Aproximación Histórico-jurídica Al Deber de Secreto de Los Abogados en El Ejercicio de Su...

7/24/2019 Aproximacin Histrico-jurdica Al Deber de Secreto de Los Abogados en El Ejercicio de Su Profesin

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www.ridrom.uclm.es Abril - 2011

www.ridrom.uclm.es

ISSN 1989-1970

[email protected]

Derecho Romano,Tradicin

Romans!ica "#iencias

$is!rico-%urdicas

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APROXIMACIN HISTRICO-JURDICA AL DEBERDE SECRETO DE LOS ABOGADOS EN ELEJERCICIO DE SU PROFESIN

HISTORICAL APPROACH TO THE LAWYERS DUTYOF SECRECY IN THE EXERCISE OF THEIR

PROFESSION

Carme L!"ar# G$%&&am'Pr#(e)#ra C#*ra*a+a D#,*#ra

Universitat Jaume I

,arme&a"ar#.+/$$0%e)

Desde un punto de vista moral podemos distinguir

diferentes formas de secreto: el denominado secreto

natural que se corresponde con la obligacin de

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guardar reserva respecto de aquello que pueda causar

perjuicio a la reputacin del prjimo, el secreto

commisum o pactado, que encuentra origen en lapromesa de no revelar el secreto antes incluso de

recibirlo y obliga por la voluntad expresa de quien lo

confa y por el contrato o pacto con el que se

compromete quien lo recibe a no revelarlo y, por ltimo,

el secreto prommisum, que se garantia despu!s de

"aberlo recibido y obliga en virtud de la promesa# $l

secreto profesional es un secreto commisumdado que

la con%ana que vincula a las partes &abogado y cliente'

incluye informaciones que interesa que no sean

reveladas a la parte contraria o a terceros ajenos a la

relacin contractual y al derec"o que se persigue, por

tanto, el secreto profesional, en sentido amplio, se

concreta en la obligacin moral de no revelar o usar

informaciones del cliente conocidas en ran de su

defensa#

$n la "istoria jurdica, parece que ni el Derec"o

griego antiguo ni el Derec"o romano llegaron a regular

la violacin del secreto profesional como crimina, sin

embargo, parece que la indiscrecin profesional(no fue

1 )rueba de ello es que en *recia se obligaba a los nuevos

m!dicos a pronunciar el famoso juramento de +ipcrates, en

concreto, en relacin con el secreto dispone Todo cuanto, en el

trato con losdems, tanto en el ejercicio de la profesin como

fuera del mismo, viere u oyere, que no deba divulgarse, loconsiderar absolutamente secreto#

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del todo indiferente y de "ec"o, llegaba a producirse#

$n la literatura, -cito, Ann# ((#. narra el caso de

/amius que descubre que su abogado, /uillius, despu!sde aceptar una %ana de 011#111 sestercios, "ace

colusin con la otra parte, la ofensa recibida es tan

"orrenda que provoca el suicidio de /amius# 2as frases

de -cito son muy descriptivas: [] nec quicquam

publicae mercis tam venale fuit quam advocatorum

perdia [], [] ut quo modo vis morborum pretia

medentibus, sic fori tabes pecuniam advocatis ferat

[]# 3irgilio, Aeneid, 34#.15, a%rma que los abogados

pueden maltratar a su padre y traicionar la con%ana de

un cliente 6 []pulsatusue parens et fraus inne!a

clienti []7# 8puleyo, "etamorp#oseon, 9#, "abla de

borregos forenses y de buitres con toga para

referirse a los abogados: $uid ergo miramini, vilissima

capita, immo forensia pecora, immo vero togati vulturii

[]#

$n el Derec"o romano, el abogado es considerado

persona digna e irreproc"able, en particular, sirvan

como prueba las palabras de D# ##;; &)aulus


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boni viride forma que quien de%enda con enga?os no

puede considerarse tal# $n efecto, es en el Derec"o

romano donde encontramos las primeras referencias ala obligacin de secreto de los abogados en el ejercicio

de su profesin, en particular, en un texto ubicado en el

ttulo 3 del libro 9944 sobre los testigos@ del jurista

8urelio 8rcadio Aarisiose "a querido ver la obligacin

no propalar secretos respecto de abogados,

procuradores y escribanos, en concreto, en D# @@#


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el verbo aricare, que signi%ca andar como los

patituertos, de manera que prevaricar signi%cara

desviarse de la lnea recta, salirse de la senda#Criginalmente se aplicaba al arado que en su camino se

desva de la trayectoria a seguir, pero es evidente que

el concepto se prestaba tambi!n a otros usos de tipo

m-s %los%co y jurdico# 8s fue como en el Derec"o

romano aparece la idea aplicada al abogado que

favorece ocultamente a la parte contraria traicionando

a la suya# $n efecto, desde un punto de vista

exclusivamente jurdico, Glpiano describe el contenido

de lapraevaricatioa propsito del delito de adulterio en

D#


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acusatorio romano esta praevaricatio indicaba la

connivencia de las partes para llevar el proceso de

forma que el demandado resultase injustamentefavorecido bien con la absolucin, bien con una pena

minorada# $n efecto, Glpiano est- delimitando de forma

general el contenido de injusto en la praevaricatio,

puesto que inmediatamente introduce la particularidad

respecto a este ilcito cometido por un abogado,

vayamos al texto:

D# 0;#(


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3ayamos a otro de los textos que "ace referencia a

la posible praevaricatiodel abogado, en este caso de

$milio Hacro:

D# 0;#(


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tal y como pone de mani%esto $milio Hacro, el abogado

prevaricador que no comete connivencia, sino que,

como deca Glpiano, traiciona su propia causa, no ser-jugado en un procedimiento penal pblico;# 2a

conclusin de $milio Hacro es %rme:

D# 0;#(


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de%nido por D# 0;#(


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abogaca entre las operae liberales cuya esencia se

encuentra en el contrato de mandato que de facto

suele ser un favor con origen en la amicitia, principioromano que, como mani%esta /A+G2Q(@, no tiene que ver

nada con el concepto actual, dado que los amigos

romanos recurren el uno al otro en una medida que

llevara a los que "oy se llaman comnmente amigos a

romper inmediatamente toda relacin# odo ello

independientemente del "ec"o de que la evolucin de

la profesin(marcara una primera etapa que llegara

"asta %nales de la repblica caracteriada por la

sumisin clientelar sin vnculo contractual entre

abogado y cliente, asentada en la desy la amicitiay

presidida por la gratuidad de los servicios delpatronus,

una segunda etapa en la que la advocatio ya es

considerada una dedicacin particular marcada por el

inter!s privado en la que el abogado es merecedor de

la lcita retribucin de sus servicios(0y, por ltimo, una

advocati, en +oder pol5tico y 4erec#o en la .oma clsica,

Hadrid, (55., (7(=,passim#12/A+G2Q, V#, +rincipios del 4erec#o romano, trad de H# 8bell-n de

la original HWnc"en72eipig, (50, p# @


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tercera etapa, coincidente con el inicio del ajo 4mperio

en la que se llegara a reglamentar y estructurar el

o%cio en ordinesadvocatorum, es un munuspublicumdel que la organiacin poltica imperial no puede

prescindir#

/in embargo, en este contexto y a pesar de esta

evolucin, a%rma B4*C 3822CE8(


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utilidad social de tal represin# 8 nuestro entender, que

no "iciera uso de la represin penal no signi%ca que no

ser viera la necesidad de proteger cualquier conductade un abogado que violara principios !ticos y morales

en su relacin con el cliente, si bien, esta represin,

muy probablemente tom el camino del derec"o

privado#

$n relacin con la praevaricatio ajustada a la

de%nicin de Glpiano 6 recordemos: D#


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de calumnia y no cabr- la apelacin(=, es decir, se

tendr- por cosa jugada#

$n cuanto a la pena, el acusador que abandona su

causa por entendimientos con el acusado era castigado

con las penas del calumniator, perdiendo su "onrade

ciudadana(5# )osteriormente se "abla de pena

extraordinaria, en concreto, es relevante el texto de

)aulo:

D# 0;#(


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parece que estaba prevista una pena m-s dura para el

procurador que favorece al procurador del contrario D#

0=#(5#=#= &)aulus < sent#'#7 0i quis instrumentum litissuae a procuratore adversario proditum esse convicerit,

procurator si #umilior sit, in metallum damnatur, si

#onestior, adempta parte bonorum dimidia in

perpetuum relegatur, si es #umilior es condenado a

minas, y si es #onestior adem-s es relegado a

perpetuidad con privacin de la mitad de sus bienes# $s

m-s, a tenor de D#


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modo que su actuacin fuera punible como

connivencia, no se dibuja desde lo pblico, la

jurisprudencia romana si se lleg a plantear lanecesidad de proteger la conducta de un abogado que

violara principios !ticos y morales en su relacin con el

cliente lo "io tomando el camino del derec"o privado#

2a jurisprudencia romana entendi que la

responsabilidad de un abogado por incumplimiento de

los que son sus deberes para con su cliente no tiene

relevancia para el derec"o pblico# $sta conclusin deja

abierta la puerta a la investigacin dado que el "ec"o

de que en los ordenamientos jurdicos actuales la

violacin del secreto profesional se "alle incluida entre

los ilcitos de naturalea penal, ciertamente es causa de

un cambio que puede llegar a detectarse siguiendo el

iter"istrico7jurdico de la institucin#

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