Apuntes para clases de Profesora J.Sabugo

RECURSOS PROCESALES

Concepto:

Recursos: “Son los medios de impugnación que establece la ley para obtener la enmienda, la modificación o la invalidación de una resolución judicial”.

Para Eduardo Couture, el recurso es “el medio técnico de impugnación y subsanación de los errores de que eventualmente pueda adolecer una resolución judicial, dirigido a provocar la revisión de la misma, ya sea por el juez que la dictó o por otro de superior jerarquía”.

Etimológicamente, el vocablo recurso proviene del latín jurídico Recursus, us, de igual significado, también del lenguaje clásico de la época del verbo recurro, ere, que implica correr hacia atrás o correr de vuelta.

En otras palabras, son los medios que la ley concede para obtener que una providencia o resolución judicial sea modificada o dejada sin efecto.

Fundamento:

El fundamento de la existencia de estos recursos se encuentra, al decir de Carnelutti, en una aspiración de justicia, porque en último término los recursos no son otra cosa que el modo de fiscalizar la justicia de lo resuelto.

Cuáles son los principales recursos que existen en nuestra legislación:

Haremos una enumeración, sin que ello implique que sea una enumeración taxativa o limitativa, sino que simplemente veremos en ella a los recursos que regularmente se valen las partes para atacar una resolución judicial o para solucionar un abuso de autoridad o de particulares.

1. - Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad. Art. 80 CPE

2. - Recurso de queja. Art. 536 COT

3. - Recurso de reposición o revocación o reconsideración o de contrario imperio. Art. 181 CPC

4. - Recurso de aclaración o agregación. Art. 182 CPC

5. - Recurso de rectificación o enmienda. Art. 182 CPC

6. - Recurso de apelación. Art. 186 CPC

7. - Recurso de hecho. Art. 196 y 203 CPC

8. - Recurso de casación ( forma y fondo ) Art. 764 CPC

9. - Recurso de revisión. Art. 810 CPC

10. - Recurso de amparo. Art. 21 CPE y art. 306 CPP

11. - Recurso de protección. Art. 20 CPE

12. - Recurso de revocación o modificación. Art.821 CPC (recurso propio de los actos judiciales no contenciosos)

Clasificación de los recursos :

1.- Atendiendo a la generalidad o no de su procedencia, se les clasifica en:

A) Ordinarios.B) Extraordinarios.

Recursos ordinarios: son aquellos que la ley concede comúnmente en contra de la generalidad de las resoluciones judiciales.

Recursos extraordinarios: son aquellos que la ley concede en forma excepcional en contra de determinadas resoluciones judiciales, señalando taxativamente en cada caso las condiciones, circunstancias o causales que exige para su interposición y admisibilidad.

Entre los recursos ordinarios podemos citar los recursos de: apelación, y su correspondiente recurso de hecho, el recurso de reposición, el de aclaración o interpretación y el de rectificación o enmienda.

Entre los extraordinarios se encuentran los recursos de casación en la forma y en el fondo, revisión, inaplicabilidad, queja, amparo y protección.

2.- Atendiendo al tribunal que conoce de ellos:

A.- Recursos que conoce el mismo tribunal que dictó la resolución impugnada. A estos recursos también se les conoce como recursos por vía de retracción, y quedan comprendidos dentro de ella el de reposición, aclaración o interpretación, y el de rectificación o enmienda.

B.- Recursos que conoce el tribunal superior al que dicto la resolución impugnada. Estos recursos se llaman también recursos por vía de reforma. Tales recursos son el de apelación, casación en la forma y en el fondo, de revisión, inaplicabilidad, de queja y amparo.

Características de los recursos :

A.- Por regla general se interponen ante el mismo tribunal que dictó la resolución que se impugna. Hace excepción a esta particularidad los recursos de: queja, hecho, inaplicabilidad, revisión y amparo.

B.- Por regla general conoce de un recurso el tribunal superior del que dictó la resolución que se impugna. Hace excepción a esta característica los recursos de reposición, aclaración, el de rectificación de los cuales conoce el mismo tribunal que dictó la resolución impugnada.

C.- Habitualmente el tribunal que conoce en estos casos es el superior jerárquico de aquél que dictó la resolución que se impugna, exceptuados los recursos de revisión e inaplicabilidad, de los cuales siempre va a conocer la Corte Suprema.

OBSERVACIÓN: Una cosa es interponer el recurso y otra determinar el tribunal que va a entrar a conocer y resolver sobre ese recurso. El juez ante quién se interpone el recurso se va a pronunciar sobre la admisibilidad o no del recurso interpuesto, se estima que es admisible cuando se interpone en tiempo y forma (EXAMEN MERAMENTE FORMAL), va a concederlo y los va a conceder en ambos efectos o en el sólo efecto devolutivo para ante su superior jerárquico que será normalmente la Corte de Apelaciones respectiva y es ésta la que va a entrar a conocer y resolver ese recurso de apelación que se interpuso en 1° instancia.

D.- El ejercicio de ellos es una mera facultad de las partes, no una obligación, por ende las partes pueden renunciarlos en forma expresa o tácita. La oportunidad en que se renuncia al derecho es antes de ejercerlo. La renuncia es expresa cuando se formula por escrito en términos formales y explícitos (vengo en renunciar al recurso de apelación que puedo intentar…), o en forma tácita dejando simplemente transcurrir el plazo que indica la ley para su interpretación.

E.- Los plazos para interponer los recursos generalmente son fatales.

F.- Los recursos no se conceden, por regla general, en contra de una resolución que se encuentra firme o ejecutoriada. Hace excepción a esta característica el recurso de revisión, ya que justamente se concede en contra de una sentencia firme, y también el recurso de aclaración, ya que no hay plazo para interponerlo.

G.- Los recursos deben interponerse por la parte agraviada con la resolución que se trata de impugnar

Elementos que se observan en todo tipo de recursos :

1. Debe existir una resolución objeto del recurso mismo.

2. Debe existir un tribunal que pronunció la resolución que se trata de impugnar.

3. Debe existir un tribunal que conocerá del recurso, que puede ser el mismo tribunal que dictó la resolución u otro diverso.

4. Debe existir una parte litigante que se sienta agraviada por la resolución judicial y que la impugna.

5. Debe existir una nueva resolución judicial que enmienda, invalida o confirma la resolución recurrida.

Recurso de reposición(Artículo 181 CPC)

Concepto: Es el medio de impugnación ordinario que tiene por objeto obtener del tribunal que dictó un auto o decreto que lo modifique o lo deje sin efecto, sea que se hagan valer o no nuevos antecedentes.

Para Eduardo Couture, es “la decisión del magistrado modificando por contrario imperio su resolución anterior”.

La reposición procede toda vez que los autos y decretos no producen el desasimiento del tribunal y se fundamenta en los principios de economía procesal.

Características:

1.- Recurso por vía de retractación o de retractación: se presenta ante el mismo tribunal que dictó la resolución para que ese Tribunal, conociendo de la reposición, modifique o deje si efecto lo que ya resolvió;

2.- Recurso ordinario: procede generalmente contra la generalidad de los autos y decretos. En forma excepcional procede contra sentencias interlocutorias.

Por regla general este recurso procede en contra de los autos y decretos, y estamos frente al llamado “recurso de reposición ordinario”.

Por consiguiente y, por regla general, no es factible modificar por medio de este recurso las sentencias definitivas e interlocutorias por expresa disposición del art. 182 CPC (Desasimiento). Sin embargo, excepcionalmente hay casos en que este recurso se puede interponer en contra de una sentencia interlocutoria, en este caso estamos en presencia de la denominada “reposición especial”, y entre estas sentencias interlocutorias objeto del recurso de reposición podemos citar:

1.- La sentencia que declara desierto un recurso de apelación por incomparecencia del apelante. Art. 201. En este caso el recurso de reposición debe interponerse dentro de tercero día y no necesita ser fundado.

2.- La sentencia que declara prescrito el recurso de apelación , al igual que el caso anterior debe interponerse dentro de tercer día pero debe fundarse en un error de hecho. Art. 212.

3.- Resolución que recibe la causa a prueba , se interpone dentro de tercero día y debe contener peticiones concretas. Art. 319

4.- Art. 201 inc. 1º, que señala que puede intentarse este recurso en contra de la resolución que declara inadmisible un recurso de apelación por ser infundado o por no contener peticiones concretas o por ser extemporánea o porque la resolución recurrida es inapelable. (En este caso el recurso no necesita ser fundado)

5.- La resolución que declara inadmisible un recurso de casación por no cumplir con los requisitos establecidos en el art. 778 CPC, la reposición en esta situación, tiene que ser fundada e interponerse dentro de tercero día, al tenor del art. 780 CPC.

6.- La resolución cita a las partes para oír sentencia en el juicio ordinario de mayor cuantía, caso en el cual tiene que ser fundada en un error de hecho e interponerse dentro de tercero día. Art.432 CPC.

Este recurso de reposición lo hacen valer las partes sea invocando nuevos antecedentes o sin ellos. ¿Qué se entiende por nuevos antecedentes? Para la jurisprudencia, según un fallo de la Corte de Apelaciones de Talca, es nuevo antecedente todo hecho jurídico que no estaba en conocimiento del tribunal cuando se pronunció la resolución. Haciéndose valer estos nuevos antecedentes, este recurso de reposición toma la denominación de “reposición extraordinaria”.

Cuál es el PLAZO que tienen los litigantes para deducir reposición:

Hay que distinguir:

1.- Para la reposición ordinaria: De acuerdo con lo que señala el art. 181 inc 2°, puede pedirse ante el tribunal que dictó el auto o decreto su reposición dentro de los cinco días fatales desde la notificación de la resolución contra la cual se recurre.2.- Para la reposición extraordinaria: si se acompañan nuevos antecedentes no hay plazo para la interposición del recurso de reposición extraordinario Art. 131 inc 1°.3.- Para la reposición especial: se interpone dentro de tercero día de notificada la respectiva resolución.

Tramitación del recurso :

a.- No se hacen valer nuevos antecedentes: Pedida la reposición el tribunal puede pronunciarse de plano sobre él si no se hacen valer nuevos antecedentes; a veces también le da tramitación incidental y otorga traslado a la otra parte.b.- Sí se hacen valer nuevos antecedentes: deberá dársele una tramitación incidental.

¿Por qué se apela en subsidio de esa resolución suponiendo que ella sea susceptible de apelación?

Tiene que interponerse el recurso de reposición y apelar subsidiariamente porque el plazo para interponer el recurso de reposición ordinaria es de 5 días y para interponer el recurso de apelación existe el mismo plazo de 5 días, de manera tal que si no se intenta en forma subsidiaria perfectamente puede quedar al margen de la utilización del recurso de apelación si es que no se hizo en forma subsidiaria, esto es, que se apela de esa resolución para el caso en que la reposición sea denegada. Se apela de la resolución contra la cual se interpuso el recurso de reposición, no contra la resolución que falla la reposición.El hecho de que se interponga un recurso de reposición no significa que el plazo para apelar de la resolución se suspenda, ese plazo sigue corriendo.

Efectos del recurso de reposición:La ley nada dice. De ahí que este recurso en la práctica, interpretando el artículo 181 del CPC, produce la suspensión del cumplimiento de la resolución recurrida, por consiguiente mientras no se falle el recurso de reposición no va a poder continuar adelante la marcha del juicio.

Así entonces, el auto o decreto queda suspendido respecto de su cumplimiento hasta que se falle la reposición.

Naturaleza jurídica de la resolución que falla la reposición:

Se discute:

1.- Mantiene la naturaleza jurídica de la resolución frente a la cual se interpuso;

2.- Siempre será un auto o un decreto;

3.- Interlocutoria (más dudoso)

Resolución de la reposición y recursos que proceden en su contra:

1.- Si se acoge la reposición: el auto o decreto es modificado o dejado sin efecto y la parte perjudicada tiene derecho a apelar de acuerdo a las reglas generales;

2.- Si se rechaza la reposición: la resolución es inapelable, sin perjuicio de que también se hubiese interpuesto la apelación en forma subsidiaria al recurso de reposición, si hubiese procedido de acuerdo a las reglas generales. ( artículo 181).

Recurso de aclaración o interpretación y recurso de rectificación o enmienda (ARTÍCULOS 182 – 185)

El recurso de aclaración o interpretación tiene por objeto interpretar o aclarar una resolución judicial oscura o dudosa.

El recurso de rectificación o enmienda tiene por objeto corregir errores de copia, de referencia o de cálculos numéricos que aparezcan de manifiesto en la resolución.

FundamentosEste recurso es una excepción al DESASIMIENTO del Tribunal, toda vez que se permite, por excepción, que ya notificada la sentencia sea modificada para evitar tener que concurrir ante el superior jerárquico.

Naturaleza jurídicaSe discute si es o no un recurso.

1.- Es un recurso procesal: estiman que lo es ya que en alguna medida tiende a modificar en su sustancia O EN SU FORMA UNA RESOLUCIÓN JUDICIAL;

2.- No es un recurso: ya que los recursos tiene por fin impugnar una resolución judicial, dejarla sin efecto, sustituirla por otra, en cambio aquí no se desea modificar un error de fondo o de contenido sino que una deficiencia de expresión.

La facultad que el art. 182 CPC le da al tribunal para declarar o interpretar los

puntos oscuros o dudosos así como para salvar de los errores u omisiones no importan que el tribunal falle una acción o una excepción que no sea formulada. La claridad u oscuridad de un concepto es una cuestión puramente idiomática que el juez debe examinar con cuidado a fin de evitar abusos en el ejercicio de la aclaratoria; la oscuridad no debe confundirse con la equivocación.

El recurso de aclaración no es propiamente un recurso en contra del fallo, ya que tiene por único fundamento el caso de que un aspecto o punto de la decisión no sea suficientemente claro y las partes pidan al tribunal que aclare ese concepto. Siguiendo con esta idea, el Ministro Marcos Libedinsky ha señalado que debe ser considerada como un incidente en el proceso de formación de la sentencia o bien, una verdadera acción judicial de tipo meramente declaratoria.

De los arts. 185 y 190 aparece claro que en los casos en que se pida aclaración de una sentencia, no se está ejercitando un recurso, toda vez que esas disposiciones distinguen perfectamente entre recursos y la aclaratoria, el que nos está indicando que aclaración y recursos son cosas diferentes.

Podemos añadir que la aclaración no está comprendida en ningún título o párrafo destinado a los recursos sino que como una excepción a uno de los efectos, el desasimiento, de ciertas resoluciones judiciales.

Resoluciones susceptibles de estos recursos :

Procede en contra de las sentencias definitivas e interlocutorias, puesto que ellas producen el desasimiento del tribunal (art. 182); también respecto de las sentencias de casación.

¿Cómo se hacen valer estos recursos?:

Se hacen valer:1.- A petición de parte, o 2.- De oficio.

1.- A PETICIÓN DE PARTE: según lo indica el art. 182, cuando ésta pida una aclaración o interpretación, rectificación o enmienda, de una sentencia definitiva o interlocutoria. Las partes no tienen plazo para pedir esas aclaraciones, interpretaciones, rectificación o enmienda. Incluso estas partes pueden hacer valer estos recursos, no obstante la interposición de otros recursos sobre la sentencia a que aquellos se refieren, así lo indica el art. 185 CPC.

2.- De OFICIO: al tenor del art. 184 CPC, en efecto los tribunales pueden también rectificar de oficio estas resoluciones pero sólo dentro del plazo de 5 días contados de la primera notificación de la sentencia. Luego el tribunal no puede de oficio aclarar puntos oscuros o dudosos o salvar omisiones, sólo puede rectificar lo que indica el art. 182 CPC., esto es, errores de copia, de referencia o de cálculos numéricos que aparezcan de manifiesto en la sentencia.

Tramitación de estos recursos :

Se interpone en el mismo tribunal que dictó la sentencia y ese es precisamente quien lo resuelve. Luego estamos hablando de un recurso de retractación (igual que la reposición que ya vimos).Hecha esta presentación por la parte interesada, el tribunal puede pronunciarse sobre ella sin más trámite (DE PLANO), o bien puede oír a la otra parte (DARLE TRAMITACIÓN INCIDENTAL).

Efectos de la interposición de estos recursos :

Mientras está pendiente la tramitación de estos recursos se van a suspender o no los trámites del juicio o la ejecución de la sentencia en su caso según sea la naturaleza de la declaración que se formule, así lo índica el art. 183 CPC.

De este modo, será conveniente que el litigante solicite la suspensión del procedimiento mientras se resuelve el recurso.

Resolución que falla estos recursos :

Es susceptible de ser impugnada. En efecto, el fallo que resuelve sobre la solicitud de aclaración o de rectificación es apelable en todos los casos en que lo sería la sentencia a que se refiere, con tal que la cuantía de la cosa declarada, agregada o rectificada admita el recurso. Agreguemos también que el plazo para apelar no se suspende por la solicitud de aclaración, rectificación o enmienda, art. 190 CPC.

RECURSO DE APELACIÓN

Concepto

No está definido en el CPC, ya que este cuerpo legal solo se limita a señalar sus finalidades, su objeto y así en el art. 186 se indica que tiene por objeto obtener del tribunal superior respectivo que enmiende con arreglo a derecho, la resolución del inferior.

Para Eduardo Couture, es “un recurso ordinario conferido al litigante que afirma haber sufrido algún agravio por la sentencia o resolución del juez inferior, para reclamar de ella y obtener su revocación por el superior”.

Fundamento

Evitar errores judiciales.Se encuentra en el sistema de la doble instancia que se establece en nuestro procedimiento civil, salvo cuando la ley limita a una instancia un determinado negocio, sea en razón de la cuantía, sea en razón de la naturaleza del asunto.

Esta regulado el recurso de apelación en el libro I, en su titulo XVIII, arts a86 a 230.

Características del recurso de apelación :

1. Es un recurso ordinario.2. Se interpone ante el mismo tribunal que dictó la resolución impugnada, y

para ser fallado por el superior jerárquico respectivo, por tanto es un recurso de reforma. El tribunal que dictó la resolución no puede modificarla; el recurso de apelación pide al juez que dictó la resolución, que tenga por interpuesto este recurso de apelación y que lo conceda para que lo conozca y falle el superior jerárquico.

3. No existen causales por las cuales procede este recurso y que la ley haya señalado taxativamente. Basta para intentar, hacer valer el recurso de apelación que la resolución impugnada cause agravio a la parte que lo entabla, nada más.

Para entender que lo que es un agravio, mirado desde un punto de vista

procesal, debemos tomarlo como la insatisfacción total o parcial de cualquiera de las pretensiones tanto principales como accesorias que han sido planteadas al inicio del litigio o durante su desarrollo. Por ejemplo en la demanda se pide A, B, C y en la sentencia solo concede A, aquí hay un agravio pues no se dio ni B, ni C.

4. La apelación es un recurso por vía de reforma y no de retractación, dado que su conocimiento y resolución corresponde a tribunal distinto de aquel que dictó la resolución recurrida.

5. El recurso de apelación da origen a una segunda instancia, a una segunda revisión porque en ella se van a discutir de nuevo todas las cuestiones de hecho y de derecho que las partes promovieron en primera instancia, siempre que sean objeto del recurso.

6. El recurso de apelación persigue la enmienda del fallo apelado en forma favorable al recurrente, al apelante, de ahí que éste debe indicar concretamente en que sentido debe hacerse la modificación y cual es la resolución que solicita en su reemplazo, en palabras de la ley el recurso de apelación debe contener “peticiones concretas”.

7. Es un recurso fundado toda vez que debe contener los fundamentos de hecho y de derecho en el que se apoya.

8. El plazo para interponerlo es variable y depende de la naturaleza de la resolución impugnada y de si se litiga personalmente o no por la parte agraviada, que no es abogado.

9. Por regla general, en materia civil, se interpone por escrito: la ley faculta en ciertos casos para deducir el recurso verbalmente, por excepción.

Causales de apelación

Causa genérica: que la resolución cause agravio.

Objeto del recurso

Artículo 186: Obtener del Tribunal Superior respectivo que ENMIENDE, con arreglo a derecho, la resolución del tribunal inferior.

La palabra “enmendar” del art. 186 es sinónimo de deshacer, corregir, pero no es sinónimo de invalidar, de anular como ocurre en la casación.

En la apelación, la sentencia apelada queda subsistente pero modificada, complementada o revocada, pero jurídicamente ella no desaparece para que se dicte una nueva sentencia.

Renuncia del derecho a apelar

Este recurso de apelación puede renunciarse, inc. 2° art. 7. Estos recursos importan el ejercicio de una facultad para la parte agraviada de modo tal que invistiendo este carácter la apelación, ella puede perfectamente no ser utilizada por la parte aún cuando ella sea agraviada.

Esa renuncia puede hacerse antes que se interponga el recurso, sea expresamente por convenio entre las partes, sea tácitamente dejando transcurrir el plazo que la ley contemple para entablarlo.

Desistimiento de la apelación Pueden las partes también desistirse del recurso, lo que significa que el desistimiento de la apelación es ese caso se hace una vez que el recurso ha sido interpuesto.Al tenor del art. 822, este recurso de apelación procede también en los asuntos de jurisdicción voluntaria (no contenciosos).

Resoluciones apelables:

1.- Las sentencias definitivas de primera instancia y las sentencias interlocutorias de primera instancia, salvo que la ley deniegue expresamente este recurso.

Casos en que la ley deniega el recurso:- En atención a la cuantía: inferiores a 10 UTM, artículo 45 COT, se conocen en

única instancia;- Artículo 31 inciso final CPC;- Artículo 49 inciso segundo;- Artículo 60 inciso final, etc

2.- Autos y decretos: en cuanto a los autos y decretos, solo son objeto del recurso de reposición, por lo que no son apelables por regla general, sino solo cuando alteren la sustanciación regular del juicio o bien cuando ordenan trámites que no estén expresamente señalados por la ley, art. 188.

En el primer caso, cuando alteren la sustanciación regular del pleito, opera cuando no está conforme con las normas de procedimiento establecidas por la ley, por ejemplo, si en el juicio ordinario de mayor cuantía el tribunal proveyera la demanda citando a las partes a comparendo o recibiendo la causa a prueba; o si en el juicio sumario la demanda la proveyera confiriendo traslado, ya que en el juicio sumario se cita a audiencia al quinto día.

En el segundo caso, en que decretos ordenen trámites que no están expresamente señalados por la ley. Se ha entendido que los trámites necesarios son aquellos por cuya omisión procede el recurso de casación en la forma, así entonces podríamos dar como ejemplo en un juicio en que se ordene a las partes para oír sentencia y la ley no contemple este trámite como acontece en las querellas posesorias.

En los dos casos mencionados, el recurso de apelación debe interponerse como subsidiario del de reposición y para el caso en que la reposición no sea acogida, según la regla general del art. 181.

Tribunal ante el cual se interpone la apelación

Ante el tribunal que dictó la resolución contra la cual se apela (TRIBUNAL AQUO)

Tribunal para ante quien se interpone ( Tribunal que conoce del recurso de apelación)

Tribunal superior jerárquico del que dictó la resolución contra la cual se apela (TRIBUNAL AD QUEM).

Recordar la regla del grado, artículo 110 del COT, impide la prórroga de competencia en segunda instancia.

Quiénes son titulares del recurso de apelación

Pueden interponer este recurso las partes agraviadas, por ende se requieren dos calidades para poder apelar:

Ser parte Ser agraviada

En la noción de parte se comprenden tanto aquellos que tienen el carácter de principal, directos como los terceros, partes indirectas.

Ser parte agraviada significa que la resolución contra la cual nos alzamos, nos ha perjudicado en razón de haber negado en todo o parte lo que se había solicitado.

En consecuencia no puede apelar aquel para quien la resolución es favorable y que ha obtenido todo lo que reclamaba. Por la misma razón no sólo puede apelar el que ha sido vencido en el pleito sino que también puede hacerlo el ganancioso cuando no se le ha otorgado todo lo que reclamaba, porque ambos han sufrido al ganar y perder en parte, hay un agravio para ambos, por lo que eventualmente todas las partes del juicio podrían apelar del fallo.

Plazo para apelar

Artículo 189

RESOLUCIONES APELABLES QUE NO SON SENTENCIA DEFINITIVA: debe interponerse por lo general por escrito en el término fatal de 5 días, que se cuentan desde la notificación a la parte que entabla el recurso.

SENTENCIAS DEFINITIVAS: este plazo es de 10 días, contados desde la notificación de la resolución a la parte que apela. Art.189 inc 2°.

PROCEDIMIENTOS EN QUE LAS PARTES LITIGUEN PERSONALMENTE Y NO SON ABOGADOS: Es también de 5 días y sin formular distingos en cuanto a la naturaleza de la resolución apelada, cuando se trate de procedimientos en que las partes

litiguen personalmente y no son abogados y la ley faculta para interponer en forma verbal este recurso de apelación.

Luego el inciso final del art. 189 nos vuelve a la regla general del inciso 1° con la advertencia de que en el inciso final se refiere incluso a las sentencias definitivas que pueden haber recaído en ese procedimiento en que se autoriza la apelación en forma verbal (5 días son para las sentencias interlocutorias).

Características de este plazo

1.- Es fatal

2.- No admite suspensión, no se suspende por la interposición del recurso de reposición, artículo 190 inc 1°; no se suspende tampoco por la solicitud de aclaración, agregación o enmienda, artículo 190 inc 2°.Excepción: se suspende cuando fallece una de las partes que litigaba por sí misma en el juicio. Aquí los herederos de la parte fallecida pueden interponer la apelación dentro del plazo del término de emplazamiento para contestar demandas en el juicio ordinario, contado desde que se ha puesto en su conocimiento el estado del proceso ( artículo 5).

3.- Es individual porque corre para cada parte desde el momento en que se le notifica la resolución contra la cual se recurre, en forma legal (recordar que por el artículo 48 las sentencias definitivas se notifican por cédula).

4.- Es improrrogable, puesto que no se puede ampliar por motivo alguno.

5.- Es de días, lo que significa que se suspende durante los feriados, por regla general.

Casos en que el plazo para apelar es mayor o menor al señalado :

Los señala el art. 189 CPC, en efecto, el plazo para apelar de la sentencia definitiva que se dicta en el juicio de partición de bienes, que se llama “laudo y ordenata”, es de 15 días según el art. 664 CPC.

También recordemos que la apelación subsidiaria en contra de la resolución que recibe la causa a prueba es de 3 días; y en el recurso de amparo la apelación contra la sentencia definitiva es de 24 horas.

Forma de interponer el recurso de apelación:

Desde luego y siguiendo lo que dispone la ley, en nuestro sistema civil en general se realiza por escrito, ya que el recurso de apelación según el art. 189 CPC debe contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya, así como también debe contener las peticiones concretas que se formulan al tribunal superior, o en otras palabras, qué es lo que quiere el apelante del tribunal superior.También puede interponerse verbalmente en aquellos procedimientos que lo permitan y la ley faculte la interposición verbal de él.Sin embargo en la actualidad, necesariamente va a ser por escrito, por la razón antes indicada (debe fundarse), idea que no se concibe con la oralidad. Además, si el

procedimiento es oral, de esa apelación que se formule verbalmente tendrá que levantarse un acta para dejar constancia de los fundamentos de la misma y de las peticiones concretas que se formulan.

Consecuencias de la interposición y concesión del recurso de apelación en la marcha del juicio. “Efectos del recurso”

Se entiende por efectos de un recurso procesal, la suerte que corre la resolución recurrida en cuanto a su ejecución o cumplimiento pendiente el fallo del respectivo recurso.El recurso de apelación comprende dos efectos:

Efecto devolutivo

Efecto suspensivo

Tratándose del recurso de apelación, su interposición y su posterior concesión por el tribunal ad quo no produce en todos los casos iguales efectos, no obstante ser el mismo recurso en cuanto a su esencia y objeto.Unas veces estos efectos suspenden la competencia del tribunal inferior, lo que obsta para que este tribunal siga conociendo de la causa, y en otras situaciones no opera esta suspensión, no obstante que en ambos casos se va a deferir al tribunal superior o al tribunal ad quem el conocimiento y fallo de la cuestión que ha sido objeto del recurso.Esta diversidad de efectos es lo que se conoce como efecto devolutivo y el efecto suspensivo.El código no define lo que se entiende por tales efectos, pero de los arts. 191 y 192 se precisa la suerte de la resolución apelada según sea la forma en que dicho recurso se concedió.

EFECTO DEVOLUTIVO:

El efecto devolutivo es el conocimiento que mediante la apelación toma el juez superior de las providencias del inferior y sin suspender la ejecución de éstas.Este efecto devolutivo no puede faltar jamás en un recurso de apelación, constituye la esencia misma del recurso. El efecto devolutivo es de la esencia de la apelación. Para Couture, es “la remisión del fallo apelado al juez que está llamado, en el orden de la ley, a conocer de él”.El juez de primera instancia conoce del juicio hasta la terminación de esa instancia y termina mediante la sentencia definitiva, por eso también se le conoce como juez ad quo, en otras palabras, juez hasta tal momento, hasta tal tiempo.En cambio el juez de segunda instancia sólo conoce del juicio desde que el inferior concluye la primera instancia, razón por la cual se le llama ad quem, o desde tal momento.

Luego, este recurso de apelación puede concederse en ambos efectos o en un solo efecto, el devolutivo, que es el único efecto que puede otorgarse por sí solo.El efecto suspensivo no puede existir solo, siempre tiene que llevar tras de sí el devolutivo, y la razón de esto está en que si no se invistiera al tribunal superior del conocimiento de la causa apelada, éste no podría decidir sobre ella, además, la suspensión de la jurisdicción del tribunal inferior se verifica mientras el superior conoce de ella.

El efecto suspensivo sólo afecta a la ejecutoriedad de la resolución que se impugna, mientras se sustancia el recurso interpuesto.

Entonces el efecto devolutivo tiene por finalidad conceder al tribunal superior jurisdicción para que conozca del recurso y enmiende con arreglo a derecho la resolución que fue impugnada y que se dictó en primera instancia.

Tengamos en cuenta que el recurso de apelación no produce los efectos (suspensivo o devolutivo) por el hecho de interponerlo el recurrente, sino que los efectos se derivan de la resolución que los concede. Es el juez a quo a quién corresponde apreciar, resolver y declarar si esa apelación se la admite en ambos efectos o en uno solo.

Extensión del efecto devolutivo: competencia del tribunal de segunda instancia¿De qué va a conocer el tribunal de segunda instancia? ¿Hasta dónde alcanza ese efecto devolutivo?Hemos dicho que en virtud de este efecto se devuelve al tribunal superior la plenitud de la competencia y éste se encuentra frente a la materia que es objeto de la apelación, en la misma posición que el inferior, es decir, que le corresponden iguales derechos y deberes, por consiguiente podrá examinar la demanda en todos sus aspectos, analizar nuevamente las pruebas, admitir o rechazar defensas, etc. Es un examen de los hechos y del derecho.Nuestro sistema procesal en relación con la apelación tiene un alcance limitado, como lo veremos a continuación:

Limitaciones contempladas en nuestro sistema respecto del recurso de apelación :

1°- Por regla general el tribunal superior no puede entrar a conocer de otros asuntos que los juzgados y fallados en primera instancia. El tribunal de alzada no puede fallar sobre ninguna cuestión que no se hubiese propuesto a la decisión del inferior. Lo dicho está de acuerdo con lo preceptuado en el art. 160 CPC, según el cual la sentencia debe dictarse conforme al mérito del proceso, en otras palabras, en segunda instancia no pueden proponerse nuevas demandas por que ello importaría la violación del principio de la doble instancia, ésta es la primera limitante que tenemos en el recurso de apelación. Con todo, esta primera limitación tiene las siguientes excepciones:

El tribunal de alzada puede fallar las cuestiones ventiladas en primera instancia y sobre las cuales no se haya pronunciado la sentencia apelada por ser incompatible con lo resuelto en ella, sin que se requiera un nuevo pronunciamiento del tribunal. Art. 208 CPC

Las excepciones perentorias que se hacen valer en segunda instancia como son la de pago, transacción, prescripción y cosa juzgada (Art. 310 CPC), que se pueden interponer en cualquier estado de la causa.

En el procedimiento sumario, el tribunal de apelación a solicitud de parte puede fallar todas las cuestiones ventiladas en primera instancia y sobre las cuales no se haya pronunciado la sentencia apelada, aún cuando tales cuestiones sean incompatibles con lo resuelto en ella. Art. 692 CPC.

Este tribunal de alzada puede, previa audiencia del fiscal judicial, hacer de oficio en su sentencia todas aquellas declaraciones que por la ley son obligatorias a los jueces, aún cuando las partes no las hayan sometido a juicio en primera instancia y por ende el fallo apelado no las contenga. Art. 209 inc 1°, así por ejemplo tenemos la declaración de nulidad absoluta cuando aparezca de manifiesto en el acto o contrato; también la declaración de incompetencia absoluta.

En materia de casación en la forma de oficio, el art. 775 CPC permite anular de oficio las sentencias que conozcan por vía de apelación, de consulta, de casación o en alguna incidencia, cuando los antecedentes del recurso manifiesta que ellos adolecen de vicios que dan lugar a la casación en la forma.

Art. 785 inc 2°, en materia de casación en el fondo de oficio, en que la Suprema desechando el recurso de casación por defecto de formalización, puede invalidar de oficio el fallo recurrido.

2°- Establece que el tribunal de alzada tiene únicamente competencia para conocer de los puntos o cuestiones comprendidas en la apelación o en la adhesión que oportunamente pudiese haber formulado el apelado. Pero no tiene esa competencia respecto de aquellas materias, puntos o extremos que no han sido apelados, y que por tanto han sido consentidos por las partes. De ahí que en este recurso de apelación el objeto del proceso es determinado por las partes al tiempo de interponer el recurso refiriéndolo a puntos precisos de la resolución apelada y en aquellos que no queden comprendidos en esa apelación se entiende que las partes los consienten.

(Por ejemplo, puede existir una resolución que contenga 4 puntos, aspectos o extremos, de todos esos puntos, puede suceder que el apelante apele al 1°, 2° o a varios de ellos y consentir en aquellos que no le causen agravio, así, si se pidió condena en costas y el juez en su pronunciamiento no da lugar a esta petición, por haber tenido el vencido motivo plausible para litigar o por no haber sido totalmente vencido o por haberse allanado a la demanda. Entonces si el apelante únicamente apela ese punto, los demás se consideran consentidos, aceptados)

Esta limitación se traduce en un aforismo que dice:"tantum devolutum, cuantum apelatum" (tanto te devolvemos, cuanto apelamos).

Cuando una resolución judicial contiene varios puntos, varios extremos, las partes pueden apelar de aquellos que consideren le son perjudiciales y conformarse con los demás. A esta situación se le conoce como Apelación Consentida (no hay apelación respecto de ciertos puntos que se aceptaron, que no le causan agravio)

Doctrinariamente si el apelante no precisa de qué puntos o aspectos apela debe considerarse que la apelación comprende todo aquello que le es desfavorable (No es la regla en nuestro sistema, por eso decimos “doctrinariamente”)

En cambio si el apelante precisa los puntos apelados la competencia del tribunal de alzada queda limitada al conocimiento de ellos, y sin que pueda extender su fallo a otros no comprendidos en él, porque entenderemos que el apelante acepta aquellos respecto de los cuales no apeló.

3°- La apelación interpuesta por una de las partes no aprovecha a las otras. Cada parte debe tomar la iniciativa de obtener o de pedir la reforma de la sentencia en todo aquello que sea contrario a sus intereses, y esto porque la apelación interpuesta por una de las partes no aprovecha a las otras. Esto no es sino una consecuencia de la pasividad de los tribunales de justicia, y de la prohibición del tribunal de pronunciarse sobre cuestiones no comprendidas en el recurso (tener en mente que la apelación se concede para corregir el agravio causado al “recurrente”). En todo caso, la decisión del tribunal de alzada no puede llegar a ser más desfavorable al apelante que la resolución del inferior.

Si en el juicio figuran varios demandantes o varios demandados, la apelación interpuesta por uno de ellos es en principio respecto de los otros, "res inter alias acta” o sea, la apelación de una de las partes no impide que el fallo quede firme respecto de sus colitigantes que no han apelado, pues la apelación es extraña a ellos (es decir, le es inoponible). Lo dicho opera en la medida que se trate de un caso en que el objeto de la cuestión debatida sea divisible o sea, no se va a dar cuando exista solidaridad o indivisibilidad.

EFECTO SUSPENSIVO :

Hemos dicho que éste puede faltar en una apelación, no es imprescindible como el efecto devolutivo, es simplemente de la naturaleza de la apelación. Su objeto es hacer perder al tribunal de primera instancia su competencia para seguir conociendo del negocio, paralizando su tramitación o el cumplimiento del fallo mientras no se termine el recurso de apelación por alguno de los medios que señala la ley.

Al tenor del inciso primero del artículo 191, el efecto suspensivo es aquel en cuya virtud se suspende la competencia del tribunal inferior para seguir conociendo de la causa.

Cuando la apelación se concede en el efecto devolutivo hay dos tribunales competentes para conocer del asunto, el de primera instancia y el de segunda instancia. En cambio, cuando se concede en ambos efectos, sólo existe un tribunal, el de segunda instancia, con competencia para seguir conociendo del asunto.

Sin embargo, al tenor del art. 191 inciso 2º, el tribunal de primera va a poder entender en todos los asuntos en que por disposición expresa de la ley conserve competencia, especialmente:

en las gestiones a que dé origen la interposición del recursos hasta que se eleven los autos al superior, y también

en aquellas que se hagan para declarar desierta o prescrita la apelación antes de la remisión del expediente.

En todas aquellas materias en que por disposición expresa de la ley conserve jurisdicción.

Extensión del efecto suspensivo (¿qué comprende el efecto suspensivo?)

Afecta a la ejecución de la resolución.

La consecuencia específica es suspender la competencia del tribunal inferior para seguir conociendo de la causa y por ende ese tribunal ad quo no puede practicar ningún acto de tramitación en la causa apelada, salvas las excepciones recién vistas.

La palabra causa que usa el legislador en el artículo 191 inciso primero ha generado una discusión acerca de su alcance.

Hay quienes sostienen que la palabra incluye a todo el proceso en sí, con sus cuadernos e incidentes que puedan existir.

Otros opinan que solo se refiere al cuaderno en que haya incidido la apelación, sin que se afecte al resto de los cuadernos que puedan coexistir con el principal, en el evento de que los haya.

Podrá plantearse el problema de la extensión del efecto suspensivo formulando la siguiente interrogante:Si se concede la apelación en ambos efectos en contra de una resolución dictada en un incidente ¿se suspende la competencia del tribunal inferior también respecto del cuaderno principal y demás cuadernos incidentales?O bien, si se concede la apelación en ambos efectos en contra de una resolución dictada en el cuaderno principal ¿se suspende la jurisdicción del tribunal inferior también respecto del cuaderno incidental? Este es el planteamiento del problema para determinar el alcance del efecto suspensivo.

Cada corriente tiene argumentos: Los que estiman que se suspende la competencia en todos los cuadernos del juicio:

A) - Dicen que el artículo 191 inciso 1º al tratar del efecto suspensivo emplea la palabra causa y ésta no ha sido definida por el legislador, por lo tanto, debe entenderse en el sentido que ese mismo legislador la ha usado para casos análogos: Art. 6 inciso 2º, art. 71 inciso 2º, art. 122 inciso 4º, art. 138, o sea, para denotar un conjunto de trámites y actuaciones que constituyen un proceso, tanto en el aspecto principal como en lo incidental.

B) - Cuando la ley ha querido que la apelación que se deduce en un cuaderno no paralice la competencia del tribunal, en los demás casos lo ha dicho expresamente. Así por ejemplo art. 458 inc 3°, art. 652 inc 2º

C) - Expresan que de no seguirse su criterio se dañaría el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

La segunda opinión razona y opina que la competencia o jurisdicción solo se suspende en el cuaderno en que incide el recurso.

1.- La regla general del art. 191 inciso 1º se encuentra modificada por la especial del art. 87, que trata de la tramitación de los incidentes y entonces se ha fallado que la disposición de carácter especial contenida en este art. 87 no podría aplicarse si se estimara que la apelación

concedida en cualquier cuaderno o cuerda suspende toda la jurisdicción del juez en la causa, ya que no se lograría el objeto perseguido por el legislador al ordenar llevar cuadernos especiales o separados.

2.- Al usar la palabra causa lo hace restringidamente aplicándolo únicamente al expediente, rama o cuaderno en que se concedió la apelación en ambos efectos.

3.- No puede aceptarse el argumento de la posición contraria basado en los art. 458 inc 3° y 652 inc.2º, ya que estos no se refieren a asuntos desligados de la cuestión principal, sino que por el contrario, son cuestiones principales del juicio, y no puede pensarse que el embargo y demás trámites de un cuaderno de apremio de un juicio sean incidentes del cuaderno ejecutivo o principal. En general todas son cuestiones principales, y de ahí que el legislador dijo expresamente que las apelaciones concedidas en un cuaderno no privan al juez de su jurisdicción en los demás.

4.- La intención del legislador al prescribir que ciertos incidentes se tramiten en cuadernos separados fue precisamente para poner atajo a los abusos de los litigantes inescrupulosos en retardar la marcha de la cuestión principal.

El resultado práctico de la formación de cuadernos separados es la no suspensión de la competencia del tribunal apelado para seguir conociendo de la cuestión principal y no obstante que se haya concedido un recurso de apelación en ambos efectos dentro de la tramitación de los primeros y viceversa.

Regla general en cuanto a la concesión del recurso de apelación

Pese a que el artículo 195 del CPC señala que fuera de los casos determinados en el artículo 194 la apelación se otorga en ambos efectos (regla general aparente), como el artículo 194 se refiere a todas las resoluciones judiciales, menos las sentencias definitivas, la regla la constituye el que se conceda en el sólo efecto devolutivo, así se desprende del artículo 194 Nº 2, artículo 195 y de las resoluciones judiciales a que se refiere el artículo 158 CPC. Así, la aparente regla general es la regla residual.

El efecto suspensivo ha quedado reservado para las apelaciones de ciertas sentencias definitivas, generalmente.

Si el tribunal al pronunciarse sobre la concesión de un recurso de apelación otorga simplemente apelación, sin limitar sus efectos, se entiende que comprende ambos efectos. Desde un punto de vista doctrinario estamos en presencia de lo que se conoce como apelación libre (la resolución sería “Concédase la apelación interpuesta”)

(Esto puede llegar a tener importancia ya que puede suceder que el juez se haya equivocado al dictar la resolución, y aparece concediéndola en ambos efectos cuando en realidad le correspondía otorgarla en el sólo efecto devolutivo)

De acuerdo con lo que prescribe el artículo 194 el recurso de apelación debe concederse en el sólo efecto devolutivo en los casos en que allí se mencionan.

Estas situaciones son:

Nº 1: De las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios ejecutivos y sumarios.

Se ha entendido en este caso que juicio sumario no es sólo el del artículo 680 y siguientes, sino que también aquellos que por su estructura presentan el carácter de tales. Ej.: juicios posesorios, vale decir en que se ejercitan querellas posesorias, ciertos juicios derivados del contrato de arrendamiento y que están normados también en el artículo 598 y sgtes. CPC.

Esos juicios se consideran sumarios dada su estructura de un procedimiento concentrado y breve.

Nº 2: De los autos, decretos y sentencias interlocutorias.

Este numerando tiene escasa aplicación dado que los autos y los decretos no son apelables, sino que en forma excepcional. Ejemplo típico de un auto es la resolución que se pronuncia sobre las medidas precautorias, porque resuelve sobre un incidente sin establecer derechos permanentes para las partes, ni sirve de base para el pronunciamiento de sentencia definitiva o interlocutoria; y es así porque estas medidas producen efectos provisorios.

Nº 3: De las resoluciones pronunciadas en el incidente sobre ejecución de una sentencia firme, definitiva o interlocutoria.

En este número se está haciendo referencia a las resoluciones que se pronuncian en el procedimiento que contempla el artículo 233 y siguientes. A diferencia de lo que acontece en el Nº 1 no se distingue en este número quien apela, si es el ejecutante o el ejecutado.

Nº 4: De las resoluciones que ordenan alzar medidas precautorias.

Por aplicación del Nº 2 se llega a igual conclusión. Los falla un auto que es eminentemente provisional.

Nº 5: De todas las demás resoluciones que por disposición de la ley sólo admitan apelación en el efecto devolutivo.

Por ejemplo la apelación subsidiaria que se interpone en contra de la resolución que recibe a prueba la causa, también excepciones dilatorias

Situación especial que se produce cuando la apelación se concede en el sólo efecto devolutivo :

El tribunal de primera instancia, tribunal a quo, queda con una competencia condicional, es decir, sujeta a que el superior jerárquico confirme la resolución apelada, de manera que si el superior revoca el fallo o resolución apelada, todo lo que ese tribunal a quo haya hecho con posterioridad a la interposición del recurso queda sin valor. Por eso se dice que éste tribunal en primera instancia queda con esta “competencia condicional”, condicionada a lo que resuelve el superior.

Al respecto debemos recordar la llamada sentencia que causa ejecutoria, que es aquella apelada en primera instancia, y en que el recurso se concede en el sólo efecto devolutivo, por lo que en ese caso se permite el cumplimiento de esa resolución apelada,

no obstante que el recurso de apelación se encuentra pendiente. Estas sentencias que causan ejecutoria pueden investir tanto el carácter de una sentencia definitiva como de una sentencia interlocutoria.

Obligación del apelante

Como hay un solo expediente, una sola causa, y hay necesidad de que dos tribunales conozcan del asunto, se deben sacar fotocopias o compulsas de las partes pertinentes. Para poder obtener estas fotocopias el artículo 197 CPC concede el término fatal de 5 días siguientes a la fecha de la notificación de la resolución que concedió el recurso, para depositar en la secretaria del tribunal el dinero que el secretario estime suficiente para cubrir el valor de las fotocopias o compulsas, por parte del recurrente (apelante). De de esa circunstancia (depósito del dinero dentro de plazo) el secretario debe certificar tal hecho en la causa, y va a señalar la fecha y el monto de ese depósito.

Hay que tener presente además, que según la ley se van a remitir compulsas solo en el caso en que exista imposibilidad de sacar fotocopias en el lugar de asiento del tribunal, lo que también debe ser objeto de una certificación del secretario.

Desistimiento del recurso (deserción de la apelación)

Si el apelante no cumple con la obligación de depositar la suma de dinero dentro de cinco días, se le va a tener por desistido del recurso de apelación, sin más trámite. Artículo 197 CPC.

Ejemplo de resolución:Temuco, a seis de octubre del dos mil ocho, Concédase la apelación interpuesta en el sólo efecto devolutivo, debiendo sacarse fotocopias o compulsas de las piezas que corren a fojas 21 a 23...

Es el apelante el que tiene que cumplir con la obligación de depositar la cantidad de dinero en la secretaria del tribunal.

Esta norma hace una excepción al COT, ya que en él se dispone que los distintos tribunales deben tener una cuenta corriente en el banco del estado de Chile para hacer los depósitos de dinero que sean necesarios.

(Las compulsas son copias que se hacen eventualmente a scáner, fotocopiadora, computadora, máquina de escribir o a mano incluso si fuere necesario)

Técnicamente, la expresión desistido que utiliza el artículo 197 CPC, no corresponde a lo que jurídicamente se entiende por desistimiento, sino que en realidad se trata de una deserción del recurso de apelación, materia que estudiaremos al analizar las formas anormales de poner término a un recurso de apelación.

Orden de no innovar

En relación con este efecto devolutivo y el posible cumplimiento de la resolución apelada por causar ella ejecutoria, la ley contempla la posibilidad de obtener una orden de no innovar para evitar el cumplimiento de la resolución apelada:

¿Qué se entiende por orden de no innovar?

Es una resolución judicial dictada por un órgano jurisdiccional en cuya virtud se ordena a un tribunal inferior que está conociendo de un asunto, paralizar el procedimiento y no llevar a efecto gestión alguna que tienda a proseguir la tramitación de la causa o a cumplir la resolución objetada. Según Alsina es dejar las cosas en el estado en que se encontraban en un determinado momento.

En consecuencia, frente a esta apelación concedida en el efecto devolutivo y para evitar eventuales perjuicios a los apelantes, se les permite solicitar y obtener orden de no innovar. Artículo 192 inciso 2° CPC, es una disposición que merece dos alcances; en primer lugar, no señala en ella la oportunidad para hacer uso de esta facultad, por lo cual puede ejercerse desde que ingresa el recurso al tribunal de alzada y hasta antes de la vista de la causa, aunque en la práctica, las Cortes de Apelaciones entienden que debe solicitarse junto con el escrito en que el recurrente se hace parte en el recurso de apelación ( En lo principal, se hace parte; al otrosí: orden de no innovar); en segundo lugar, esa orden de no innovar debe ser otorgada por resolución fundada.

Efectos de la orden de no innovar :

Artículo 192 inciso segundo: a) Suspende los efectos de la resolución recurrida, o b) Paraliza su cumplimiento, según sea el caso.

Por ende esta orden de no innovar no importa necesariamente la paralización o suspensión de todo el proceso e incluso se faculta al tribunal para restringir tales efectos, y los fundamentos que justifiquen esta orden de no innovar no van a constituir causales de inhabilidad de los jueces que la decretaron.

La orden de no innovar va dirigida al tribunal que dictó la resolución que se impugna, no está dirigida a las partes, ni a sus abogados o procuradores, simplemente la prohibición de adelantar en el procedimiento se dirige al juez de la causa.

Tramitación de la orden de no innovar :

Artículo 192 inciso 3°: las órdenes de no innovar que se ingresen al tribunal van a ser distribuidas por el presidente de la Corte de Apelaciones, mediante sorteo entre las diversas salas en que esté dividido el tribunal y se resuelven en cuenta. Esto es, la competencia para conocer de la orden de no innovar le corresponde a una sala la Corte de Apelaciones respectiva, que conocerá en cuenta.

Una vez concedida y decretada la orden de no innovar, la causa queda radicada en la sala para conocer de la apelación, y el recurso va a gozar de preferencia para figurar en la tabla, en su vista y en su fallo. (Hay que tener en cuenta que la radicación solo se

produce cuando se concede la orden de no innovar, pero no cuando ella se niega, y opera en relación únicamente con el recurso de apelación en que recayó la orden, además podemos decir que la resolución que deniega una petición de no innovar no tiene que ser fundada necesariamente. Por otro lado, la orden de no innovar es una medida cautelar, que no produce cosa juzgada, por tanto si es denegada puede volver a solicitarse si varían los antecedentes).

TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE APELACIÓN :

Hay que distinguir: Tramitación en primera instancia Tramitación en segunda instancia

A) Tramitación en primera instancia:

Se distinguen tres etapas a lo menos:1. Concesión del recurso y notificación de la resolución a las partes2. Confección o facción de compulsas o fotocopias3. Remisión del proceso a segunda instancia

1. Concesión del recurso y notificación de la resolución a las partes: A ella alude el artículo 201 CPC, para este fin el tribunal de primera instancia debe examinar si la resolución apelada es de aquellas contra las cuales procede el recurso; examina en segundo lugar si el recurso ha sido interpuesto en tiempo, en tercer lugar examina si la apelación es fundada y por último examina si en el escrito en que se interpone el recurso existen peticiones concretas.Si examinados estos requisitos por el tribunal llega a la conclusión de que ellos concurren en su totalidad, va a conceder este recurso y cuando lo conceda, en la resolución respectiva tendrá que expresar el efecto en que lo concede, y si nada dice sobre el particular, se entiende concedido en ambos efectos, en este caso se dice que estamos en presencia de la apelación libre.Si no concurren los dos primeros aspectos mencionados, o sea, resoluciones inapelables o el recurso es extemporáneo, el tribunal va a denegar el recurso, en cambio, si no concurren los últimos dos requisitos (si la apelación no es fundada ni tiene peticiones concretas) lo va declarar inadmisible. En uno u otro caso eso sí, la resolución que dicta el tribunal a quo no necesita ser fundada, basta con que lo declare inadmisible o que simplemente no dé lugar al recurso, al mismo tiempo, si llega a conceder el recurso, fuera de señalar los efectos, va a ordenar que se eleven los autos al tribunal superior en la misma resolución.Notificación: la resolución que dicte el tribunal concediendo o denegando el recurso, debe notificarse por el estado diario a las partes.

Temuco, nueve de mayo del dos mil nueve; Concédese el recurso de apelación interpuesto en el sólo efecto devolutivo debiendo dejarse fotocopias de fojas que rolan entre el 21 a 45 del proceso. Hecho elévense al tribunal de 2° instancia...

2. Fotocopias o compulsas: Artículo 197 CPC, las compulsas son las partes necesarias del expediente para que el tribunal pueda seguir conociendo del asunto. (copias)

3. Remisión del proceso a segunda instancia: Art. 198 CPC, concedido el recurso de apelación y sacadas las compulsas en su caso, el tribunal inferior va a remitir el expediente en el día siguiente al de la última notificación. ¿Qué es lo que se va a remitir? Va a remitir los autos originales, si se trata de la apelación de una sentencia definitiva, y va a remitir las fotocopias o compulsas en los otros casos. Agrega el 198 que este plazo, en el caso del art. 197. podrá ampliarse por todos los días que, atendida la extensión de las fotocopias o compulsas que hayan de sacarse, estime necesario el tribunal.

B) Tramitación en segunda instancia:

Aquí distinguimos: 1º: Certificación del Secretario 2º: Comparecencia de las partes 3º: Declaración de admisibilidad o no del recurso

1° Certificación del Secretario de la Corte: llegado el expediente al tribunal superior, el secretario debe certificar en él la fecha de ingreso, y se anota en un registro especial, dónde se le asigna un número de orden correlativo ( rol de ingreso de la Corte, que es distinto del rol de ingreso del tribunal de origen). Importa esta certificación, porque desde la fecha de ella se cuenta el plazo para comparecer en la segunda instancia, así lo dispone el art. 200 CPC.

2° Comparecencia de las partes: las partes tienen un plazo para comparecer ante el tribunal superior y proseguir el recurso que interpusieron, y ese plazo se cuenta desde la certificación que estampa el secretario del tribunal de la fecha de ingreso de los autos en la secretaria de la Corte. Cuando los autos se remiten desde un tribunal de primera instancia que funciona fuera de la comuna en que reside el tribunal de alzada, ese plazo para comparecer se aumenta en la misma forma que el emplazamiento para contestar la demanda, de acuerdo con lo dispuesto en los arts. 258 y 259.

Así entonces debemos distinguir las diversas situaciones que pueden presentarse en este caso:

Si el tribunal inferior funciona dentro de la comuna en que reside el tribunal superior: son 5 días para comparecer.

Si el tribunal funciona fuera de la comuna en que reside el tribunal superior, pero dentro del territorio jurisdiccional de la Corte: el plazo es de 8 días (art. 258 CPC)

Si el tribunal inferior funciona fuera del territorio jurisdiccional del tribunal superior: el plazo para comparecer es de 8 días, más el aumento que indica la tabla de emplazamiento según sea el lugar dónde está el tribunal superior. Art. 200 CPC.

Características del plazo para comparecer:Conviene tener presente que este plazo para comparecer es igual para los apelantes y para los apelados, y es un plazo común puesto que se cuenta desde la fecha de ingreso

de la causa a al segunda instancia y que consta de la certificación que estampa el secretario del tribunal.Debe tenerse en cuenta que lo dicho constituye una excepción a la regla general de que los plazos se cuentan desde la notificación de la resolución respectiva; y aquí estamos contando desde la fecha de ingreso, de la certificación, no se notifica ni al apelante ni al apelado. Es por tanto doblemente excepcional, es un plazo común y se cuenta desde la fecha de la certificación.

Formalidades de la comparecencia:Ante una Corte de Apelaciones se puede comparecer personalmente o representado por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesión o por procurador del número, así lo indica el art. 398 COT.

Sanciones de la incomparecencia en 2° instancia:

a.- Si no comparece el apelante, el tribunal va a declarar la deserción del recurso previa certificación de oficio o a petición de parte, verbal o escrita, y se devuelven los autos a primera instancia para el cumplimiento de la resolución apelada. Artículo 201 CPC.

b.- Si no comparece el apelado, el recurso se va a seguir en su rebeldía por el solo ministerio de la ley y sin necesidad de notificarle las resoluciones que se dicten. Esas resoluciones van a producir sus efectos respecto de este apelado rebelde desde que ellas se dictan. Con todo, el apelado rebelde puede comparecer en la segunda instancia en cualquier momento, en cualquier estado del recurso, pero esa comparecencia la debe efectuar a través de un abogado habilitado para el ejercicio de la profesión o de un procurador del número Artículos 201 inciso 1°, 202 y 398 COT, luego lo que le está vedado a este apelado rebelde es la comparecencia personal.

3° Declaración de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso de apelación:

Cuando el tribunal de alzada examina si el recurso es o no admisible, no entra al fondo del asunto sino que simplemente examina los aspectos formales a que aludimos cuando dijimos que le tribunal en primera instancia también tenía que efectuar este estudio, vale decir, si la resolución era susceptible del recurso de apelación, si era interpuesta dentro de tiempo, si contenía fundamentos de hecho, si contenía peticiones concretas ( artículo 213 CPC); ese mismo examen lo hará nuevamente el tribunal superior, en cuenta, y de él pueden derivarse las siguientes situaciones:

Que determine que hay mérito para declararlo inadmisible o extemporáneo, en este caso lo va a declarar así y ordenara devolver los expedientes a primera instancia. En contra de esa resolución que lo declara inadmisible, es posible intentar un recurso de reposición dentro de tercero día. Artículos 201 inciso 1° e inciso 2°, y 213 CPC.

Que el tribunal tenga dudas acerca de la admisibilidad del recurso, caso en el cual va a ordenar traer los autos en relación sobre ese preciso punto. Artículo 213

Que el tribunal considere que el recurso ha sido interpuesto en tiempo y forma y cumple con los requisitos legales, para lo cual va a dictar la resolución pertinente. La Corte puede informarse de los asuntos que llegan a ella en cuenta, o previa vista de la causa. La previa vista de la causa comienza con la dictación del decreto en relación y su notificación en forma legal, esas son las providencias que puede dictar en un momento dado la Corte, ordenar la cuenta o bien ordenar traer los autos en relación.

En la práctica judicial, la Corte no dicta una resolución que declara admisible el recurso sino que, siendo éste admisible, se limita a decretar la cuenta (si la causa se en cuenta) o a traer los autos en relación (si la causa se ve previa vista de la causa).En cambio, cuando el recurso es declarado inadmisible, hay una resolución judicial que así lo declara.

Asuntos que se conocen en cuenta: La apelación de toda resolución que no sea sentencia definitiva se ve en cuenta, y se debe entonces dictar por el Presidente la resolución pertinente que será dése cuenta y si el tribunal de alzada se compone de diversas salas, estas causas que se ordenan dar cuenta se distribuyen entre las distintas salas, previo sorteo entre las mismas. Sin embargo, excepción a lo que acabamos de decir, estas resoluciones que se ven en cuenta dejan de verse en esa forma si alguna de las partes pide alegatos, caso en el cual se verán previa vista de la causa. Esta petición de alegatos debe formularse por las partes dentro del plazo que tienen para comparecer a la instancia, vale decir, 5 días, 8 días o 8 días más tabla de emplazamiento. Si se pide alegatos se entra en el otro sistema, vale decir, ordenar traer los autos en relación, por que los alegatos forman parte de la vista de la causa, no se puede alegar si el asunto se ve en cuenta Art. 199 CPC

Asuntos que se conocen en relación: Se van a conocer en relación, o sea, previa vista de la causa, la apelación de la sentencia definitiva, también la apelación de las demás resoluciones que son susceptibles de apelación cuando dentro del plazo para comparecer a esta instancia, cualquiera de las partes pide alegatos, y también de acuerdo con el artículo 213 inciso 2°, cuando se trate de la inadmisibilidad o la extemporaneidad del recurso, y el tribunal no lo ha declarado así desde luego. Artículo 213 CPC.

Notificaciones en la segunda instancia :

REGLA GENERAL: sean notificadas por el estado diario, así lo indica el artículo 221 CPC.

Excepciones:

- La primera notificación que se practica en segunda instancia, que va a ser personal;

- La resolución que declara la deserción del recurso por la incomparecencia del apelante, puesto que va a producir sus efectos respecto de él (el apelante) desde que se dicta, y sin necesidad de serle notificada, artículos 201 y 221 CPC;

- Cuando no ha comparecido el apelado puesto que no es necesario notificarle las resoluciones que se dicten, las que van a producir sus efectos desde que se pronuncien, artículos 202 y 221 CPC.

- Como aparece del art. 221, el tribunal puede ordenar que se haga la notificación por otros medios que aquellos que establece la ley, cuando lo estime conveniente. Artículo 221 inciso 2°.

- También opera en segunda instancia también opera la notificación tácita, artículo 55 CPC.

Importancia del escrito de apelación:

El escrito de apelación fija la competencia del tribunal de segunda instancia, ya dijimos al ver la extensión del efecto devolutivo, que doctrinariamente el tribunal superior conocía de todo lo que se había suscitado en primera instancia, pero eso es sólo doctrina, ya que en nuestro sistema hay una serie de limitaciones y la primera de ellas era de que el tribunal de alzada sólo podía entrar a conocer de aquellas materias que el apelante le había determinado en su escrito de apelación al formular sus peticiones concretas y no mas allá, so pena de incurrir en un vicio de casación.

Importa también este escrito de apelación porque él debe contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya su apelación, y debe contener por último las peticiones concretas que formula el apelante respecto de la resolución apelada.

PETICIONES CONCRETAS: las demandas que se someten a conocimiento del tribunal de alzada con toda precisión y claridad para que se modifique o revoque la resolución apelada.

Se ha fallado que no es obstáculo para la existencia, precisión y claridad de las peticiones concretas el hecho de no expresar sus fundamentos. Según la jurisprudencia un escrito de apelación contiene peticiones concretas, precisas y claras cuando el apelante indica al tribunal de apelación en qué sentido debe hacer la modificación y cual es la resolución que se solicita se dicte en reemplazo de la de primera instancia.

Aplicando estas ideas se ha fallado también por los tribunales que no contiene peticiones concretas aquella apelación que se limita a pedir que se revoque la resolución apelada en cierta parte y sin expresar la declaración que se persigue en sustitución. Luego se puede concluir entonces que la frase genérica en que se pide se revoque la sentencia no es una petición determinada y concreta que pueda satisfacer las exigencias del artículo en comento. Eso sí que nuestro CPC no ha establecido en ninguna de sus disposiciones que las peticiones concretas deban formularse en términos sacramentales y solemnes, pero sí en términos jurídicos, respetuosos, apropiados a la litis.

Limites que deben tener las peticiones concretas:

Las peticiones concretas contenidas en la apelación deben ajustarse a las acciones y excepciones planteadas y resueltas en la primera instancia, ellas deben guardar relación con la cuestión que ha sido objeto del juicio y no referirse a puntos o materias extrañas a él. Recordemos al efecto el artículo 160 CPC (mérito del proceso), por eso es que si se llegan a formular peticiones extrañas a la cuestión debatida en el pleito, la sentencia no tiene porque considerarla ni pronunciarse respecto de ella en forma alguna.

FORMA COMO LA CORTE DE APELACIONES CONOCE LOS ASUNTOS:

Este tema fue analizado al estudiar Derecho Procesal Orgánico y ver el tema de las Cortes de Apelaciones.

Solo para recordar:

1.- Simple cuenta del relator: se provee “dése cuEnta”

2.- A través de la vista de la causa: se provee “ en relación” o “ autos en relación”

- Dictación del decreto que ordena traer los autos en relación y su notificación legal a las partes;

- Certificación del relator de que la causa está en estado de incorporarse a las tablas;

- Inclusión de la causa en las tablas;

- Vista de la causa propiamente tal: anuncio, relación y alegatos (éstos últimos son opcionales para los abogados de las partes)

LA ADHESIÓN A LA APELACIÓN: Artículos 216 y 217 CPC

Es pedir la reforma de la sentencia apelada en la parte en que la estime gravosa el apelado (Artículo 216 inciso 2°)

Elementos:

1. La existencia de una impugnación a una determinada resolución.2. Debe existir una apelación contraria previa y que ella esté pendiente.3. Esa resolución tiene que causar agravios al apelado.4. La existencia del apelado como recurrente.5. La pasividad del apelado en la oportunidad perentoria que existe para

apelar.

Podemos decir que la adhesión no es otra cosa que una apelación del apelado y tiene lugar esta adhesión cuando el apelado no deduce su recurso dentro del plazo legal que existe para ello. El hecho de que no deduzca su recurso dentro de plazo no significa para

este apelado, que él no pueda adherirse a la apelación, es decir solicitar también que se modifique o revoque la sentencia apelada en su favor, si ella le causa agravio.

Oportunidad para adherirse a la apelación:

Lo normal es que los recursos deban interponerse dentro de un determinado término. La apelación adhesiva no sigue generalmente esta regla, dado que no está normalmente sujeta a un plazo (en un caso está sujeta a una oportunidad de carácter excepcional en primera instancia). Con todo está sujeta a un plazo fatal en dos casos:

Cuando se deduce en segunda instancia, puesto que debe llevarse a cabo dentro del plazo que establece el artículo 200 CPC, vale decir, en el término de 5 días que tienen las partes para comparecer ante el tribunal superior a seguirse el recurso interpuesto. Artículo 217 CPC.

Cuando se deduce en segunda instancia, en contra de la sentencia definitiva que se dicta en un proceso penal, artículo 513 inciso final del Código de Procedimiento Penal ( proceso penal antiguo, vigente aún para ciertos casos iniciados antes de la entrada en vigencia de la reforma procesal penal), esa disposición permite adherirse a la apelación en ese juicio penal dentro del plazo de 6 días que tienen las partes para formular observaciones contados desde que llega el expediente a la secretaría del tribunal.

Cuando se deduce en primera instancia: debe interponerse antes de elevarse los autos al tribunal superior (artículo 217 inciso primero). Entonces esa es la primera oportunidad que tiene el apelado para adherirse a la apelación, antes de elevarse los autos al superior, y esa solicitud por la cual se adhiere este apelado debe cumplir con los requisitos del art.189, vale decir, los requisitos del escrito de apelación, esto es, contener los fundamentos de hecho y de derecho y las peticiones concretas. Esta adhesión tiene que cumplir con los mismos requisitos que tuvo que cumplir el apelante principal al presentar su escrito de apelación. El apelado al adherirse está formulando un recurso de apelación para que se modifique o revoque la sentencia apelada en la parte que le cause agravio, de modo que también tiene que contener esos fundamentos de hecho y de derecho y las peticiones concretas que se dirige a ese tribunal de alzada, vale decir en qué sentido quiere que se le modifique o revoque esa sentencia de la cual él esta apelando. Si la adhesión a la apelación se deduce en primera instancia, el adherente tiene que comparecer ante el tribunal superior dentro del plazo legal y si no lo hace, va a incurrir en la deserción del recurso que él interpuso, vale decir, su adhesión.Como quiera que esta apelación requiere de la existencia de una apelación principal que esté pendiente, la ley ha señalado que tanto en aquellos escritos en que el apelante principal se desiste de su recurso, así como en el escrito de adhesión a esa apelación, el secretario del tribunal debe certificar la hora en que tales escritos se entregan, se debe saber en que instancia se manifestó esa voluntad de desistirse, porque si la adhesión a la apelación llega con posterioridad a este desistimiento, va a ser declarado inadmisible, puesto que al instante de su presentación ya no está pendiente un recurso de apelación; a

la inversa si la apelación se presentó y se concedió, y el apelado se adhiere a ella dentro de plazo, vale decir mientras está pendiente el recurso, y con posterioridad a la adhesión se presenta el desistimiento de la apelación principal, la adhesión sigue subsistiendo en forma independiente, tiene vida propia de modo que ese desistimiento que se haya fundado por el apelante principal no le afecta en nada a la adhesión y va a seguir entonces esta adhesión a la apelación con todos los trámites propios del recurso de apelación.

Requisitos para estar frente a una adhesión a la apelación:

1. Que exista un recurso de apelación pendiente

2. Que la resolución o sentencia cause un gravamen a la parte apelada

No se cumple con el primer requisito, esto es, que exista un recurso de apelación pendiente, si el apelante se desiste de la apelación antes de que el apelado se adhiera, pero si el apelado se adhirió en tiempo a este recurso de apelación, no obstante el desistimiento del apelante, se ha fallado que va a subsistir la adhesión.

Forma de adherirse a la apelación:

Debe cumplir con los mismos requisitos de la apelación, esto es, fundamentos de hecho y de derecho y peticiones concretas (artículos 217 y 189 del CPC).

Tramitación de la adhesión:

Se verá en cuenta o en relación, según las mismas normas vistas para la apelación. El artículo 217 del CPC señala que se le aplicarán a la adhesión las normas sobre comparecencia en segunda instancia, inadmisibilidad y prescripción (artículos 200, 201 y 211 del CPC).

LA PRUEBA EN SEGUNDA INSTANCIA :

El tribunal de alzada puede estimar que un hecho no se encuentre suficientemente comprobado, y en ese caso puede producirse en la segunda instancia ciertos medios probatorios.

Para rendir prueba en la segunda instancia la ley no ha establecido reglas particulares, de modo que se le aplican a la producción de esa prueba las reglas generales.

REGLA GENERAL EN SEGUNDA INSTANCIA: no se admite prueba alguna ( artículo 207 inciso primero del CPC):

Excepciones:1.- Que el tribunal pueda decretar medidas para mejor resolver;

2.- Si en segunda instancia se oponen alguna de las excepciones del artículo 310 del CPC, en este caso, el Tribunal puede recibirlas a prueba y las fallará en única instancia. Ver artículo 207 CPC;3.- Artículo 348 del CPC: Los instrumentos pueden presentarse hasta la vista de la causa en segunda instancia, lo que no suspende la vista pero el tribunal no puede fallarla sino después de vencido el término de citación;4.- Confesional: puede solicitarse hasta antes de la vista de la causa, artículos 207 y 385 del CPC;5.- Testimonial: puede decretarse como medida para mejor resolver, sobre hechos que no figuren en la prueba rendida en autos, siempre que la testimonial no se haya podido rendir en primera instancia y que tales hechos sean considerados por el tribunal como estrictamente necesarios para la acertada resolución del juicio. En este caso, el tribunal deberá señalar determinadamente los hechos sobre los que deba recaer y abrir un término especial de prueba por el número de días que fije prudencialmente el tribunal y que no podrá exceder de ocho. La lista de testigos deberá presentarse dentro de segundo día de notificada por el estado diario la resolución respectiva. Artículo 207. 6.- Informe de peritos: puede decretarse en cualquier estado del juicio, de oficio o a petición de parte. Artículo 412 CPC.

Los informes en derecho :

Otra medida que el tribunal puede decretar a petición de parte y como trámite previo al acuerdo y fallo del asunto son los informes en derecho, materia que está comprendida en el artículo 228 CPC.

Los informes en derecho son estudios razonados y concienzudos que las partes pueden presentar sobre cuestiones de derecho de difícil solución.

Se acostumbra en la práctica a efectuar la petición del caso por escrito hasta antes de la vista de la causa. Hecha la petición en forma legal, el tribunal tiene que lisa y llanamente acceder a ella, no es facultativo para él su concesión.

Pueden existir tantos informes en derecho como sean las partes contendientes en el litigio. No sólo puede presentarlo el apelante sino que también el apelado, y también el apelado adherente a la apelación, en la medida de que se trate de un asunto de difícil solución.

Los informes en derecho se emiten para sustentar la posición que en un determinado asunto jurídico tenga cada uno de los contendores del litigio.

Los informes en derecho, dependiendo de la materia de que se trate, tienen que ser pagados por la parte que lo pide previo acuse de honorarios por el autor del informe, por eso son escasos en esta segunda instancia.

Se deben acompañar tantos ejemplares impresos como sean los miembros del tribunal asistentes a la vista más uno que quedara agregado a los autos. Este informe en derecho es indiferente que lo redacte el abogado patrocinante de la causa o alguien ajeno a ella.

Se agrega a este informe en derecho, un certificado del relator, quien debe cotejar este informe con el proceso respectivo; el atestado que da ese relator debe referirse a la conformidad o disconformidad que observe entre los hechos expuestos en el informe en derecho y el mérito del proceso. Artículos 230 CPC y 372 n°5 COT.

Plazo para emitir y presentar el informe:

El plazo para informar en derecho es aquel que señale el tribunal, y no puede exceder de 60 días, salvo acuerdo de las partes. Artículos 229 y 230 CPC.

LOS INCIDENTES EN SEGUNDA INSTANCIA:

Como sabemos incidente es toda cuestión accesoria un juicio que requiere pronunciamiento especial del tribunal con o sin audiencia de las partes. En el curso de un recurso de apelación pueden suscitarse estos incidentes. el Artículo 220 señala que pueden resolverse de dos maneras:

1. De plano, o bien2. Como incidente

1. Se va a resolver de plano por el tribunal cuando no requieran de tramitación alguna y se van a fallar en cuenta sin traerlos en relación.

2. La otra forma de resolver las cuestiones accesorias es dándole la correspondiente tramitación incidental lo que significa que el tribunal va a conferir traslado por 3 días, y vencido ese plazo haya o no contestado la parte contraria, resolverá el tribunal la cuestión si a su juicio no hay necesidad de prueba, si la hay habrá un termino probatorio de 8 días, transcurrido este termino se procede a fallar para lo cual el tribunal tiene un plazo de 3 días; si se quiere presentar testigos deberá presentarse la lista dentro de los dos primeros días del probatorio, Art. 89, 90 y 91 CPC.

Llegada la etapa de resolver el incidente, el tribunal de alzada puede fallarlo con la sola cuenta del relator, o bien ordenar que se traiga los autos en relación (artículo 220).Al traerlos en relación para resolver, lo pueden fallar conjuntamente con la cuestión principal o bien pueden resolverlos separadamente lo que va a ocurrir cuando el incidente es de previo y especial pronunciamiento, pues en este caso este tribunal superior debe pronunciarse primero sobre el incidente.No olvidemos también que las resoluciones que recaen en los incidentes se fallan en única instancia, luego esa resolución que los falla no es susceptible de un recurso de apelación (artículo 210), excepto el caso que contempla el artículo 209 inciso 2° referido a aquellas situaciones en que se acoge la incompetencia del tribunal, en que si puede apelarse de esa resolución, a menos que ella sea formulada por la Corte Suprema.

EXTINCIÓN DEL RECURSO DE APELACIÓN:

El recurso de apelación puede terminar por medios normales y medios anormales. Los medios anormales a su vez pueden ser anormales directos o bien anormales indirectos.

El medio normal de término de la apelación es el fallo del recurso, vale decir, la dictación de la sentencia que resuelve la cuestión de fondo que se ha planteado en este medio de impugnación.

Entre los medios anormales directos podemos mencionar: el desistimiento de la apelación, la deserción del recurso de apelación, prescripción de la apelación y la inadmisibilidad del recurso.

Entre los medios anormales indirectos podemos citar: la transacción del pleito, el desistimiento de la demanda y el abandono del procedimiento.

Medio normal: Por sentencia que se dicta por el tribunal superior (sentencia de segunda instancia):

Terminada la vista de la causa queda la causa en estado de fallarse, a menos que existan medidas para mejor resolver que decrete el tribunal, artículo 227, y en cuanto al acuerdo para llegar al fallo del asunto está contenido en los artículos 72 y siguientes del COT (estudiado en la cátedra de Derecho Procesal Orgánico, al ver el tema de las Cortes de Apelaciones).Para determinar los requisitos que debe cumplir la sentencia de segunda instancia debemos distinguir entre:

1. Sentencias confirmatorias2. Sentencias modificatorias o revocatorias

1. Sentencias de segunda instancia confirmatorias: Este tipo de sentencias no debe cumplir con ningún requisito especial, evidentemente el fallo contendrá los requisitos generales de toda resolución judicial. Sin perjuicio de lo dicho, si la sentencia de primera instancia no cumple con todas las menciones que indica el artículo 170 del CPCP, el fallo de segunda instancia deberá complementar el de primera.

2. Sentencias de segunda instancia modificatorias o revocatorias: Aquí vamos a tener que distinguir dos posibilidades:

Si la sentencia de primera instancia cumple con todos lo requisitos del artículo 170, la de segunda instancia que la modifique o revoque, no necesita parte expositiva, basta con que se refiera a ella. Lo normal es que en ese caso la sentencia del tribunal de alzada de por reproducida la parte expositiva de la sentencia apelada y de esta manera cumple con la exigencia del artículo 170

Si el fallo no cumple con las exigencias del artículo 170, la sentencia de segunda que la modifique o revoque debe contener las tres partes clásicas que se observan en toda sentencia definitiva: expositiva, considerativa y resolutiva.

Medios anormales directos:

1. La declaración de inadmisibilidad del recurso, artículo 201 inciso 1°

Fundada en haberse interpuesto fuera de plazo, es decir, una apelación extemporánea; en haberse interpuesto contra una resolución inapelable; por no ser fundada y por último por no contener peticiones concretas, en todos estos casos se declara la inadmisibilidad del recurso.

Esta declaración de inadmisibilidad según el tenor de la ley, la realiza el tribunal correspondiente, vale decir el tribunal de primera o de segunda instancia, de oficio o a petición de la parte apelada quien puede pedir esta declaración ya sea verbalmente o por escrito si el tribunal no la realiza oficiosamente.Asimismo y conforme lo indica el artículo 201, del fallo que dicte el tribunal de alzada puede pedirse reposición dentro de tercero día, en cambio si se trata de una declaración que formule el tribunal de primera instancia en tal sentido operará el recurso de apelación de acuerdo a la regla general, y también sería factible intentar en su caso un recurso de hecho. Es posible también pensar en este caso deducir un recurso de casación en la forma, puesto que se trata de una sentencia interlocutoria de aquellas que hacen imposible la continuación del juicio.

2. La deserción del recurso de apelación:

Es el modo de poner término a este recurso que se produce cuando el apelante no cumple alguna gestión ordenada por la ley en la oportunidad debida.Este “no hacer” del apelante, de no cumplir con esta gestión, se interpreta como su voluntad de no perseverar en el recurso (hay una manifestación de voluntad tácita de no querer proseguir con el recurso que se ha intentado)

¿Cuándo se produce una deserción?

Podemos mencionar la situación contemplada en el artículo 197 CPC, vale decir, cuando el apelante dentro del plazo de cinco días no deposita el dinero suficiente a juicio del secretario del tribunal para cubrir el valor de las fotocopias o compulsas al concederse la apelación en el efecto devolutivo, situación que se da en 1° instancia. También se produce una deserción cuando el apelante no comparece dentro del plazo a seguir el recurso ante el tribunal de alzada. Artículos 200 y 201 CPC

¿Quién declara esta deserción?

Esa deserción puede ser declarada por el tribunal de primera instancia o bien por el tribunal de alzada, cualquiera de ellos, quién tenga la causa o los autos en su poder puede llegar a declarar la deserción en el proceso.

Tramitación a que está sujeta la deserción:- Si se trata de la deserción que tiene lugar ante el tribunal de primera instancia: la

solicitud en que ella se pide, el juez la resuelve de plano. - Si se trata de la deserción solicitada en segunda instancia: el tribunal va a

declarar esta deserción previa certificación del secretario, lo que no impide que el apelado pueda solicitar esta declaración verbalmente o por escrito.

Recursos contra la resolución que declara la deserción:

Si el motivo de la deserción es la situación que contempla el artículo 197, se puede interponer un recurso de reposición que se va a seguir por la regla general.

Si el motivo de la deserción es la incomparecencia del apelante a la segunda instancia, es factible intentar también un recurso de reposición, pero en ese caso, este recurso debe hacerse valer dentro del plazo de tres días, y puede fundarse tanto en los hechos como en el derecho; sería también procedente en este caso un recurso de casación en la forma, por tratarse de una sentencia interlocutoria que pone fin al juicio o hace imposible su continuación.(Hay que tener claro que en estos casos estamos pensando en que la resolución declara la deserción del recurso, porque si lo niega no va a poner término al juicio ni va a ser imposible su continuación, solamente en la medida en que acoja la petición en tal sentido y declare la deserción, será factible pensar en estos recursos mencionados)

Efectos que se siguen de la deserción:

Declarada la deserción, desaparece el recurso de apelación, se extingue. Sin embargo si el tribunal pese a haber declarado la deserción continuara la tramitación del recurso, la sentencia que llegase a dictar adolecería de un vicio que permite interponer un recurso de casación en la forma en su contra.En consecuencia declarada la deserción y ejecutoriada esa resolución, la sentencia recurrida queda firme.

3. El desistimiento:

Entendemos por tal, la renuncia expresa del recurso de apelación formulada por aquel que lo ha interpuesto. El CPC no se ha referido al desistimiento en una forma sistemática y él se encuentra mencionado justamente en el artículo 217 inciso 1° y 2°, así como en el artículo 768 N° 8, de allí entonces que a falta de esa reglamentación especial se le van a aplicar las normas generales sobre la materia.

¿Ante qué tribunal se puede presentar un desistimiento?

El desistimiento se puede presentar ante el tribunal inferior antes que se eleve el expediente, o bien se presenta ante el tribunal de alzada cuando el expediente se encuentra ya en su poder.

Si bien se puede presentar el desistimiento ante uno u otro tribunal, ¿hasta qué momento se va a poder hacer efectivo ese desistimiento? Tampoco hay una mención expresa en la ley sobre la materia, por lo que es un punto discutido por los autores, en todo caso la opinión mayoritaria es que puede formularse hasta antes que se dicte sentencia y aún cuando ya se haya verificado el anuncio.

(Recordar lo referente a la adhesión a la apelación, porque si el apelado se adhirió oportunamente a la apelación, el desistimiento del apelante principal va a producir efectos sólo respecto de los agravios que la sentencia ocasione al apelante, esto porque la adhesión efectuada en tiempo y forma adquiere vida propia, independiente de la apelación que en su momento ejercitó el apelante, y por tanto no está sujeta a la suerte que vaya a correr la apelación principal)

Tramitación del desistimiento;

La jurisprudencia ha declarado que ella debe tramitarse y resolverse de plano, en otras palabras, ese desistimiento no tiene tramitación alguna, no es necesario entonces oír al apelado y no es necesario oírlo porque se trata de un derecho que atañe exclusivamente al apelante, y que en nada perjudica al apelado, de ahí la tramitación de plano que se prescribe. No obstante, es frecuente que se de traslado del desistimiento a la otra parte.

Efectos que se siguen del desistimiento:Queda firme la sentencia apelada. (Se vuelve a recalcar que si hay una adhesión a la apelación, el desistimiento va a afectar única y exclusivamente a la apelación que formuló el apelante y no al adherente o apelante adhesivo. Igual predicamento habrá que entender y aplicar en la medida en que haya una pluralidad de apelantes, si uno de ellos se desiste de su recurso, ese desistimiento afecta sólo al apelante que se ha desistido y no al resto de los presuntos recurrentes)

4. Prescripción del recurso de apelación: Artículo 211 CPC

La prescripción del recurso de apelación es un modo de extinguir este recurso por haber dejado las partes transcurrir cierto período de tiempo sin hacer gestión alguna para que el recurso se lleve a efecto y quede en estado de fallarse por el superior.

Para que pueda prosperar esta prescripción es preciso que se cumplan ciertos REQUISITOS tanto de fondo como de forma.

Entre los requisitos de fondo podemos mencionar:a) Que las partes no hayan hecho gestión alguna para que el recurso se lleve a

efecto y quede en estado de fallarse.b) Que la pasividad de las partes haya durado cierto período de tiempo.c) Que la prescripción sea alegada por alguna de las partes.

a) La pasividad de las partes:

Es menester que ninguna de ellas realice algún trámite de aquellos que son necesarios para la prosecución del recurso. Debe tenerse en consideración que si las partes cumplen con aquellos trámites que son necesarios para que el recurso se tramite y quede en estado de fallo y él no se resuelve por otras circunstancias, no hay lugar a la prescripción de la apelación (Por ejemplo, una causa que esté en condiciones de figurar en la tabla, pero que por razones de sobrecarga de trabajo de una Corte de Apelaciones cualquiera, no haya podido figurar en ella luego de tres años)

b) Que haya durado cierto período de tiempo:

Esto significa determinar cuál es el plazo que existe para que pueda prosperar la declaración de prescripción. Para determinar este plazo de prescripción recurrimos al texto del artículo 211 CPC, el que distingue entre:

Una apelación de una sentencia definitiva, en que el plazo debe ser más de tres meses.

Si se trata de la apelación de una sentencia interlocutoria, autos o decretos, en que el plazo será de un mes, así lo dice el inciso 1° del artículo 211

¿Desde cuándo corre este plazo? Nada dice la ley, pero debe entenderse que es desde la fecha en que la parte hizo el último trámite o desde que se concedió el recurso, si ninguno se ha realizado.

Interrupción de la prescripción:

Este tiempo de prescripción se interrumpe por cualquier gestión que se haga en el juicio antes de alegar la prescripción, basta cualquier gestión que haga la parte aún cuando esa gestión sea procesalmente inútil (por ejemplo bastaría un escrito de téngase presente)Todas esas diligencias tendientes a interrumpir el plazo de prescripción tienen que efectuarse dentro del juicio, y de allí por consiguiente que aquellas gestiones extrajudiciales o verbales que se realicen no interrumpen la prescripción, por ejemplo: solicitar una audiencia con el presidente del tribunal, reclamar por la tardanza al secretario de la Corte, etc.

c) La prescripción debe ser alegada:

Esta exigencia significa por consiguiente que el tribunal no puede declarar de oficio la prescripción, cualquiera que sea el tiempo que el expediente haya estado paralizado (manifestación del principio de pasividad de los tribunales)

¿Ante quién se alega la prescripción?

Según el artículo 211 CPC se debe alegar ante el tribunal en cuyo poder se encuentre el expediente.

Oportunidad para alegarla:

Nada dice la ley, pero podría sostenerse que puede alegarse en cualquier momento mientras el recurso no haya quedado en estado de fallo.

Tramitación de la solicitud:

En cuanto a la tramitación de la solicitud de prescripción la ley guarda silencio, y de allí que tratándose de una cuestión accesoria, se le dé una tramitación incidental (tener presente que si se plantea ante el tribunal de segunda instancia, ese incidente se va a sujetar a las reglas de los incidentes propios de la segunda instancia ya vistos)

Efectos que se siguen de la declaración de prescripción:

Queda ejecutoriado el fallo, desde que se notifica, y no se recurre en contra de aquel que declaró la prescripción.

Recursos que se pueden intentar en contra del fallo que declara la prescripción:

I. Reposición: Podemos citar el artículo 212 CPC, que alude al recurso de reposición en la medida en que ese recurso de reposición impugne la resolución que da lugar a la prescripción, que esa reposición se funde en un error de hecho y siempre que se intente dentro de tercero día. No hay reposición cuando la resolución desecha la petición de prescripción. Agreguemos también que esa reposición puede intentarse tanto respecto de la sentencia que se dicta en primera o en segunda instancia.

II. Apelación: Puede también intentarse un recurso de apelación, cuando en primera instancia se deniega o acoge la prescripción, no así cuando se dicta en segunda instancia. Es posible también intentar este recurso de apelación en contra de la resolución que acoge el recurso de reposición deducido contra el fallo que admitió o declaró la prescripción.

III. Casación en la forma: puesto que se trata de una sentencia interlocutoria que pone término al juicio o hace imposible su prosecución, artículo 776 CPC; pero no tiene lugar este recurso respecto de la resolución que negó lugar a la prescripción, porque ella no es una sentencia interlocutoria que ponga término al juicio o que haga imposible su prosecución.

IV. Casación en el fondo: en la medida en que la resolución que falla esta prescripción sea dictada por una Corte de Apelaciones y que reúna los demás requisitos de la ley. Artículo 767 CPC

Medios anormales indirectos:

Entre ellos tenemos:1) El abandono del procedimiento2) El desistimiento de la demanda3) La transacción

RECURSO DE HECHO

Concepto:

Es aquel medio de impugnación que la ley otorga a las partes cuando el tribunal inferior al conceder o denegar un recurso de apelación, comete errores que causan agravio a las partes y que deben ser enmendados por el tribunal superior.

Está reglamentado en los artículo 196, 203, 204, 205, y 206 CPC.

Fundamento:

En el hecho de que el tribunal inferior al pronunciarse sobre un recurso de apelación, ya sea concediéndolo o denegándolo, puede cometer errores, incluso puede denegar arbitrariamente una apelación en aquellos casos en que la ley lo permite, y a fin de que las partes tengan los medios legales para enmendar esos errores, se les otorga el recurso de hecho, recurso que se interpone directamente ante el tribunal superior, pidiéndole a éste que modifique o revoque la resolución agraviante.

Características

1) Para algunos autores es ordinario, toda vez que constituye una consecuencia del recurso de apelación (el recurso de apelación es el recurso ordinario por excelencia). Para otros se está frente a un recurso extraordinario, puesto que él procede sólo en los casos expresamente señalados por la ley.

2) Se interpone directamente ante el superior jerárquico de aquél que dictó la resolución impugnada.

3) Se interpone por la parte agraviada y esta parte agraviada puede ser tanto el apelante como el apelado.

Casos en que procede :

La ley lo concede en los cuatro casos que fluyen de los artículo 196 y 203 CPC, que son los siguientes:

a) Cuando el tribunal inferior deniegue el recurso de apelación que ha debido conceder.

b) Cuando el tribunal inferior concede una apelación que es improcedente.c) Cuando el tribunal inferior concede una apelación en el efecto devolutivo

debiendo haberla concedido también en el efecto suspensivod) Cuando el tribunal inferior concede una apelación en ambos efectos debiendo

haberla otorgado únicamente en el efecto devolutivo.

Clasificaciones:

Se suele clasificar este recurso de hecho en:

A. Recurso de hecho propiamente tal o recurso de hecho legítimo o verdadero: es aquél que se da en la situación prevista en el art. 203 CPC, es decir, cuando el tribunal inferior deniegue un recurso de apelación que ha debido conceder.

B. Falso recurso de hecho: son los casos enumerados en las letras b), c) y d) anteriores, casos del artículo 196 CPC.

Importancia de la distinción:

Importa para los efectos de determinar la tramitación a que se sujeta uno u otro recurso de hecho.

En efecto, si se trata de un recurso de hecho legítimo, la tramitación se regula en los artículos 203 a 206. En tanto el falso recurso de hecho está regulado sólo en el artículo 196 CPC.

A) RECURSO DE HECHO LEGÍTIMO O VERDADERO:

Es aquel que procede cuando se deniega una apelación que ha debido concederse, artículo 203, y esas negativas pueden fundarse en esas mismas circunstancias ya mencionadas

Particularidades de este tipo de recurso:

1. Se interpone ante el tribunal que debe conocer del recurso de apelación, ante el tribunal de alzada.

2. Debe interponerse dentro de un plazo igual al que concede la ley a las partes para comparecer en segunda instancia, de allí que este plazo es de 5, 8 o bien 8 días más el aumento indicado en la tabla según corresponda.

Este plazo se cuenta desde que se notifique al apelante la resolución que niega lugar al recurso de apelación que él interpuso. Es un plazo individual.

Tramitación del recurso de hecho legítimo o verdadero:

El tribunal frente a esta interposición del recurso de hecho va a pedir informes al tribunal inferior (el que no dio lugar a la apelación) sobre el asunto en que haya recaído la negativa, lo que se verifica en la práctica enviándole un oficio en tal sentido. (No olvidemos que el expediente original está en primera instancia, y que este recurso por tanto, es la primera noticia que tiene el tribunal de alzada de la causa correspondiente, de ahí que no pueda resolverlo de plano). El informe lo pide la sala tramitadora.

La providencia en que se ordena informar sería del siguiente tenor: Temuco, a tres de mayo del 2009, informe el tribunal recurrido y al efecto ofíciese, fijándose un plazo de cinco días para su remisión.

La ley no señala un plazo para que ese tribunal recurrido emita el informe, por lo cual el superior jerárquico es libre para señalarle un término para que envíe dicho documento, y si ese tribunal inferior es renuente en el despacho del informe, la parte recurrente podrá pedirle al superior que apremie al subordinado para que envíe el informe a la brevedad posible. Puede también el tribunal superior ordenar al inferior la remisión de los autos originales cuando estime conveniente analizarlo para la acertada resolución del recurso (en este caso obviamente en la resolución que dicte no pedirá informe sino que se le remitan los autos dentro del plazo que él señale)

Orden de no innovar:Para evitarle perjuicios al apelante con motivo de la negativa de concederle el recurso, lo que puede llevar a que se cumpla la resolución recurrida, el tribunal superior (a petición del recurrente) puede disponer que no se innove, en la medida que existan antecedentes que así lo justifiquen Artículo 204 inciso final; orden de no innovar que también se decreta por la sala tramitadora.

Recibido por el tribunal superior el informe del inferior, dicta una resolución ordenando traer los autos en relación, y en seguida se sigue la tramitación normal, (se ve previa vista de la causa)

En cuanto al fallo de este recurso de hecho legítimo, él se va a fallar en única instancia y el tribunal superior puede denegar este recurso de hecho o bien puede acogerlo:

Si lo deniega, debe comunicar su resolución al inferior y devolverá el proceso si es que lo ordenó traer a su vista o en caso contrario para que se continúe el procedimiento en primera instancia y si hubo una orden de no innovar será necesario que al mismo tiempo que deniega el recurso deje sin efecto la orden de no innovar, lo que también deberá comunicar al tribunal de primera instancia.

Si lo acoge, le va a ordenar al inferior en la misma resolución, la remisión del proceso o lo retendrá si se halla en su poder, caso en el cual le dará la tramitación que corresponda, vale decir, dar cuenta o traer los autos en relación.

Efectos que se producen ante la declaración de admisibilidad por parte del tribunal superior:

Si es declarado admisible, el recurso de apelación que había sido denegado, todas las gestiones posteriores a la negativa del recurso y que sean consecuencia directa e inmediata del fallo apelado, quedan sin efecto, pero lo dicho opera cuando el superior concede el recurso de apelación en ambos efectos, pero no cuando concede el recurso de apelación en el solo efecto devolutivo. Con todo, el recurrente debe pedir al superior que deje sin efecto estas diligencias que han operado con posterioridad a la negativa, planteamiento que podrá haberse contenido en el mismo recurso de hecho que formuló en su momento o con posterioridad en un escrito en forma especial a lograr tal fin (artículos 203 a 206 CPC)

B) FALSO RECURSO DE HECHO: Artículo 196 CPC

¿Quién lo puede interponer?

Desde luego la parte agraviada, ésta puede ser tanto el apelante como el apelado. Será el apelado si el recurso se funda en que se ha concedido una apelación improcedente o que se ha concedido en ambos efectos, debiendo concederlo en el sólo efecto devolutivo. Será el apelante, si se ha concedido en el sólo efecto devolutivo la apelación, cuando ella debió concederse en ambos efectos.

Plazo para interponerlo:

Debe interponerse dentro del plazo que establece el artículo 200 CPC y que se va a contar desde el ingreso de los autos en la secretaria del tribunal de segunda instancia, hecho que certifica el secretario del tribunal.

Ante quién se interpone:

Ante la Corte de Apelaciones respectiva, artículo 196 CPC.

Este recurso de hecho falso que se puede intentar, es sin perjuicio del recurso de reposición que puede intentar el agraviado ante el tribunal que concedió el recurso, esto es, el tribunal de primera instancia, o sea, esta parte agraviada tiene dos posibilidades, intentar un recurso de reposición de acuerdo a las reglas generales ante el tribunal de primera instancia que concedió erróneamente el recurso de apelación; o bien sin perjuicio de éste, interponer este recurso de hecho ante el tribunal superior jerárquico en los términos del artículo 200 CPC.

Tramitación:

Como quiera que se trata de una cuestión accesoria suscitada durante el curso de una apelación interpuesta, se va a tramitar como un incidente de segunda instancia y su resolución será de plano o mediante la vista de él.Hay quienes incluso estiman que el recurso se resolvería con la sola cuenta del relator (por el hecho de que la causa ya se encuentra en poder del tribunal superior).Si la apelación concedida por el tribunal inferior es improcedente, la ley faculta al tribunal superior para declarar de oficio “sin lugar la apelación”, en otras palabras, que el agraviado no tendría necesidad de interponer un recurso de hecho.

Si en virtud de este recurso de hecho, el tribunal superior declara improcedente la apelación que había concedido el inferior o si tal apelación ha debido concederse en el sólo efecto devolutivo y no en ambos, esa resolución se comunica al inferior para que este se abstenga de seguir conociendo de la causa o continúe conociendo de ella según sea el caso.

Fallo del tribunal superior de este recurso:

Lo hará en cuenta, por tratarse de un incidente, sin perjuicio de que puede declarar inadmisible el recurso de apelación que se concedió. Artículo 196 CPC.