad con la Ley Adjetiva Penal, no puede

suspenderse por ningún motivo, salvo los casos expresamente establecidos en la

ley, esto significa que iniciada la acción penal, el fiscal designado para la

investigación de un hecho delictivo, no puede suspender, interrumpir o hacer cesar la

investigación sin incurrir en responsabilidad personal y es considerada como una

falta grave, de acuerdo a lo estipulado en el Artículo 285 y 290 del Código Procesal

Penal.

c) Obligatoria

Se dice que la persecución penal es obligatoria en virtud que de conformidad con la

Constitución Política de la República, en el Artículo 251 establece que el Jefe del

Ministerio Público será el Fiscal General y le corresponde el ejercicio de la acción

penal pública, disposición que esta complementada por lo dispuesto en el Artículo

107 del Código Procesal Penal, al establecer que el ejercicio de la persecución penal

63

corresponde al Ministerio Público como órgano auxiliar de la administración de

justicia.

d) Oficial

Se dice que la persecución penal es oficial, en virtud de que el Estado en el ejercicio

de su soberanía, es el que tiene la potestad y obligación de perseguir oficialmente

todos los hechos ilícitos penales que se cometan en el territorio nacional y que sean

de acción pública, acción pública dependiente de instancia particular, persecución

que realiza por medio del Ministerio Público; a excepción de los delitos de acción

privada.

Son diversas las características con las que cuenta la persecución penal estratégica,

basada en el proceso penal guatemalteco, con la finalidad de que esta se realice de

manera pronta, eficaz y cumplida, como parte de la persecución penal hacia un

imputado, se encuentra en muchas ocasiones inmerso la figura jurídica de la

inspección y registro o allanamiento, puesto que se busca la ubicación de la persona

que se le imputa la comisión de un hecho delictivo, así como la búsqueda de pruebas

para que la persecución penal se realice de forma efectiva.

4.2. El Ministerio Público

El Ministerio Publico, como entidad encargada de la investigación criminal y la

persecución penal, como se ha venido estableciendo a lo largo de la presente

investigación jurídica, dichas funciones se le asignan por mandato constitucional,

entre los medios que utiliza el Ministerio Publico, para la recolección de evidencias o

ejecutar órdenes de captura se encuentra el allanamiento, por medio de esta se

pretende que la investigación criminal y la persecución penal se lleve a cabo con

efectividad.

64

4.2.1. Antecedentes históricos del Ministerio Público

En el caso de Guatemala la figura jurídica del Ministerio Público también ha

evolucionado considerablemente, puesto que los primeros indicios de la institución

en Guatemala datan de tiempo atrás, por tal razón es importante establecer lo

siguiente: “En Guatemala, según los antecedentes históricos legislativos del

Ministerio Público, nació como una dependencia directa del poder ejecutivo, adscrita

al Ministerio de Gobernación. Sus atribuciones se regulan por primera vez, mediante

el Decreto Legislativo 1618 de fecha 8 de junio de 1929. En esta Ley se le concibió

como una institución encargada de auxiliar la Administración de Justicia, representar

en juicios los intereses de la Nación y del Estado, y en particular los de la hacienda

pública.”72

4.2.2. Conceptos doctrinarios

El autor José Luis Pineda Quiroa expone: “El nombre Ministerio Público, es una

expresión consagrada por la doctrina y la legislación, por lo que en atención a ello,

debemos determinar su razón de ser y el ámbito de su actuación”. El Ministerio

Público, representa intereses generales y según sea la personificación de esos

intereses generales, así será el tipo de Ministerio Público que se obtenga. De esa

cuenta, para unos, la personificación es la sociedad; para otros, el poder Ejecutivo y,

por último, se dice que personifica a la ley. Se sabe que el Ministerio Público

personifica a la sociedad, únicamente por ser el reflejo de ella, pero nunca por la

expresión de los anhelos de la misma.”73

Oscar Alfredo PorojSubuyuj al respecto de la institución del Ministerio Publico,

establece lo siguiente: “Es el órgano del Estado que tiene asignadas

72

Nájera Farfán, Mario Efraín. Derecho procesal civil. Guatemala: Editorial Eros. 1970. Pág. 224. 73

Pineda Quiroa, José Luis.Historia del Ministerio Público. Guatemala: Editorial Fenix. Guatemala. 2000. Pág.

18.

65

constitucionalmente las funciones de promover la acción de la justicia en defensa de

la legalidad, de los derechos de los ciudadanos y del interés público tutelado por la

ley, de oficio o a petición de los interesados, asi como velar por la independencia de

los tribunales y procurar ante estos la satisfacción del interés social, tales funciones

se ejercen por medio de órganos propios, conforme a los principios de la unidad de

actuación y dependencia jerárquica y con sujeción en todo caso a los de legalidad e

imparcialidad.”74

Como lo establece el jurista guatemalteco antes en mención una de las principales

funciones del Ministerio Publico en Guatemala, según su criterio es la defensa de la

justicia, por lo cual dicha institución debe de emanar legalidad en todos los casos de

corrupción que se presenten y que quebranten alguna ley plenamente establecida

con anterioridad, así mismo el Estado de Guatemala a la institución para que realice

sus labores con eficacia le da dependencia total volviéndose una institución

autónoma y con miras de apoyo a la justicia guatemalteca principalmente en

cuestiones judiciales, es importante establecer que dicho ente también servirá de

apoyo a las instituciones encargadas del sector justicia en Guatemala.

De la misma manera el tratadista Juan Arango al abordar la temática del Ministerio

Público propiamente establece lo siguiente al respecto: “El Ministerio Público es una

institución auxiliar de la administración pública y de los tribunales, con funciones

autónomas de rango constitucional, cuyo fin principal es velar por el estricto

cumplimiento de las leyes del país y ejercer la representación del Estado. Su

organización y funcionamiento se regirán por su Ley orgánica. Además, es parte del

proceso penal y titular de la acción penal pública. Es una institución consagrada al

ejercicio y promoción de la acción penal pública, es decir, pone en funcionamiento la

74

PorojSubuyuj, Oscar Alfredo. Proceso penal guatemalteco. Generalidades, etapa preparatoria, etapa

intermedia y su vía recursiva. Guatemala: Editorial Magna Terra, 2011. Pág. 114.

66

investigación, incitarla y ser el único legitimado para provocar el juicio oral y

público.”75

4.2.3. Visión del Ministerio Público

Como se indicó con anterioridad el Ministerio Público en Guatemala se crea con la

visión de que el mismo sirva de apoyo a la administración de justicia en Guatemala,

el papel que actualmente desempeña, toda falta que se cometa ante la ley penal el

Ministerio Publico se encuentra en la obligación de investigar por qué y las

circunstancias de cómo se violan las leyes en Guatemala y quien las viola

propiamente, ya que todo esto conlleva una pena, la cual el Ministerio Público está

obligado a solicitar.

4.2.4. Función principal del Ministerio Público

La función principal que tiene el Ministerio Público, es el ejercicio de la acción penal

pública y la dirección de la investigación dentro del sistema de justicia penal

guatemalteco; constituye además un órgano contrapeso de otros entes estatales,

que sustenta poder dado su carácter autónomo.

El Ministerio Público requiere de recurso humano calificado con características y

cualidades especiales, con capacidad jurídica y trayectoria personal que aseguren

rectitud en el desempeño del cargo, mismas que se requieren para satisfacer las

exigencias que conlleva el ejercicio de la acción penal, la dirección de la

investigación criminal y para responder a principios y valores constitucionales y

postulados procesales del sistema acusatorio.

75

Arango Escobar, Julio. Derecho procesal penal. Guatemala: Editorial Estudiantil Fénix. 2004. Pág. 240.

67

Por lo cual, a continuación, se abordarán diversidad de aspectos generales de la

institución del Ministerio Público y su funcionamiento en Guatemala propiamente de

la siguiente manera:

El Ministerio Público como institución auxiliar de la administración pública y de los

tribunales, ejerce un rol protagónico en la consolidación del estado de Derecho.

Posee funciones autónomas de rango constitucional, es encargada de velar por el

estricto cumplimiento de las leyes del país, cuya función principal es el ejercicio de la

acción penal pública y la dirección de la investigación dentro del sistema de justicia

penal guatemalteco, así como órgano extra poder, contrapeso de otros entes

estatales que sustenta poder, dado su carácter autónomo.

De lo anterior ya mencionado, el hecho de ser considerada la institución como un

ente auxiliar, no le coloca en posición de subordinación respecto al Organismo

Judicial ni frente a la administración pública. Agregando lo citado por el Código

Procesal Penal en el Artículo 24 bis, que establece que el mencionado ministerio

actúa en representación de la sociedad en los delitos de acción pública.

La Constitución Política de la República de Guatemala, le asigna las siguientes

atribuciones:

a) Velar por el estricto cumplimiento de las leyes del país.

b) El ejercicio de la acción penal pública.

Dejando a su ley orgánica lo relativo a su organización y funciones.

El Artículo 2 de su Ley Orgánica, establece como funciones, además de las que sin

perjuicio le atribuyen otras leyes, y las que describe en su Artículo primero, de:

promover la persecución penal y dirigir la investigación de los delitos de acción

68

pública, velar por el estricto cumplimiento de las leyes del país, perseguir la

realización de la justicia, actuar con objetividad, imparcialidad y con apego al

principio de legalidad, las siguientes:

a) “Investigar los delitos de acción pública y promover la persecución penal ante los

tribunales según las facultades que le confieren la Constitución, las leyes de la

República y los tratados y convenios internacionales.

b) Ejercer la acción civil en los casos previstos por la ley, y asesorar a quien

pretenda querellarse por delitos de acción privada de conformidad con lo que

establece el Código Procesal Penal.

c) Dirigir a la policía y demás cuerpos de seguridad del Estado en la investigación

de hechos delictivos.

d) Preservar el Estado de derecho y el respeto a los derechos humanos, efectuando

las diligencias necesarias ante los tribunales de justicia.”

El Ministerio Público: “Actuará independientemente, por propio impulso y en

cumplimiento de las funciones que le atribuyen las leyes, sin subordinación a ninguno

de los organismos del Estado ni autoridad alguna. Anualmente tendrá una partida en

el Presupuesto General de la Nación y sus recursos los administrará de manera

autónoma en función a sus propios requerimientos.”76

Para el ejercicio de las funciones del Ministerio Público, el Artículo 47 de la Ley

Orgánica del Ministerio Público, señala lo siguiente: “En el ejercicio de sus funciones

los fiscales estarán sujetos únicamente a la Constitución Política de la República de

Guatemala, los Tratados y Convenios Internacionales, la ley y las instrucciones

dictadas por su superior jerárquico en los términos establecidos por esta ley.”

76

Manual del fiscal. Guatemala: Ministerio Público. 1996. Pág. 328.

69

En lo relativo a la investigación, el subsiguiente artículo 48 de la ley citada, describe

que: “El fiscal a cargo de la investigación de un delito debe reunir los elementos de

convicción de los hechos punibles en forma ordenada, que permita el control del

superior jerárquico, de la defensa, la víctima y las partes civiles.”

Por otra parte, el Código Procesal Penal, Decreto 51-92 del Congreso de la

República de Guatemala, le atribuye en su Artículo 107 lo siguiente: “El ejercicio de

la acción penal corresponde al Ministerio Público como órgano auxiliar de la

administración de justicia conforme las disposiciones de este Código. Tendrá a su

cargo el procedimiento preparatorio y la dirección de la Policía Nacional Civil en su

función investigativa dentro del proceso penal.”

Acá se limita la independencia de la investigación que debe realizar el fiscal, a la

etapa inicial del proceso penal, no olvidando que aún en esta independencia e

insubordinación está sujeto al control jurisdiccional del Organismo Judicial, que

permite dar legalidad e igualdad a las partes procesales.

El Ministerio Público fue creado con base en el artículo 251 de la Constitución

Política de la República de Guatemala, el cual establece que el Ministerio Público es

una institución auxiliar de la administración pública y de los tribunales, con funciones

autónomas de rango constitucional, cuyo fin principal es velar por el estricto

cumplimiento de las leyes del país.

El Ministerio Público se rige por su Ley Orgánica, Decreto número 40-94 del

Congreso de la República y sus reformas. El Fiscal General de la República y Jefe

del Ministerio Público está facultado para emitir acuerdos específicos relacionados

con la estructura organizacional de las áreas administrativa y de investigaciones, con

el objeto de adecuarlas a las necesidades del servicio y a la dinámica administrativa.

70

También es importante señalar, que el Ministerio Público, tiene funciones

constitucionales como lo es la de promover la acción de la justicia en defensa de la

legalidad, de los derechos de los ciudadanos y del interés público tutelado por la ley

sea de oficio o a petición de los interesados, así como velar por la independencia de

los tribunales y procurar ante estos la satisfacción del interés social, y tales funciones

se ejercen por medio de órganos propios, conforme a los principios de unidad de

actuación y dependencia jerárquica y con sujeción en todo caso a los de legalidad e

imparcialidad.

4.3. El proceso penal

Siguiendo con un orden cronológico y lógico de la presente investigación jurídica

después de hablar de la investigación criminal, la persecución penal como funciones

que desarrolla el Ministerio Público que también se hizo referencia, es importante

establecer donde se utilizaran las pruebas e investigaciones que precisamente será

en el desarrollo del proceso penal.

4.3.1. Conceptos doctrinarios de proceso penal

El autor Luis Alexis Calderón al referirse al proceso penal establece lo siguiente: “Es

el sistema de normas jurídicas que reglamentan o regulan el proceso penal, es decir

a aquel conjunto de actos jurídicos que persiguen obtener del estado un certificado

para aplicar una pena a una persona que ha infringido la ley.”77

Cabanellas lo define de la siguiente manera: “El conjunto de actuaciones tendentes a

averiguar la perpetración del delito, la participación de los delincuentes, su

77

Calderón Maldonado, Luis Alexis. Materia de enjuiciamiento criminal. Guatemala: Editorial Textos y

Formas Impresas. 2000. Pág. 58.

71

responsabilidad e imponerles la penalidad señalada. Comprende el sumario y el

plenario.”78

El ordenamiento jurídico procesal penal, dio un giro sustancial con la entrada en

vigencia del Decreto 51-92 Código Procesal Penal, el uno de julio de mil novecientos

noventa y cuatro, pasando de un Proceso Penal Inquisitivo a un Proceso Penal

Acusatorio, mediante el cual Guatemala, se apuntaló en una modernización de sus

instituciones, operando un sistema de justicia dentro de un marco de garantías, que

establece principios básicos creados por la sociedad para regular el poder punitivo

del Estado.

Desde el punto de vista doctrinario al respecto del derecho procesal penal es de

suma importancia establecer lo que en su momento indico uno de los tratadistas en

la materia más importante, es el caso de Eduardo López Betancourt al respecto del

estudio de dicha materia de la siguiente manera: “El derecho procesal penal se

conforma de normas jurídicas que son parte del derecho público interno y que

mantienen relaciones entre el estado y los particulares; gracias a ellas se aplica el

derecho penal sustantivo, con lo cual se logra garantizar la grata convivencia social.

Así mismo indica que el derecho procesal penal surge como un conjunto de normas

jurídicas correspondientes al derecho público interno, en tanto regula las relaciones

entre el estado y los particulares, destinatarios de ellas (aunque no exclusivo) que

hacen posible la aplicación del derecho sustantivo a los casos concretos, con el

propósito de preservar el orden social.”79

El tratadista antes en mención establece dos posturas en cuanto al derecho procesal

penal, en ambas cuentas con una gran similitud que su posición es que es un

derecho de orden público, cuando se habla de esta postura es que es un derecho del

estado y la relación que el mismo tiene con la población buscando un fin primordial

78

Cabanellas, Guillermo. Ob. Cit. Pág. 392. 79

López Betancourt, Eduardo. Derecho procesal penal. México: Editorial IURE. 2011. Pág. 17.

72

que es la convivencia en forma pacífica social. Toda relación entre el estado y las

personas se regirá por las diversas disipaciones legales que rigen el derecho penal y

procesal penal en el caso de Guatemala el Código Penal Decreto Numero 17-73 del

Congreso de la República de Guatemala y el Código Procesal Penal Decreto Numero

51-92 del Congreso de la República de Guatemala.

Es de suma importancia para la presente investigación jurídica, establecer lo

relacionado a una definición concreta de lo que es en si el proceso penal, no

únicamente en Guatemala si no en las diversas legislaciones latinoamericanas, para

tal efecto a continuación se citaran diversos tratadistas y juristas tanto nacionales

como extranjeros expertos en la materia procesal penal, que desde su perspectiva y

punto de vista definen en derecho procesal penal de la siguiente manera:

El tratadista Cesar Barrientos Pellecer, indica que: “El proceso no es el simple

procesamiento regulado por códigos y leyes ordinarias, sino el instrumento para

realizar uno de los derechos esenciales del ser humano, que no se concreta a un

simple acceso a la prestación jurisdiccional, sino que se traduce en el derecho

fundamental a la justicia.”80

Como lo establece el tratadista antes en mención al respecto del derecho procesal

penal indica que es una metodología prácticamente la cual en la actualidad y en su

aplicación se encuentra regida por diversos cuerpos legales, como lo son cogidos y

leyes que se encuentran regidos dentro de un ordenamiento legal. De esta definición

puede conceptualizarse al proceso penal como la denominación adecuada a la

actividad jurisdiccional que se refiere a las infracciones punibles ya que con ella se

caracteriza claramente al instrumento legal para juzgar.

80

Barrientos Pellecer, César. Derecho procesal guatemalteco.Guatemala: Editorial Magna Terra. 1975 Pág. 15.

73

Uno de los mayores exponentes en materia procesal pena es el tratadista argentino

Alfredo Vélez Mariconde, al referirse al mismo establece lo siguiente al respecto:

“Una serie gradual, progresiva, y concatenada de actos disciplinados en abstracto

por el derecho procesal y cumplidos por órganos públicos predispuestos y por

particulares obligados o autorizados a intervenir mediante la cual se procura

investigar la verdad y hacer efectiva la ley sustantiva.”81

Para este tratadista, el proceso penal es una serie de procesos cumplidos por

órganos públicos que procuran investigar la verdad y cumplirla mediante las leyes,

todo esto basado principalmente en la legislación procesal penal vigente y leyes

conexas que conocen dicho proceso. El proceso penal es la secuencia o serie de

actos que se desenvuelven progresivamente con el objeto de resolver, mediante un

juicio de la autoridad, el conflicto sometido a su decisión.

Para el tratadista Manuel Ossorio el proceso penal es: “El que tiene por objeto la

averiguación de un delito, el descubrimiento del que lo ha cometido y la imposición

de la pena que corresponda (o la absolución del inculpado).”82

El proceso penal es una serie ordenada de actos preestablecidos por la Ley y

cumplidos por el órgano jurisdiccional, que inician luego de producirse un hecho

delictuoso y terminan con una resolución final.

Para el tratadista Alberto Binder el proceso penal es: “Un instrumento jurídico

adjetivo indispensable, que conjuntamente con el derecho penal, son

corresponsables de la política criminal en general, y de lo que ha dado en llamarse el

sistema penal o sistema de justicia penal.”83

81

Vélez Mariconde, Alfredo. Ob. Cit. Pág. 114. 82

Ossorio, Manuel. Ob. Cit. Pág. 523. 83

Binder, Alberto. Ob. cit. Pág. 37.

74

Derivado de las definiciones anteriores, el proceso penal ha evolucionado mucho, en

comparación al desarrollo general de la sociedad. El proceso penal ha tratado de

estar a la par de las exigencias de sus tiempos, pero aparecen etapas

verdaderamente sombrías y oscuras en la historia de la humanidad.

4.4. Ampliación del horario para realizar allanamientos

El abordar dicho planteamiento, resultan elementos importantes que deben

incorporarse al análisis, tal es el caso de la limitación en el horario para practicar un

allanamiento en un lugar o vivienda, recordando el contexto en el cual se realizó la

regulación del mismo, derivado del abuso de dicha figura y el contexto político y

conflictivo que atravesaba Guatemala, así como la ausencia de control en la

actuación de las autoridades.

Los cambios institucionales y el fortalecimiento de la persecución penal, ha sido un

tema de constante discusión a nivel nacional e internacional, lo cual ha incrementado

de forma considerable y ampliado sus modalidades en la comisión de dichos actos

de criminalidad, especialmente en el contexto de la criminalidad organizada.

Como parte de la persecución penal, las instituciones nacionales han modificado y

fortalecido su actuación, tomando en consideración que existen nuevas formas de

intervención en la investigación criminal, nuevas herramientas y protocolos de

actuación que han permitido efectivizar a cada una de las instituciones que

intervienen.

Asimismo, la denominada prognosis criminal, es un concepto utilizado en distintos

ámbitos, que van desde la meteorología, con la previsión del tiempo, pasando por la

medicina y los pronósticos sobre el comportamiento de las enfermedades, hasta el

derecho y la criminología, con la prognosis de la pena y la prognosis criminal,

75

respectivamente.se ha utilizado de forma reciente con el objeto de anticiparse a la

actuación delictiva, siendo parte de las técnicas modernas aplicada principalmente

para el crimen organizado, estableciéndose además los límites que las normas

jurídicas vigentes determine para la persecución penal, entre ellas el allanamiento.

Al hablar de allanamiento, se determina que debe realizarse en horario de seis de la

mañana a seis de la tarde, siendo un caso excepcional cuando los órganos

jurisdiccionales competentes autoriza que se realice fines de semana, siendo la

argumentación y la solicitud concretamente sustentada para que pueda el juez

autorizar la diligencia.

La limitación aun existente se encuentra en el horario, siendo importante realizar una

reforma al artículo constitucional en el que se encuentra contenida la diligencia del

allanamiento, derivado que ante el incremento de las acciones delictivas, existen

situaciones consideradas de importancia o trascendencia como lo es el riesgo de la

vida de una persona o la realización de acciones delictivas que afecten la paz social

y promueva una inestabilidad en la sociedad, lo que mediante un allanamiento se

evite la comisión de la misma y se capture a los responsables, dirigentes o personas

con alta peligrosidad social.

Cuando se reforme la Constitución que se tome en cuenta el tema de la necesidad

de ampliar el horario para realizar el allanamiento, se tome como referencia la

actuación del ente investigador de otros países como Argentina y España para que el

Ministerio Público no requiera una autorización judicial para realizar dicha diligencia,

derivado que sustentan con base en la investigación criminal la necesidad de

realizarla y utilizan los mecanismos sencillos como una llamada a la autoridad

competente para ingresar en un domicilio y posteriormente se llenan las formalidades

necesarias, pero dando prioridad a la actuación tanto investigativa como policial.

76

Asimismo, la utilización de vías electrónicas y de solicitudes fundadas en acciones

ilícitas de delincuencia organizada, los órganos jurisdiccionales en materia penal,

puedan contribuir a la eficacia de las autorizaciones considerando que la actuación

de las instituciones responsables de la diligencia, cuentan con información

privilegiada que permitiría anticiparse a los actos delictivos y efectivizar su actuación

para mantener la paz social y la protección a los ciudadanos.

Aunado a lo anterior, resulta de importancia el hacer referencia que desde el

espectro constitucional se encuentra regulada la inviolabilidad de la vivienda de la

manera siguiente:

“Artículo 23. Inviolabilidad de la vivienda. La vivienda es inviolable. Nadie podrá

penetrar en morada ajena sin permiso de quien la habita, salvo por orden escrita de

juez competente en la que se especifique el motivo de la diligencia y nunca antes de

las seis ni después de las dieciocho horas.”

El derecho a la inviolabilidad del domicilio es uno de los derechos que tienen mayor

trascendencia. Esto derivado que el allanamiento de morada es

un instrumento utilizado, en los regímenes totalitarios, como las dictaduras militares

de Latinoamérica, para la realización de detenciones ilegales, y las consiguientes

torturas y desapariciones, con el menor grado de publicidad e impunidad posible.

En los sistemas jurídicos constituidos en forma de Estado de Derecho la violación de

este derecho por parte de las fuerzas de seguridad ciudadana supone un grave

peligro de totalitarización del mismo, pues puede suponer la indefensión de los

ciudadanos frente al poder arbitrario del Estado.

Se impone, en consecuencia, la necesidad de que, en ningún caso, deje de existir un

control judicial sobre la actuación de los miembros de las fuerzas de seguridad del

77

Estado. Sólo el juez, salvo el supuesto de la existencia de un delito flagrante, es

quien puede y debe autorizar la entrada en el domicilio.

En referencia al Profesor Vicente José Martínez Pardo, indica que: “… el domicilio o

morada es la prolongación especial, no sólo de la seguridad, sino, además, de la

dignidad de la persona humana y, por tanto, la inviolabilidad del domicilio no sólo es

un derecho positivo, sino, antes que nada, es un derecho natural y fundamental de

toda persona.”84

La Constitución Política de la República de la República de Guatemala, protege el

entorno físico que contiene el derecho a la intimidad personal y familiar, donde nadie

puede penetrar sin permiso de su titular; instituyendo una garantía muy amplia; la

práctica de los medios probatorios de inspección y registro en vivienda o domicilio

cerrado, constituye en principio una grave restricción de los derechos más

elementales y trascendentales de la persona.

La mayoría de tratadistas sobre los medios de prueba restrictivas de derechos

fundamentales, utilizan la palabra “domicilio”, entendiéndose como domicilio “ámbito

o reducto en el que se veda que otros penetren.” por lo que es un ámbito propio de

una persona, el cual es reservado para el conocimiento de los demás.

El concepto de morada, proveniente del latín moráre, habitar u ocupar, en un tiempo

habitual, o sea, la casa o habitación, estancia, dependencia, asiento o residencia,

con ánimo continuado de permanecer en un lugar. De acuerdo a conceptos

etimológicos, morada se utiliza en sentido de la conservación, modestia o sencillez

del inmueble, pero por estas condiciones no resta su importancia en su utilización y

protección, puesto que lo mismo podría suceder con un domicilio, de acuerdo a una

84

Martínez Pardo, Vicente José. La entrada y registro domiciliario. Revista Internauta de Práctica Jurídica

Núm. 27, año 2011, Pág. 125.

78

habitación con un solo ingreso y dotada de un modesto mobiliario, como la de

inmueble dotado de varios ambientes muebles lujosos y varias entradas.

4.5. Ventajas de la implementación

Toda reforma que se plantea a la normativa jurídica en Guatemala, tiene importancia

social, jurídica e institucional debido a que dichos efectos conllevan la coordinación y

sobre todo la aplicación. En ese orden, la implementación a través de una reforma en

cuanto a la ampliación del horario de la diligencia judicial de inspección y registro

conocida con el nombre de allanamiento en el aspecto doctrinario, será de gran

importancia y utilidad para la investigación criminal y por ende para el control y

fiscalización de ciertos actos o acciones delincuenciales que efectúa el crimen

organizado.

Como consecuencia de la ampliación, se denota el aporte de la presente

investigación en cuanto a la denominación de allanamiento privilegiado, es decir, el

que se efectúa en horario sin restricción siendo indispensable que una vez aprobada

la presente propuesta de reforma por el Congreso de la República se proceda a

organizar todas las acciones precisamente ante el órgano jurisdiccional y prueba de

ello se dará efectividad a la investigación, lo cual incidirá en el fortalecimiento a las

acciones ilícitas cometidas por el crimen organizado y la delincuencia común

respectivamente.

Asimismo, es indispensable conocer las ventajas de la implementación respecto a la

ampliación del horario para realizar allanamientos en Guatemala, tomando en

consideración que, a través de los medios de comunicación social, se da a conocer a

la población las diferentes capturas realizadas como consecuencia de acciones

efectuadas por lo general por la Policía Nacional Civil en forma infraganti de ilícitos

cometidos por la delincuencia común u organizada.

79

Lo anterior, se deduce debido a que el Organismo Legislativo en muchas

oportunidades no toma en consideración los aportes valiosos que se realizan a

través de la investigación jurídica, pero se debe analizar la conveniencia de ampliar

el horario para que en Guatemala, similar a otros países se pueda efectuar el

allanamiento con carácter de privilegio particularmente sin restricción de horario al

existir indicios suficientes que existen menoscabo de una garantía fundamental o de

los derechos inherentes de una persona, un menor de edad o una vida, y en ese

orden, es indispensable conocer que dicha medida y aprobación por parte del

Congreso de la República así como la implementación y acciones realizadas en

forma conjunta por el Ministerio Público y la Policía Nacional Civil, dará grandes

resultados a nivel institucional.

4.6. Normativa existente en la legislación guatemalteca que permite la práctica

o diligencia de allanamiento en cualquier horario.

4.6.1. La Ley de Orden Público

La ley de Orden Público, es una de las leyes constitucionales existentes en

Guatemala y de aplicación necesaria para ciertos casos de extrema urgencia

nacional, entre los casos que se pueden aplicar están:

a) La invasión del territorio nacional;

b) Perturbación grave de la paz;

c) Calamidad Pública y

d) Actividades contra la seguridad del Estado.

La aplicación de dicha ley se hace a través del presidente de la República en consejo

de ministros donde se califica la situación y se implementa el estado de excepción.

80

En Guatemala la delincuencia organizada se ha convertido en uno de los grandes

desafíos del Estado de Guatemala, y las causas de este poder devastador que

amenaza la existencia de la sociedad guatemalteca, así como el impacto de dichas

actividades ilícitas en la vida política y económica ha afectado en gran parte a la

población guatemalteca.

El problema de la delincuencia organizada es que es un grupo de personas o bandas

organizadas que han llegado a contar con una estructura definida, así como sistemas

basados en estrategias, planeación con objetivos, división de tareas, asesores

especializados, redes de comunicación y las más sofisticadas tecnologías.

El Estado de Guatemala, a través del Organismo ejecutivo y del Ministerio de

Gobernación en coordinación con el Ministerio Público ha emprendido una lucha

contra la delincuencia organizada, especialmente contra grupos extorsionistas y han

iniciado una serie de allanamientos los cuales han producido una serie de capturas

de cabecillas de bandas, lo cual ha mermado a dichas estructuras, pero

desgraciadamente no totalmente.

Para lo anterior, el Ejecutivo ha aplicado en ciertos departamentos de la república de

Guatemala, en base a las potestades de la Ley de Orden Público emitir una estado

de prevención que en base al artículo 138 constitucional y los artículos 6 y 8 de la

Ley de Orden Público, a efecto de aplicar el artículo 142 de la Ley de Orden Público

que estipula:

Artículo 42 Ley de Orden Público. Los funcionarios encargados de la aplicación de

esta ley, según el caso podrán ordenar el allanamiento del domicilio o cualquier otro

lugar cerrado, sin orden escrita de juez competente ni permiso de su dueño en los

casos siguientes:

81

1) Si hubiere indicio que en dichos lugares se encuentra alguna persona contra

quien se haya librado orden de captura o detención por cualquier de los actos

determinantes del estado de emergencia.

2) Cuando se presume fundamente que en el domicilio o lugar cerrado se

encuentre armas, propaganda subversiva, instrumentos o efectos del delito

que se persiga.

La autoridad que penetrare a cualquiera de los lugares citados, deberá presentar

orden escrita del funcionario que dictó la medida y se concretará estrictamente al

cumplimiento de su cometido, evitando causar perjuicios a los moradores, así como

la práctica de diligencias que no sean conducentes al fin que se persigue.Para

penetrar al domicilio, la autoridad pedirá a sus moradores que se les permita el

acceso. En caso de negativa, penetrara de hecho.

Al aplicar dichas disposiciones de la Ley de Orden Público en casos que se han

aplicado en departamentos de Guatemala, donde existía narcotráfico, además del

estado de prevención se decretó posteriormente el estado de sitio y se logra

contener dicha actividad ilícita en dichos departamentos y evitar la violencia que

generaban dichas bandas dentro de las poblaciones.

Caso práctico que se aplicó en Guatemala, Año 2010

“El ministro de Gobernación, Carlos Menocal, confirmó la medida y explicó que el

mismo se aplicó y duró 30 días a partir de las 0 horas.Dicho decreto que dio vida al

estado de Sitio faculto al Gobierno para disolver organizaciones delictivas, ordenar la

detención de sospechosos de alterar el orden público y conspirar contra el Estado.

También se otorgó potestad para repeler por la fuerza las acciones del narcotráfico,

que actúa fuera de la ley.

82

El accionar de las fuerzas de seguridad dio inició desde las primeras horas del día

que entró en vigencia del decreto se llevaron a cabo operativos y allanamientos

contra las organizaciones criminales de esa ciudad del norte guatemalteco.

Entre tanto, Menocal indicó que el estado de Sitio permitió generar los espacios para

que el Estado guatemalteco pueda ejercer la persecución penal contra el crimen

organizado y procurar que regrese la tranquilidad a Alta Verapaz.El ministro hizo un

llamado a la población de aquel departamento para que colabore con las autoridades

para denunciar y señalar a personas o grupos que están relacionados con el crimen

organizado y actividades fuera de la ley.El cartel de los Zetas se ha impuesto en Alta

Verapaz como parte de su plan por asegurar la ruta de la droga por el norte de

Honduras, Guatemala y México, hasta Estados Unidos.

La población vivió intimidada por hombres que pasean con vehículos todo terreno,

empuñan armas de grueso calibre, sin que las fuerzas de seguridad actúen en su

contra.Además, finqueros eran amenazados para entregar tierras que sirvan a los

narcos para sus actividades delictivas.

Según las investigaciones, células de los Zetas, en su mayoría integradas por

sicarios mexicanos y ex militares guatemaltecos, tomaron el control del departamento

de Alta Verapaz desde hace más de un año y mantienen en zozobra a los

pobladores.

Desde las primeras horas de fueron enviados a puntos estratégicos de ese

departamento contingentes de militares y agentes de la Policía Nacional Civil, que se

desplegarán por todas las ciudades y comunidades de Alta Verapaz hasta recuperar

el control territorial.

83

El “estado de Sitio”, contemplado en la Ley de Orden Público, permitió al Estado

suspender las garantías constitucionales en el área geográfica donde sea declarado.

Por medio de un comunicado oficial, el Gobierno informó a los pobladores de Alta

Verapaz, que “cualquier sospechoso de conspirar contra el Estado” puede ser

detenido sin orden judicial previa.

Además, señaló que las fuerzas de seguridad podrán “repeler o reprimir cualquier

acción individual o colectiva” de grupos que se opongan a la recuperación del control

del Estado en ese lugar.El grupo de sicarios y narcotraficantes de los Zetas, antiguo

brazo armados del cartel mexicano del Golfo, opera en Guatemala desde hace más

de dos años, y según fuentes oficiales, se había convertido en uno de los más

sanguinarios grupos criminales del país.

Lo anterior es muestra de la necesidad de no limitar los allanamientos y una vía

constitucional de hacerlo es a través de la Ley de Orden Público.

4.7. Otras normativas que regulan el allanamiento

El artículo 12 de la Declaración de Derechos Universal de derechos humanos y el

artículo 17 del Pacto Internacional de derechos civiles y políticos estipulan

presupuestos para que se pueda diferenciar entre allanamiento de domicilio y

registro:

Para que se dé el allanamiento se deben dar cinco presupuestos:

a) autorización del titular: esta puede ser expresa o tácita, si no se opone a que

entren las autoridades y permite voluntariamente.

b) autorización judicial, en estos casos debe mediar una orden judicial

fundamentada en ley para que se realice el allanamiento.

84

c) en casos de necesidad, se da cuando se aplica la ley de orden público de

conformidad con el artículo 42.

d) Aplicando leyes contra el terrorismo, y en caso de terrorismo o atentados el

artículo 190 segundo párrafo del Código Procesal Penal autoriza.

e) En los casos de delito flagrante, aplicando el artículo 190 segundo párrafo y el

artículo 257 del Código Procesal Penal, donde se estipula que se da la

flagrancia cuando la persona es descubierta instantes después de ejecutado

el delito, con huellas, instrumentos o efectos del delito que hagan pensar

fundadamente que acaba de participar en la comisión del mismo, la policía

puede iniciar la persecución inmediata del delincuente cundo no haya sido

posible su aprehensión en este caso, debiendo existir una continuidad entre la

comisión del hecho y la persecución.

4.7.1. Análisis de la autorización judicial de allanamiento

De conformidad con la ley adjetiva o sea el Código Procesal Penal, cuando el Juez

autoriza el allanamiento es solo la entrada en el domicilio para evitar daños

personales y materiales, nunca el registro del mismo.

El allanamiento servirá para la captura de algún supuesto infractor a la ley penal, y lo

puede realizar la Policía y el Ministerio Público.

Ahora el registro domiciliario es una diligencia procesal, no un acto administrativo, y,

en virtud de lo que dispone el Código Procesal Penal, el Juez contralor es el único

competente y con capacidad para documentar tales actuaciones judiciales con

plenitud de efectos. Por lo que al existir la solicitud del Ministerio Público se debe

solicitar el registro o inspección del lugar indicando la necesidad de hacer dicho

registro o inspección y no solo que se permita la entrada al lugar.

85

El Código Procesal Penal en el artículo 187 menciona inspección y registro

indistintamente y se va a dar para inspeccionar lugares, cosas, o personas, porque

existen motivos suficientes para sospechar que se encontrarán vestigios del delito o

se presuma que en determinado lugar se oculta el imputado o alguna persona

evadida, se procederá a su registro, con autorización judicial.

4.8. Necesidad de reformar la disposición del horario

Es importante hacer notar que, en Guatemala, los derechos humanos son normas de

superior jerarquía que prevalecen sobre cualquier norma ordinaria y aplicando la

Pirámide de Kelsen y lo dispuesto en la Constitución las normas de derechos

humanos se les reconoce prevalencia normativa en Guatemala.

El derecho al domicilio y a la intimidad es reconocida en Guatemala, pero en los

últimos tiempos, la delincuencia organizada ha crecido en tal forma, que dichos

actores que pertenecen a dichas bandas se refugian en dichas normativas y las

autoridades se ven impedidas de actuar.

Uno de los ejemplos claros son los allanamientos que todos los días realiza el

Ministerio Público y la Policía, para combatir la extorsiones que acogen a Guatemala

en los últimos tiempos, la mayoría de los casos son pocos los capturados porque ya

están sabidos de que solo a ciertas horas pueden ingresar en lugares considerados

como domicilio y aprovechan para desmantelar cuanta actividad ilícita realicen.

Por ese motivo es importante que en las futuras reformas constitucionales todos los

que tienen iniciativa de conformidad con el artículo 277 de la Constitución Política de

la República de Guatemala deben dar prioridad en reformar el artículo 23 con

respecto al horario y se disponga que en situaciones de delincuencia organizada no

habrá limitación de horario.

86

4.9. Adaptación de la normativa guatemalteca al derecho comparado

latinoamericano en materia de allanamientos

En Argentina

El código Procesal penal argentino dispone no se exige orden judicial para los

allanamientos ni hay limitación de horario, lo cual ha frenado la delincuencia

organizada y ha coadyuvado a las autoridades a combatir dichos flagelos.

España

La legislación española, deja libre albedrío al juzgador en la autorización de

allanamientos respecto al lugar y hora. Con base en lo anterior Guatemala, debe

modificar en su oportunidad la norma constitucional a efecto de que pueda

reformarse el artículo 189 del Código Procesal Penal y 23 Constitucional.

87

CONCLUSIONES

1. El delito es toda acción humana que ha sido objeto de regulación y sanción por

parte del Estado, con la finalidad de penalizar las acciones antisociales y por lo

general la sanción aplicable es la privación de libertad o en su caso la pena

pecuniaria y en ese orden la ley penal y las leyes especiales se encargan de la

regulación correspondiente.

2. La investigación criminal, es el conjunto de procedimientos que se realiza con la

finalidad de obtener información, y elementos de convicción para promover un

proceso penal en contra de una persona que ha sido señalada de la comisión de

un hecho delictivo, brindando un aporte fundamental en la toma de decisiones de

carácter judicial.

3. Allanamiento en dependencias cerradas necesita regirse por unhorario

prestablecido en la ley y con autorización emanada por un órgano jurisdiccional

para penetrar el inmueble, salvo casos de emergencia regulados en el artículo

190 del Código Procesal Penal, no necesitan autorización judicial o los casos de

estados de excepción.

4. La importancia del análisis de la necesidad de ampliar el horario, se debe al

incremento de la delincuencia en Guatemala, la cual se efectúa por estructuras

organizadas que afectan la población trabajadora y actualmente en áreas

residenciales, colegios e iglesias, por lo que al reformarse la Constitución debe

tomarse en cuenta la modificación del artículo 23.

88

RECOMENDACIONES

1. El Ministerio Público, debe capacitar a los Agentes y Auxiliares Fiscales, en

materia de medios auxiliares de prueba, en especial la diligencia de inspección y

registro conocida en la doctrina como allanamiento, para que conozcan los

deberes y derechos que le asisten a la persona sindicada del a comisión de un

hecho delictivito y que el juez haya dado la orden correspondiente.

2. El Organismo Judicial a través de la Escuela de Estudios Judiciales, debe realizar

un análisis con los jueces en materia penal a nivel nacional con el propósito de

conocer sus criterios en base a las experiencias que han tenido respecto a

allanamientos efectuado y determinar la necesidad de la implementación del

allanamiento privilegiado en Guatemala, así como las causas y efectos del

mismo.

3. El Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala a través de la Unidad

Académica, debe promover un diplomado o realizar jornadas académicas, acerca

de los medios auxiliares de prueba con la finalidad que los agremiados adquieran

o amplíen los aspectos teóricos y prácticos de dicha diligencia judicial.

4. Las iniciativas por los entes encargados de las propuestas a las reformas

constitucionales deben tomar en cuenta la necesidad de reformar el artículo 23

constitucional, como instrumento ideal para desarticular en forma más efectiva las

bandas delincuenciales que imperan actualmente en Guatemala.

89

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