GRADO EN DERECHO (Campus de Colmenarejo)

DERECHO DE LAS CAUSAS MATRIMONIALES

CURSO 2014/2015

TEMA 1: SISTEMA MATRIMONIAL ESPAÑOL

El matrimonio es un sistema cuyos efectos están regulados por el Estado (Derecho Público).

¿Sobre qué tipo de matrimonio tienen efectos? El régimen general en los Estado modernos, es el sistema de matrimonio civil. Sin embargo, no es así en todo el mundo, también está el sistema de matrimonio religioso.

Tipos de sistemas matrimoniales

El sistema matrimonial nos indica si el matrimonio religioso tiene o no tiene efectos civiles.

En nuestro Derecho no hay ningún matrimonio étnico (gitano) que tenga efectos civiles en la UE.

- Monista

- Dualista

MONISTA

Los sistemas monistas solo reconocen un tipo de matrimonio

- Matrimonio religioso . Hay países que o bien reconocen el matrimonio de su confesión (confesión de su Estado) o bien reconocen el matrimonio de los tres estatutos religiosos más importantes: islámico, cristiano y judío.

Este sistema monista religioso sólo reconoce un matrimonio religioso, pero depende de la religión a la que uno se adscriba (no la civil). EJ: Estado de Israel: sistema religioso

- Matrimonio civil . Es el matrimonio de los estados liberales, donde hay una separación Iglesia/Estado estricta.

El Estado regula la materia y no reconoce efectos civiles a los matrimonios religiosos. Es bastante frecuente en toda Europa Central (Francia, Alemania, Holanda…)

Ej: en Francia una pareja se casan ante un alcalde (es obligatorio). Si se casa ante la Iglesia no tienen ningún reconocimiento ante el Estado, sería una unión de hecho hacia el Estado (penalizado no casarse primero por lo civil).

DUALISTA

- Matrimonio civil subsidiario : es un sistema que depende de la confesión católica (hace incapie en que este matrimonio es de estados católicos).

Existe un matrimonio principal, que es el religioso (en España el canónico) y la posibilidad de que se reconozca un matrimonio civil, si cumple con el requisito del reconocimiento de la administración.

Si ninguno de los cónyuges procesa la religión católica, el Registro Civil les permite contraer matrimonio civil.

Son Estados confesionales: lo que hace el sistema es primar el matrimonio religioso, permitiendo también el matrimonio civil regulado por el Estado (siempre que vayan al Registro y acrediten que no profesan la religión católica).

- Matrimonio facultativo: se caracteriza por la libre opción. El matrimonio puede ser religioso o civil, sin necesidad de un reconocimiento por parte del Estado.

Sin embargo no todo matrimonio religioso es válido, solo son reconocidos los matrimonios que se encuentren dentro de las religiones del Estado.

La celebración de esos matrimonios religiosos tienen efectos civiles: puede ser la propia celebración o la inscripción en el registro.

Ej: no hace falta una doble celebración (sistema español).

Historia del sistema matrimonial en España:

Línea del tiempo

- Años 1870 y 1932: Matrimonio civil obligatorio

- Año 1875: Matrimonio subsidiario (Decreto de 1875, Código Civil)

- Año 1870: Antes y después en el sistema matrimonial

Antes de 1870: No se permite otra religión que la católica, y además solo se permite el matrimonio católico. Es la Iglesia católica la encargada de regular el matrimonio: sistema Monista

Año 1869: Se reconoce la libertad de religión. Se reniega la intromisión en la conciencia de las personas, y consecuentemente no se impone un sistema de matrimonio religioso. El único matrimonio civil es del Estado, y los que se casan por la Iglesia no tienen efectos civiles, solo religiosos.

Año 1870: Sistema monista civil. Consistía en una recepción del matrimonio canonico por el Estado, intentando que los católicos no fueran reacios a practicar este matrimonio.

La Ley de 1870 por primera vez, y para siempre, se regula el matrimonio civil. Sin embargo, este sistema fracasó por motivos sociológicos.

Las personas se casaban por la Iglesia por tradición (según la cultura general en los pueblos y ciudades). Una proporción muy grande de matrimonios fueros solo canónicos y no civiles.

Además, los hijos de estos matrimonios eran ilegítimos y no tenían derechos sucesorios. No había un derecho matrimonial, era una discordancia entre la norma y la realidad social. Cuando una norma no es cumplida por nadie, se queda vacía, por lo que el Decreto de 1875 (con la restauración borbónica), uno de los cambios que produjo fue dar efectos retroactivos a los matrimonios canónicos desde 1870.

Se inscribían en el Registro, y tenían efectos desde la fecha de celebración.

En nuestra historia ha habido otro periodo de matrimonio civil obligatorio, el de la Segunda República.

De 1931-1932 a 1936-1939: se consideraba al matrimonio civil muy importante, elevado a rango constitucional. para todo matrimonio podría haber un divorcio causal, o no causal, dependiendo del divorcio.

La Ley de 1932 (de matrimonio civil) instaura un matrimonio civil obligatorio, de una forma concreta y ante la autoridad del estado.

La diferencia es que el contenido en la Ley de 1970 era sin divorcio, y en el de 1932 existe un divorcio para las partes.

En la época de Franco (1875 - 1931) y la época de la restauración (1939-1978). El Decreto de 1875 inventó el matrimonio civil subsidiario, que viene a decir que el sistema matrimonial será el matrimonio canónico, y para los que no profesen la religión católica, podrán celebrar un matrimonio civil.

En el matrimonio subsidiario hay una obligación general con una excepción. No es un sistema facultativo, sino subsidiario: la administración reconoce el matrimonio civil

La primera regulación del Código Civil fue en 1889

Todo el matrimonio subsidiario se rige por un concepto ¿qué significa no profesar una religión católica? Hay que aclarar que la encargada de interpretar ese concepto es la Administración, y depende del rigor en que el Estado imponga el matrimonio católico

Antes bastaba para la prueba de no profesión la declaración de las partes ante el Registro. Sin embargo a partir de 1940 (después de la guerra civil) se exige como prueba el no estar bautizado, o acudir a la apostasía, es decir, iniciar un proceso canónico, por el cual, la persona deja de pertenecer a la iglesia canónica aunque esté bautizado (no depende tanto de la voluntad de las partes como de la Iglesia)

Hoy en día, hay que acudir a la Constitución de 1978, porque nada más ser promulgada, se aplicó directamente a casos que tienen que ver con el sistema matrimonial.

Hay una resolución de la Dirección General de Registros que dice que el art 16.2 de la CE se aplica directamente, por lo que admite el matrimonio civil sin indagación de creencias. Los futuros cónyuges pueden elegir si seguir un sistema de matrimonio civil o religioso.

Artículo 16

1. Se garantiza la libertad ideológica, religiosa y de culto de los individuos y las comunidades sin más limitación, en sus manifestaciones, que la necesaria para el mantenimiento del orden público protegido por la ley.

2. Nadie podrá ser obligado a declarar sobre su ideología, religión o creencias.

3. Ninguna confesión tendrá carácter estatal. Los poderes públicos tendrán en cuenta las creencias religiosas de la sociedad española y mantendrán las consiguientes relaciones de cooperación con la Iglesia Católica y las demás confesiones.

El entorno en el que se mueve la constitución, es el sistema de matrimonio facultativo

El art 32.2 de la CE se dedica al matrimonio: palabra “formas”: civil + formas religiosas

Artículo 32

1. El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena igualdad jurídica.

2. La ley regulará las formas de matrimonio, la edad y capacidad para contraerlo, los derechos y deberes de los cónyuges, las causas de separación y disolución y sus efectos.

Matrimonio facultativo: donde se da efecto a una o a varias formas de matrimonio religioso.

La regulación posterior confirma la propia Constitución.

Religiones con efectos civiles

Respecto al matrimonio religioso, existen 4 religiones que conocen los efectos civiles (Reconocido por ley o por acuerdo): Iglesia Católica, el sistema Evangélico, Judío y Musulmán.

la Iglesia Católica: reconoce efectos civiles al matrimonio católico. Existe la posibilidad de que ciertas resoluciones canónicas (sentencias de nulidad) puedan tener efectos civiles. Por lo que de alguna manera, reconoce gran parte el derecho canónico sobre nulidad, con la condición de que sean ajustadas al derecho del Estado. Es un filtro que se parece al de las sentencias extranjeras (siempre que no vaya en contra del orden público). En consecuencia, el matrimonio canónico tiene especial significación por el reconocimiento que puede tener en España.

Estas confesiones han firmado acuerdos en 1992, donde se reconocía el matrimonio, pero sólo la forma de celebración. No se reconoce ni resoluciones ni sentencias de los tribunales (matrimonio judío y musulmán). Esto quiere decir que si por ejemplo dos personas de una comunidad islámica firman el acuerdo, van a su imán y celebran un acuerdo matrimonial

islámico, esa acta pasará al Registro civil, y se celebra el matrimonio, pero si se quieren divorciar o repudiarse, no podrán hacerlo. Tendrán que acudir en todo caso a los tribunales españoles.

Regulación del matrimonio civil

La Ley de divorcio de 1991, reforma el título del Código Civil referente al matrimonio y el divorcio. Es la Ley base vigente, con dos modificaciones en el año 2005

- Primera modificación: Ley de 1 de julio 2005, que abre el matrimonio a las personas homosexuales. La regulación anterior establecía que el varón y la mujer pueden contraer matrimonio, y ahora el Código civil habla de cónyuges, abriendo la posibilidad a que el matrimonio civil lo contraigan también personas del mismo sexo.

- Segunda modificación: Ley de 8 de julio de 2005, que modifica el sistema de separación y divorcio, modificándose tres aspectos importantes:

o No es necesaria la previa separación para acceder al divorcio (posibilidad de pedir el divorcio 3 meses después a la celebración del matrimonio).

o No es necesaria la alegación de causa de separación o divorcio, de manera que se respeta la autonomía o intimidad de las partes (en la última jurisprudencia los jueces no se fijan en las causas, no hace falta su alegación)

o Régimen de custodia: antes los menores de 7 años se iban con la mujer salvo en casos muy difíciles y complicados, lo cual excluía una reivindicación de la custodia compartida. La nueva ley permite la custodia compartida si así lo requiere el juez (bajo el principio de interés del menor).

Efectos personales y materiales

Personales: los derechos y obligaciones que se crean con el matrimonio se localizan en el art 68 del CC, aplicándolos en condiciones de igualdad según el art 14 CE.

Artículo 68

Los cónyuges están obligados a vivir juntos, guardarse fidelidad y socorrerse mutuamente. Deberán, además, compartir las responsabilidades domésticas y el cuidado y atención de ascendientes y descendientes y otras personas dependientes a su cargo.

Artículo 14

Los españoles son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminación alguna por razón de nacimiento, raza, sexo, religión, opinión o cualquier otra condición o circunstancia personal o social.

Efectos patrimoniales de dos tipos:

- El matrimonio crea expectativas sucesorias para los cónyuges (usufructo vitalíceo) y para los herederos (el cónyuge no es heredero, sino legitimario)

- Se crea un nuevo régimen económico; de sistema de gananciales o de separación de bienes (capitulaciones matrimoniales: documentos públicos).

El régimen económico se cambia en función del principio de la autonomía de la voluntad, las parejas pueden pactar el régimen económico que deseen dentro de los límites de la Ley: cláusula de satisfacción de las cargas comunes, de los gastos de la vivienda y los hijos… Es aquí donde se propugna la voluntad de las partes

En el régimen español, salvo en los regímenes forales, si no hay un pacto sobre el régimen económico matrimonial prima el régimen de gananciales, que afecta al patrimonio de las partes. Consiste en que todos los bienes que adquiera el matrimonio (sea por rentas del trabajo, rentas del negocio, cualquier tipo de interés, bienes adquiridos a título oneroso) son gananciales (presunción de ganancialidad). Son gananciales los bienes que no son privativos (los que cada cónyuge tiene antes del matrimonio y los que son adquiridos por herencia o donación), si no puedo probar que un bien es privativo, entonces es ganancial (sin embargo, la renta de los bienes privativos son gananciales).

En los bienes gananciales, cualquier acto de disposición exige la voluntad de los dos cónyuges. Si no, no se puede realizar. El tema que se plantea es la liquidación de gananciales, en la que se deben dividir dos lotes semejantes, uno para cada cónyuge.

Las uniones de hecho

La unión de hecho no es matrimonio. Existe una tendencia en la jurisprudencia que posteriormente pasa a la legislación autonómica, de darle ciertos efectos a las uniones de hecho. Efectos patrimoniales con la finalidad de poder reconocer a las uniones homosexuales ciertos efectos.

En realidad, después de la legalización del matrimonio homosexual han ido perdiendo importancia, aunque sigue siendo legislación vigente.

Las parejas de hecho se tienen que registrar e inscribir como pareja de hecho para surgir unos efectos ciertos:

- Efectos sucesorios: no plenamente identificados como al cónyuge (no tienen efectos cara a pensiones de la Seguridad Social: Solo concede la pensión de viudedad al cónyuge)

- Efectos civiles: subrogaciones de arrendamientos una vez muerto el conviviente

- Materia social: no efectos en la pensión, pero si efectos de permisos de paternidad

TEMA 2: DERECHO MATRIMONIAL CIVIL

Nulidad del matrimonio civil:

Por falta de aptitud y capacidad. Impedimentos:

- Edad

El matrimonio está prohibido a menores de 14 años, permitido a los mayores de 16 años que estén emancipados, y legalizado a los 18 años como norma general.

1. Vinculo

Se refiere a la persona que esté vinculada en un matrimonio anterior, ya que en occidente no está permitida la poligamia (si existe nulidad, no existe vinculación)

o En España, una persona de Arabia Saudí que tiene tres mujeres, es considerado como poligamia, por lo que solo se tiene en cuenta al matrimonio con la primera mujer, aunque también es cierto que se protege al resto de sus mujeres.

Delito de bigamia: se intenta celebrar un segundo matrimonio, ese matrimonio es nulo, protegido tanto por el derecho civil como el penal.

2. Consentimiento:

Todos los tipos de falta por consentimiento tienen que ver con la declaración de la voluntad de contraer matrimonio: consentimiento mutuo de ambas personas, ya que el consentimiento otorga el cumplimiento de los derechos y obligaciones que produce el matrimonio.

Son las nulidades más importantes, existen 4 tipos:

Falta de capacidad

Cuando no se tienen los elementos o se tiene algún tipo de tara psíquica para conocer lo que son los derechos y obligaciones del matrimonio. La capacidad que se exige es mayor que en la necesaria en otros negocios jurídicos.

En casos de deficiencia mental o enfermedad psíquica anteriores al matrimonio, hacen que la persona no sepa a qué se somete a la hora de realizar un matrimonio.

Aunque la minoría de edad está relacionada con la capacidad, se ha convertido en un impedimento de nulidad directo. En este apartado estamos hablando de capacidad, presuponiendo que no existe ningún impedimento (la minoría de edad es un impedimento que lleva a la nulidad)

La diferencia es que los impedimentos son objetivos (es posible que el menor de edad tenga capacidad)

Falta de voluntariedad: sumisión

Es cuando la persona contrae matrimonio para conseguir un fin distinto al matrimonio, sin querer quedar vinculado. Es el caso de los llamados matrimonios de conveniencia o matrimonios blancos.

o Si dos personas quieren contraer matrimonio para que una de ellas obtenga la nacionalidad española, si podemos probar que hay un precio (que se paga una cantidad dineraria para casarse con el cónyuge nacional).

o Dos personas se casan para compartir una hipoteca, para no tributar a Hacienda, y sin que exista vinculación entre ellas: simulación

Conseguir los fines ajenos al matrimonio, sin querer quedar vinculado

Falta de libertad: coacción o miedo

Presión psicológica de forma que una persona se ve obligada a contraer matrimonio. Se tienen que dar tres elementos: amenaza miedo matrimonio.

Debe existir una amenaza consistente en una acción exterior, que produzca un miedo suficiente como para ejercer una presión psicológica en el sujeto, y que esa amenaza que produce miedo solo pueda ser solventada con la celebración del matrimonio.

Más que tres requisitos son elementos que están concatenados. El CC establece que la amenaza tiene que ser suficiente, de manera que el sujeto tenga que contraer matrimonio para evitarla.

o Si la amenaza se produce en una aldea en Galicia, donde se amenaza con producir un mal (budú), rechazo de la familia, o desamparo económico si no se contrae matrimonio con una persona determinada, es distinta que para un sujeto de Madrid, que trabaja en un banco, y tiene medios para independizarse, en el segundo caso no se produce el miedo.

o Amenaza con cortar los vínculos familiares si no se contrae un matrimonio (será expulsado de caso). Si esa persona es dependiente y vive de su familia, puede ser considerada como amenaza que produzca miedo suficiente.

La amenaza tiene que ser grave, pero se tiene que observar hasta que punto se tiene miedo. El miedo es la figura central conectada contra el matrimonio, la forma de escapar al miedo es ese matrimonio.

o Si no te casas con mi hija por dejarla embarazada, te mato

La amenaza puede ser de terceros o de la propia persona con la que se va a casar

o Si no te casas conmigo, me suicido

Falta de conocimiento: error

Error en la identidad de la persona: es posible que se de en los casos de matrimonio por procurador, que en el CC se denomina matrimonio por mandato o representante.

Si dos personas están separadas, existe una posibilidad de contraer matrimonio con unas garantías que otorga un poder notarial, celebrándose el matrimonio con la persona que los representa.

o Si estoy en España, y mi novio en otro país, nos podemos casar por medio de un poder notarial. Ahora, es posible que otra persona se llame exactamente igual, y que realicen el matrimonio con la persona equivocada. Cabe el error de que dos personas se llamen igual, y las inscriban de todas formas

Error en la cualidad: en los casos en que una persona piensa que su futuro cónyuge tiene una cualidad que para él es importante, pero en realidad no la tiene, y de haberlo sabido no se habría casado. Cuando hablamos de cualidad, directamente nos remite al tema económico. Sin embargo, una cualidad puede ser la edad.

o El marido le dice a la mujer que tiene 20 años menos de los que en realidad tiene.

Siempre hay un dolo de tercero

o Que aparente ser rico, una persona muy poderosa, o religiosa, que no esté condenada por delitos… maniobras con dolo para crear una dicción que no es real.

También es aplicable en el caso de las omisiones

o Una mujer que no dice su verdadera edad o es estéril, sabiendo que para su marido es un elemento esencial el poder tener hijos, y ella no puede y se lo calla.

Lo importante del error en la cualidad, es que esa cualidad sea determinante para la persona, que sin esa cualidad no se hubiera casado, que afecten al desarrollo de la convivencia conyugal. Dolo o engaño se tienen en cuenta porque uno de los aspectos esenciales para el matrimonio es la confianza mutua.

Hay que observar tanto la importancia objetiva como la subjetiva, todo depende las circunstancias psicológicas. El dolo es importante pero no imprescindible.

o Me caso con un hombre rico que no tiene dinero, hay dolo tanto por su parte como por la de la mujer. En el caso de la mujer es una simulación y en el caso del hombre una falta de conocimiento que ha inducido a error

3. Parentesco

Parentesco: denominado exogamia. El Sistema Español repudia los matrimonios entre familiares. Se tiene en cuenta la consanguinidad y la adopción en toda la línea recta: hijos, padres, abuelos… (toda la línea recta).

o Si es un hombre/mujer la que ha adoptado, y no su pareja, esta se podría casar con la hija adoptada (caso Woody Allen, él no era el padre adoptante, y se casó con la hija de su mujer)

El parentesco en línea colateral, se tiene a un ascendente común: tío, sobrino

También se prohíbe el matrimonio entre hermanos de consanguinidad (no entre adoptados)

Cabe la autorización al matrimonio (la dispensa), que es un trámite de permiso judicial, donde se puede pedir que se admita el matrimonio. La opción de que sea dispensable no quiere decir que exista una dispensa automática, hay que pedirse (de no pedirse sería nulo).

4. Crimen

Conyugicidio: precisa de dos requisitos: la muerte efectiva del cónyuge y una sentencia condenatoria firme de homicidio o asesinato.

o Una mujer se casa con un hombre, posteriormente la mujer y su amante matan al marido para poder casarse ellos dos (indiferente que sean la mujer y el amante, o solo la mujer, lo importante es el fin)

o Si la mujer se piensa que lo ha matado, y luego aparece, no es válido. Tiene que darse la muerte efectiva.

o La condena puede ser de cómplice o de autor (el tercero no tiene por qué participar)

La consecuencia de este hecho, es que el cónyuge que mata al otro con el fin de casarse con una tercera persona, tendrá prohibido contraer matrimonio con esa tercera persona (sí podrá hacerlo posteriormente con otras personas que no participen en este suceso)

o Una mujer que mata a su marido porque no puede más con el, y luego conoce a un tercero con el que quiere casarse. En este caso no habría nulidad.

La sentencia civil es muy importante, ya que es necesario asegurar que el móvil del asesinato coincide con este supuesto.

Estos casos pueden ser dispensados, pero únicamente por el ministro de justicia.

5. Por defecto de forma

El consentimiento para contraer el matrimonio tiene que ser formal, se tiene que dar ante un funcionario público, ante des testigos (como mínimo) que sean capaces y mayores de edad.

Esa es la forma de matrimonio formal, si faltan estos requisitos, o el funcionario público encargado de oficiar la ceremonia no fuera competente, podría existir una causa de nulidad.

o Si el funcionario público se hace pasar por autoridad, pero en realidad no lo es, si existe buena fe de cualquiera de los cónyuges, el matrimonio se convalida automáticamente.

Término convalidación: reconocimiento o confirmación. No es nulo, si ha habido buena fe y no conocían el defecto del nombramiento, no hay caso de nulidad.

Hay otros supuestos de convalidación del matrimonio nulo, que son:

- Matrimonio nulo del menor de edad. En este caso, si hay una convivencia de un año después de llegar a la mayoría de edad, hay convalidación.

o Menor que contrae matrimonio con 17 años, convive con su pareja, cumple los 18 y convive un año más con su pareja después de alcanzar la mayoría de edad: ese matrimonio se hace válido.

Ese matrimonio nulo se hace válido transcurrido un año de convivencia después de los 18 años.

- Matrimonio nulo por acción de miedo o coacción. En este caso, si hay una convivencia de un año después de que desaparezca la causa de miedo o error, se presume que se acepta y se produce la convalidación.

o Persona que se casó por miedo o error, y sigue conviviendo un año más con su pareja después de que desaparezca ese miedo, amenaza o que conoce el error, se produce la convalidación.

o Hay miedo, acepta su matrimonio al desaparecer el miedo, pasa un año de convivencia: se convalida

Legitimación del ejercicio de acción de nulidad

Si es por la nulidad de defecto de forma, está legitimado para ejercer la acción de nulidad cualquier persona interesada, y además los cónyuges y el ministerio fiscal.

Si es por la nulidad de un matrimonio de un menor de edad, si éste quiere ejercer la acción de nulidad, mientras es menor de edad, la tienen que ejercer sus padres o tutores.

o Menor de 16 años que contrae matrimonio, hasta que cumpla los 18, si quiere ejercer está acción tendrá que ejercerla por medio de sus padres o tutores (él lo podrá hacer al cumplir los 18).

Si es por la nulidad de supuestos de coacción, miedo o error, solo puede ejercer la acción de nulidad la persona que los sufre, nunca un tercero,

Los efectos del matrimonio putativo

Tipo concreto de matrimonio nulo en el que uno o ambos cónyuges desconocían la causa de nulidad. Por ello el ordenamiento jurídico priva de efectos retroactivos a la declaración de nulidad con la finalidad de proteger a los contrayentes que actuaron de buena fe y a los hijos habidos en el mismo.

Principio general: en todas las causas analizadas, si el matrimonio es nulo no produce efectos, se entiende por no existente. Excepto cuando la declaración de nulidad de un matrimonio, si tiene efectos frente a hijos, y el cónyuge es de buena fe (ignoraba que había una causa de nulidad).

Por lo tanto, para la existencia de un matrimonio putativo se tienen que dar tres requisitos

- Apariencia de de matrimonio: que se haya celebrado una unión

- Buena fe

- Sentencia de nulidad

Según el art 79 CC cuando hay buena fe se produce el matrimonio putativo. Los efectos frente a los hijos (ninguna diferencia entre hijos legítimos e ilegítimos) no tiene mayor relevancia, pero frente al cónyuge de buena de, tiene dos consecuencias patrimoniales:

- El cónyuge de mala fe no puede participar en las rentas del cónyuge de buena fe, en la liquidación de la sociedad de gananciales (cuando se liquida no puede participar en las rentas del cónyuge de buena fe).

- En base al art 98, el juez puede decretar una indemnización a pagar por el cónyuge de mala fe, a favor del de buena fe: indemnización compensatoria (además de los efectos comunes a la nulidad de separación o divorcio)

TEMA 3. Separación y Divorcio

1. LA SEPARACIÓN: es la suspensión e la vida en común de los cónyuges. No desaparece el vínculo matrimonial. Se establece mediante sentencia tras el correspondiente proceso judicial.

La separación se produce cuando cesa la obligación de la convivencia conyugal, permaneciendo el vínculo matrimonial. Se considera que los cónyuges siguen estando casados, pero no tienen la obligación de vivir juntos. La separación, sea legal o de hecho, constituye por lo común una situación relativamente pasajera y transitoria, con la vista puesta en la eventual reconciliación de los cónyuges o, por el contrario, en la desembocadura del divorcio.

- De hecho

Pasado un año desde la separación de hecho, se deja de tener consideración de cónyuge de cara al derecho sucesorio (no pueden heredar uno del otro). Tampoco tiene derecho a usufructo legal del otro cónyuge.

Además, al transcurrir un año, de mutuo acuerdo pueden pedir la extinción de la sociedad de gananciales (pueden ir al juez y plantear que se liquide la sociedad)

- De derecho

Existe una sentencia judicial que tiene plenos efectos. Hay dos tipos (que también se producen en el divorcio) y que son más específicos del ámbito del convenio regulador y el procedimiento.

De mutuo acuerdo

En las capitulaciones matrimoniales se puede se puede pedir que se cambie el régimen del patrimonio, y para ello los cónyuges tienen que instar la liquidación al juez.

Si están de acuerdo en liquidar, no hace falta que pase un año, pueden hacerlo cuando quieran, pero de hecho, pueden instar al juez después de un año de separación (pasado el año sería una intervención judicial, no de mutuo acuerdo).

Los cónyuges otorgan la liquidación y el juez la aprueba o la deniega.

No es como un sistema de capitulación de gananciales, que corresponde al derecho privado.

La demanda de liquidación (puede ser conjunta, o que la demanda de uno se adhiera a la del otro) hay que entregarla junto con el convenio regulador.

Contencioso

La demanda de liquidación de uno de los cónyuges, es contestada por el otro. En realidad la parte esencial es la propuesta que hacen las partes sobre el régimen del matrimonio.

Los cónyuges han de pronunciarse sobre los elementos esenciales del convenio regulador (patria potestad, liquidación, quién se queda con la vivienda común, con los niños, las pensiones…). Consiste en hacerle una propuesta al juez

Después de la reforma de 2005, al no ser necesaria la causa de separación, basta con solicitarla al juez, el elemento esencial radica en el régimen del matrimonio: hijos y patrimonio.

Efectos de la separación

Cuando uno de los cónyuges abandona el hogar familiar sin ningún tipo de declaración judicial, se dan una serie de efectos:

- Suspensión de la vida común: a partir de la sentencia de separación, los cónyuges no están obligados a vivir juntos

- Se extingue la sociedad de gananciales, rige la separación de los bienes

- En la sentencia de separación se tiene que hacer mención a cómo los cónyuges contribuyen a las cargas patrimoniales: colegios, comida, ropa y gastos de los niños, hipotecas, réditos…

- Extinción de los derechos sucesorios

2. La disolución del matrimonio: el DIVORCIO

El divorcio produce la disolución total del matrimonio. La extinción del vínculo matrimonial se produce por la voluntad de las partes. Caso distinto es la disolución del vínculo por muerte o declaración de fallecimiento (muerte legal como consecuencia de una ausencia muy prolongada).

La novedad de la Ley de 2005 es que se puede pedir el divorcio una vez transcurridos tres meses de la celebración del matrimonio, incluso antes si hay maltratos físicos o psíquicos (en el sistema anterior, primero se tenía que dar la separación, y después de unos plazos el divorcio).

El divorcio no requiere causa, puede ser de mutuo acuerdo, entregando una demanda común y el convenio regulador, o de forma contenciosa, donde hay una demanda que es contestada por el orto cónyuge y se pide al juez que se pronuncie ante el régimen jurídico ( = separación).

Efectos del divorcio

Disolución del matrimonio: se extinguen los poderes que se le haya dado a u cónyuge sobre el otro, también desaparecen los derechos sucesorios, usufructo, y tampoco es llamado si el testamento es ab intestato (sucesión intestada). Es aquella que se da en el caso sucesión mortis causa ante la inexistencia o invalidez detestamento del fallecido. Dada la necesidad de la elección de un sucesor, y ante la inexistencia de voluntad escrita del fallecido, la ley suple esa voluntad designando sucesores por defecto.

- Extinción de la sociedad de gananciales: se pacta un régimen de separación de bienes, aunque la liquidación de la sociedad de gananciales se puede dejar para el futuro (la materialidad puede ser más adelante).

- Efectos cara a la pensión de viudedad: el divorcio de las partes no excluye el derecho a la pensión de viudedad, porque la pensión se calcula en función de los años de convivencia de la persona causante de esa pensión. No lo excluye, pero se calcula en función de los años que ha durado el matrimonio.

o Un hombre que tiene 4 matrimonios, y trabaja durante 40 años. A su muerte, su pensión total de divide entre 4 y ¼ parte corresponde a cada una de las mujeres que ha tenido en concepto de pensión de viudedad.

Se calcula en función del periodo de convivencia. Tienen derecho a la pensión los cónyuges legítimos.

CLASE MAGISTRAL SOBRE LA LIBERTAD PARA CONTRAER

Los cónyuges que abrazan la institución canónica, lo hacen con todos sus efectos.

Uno puede que entender que estos efectos están justificados por la Iglesia, donde el matrimonio tiene una dimensión indivisible, se ve tanto desde el punto de vista sacramental como de un contrato.

La indivisibilidad se puede aceptar o rechazar, se tiene libertad para elegir el sistema matrimonial que se quiera, pero no se puede quitar elementos a los sistemas matrimoniales.

Consecuentemente, los cónyuges:

- No tienen libertad para contratar: existe un régimen jurídico que determina su situación.

Si dos cónyuges pactan que ante una discusión conyugal, renuncian a la decisión judicial y prefieren someterse a un arbitraje de un consejo de familia, aunque este pactado por escrito, los derechos procesales a ejercitar se imponen. No sirve para nada ese pacto, mientras el juez sea competente, se van a seguir las reglas estatales.

Si quitas elementos, el matrimonio debería ser nulo

- Falta de libertad para contratar: es procedente del derecho civil

El contenido regulador del matrimonio islámico, no se acepta en tanto vaya en contra de las prescripciones del CC.

Francés: prohíbe casarse a alguien por lo religioso, si antes no se ha casado por lo civil (lo tipifica)

Se impone una legislación que regula aspectos íntimos e la persona, que deja en manos de los jueces decisiones de la guardia y custodia, régimen de vacaciones, custodia, tutela… con escasísima capacidad voluntad de las personas. Art 1255 CC.

La Reconciliación

La reconciliación también es un trámite judicial. Es la petición/ comunicación al juez de que se desea reanudar la convivencia. La reconciliación tiene efectos distintos en la separación o en el divorcio.

- Separación (de derecho). Nos podemos plantear dos casos:

o se esta tramitando. Se suspende el procedimiento.

o Si hay sentencia de separación. El escrito deja sin efectos la sentencia de separacion. Continua el regimen de separacion de bienes, que es lo que tenian desde que se acordo la separación. No tiene efectos cara al regimen matrimoniales.

- Divorcio. Si se ha interpuesto de demanda de divorcio, el escrito de las partes suspende el proceso de divorcio. Esa suspensión significa que el juez dicta un acto diciendo que se acaba el procedimiento y se archivan las actuaciones. Ahora bien, si hay sentencia de divorcio. No tiene efectos civiles o juridicos la reconciliación, tendrán que contraer matrimonio de nuevo. Pues se habia disuelto el vinculo.

En el ámbito de la separación de hecho, cuando todavía no se ha tramitado la separación (no existe sentencia):

En el momento que se presenta al juez el escrito de reconciliación, donde las personas acreditan que vuelven a convivir juntas, el juez archiva el procedimiento,

Si por el contrario existe sentencia de separación:

En el momento que se presenta al juez el escrito de reconciliación, donde las personas acreditan que vuelven a vivir juntas, se produce la nulidad de la separación y deja sin efectos la sentencia de separación. PERO continúa el régimen de separación de bienes.

o Dos personas dejan de estar separadas, pero siguen manteniendo el sistema de separación de bienes, porque tiene efectos tanto antes de la separación como después, pero no en lo referente al régimen económico matrimonial.

- Divorcio

Si se interpone la demanda de divorcio

Con el escrito de reconciliación al juez se produce la suspensión del procedimiento de divorcio.

Esa suspensión hace que el juez dicte un acto, en el que finaliza el procedimiento y se archive.

Si ya hay sentencia de divorcio (no es necesario que sea firme):

Con el escrito de reconciliación al juez, ésta no tiene efectos civiles. La única solución sería volver a contraer un nuevo matrimonio.

Llegados a este punto quedarían dos temas claves como son el convenio regulador y los procedimientos.

Convenio Regulador: art 90 CC

CONVENIO REGULADOR: ART 90 CC

El convenio regulador a que se refieren los artículos 81 y 86 de este Código deberá contener, al menos, a los siguientes extremos:

A) El cuidado de los hijos sujetos a la patria potestad de ambos, el ejercicio de esta y, en su caso, el régimen de comunicación y estancia de los hijos con el progenitor que lo viva habitualmente con ellos.

B) Si se considera necesario, el régimen de visitas y comunicación de los nietos con sus abuelos, teniendo en cuenta, siempre, el interés de aquéllos.

C) La atribución del uso de la vivienda y ajuar familiar.

D) La contribución a las cargas del matrimonio y alimentos, así como sus bases de actualización y garantías en su caso.

E) La liquidación, cuando proceda, del régimen económico del matrimonio.

F) La pensión que conforme al artículo 97 correspondiere satisfacer, en su caso, a uno de los cónyuges.

Los acuerdos de los cónyuges, adoptados para regular las consecuencias de la nulidad, separación o divorcio serán aprobados por el juez, salvo si son dañosos para los hijos o gravemente perjudiciales para uno de los cónyuges. Si las partes proponen un régimen de visitas y comunicación de los nietos con los abuelos, el juez podrá aprobarlo previa audiencia de los abuelos en la que éstos presten su consentimiento. La denegación de los acuerdos habrá de hacerse mediante resolución motivada y en este caso los cónyuges deben someter a la consideración del juez nueva propuesta para su aprobación, si procede. Desde la aprobación judicial, podrán hacerse efectivos por la vía de apremio.

Las medidas que el Juez adopte en defecto de acuerdo, o las convenidas por los cónyuges, podrán ser modificadas judicialmente o por nuevo convenio cuando se alteren sustancialmente las circunstancias.

El Juez podrá establecer las garantías reales o personales que requiera el cumplimiento del convenio

Breve introducción:

Es una aspecto esencial cara a la autonomía de la voluntad de las partes.

En las relaciones siembre hay una parte dominante y una parte débil

¿Qués es el Convenio regulador?

Es esa parte de la autonomía de la voluntad por la cual se le pide eal juez que autorice o valide un régimen matrimonial que las aprtes se dan. Por lo tanto, dentro del convenio regulador, tenemos que:

1. es un negocio jurídico- familiar. Por lo tanto, está dentro del dcho de familia y está dentro de lo que es la autonomía de la voluntad dentro del derecho civil,

2. es de carácter mixto, porque es verdad que lo hacen las partes, pero lo tienen que elebar a contenido público el juez. Por lo tanto, hay una intervención tanto privada como pública, y el juez. Y en los casos donde existan hijos menores de edad tendrá intervenir el Ministerio Fiscal. Esa es la parte publica del matrimonio. Lo que es la protección de las personas que de alguna manera trasciende al convenio regulador.

El objeto :es la regulación de los efectos del regimen matrimonial en las crisis matrimoniales.Generalmente en separación y divorcio. Aunque también, podría darse pero de forma menos de habitual en los casos de nulidad. Es decir, lo que se pretende con el convenio regulador es que el juez apruebe lo que es un un régimen para la disolución del matrimonio.

En el momento en el que el juez dicta una sentencia, el contenido de ésta se convierte en el contenido del convenio regulador. Luego, una vez que hay sentencia, que incorpora el convenio regulador, esa es la base del regimen economico matrimonial. Aunque, como temabien veramos, caben recursos posteriores.

Cuando el juez dicta una sentencia, como no hay causa, no se puede oponer a no ser que haya defecto procesal, por lo que el contendio de la sentencia es el contenido del convenio regulador, y al mismo tiempo la base del régimen economicao matrimonioal.

El Contenido del convenio regulador: no sólo como aspecto de matrimonio, sino tambien aspecto esenaciales a los que debe pronuncirse el juez que no hay convenio regulador .

No hace falta que sea un documento público ante notario, tan solo un escrito al juez, la demanda junto al convenio. Ojo, este es el contenido mínimo. Las partes pueden incluir otras clausulas. El art. 90 CC estableve sólo el contenido mínimo. Más allá del convenio regulador, lo que se intenta regular es el régimen matrimonial por separación y divorcio.

Contenido minimo:

- Régimen de los hijos

o A) La determinaciñon de la persona a cuyo cuidado hayan de quedar los hijos sujetos a la patria potestad de ambos, el ejercicio de ésta y el regimen de visitas, comunicación y estancia de los hijos con el progenitor que no viva con ellos.

La patria potestad es conjunta en condiciones de igualdad. Los aspectos más esenciales sobre sus hijos tienen que consensuarlos (colegio, enfermedad tratamientos). Si no hubiera acuerdo entre ellos, es el juez esl que decide en función del pincipio de protección del menor.

Este principio puede romperse en caso de maltrato, isolvencia, procesos pensales o civiles que lleve consigo la privación de la patria potestad.

Ablación, actuación de uno d elos progenitores es dañina al niño, prodigalidad, gastárselo en el bingo…

Régimen general: patria potestad conjunta. La separacion o divorcio en principio no afecta, salvo que nos salgamos de este proceso. Como hay una separación entre los conyuges, se extingue la obligación de vivir juntos, hay que señalar la guardia y custodia de los hijos (quien se queda con los hijos, quien atiende a cuidado material de los hijos), y como el otro conyuge queda fuera, hay que señalarse el regimen de visitas que serán los dias que puede el padre no custodio pasar con los hijos. (Regimen de guardia y custodia y regimen de visitas) . Junto con esto, tambien se determinan los periodos vacacionales.

Con la reforma del 2005, aparece la guarda y custodia conjunta, es decir, si lo piden las dos partes, y el juez interpreta que no va en perjuicio de los hijos se puede igualar a las partes la guardia custodia de los hijos. Pero depende las circunstancias. Antes nos e contemplaba bajo ningún concepto. Pero hay matrimonios que viven en el mismo edificio, o en condiciones donde se puede llevar a cabo. Se flexibiliza si las partes lo quieren llevar a cabo. Tambien se puede fijar, que unos hijos se queden con uno de los padres si así lo desean. Autonomia de la voluntad bajo el control judicial en beneficio de los hijos.

Reforma de 2005: posibilidad de la guarda conjutna, siempre si lo piden als dos pates y el juez interpreta que no va en perjuicio de los hijos,: tantos días con un padre tanto días con otro

- Vivienda y ajuar familiar.

o B) La atribución del uso de la vivienda y ajuar familiar.

Pronucniamiento sobre el uso de la vivienda conyugal, normalmente se atribuye al conyuge que se queda con los hijos, pero puede ser que no. El uso de la vivienda conyugar y el concepto de ajuar, son conceptos muy amplios. Abarcan a todos los bienes muebles que existen en esa vivienda. Salvo los que son personalísimos de los conyuges. “Mi querida colección de musica, de cuadros, mis fotos, mis objetos de aseo”. El ajuar se suele atribuir al conyuge que se queda con la casa y que tiene la guardia y custodia de los hijos.

Ajuar: todos los bienes muebles que existen en esa vivienda, salvo los personalísimos con los conyuges: aseo, ropa, fotos… lo demás es el ajuar que normalmente se atribuye a la perrsona que se queda en la vivienda con la guardia y custodia de los hijos.

Dentro de la liquidación del regimen de gananciales, por supuesto, entrara la vivienda conyugal si es un bien ganancial. Las joyas de mucho valor se imputan a la sociedad de

gananciales si son compradas dentro del matrimonio. Tendran que repartirse entre los conyuges en las formas y los procedimiento que ya veremos el proximo lunes.

- Cargas matrimoniales

o C) La contribución a las cargas del matrimonio y alimentos, así como sus bases de actualización y garantías, en su caso.

Como se contribuye a las cargas del matrimonio. Porque a pesar de la separación o del divorcio, sigue existiendo, tanto si existen hijos con los gastos que estos suponen, como si no, como por ejemplo, las hipotecas, creditos. En este apartado, esta el tema de las pensiones alimenticia del conyuge no cusotdio a favor de sus hijos y que administra el conyuge custodio, entendiendo como alimentos, el concepto jurídico del mismo que va más allá de la comida (manutención, desarrollo físico espiritual). La pension alimenticia se paga normalmente mensualmente siempre que subsista la necesidad de los hijos. Una cosa que nos llama la atención, es que las pensiones alimenticias no se acaban con la mayoría de edad, sino cuando estos hijos son capaces de subsistir por sí mismos. Caben las actualizaciones de las pensiones, se puede incrementar en función del ipc y otros varemos.

Pensiones: el impago de las pensiones es un delito tipificado en el cp, asi como el incumplimeinto de cualquier otra obligación: padre que no dehja ver al otro a los niños en régimen de visitas (falta.)

Cabe la modificacion, una vez que tenemos la sentencia, y hay un cambio de circunstancias, se vuelve pobre, se puede pedir la modificacion de la contribución de las cargas.

10 de noviembre de 2011

- Liquidación económico familiar

D) La liquidación, cuando proceda, del régimen económico del matrimonio.

La disolución de la sociedad de gananciales se produce en un momento A, y la liquidación se produce en un momento B.

¿Cuándo se disuelve la sociedad de gananciales? Se disuelve a través de sentencia, cuando hay sepatación de hecho más un año y lo piden los dos. Lógicamente, tambien cuando muere uno de los conyuges, o sentencias de muerte civil, los plazos muy prolongados de desapación de una persona que al final se le da como muerta. ¿Qué pasa en este primer tiempo, desde que se disuelve hasta que se liquida? La sociedad de gananciales en este periódo de tiempo se le aplica el régimen de la copropiedad. Es decir, es una comunidad romana, por cuotas, donde cada conyuge es dueño de cada proción, a partes iguales y de alguna manera, se aplica lo que es el régimen de la copropiedad. Es decir, administración conjunta. Todos los actos de administración tienen que tener el consentimiento de los dos conyuges. Con la salvedad de que en esta fase, como estamos en liquidación, hay prohibición de enajenaciones de bienes. No pueden salir vienes de la sociedad porque de lo que se trata es de repartirlos. Por lo tanto, no pueden empezar a vender bienes. Si tuvieran una autorización judicial para enajenar, el precio perteneceria a la sociedad de gananciales incrementando ese patrimonio. ¿Qué es la liquidación de gananciales? Se podria asemejar a la division de la cosa comun, se trata de materializar esos bienes, hacerlos liquidables y dividirlos en dos lotes a favor de cada persona a partes iguales. Liquidar, significa hacer liquido, hacer realizable. ¿Cuándo se puede hacer la liquidación de la sociedad de gananciales? Puede haber mutuo acuerdo dentro del convenio regulador, en el convenio regulador hay un punto que habla de las reglas de la sociedad de gananciles. Pero no suele ser habitual. Lo normal es que la sociedad de gananciales sea uno de los pronunciamientos del juez en la ejecución de la sentencia de separacion y divorcio. O bien, cuando no hay proceso, tambien cabe la disolución de la sociedad de gananciales por mutuo acuerdo sin que intervenga el juez. Operaciones, las mismas que se realizan en una herencias. Son practicas muy comunes en la repartición del patrimonio: Inventario de los bienes, valoración de los bienes gananciales, valoración de las deudas, valoración del patrimonio neto y reparto entre los conyuges.

1. Identificar cuál es el patrimonio de la sociedad de gananciales

2. Darle un valoración. No es lo mismo decir cuales son los bienes de la sociedad de gananciales, que ver lo que valen.

3. Ver las deudas que tiene la sociedad de gananciales.

4. Pagar las deudas. Las deudas se tienen que restar de la división de los lotes.

5. Una vez que tenemos lo que es el patrimonio neto, sin deudas, se divide entre los conyuges.

Son operaciones lógicas, que en la práctica, y sobre todo el primer punto, es el mas complicado. El inventario de los bienes ganaciales. De ahi es desde donde hay que asignar a cada bien que tiene el patrimonio, dos categorias, o bien ganancial, de la sociedad de gananciales, o bien, privativo de cada uno de los conyuges y por consiguiente no entra dentro de la liquidación de la sociedad de gananciales.

Pues bien, ¿Cuáles son los bienes gananciales y cuales son los bienes privativos? Nos dice el Código Civil:

Artículo 1346

Son privativos de cada uno de los cónyuges:1. Los bienes y derechos que le pertenecieran al comenzar la sociedad.2. Los que adquiera después por título gratuito (herencia, legado o donación). 3. Los adquiridos a costa o en sustitución de bienes privativos.4. Los adquiridos por derecho de retracto perteneciente a uno solo de los cónyuges. 5. Los bienes y derechos patrimoniales inherentes a la persona y los no transmisibles

inter vivos. Ej: los derechos de autor, las pensiones en general. Si hay invalidez permanente o minusvalía, indemnizaciones por accidentes que sufre la persona, si son por despido, es una sustitución de una renta de trabajo, entonces es ganancial.

6. El resarcimiento por daños inferidos a la persona de uno de los cónyuges o a sus bienes privativos.

7. Las ropas y objetos de uso personal que no sean de extraordinario valor. Las joyas valiosas es ganancial. La jurisprudencia determinará el valor de los bienes.

8. Los instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesión u oficio, salvo cuando éstos sean parte integrante o pertenencias de un establecimiento o explotación de carácter común. Las rentas de ese trabajo son gananciales, pero los instrumenos que compra para realizar su lavor es privativo. Los bienes mencionados en los apartados 4. y 8. no perderán su carácter de privativos por el hecho de que su adquisición se haya realizado con fondos comunes; pero, en este caso, la sociedad será acreedora del cónyuge propietario por el valor satisfecho.

Artículo 1347

Son bienes gananciales:1. Los obtenidos por el trabajo o la industria de cualquiera de los cónyuges. Ej: las rentas son gananciales. 2. Los frutos, rentas o intereses que produzcan tanto los bienes privativos como los gananciales. Ej: los frutos de la finca. 3. Los adquiridos a título oneroso a costa del caudal común, bien se haga la adquisición para la comunidad, bien para uno solo de los esposos. Ej: Lo que se compra con gananciales es ganancial. Un piso donde uno de los conyuges, ha empezado a pagar letras, imaginemos que ha pagado 12.000 y se suscribe una hipoteca despues del matrimonio y se paga el piso. Pues hasta 12.000 es privativo, y el resto ganancial. Puede haber copropiedad.4. Los adquiridos por derecho de retracto de carácter ganancial, aun cuando lo fueran con fondos privativos, en cuyo caso la sociedad será deudora del cónyuge por el valor satisfecho. 5. Las Empresas y establecimientos fundados durante la vigencia de la sociedad por uno cualquiera de los cónyuges a expensas de los bienes comunes. Si a la formación de la Empresa o establecimiento concurren capital privativo y capital común, se aplicará lo dispuesto en el artículo 1354. ej: si es dinero ganado por empresa tambien es ganancial. Los instrumentos son privativos.

Reglas generales sobre la consideración de privativos o ganancial.

1. Presunción de ganancialidad . Art 1361CC: Se presumen gananciales los bienes existentes en el matrimonio mientras no se pruebe que pertenecen privativamente a uno de los dos cónyuges. Presunción iuris tantum.

2. Lo que aparece en las titularidades de registros públicos, mercantiles o cuentas corrientes bancarias no es una prueba de que es privativo. Hay que ver la naturaleza d esos bienes. Ej: El coche puesto a nombre de la muejer, e inscrito a trafico porque a ella no le ponen multas. Si se ha comprado durante el matrimonio, se presume ganancial. Cuentas bancarias a nombre de uno despues del matrimonio.

A partir de la sentencia hay un régimen de liquidación, que pasa con la sociedad de gananciales. EL convenio regulador no hace falta que introduczca una liquidación total, basta que se pronuncioe sobre unos criterios generales. La sentencia de separación o divorcio. No hace falta qu se iquide la totalidad

- Pensión compensatoria: art 97

o E) La pensión, que, conforme al artículo 97, correspondiere satidface, en su caso, a uno de los cónyuges.

Los acuerdos de los conyuges, adoptados para regular las consecuencias de la nulidad, separacion o divorcio serán aprobados por el Juez, salvo si son dañosos para los hijos o gravemente perjudiciales para uno de los cónyuges. La denegación habrá de hacerse mediante resolución motivada y, en este caso, los cónyuges deben someter a la consideración del Juez nueva propuesta para su aprobación, si procede. Desde la aprobación judicial, podrán hacerse efectivos por la vía de apremio.

Las medidas que el Juez adopte en defecto de acuerdo o las convenidas por los cónyuges, podrán ser modificadas judicialmente o por nuevo convenio cuando se alteren sustancialmente las circunstancias.

El juez podrá establecer las garantías reales o personales que requiera el cumplimiento del convenio.

Introducido por el cc, es la pensión que ha de pasar uno de los progenitores al otro defavorecido económicamente por la situación o divorcio. Indpendencientemente de los niños cuando hay desequilibrio entre uno u otro.

Criterios del juez: art 97

Se puede fijar uan pension única: cantidad de x euros. O pension por un tiempo: menusal por un teimpo. O indefinidamente: mujer enferma, sin estudios…

Acaba con un nuevo amtrimonio del otro conyuge, o igualado con una relación de hecho con otra persona

Si el marido que paga la pension demuestra que s u exmujer esta viviendo con otro: ya no tiene obligación de pagarlo

Las clausulas pueden ser ampliadas según las necesidades o preocupaciones de las partes

PROCEDIMIENTOS JUDICIAL

Se presenta el escrito (no relaizado por las partes ino por los abigados poniendo de comuna cuedo la voluntad d las partes) junto con la demanda de divorcio. . se presenta el escrito que tiene que ser ratificado por separado por los conyuges.

El juzgado de familia, 1º intanica

Si hay hijos el juez pide un informe al ministerio fiscal, el garant de los derechos de lso menores

Entonces el juez se plantea dos supuestos

- Esta todo bien, no hay perjuicio y lo elelva a sentencia, incorpora el contenido de la sentencia el convenio regulador

- Si hay algo del convenio que le parece que puede perjudicar al conyuge débil o a los hijos, puede modificarlo según su saber y entender. Cuando hay derecho a pension compensatoria y las partes han decicdido que no, esa renuncia puede ser valorada por el juez, o la custodia compartida. Elprincipio de general es que la rija la autonomía de la voluntad, pero e puede dar esto.

PROCESOS MATRIMONIALES

Procesis de nulidad separación y divoricio

En realida podrimaos distinguie entre

- Nulidad

Se interpone la demanda pidiendo la nulidad del matrimonio canonico o civil, 73, con las causas de derecho civil. Plazo de 20 dias para la contestación de la otra parte. Cabe reconvncion, que no se conteste sino que se plante otra acción en otro sentido, plantea demanda junto con la contestación. Después de interponer la demanda y contestación hay una vista donde se practican las pruebas, testicos documental pericial, y el juez dicta sentencia en la que cabe apelación.

- Separación y divorcio: plazos son mas cortos, la demada contenciosa de separación o divorcio aparece la propuesta de régimen matrimonial, la otra parte ha de contestar en 10 dias en cuanto al régimen del matrimonio y hay una vista donde se practican las pruebas y hay sentencaia. Cabe apelación en un plazo de 5 dias tsj

MEDIDAS PROVISIONALES

Urgencia de los matrimonios, hace falta llevar a cabo una serie de actuaciones para que haya régimen antes de la sentencia de separación o divorcio.

Tiepo de imposición de tres tipos

- Previas a la interposición de la demanda

Al juez del domicilio conyugal. Separación de hecho se interponen medidas provisionales, este juez, a la demanda de medidas provisionales, le da un plazo para contestar de 10 días y se da una serie de pruebas dónde con la demanda contestación y las pruebas se dicta un auto dónde el juez se pronuncia en tres apsectos fundamentales cara a ese conflicto amtrimonional:

1)régimen de los hijos, guardia y custodia de los hijos,

2)el uso de la vivienda y del ajuar y la contribución a las cagas, pesiones que ha de pasar el conyuge que no se quede con los hijos al otros.

El juez tienen que pronunciarse por esto, y esatas medias provisionales tienen un plazo de caducidad de 30 días. Es decir si a los 30 dias no hay demanda de separación o divorcio quedan sin efectos.

Es una situación de urgencia: me va a pegar, se va a ir, nos vamos a mtatar

- Coetáneas a la interposición de la demanda

Junto a la separación o divorcio se solicita al juez que se pronuncie sobre esos tres cuestiones.

Esto tiene sentido porque las medidas provisionales se tramitan con carácter preferente, cuando al escrito de demanda de seod y ede medidas cautelares, el juez primero determina cual es el régimen el la demanda de medidas cautelares. El juez dicreta un auto y se produce todo lo que es la prueba y llega la sentencia. El juez puede elevar a definitivas las medias cautelares, o si en la fase de prueba hay algún aspecto que no ha tenido en cuenta cuando puso las medias, en enste caso lo corrige y en la sentencia establee unas medidas diferentes

- Acordadas en la sentencia definitiva: no son provisionales, son definitivas. Medidas definitivas dentro de la sentenia

En las dos primeras el juez ha de pronunciarse antes de la sentencia

En la tercera junto con la sentencia: también se pronucnia sobre todos los aspectos de la separación o divorcio, art 90 y sobre otros que hayan planteado las partes.

Derechos de las causas matrimoniales 10, noviembre 2014

Liquidación de la sociedad de gananciales. La gran casuistica que existe. Vamos a ver lo correspondiente entre bienes gananciales y bienes privativos a traves de la jurisprudencia. Dentro de la division podemos ver bienes inmuebles donde una parte es gananciales y otra privativa. Coopropiedad en los bienes privativos

¿Qué pasa en una sociedad de gananciales desde que se disluye hasta que se liquida? Se constituye una coopropiedad. No se pueden enajenar bienes a menos que haya una autorización judicial, y el precio iria a parar a la sociedad de gananciales. La liquidación es division de la cosa comun, se trata de materializar el valores de esos bienes y dividirlo en lotes a favor de cada persona. Acuerdo de que un conyuje se quede con la mitad de ese patrimonio y el otro con la otra mitad, siendo igual esta porcion. Liquidar significa hacer liquido, realizable. Se puede hacer en el convenio regular, regla de la sociedad de gananciales. Los convenios reguladores no son habituales, pues se basan solo en los casos en los que hay hijos de por medios. Normalmente los convenios regulados, aprobados por sentencias, no los suelen contener. La liquidación es una de los pronunciamiento de juez en la sentencia de divorvio. Cuando no hay proceso se lleva a cabo por mutuo acuerdo sin que intervenga el juez. Situacion contenciosa entre los conyujes. Liquidación convencional en caso de muerte. A cada heredero le toca una parte.

OPERACIONES, O FASES:

1. Inventario de los bienes gananciales (diferenciación bienes gananciales/ bienes privativos).

Identificar cual es el patrimonio. Art 1346 – 1347 CC:

Artículo 1346

Son privativos de cada uno de los cónyuges:

1.º Los bienes y derechos que le pertenecieran al comenzar la sociedad.

2.º Los que adquiera después por título gratuito.

3.º Los adquiridos a costa o en sustitución de bienes privativos.

4.º Los adquiridos por derecho de retracto perteneciente a uno solo de los cónyuges.

5.º Los bienes y derechos patrimoniales inherentes a la persona y los no transmisibles inter vivos.

6.º El resarcimiento por daños inferidos a la persona de uno de los cónyuges o a sus bienes privativos.

7.º Las ropas y objetos de uso personal que no sean de extraordinario valor.

8.º Los instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesión u oficio, salvo cuando éstos sean parte integrante o pertenencias de un establecimiento o explotación de carácter común.

Los bienes mencionados en los apartados 4.º y 8.º no perderán su carácter de privativos por el hecho de que su adquisición se haya realizado con fondos comunes; pero, en este caso, la sociedad será acreedora del cónyuge propietario por el valor satisfecho.

Artículo 1347

Son bienes gananciales:

1.º Los obtenidos por el trabajo o la industria de cualquiera de los cónyuges.

Las rentas de trabajo son gananciales.

2.º Los frutos, rentas o intereses que produzcan tanto los bienes privativos como los gananciales.

Si un conyuje tiene una finca, los frutos son gananciales.

3.º Los adquiridos a título oneroso a costa del caudal común, bien se haga la adquisición para la comunidad, bien para uno solo de los esposos.

Lo que se compra con gananciles es ganancial. Un piso donde uno de los conyujes ha empezado a pagar letras antes de casarse y en una fecha determinada se casa y subscriben una hipoteca, y se paga conjuntamente. Luego, coopropiedad entre un bien privativo y ganancial.

4.º Los adquiridos por derecho de retracto de carácter ganancial, aun cuando lo fueran con fondos privativos, en cuyo caso la sociedad será deudora del cónyuge por el valor satisfecho.

5.º Las Empresas y establecimientos fundados durante la vigencia de la sociedad por uno cualquiera de los cónyuges a expensas de los bienes comunes. Si a la formación de la Empresa o establecimiento concurren capital privativo y capital común, se aplicará lo dispuesto en el artículo 1.354.

Son privativos esos instrumentos de trabajo.

Reglas generales:

1. 1361 CC presunción de ganancialidad. De prueba contraria, iuris tantum. Todo lo que no se prieba como privativo es ganancial.

2. Lo que aparece en las tutularidad de registros mercantiles o publicos o lo que aparecence según la titularidad en las cuentas bancarias no es una prueba de que esosbienes son privativos, habra que ver la naturaleza de esos bienes. Poner el coche a nombre de mi mujer. Que aparezca a nombre de uno, no implica que sea privativo. Hay que ir a la realidad.

Casuistica de los tribunales. Por ejemplo: Una vivienda familiar comparada a plazos por uno de los conyujes pero pagada a plazos con dinero gananciales se convierte en bien gananciales. Si se compra despues del matrimonio, obviamente es ganancial. Puede ser privativa si yo puedo demostrar que esa vivienda la he pagado yo. Sustitución de un bien privativo por otro. Caso de un chalet ganancial sobre un suelo privativo. En ese caso el chalet es ganancial pero la sociedad de gananciales adquiere una deuda con uno de los conyujes que es el que puso el

solar, cuando se liquide, habra que devolver a esa parte lo que costo en el momento de la disolución el solar. La realidad se congela en el momento de la disolución tanto en separación, divorcio o muerte.

3. Acciones compradas tras el matrimonio con bienes gananciales.

4. Demostrar que una cuenta de credito es ganancial. En el momento del matrimonio, teniamos tal dinero.

5. Mejoras hechas en los bienes privativos. El bien sigue siendo privativo pero aparece un credito a favor de uno de los conyujes.

6. Indemnizaciones por despido son gananciales.

7. La casa común. 1) El matrimonio. La casa comun es el unico bien, es ganancial comprada despues del matrimonio. Hay una division de la cosa comun. El conyuje que se quda con el uso de la vivienda en la formacion de los lotes tiene underecho preferencial No se le puede dar al otro la vivienda, sino al que la esta usando por tiempo indefinido cuando hay hijos menores. La postura del TC es que la atribucion del uso a favor de uno de ellos no puede minusvalorar el valor de la vivienda. Se ha de valorar por el precio real para no perjudicar a ese conyuje. Es una consecuencia del regimen de custodia pero no puede repercutir en el valor del inmueble.

Los creditos que tienen la sociedad de gananciales contra uno de los conyujes. Es un activo de la sociedad de gananciles. Venta fraudulenta, o bien ese bien o bien el precio se tiene que reintegrar en la sociedad de gananciales. La sociedad de gananciales se muestra como creditora de ese conyuje en cuestion.

2. Valoración de los bienes gananciales del inventario: determinación del activo. Darles un valor.

Parte de la valoracion es el precio del mercado en el momento de la disolución. No valores catrastales, no de hace 20 años. Tasador o contable para que haga una valoracion de esos bienes o creditos en la fecha de la disolución del matrimonio. ¿Que tipo de credito se puede contabilizar como un activo de la sociedad de gananciales? Si un conyuje tiene un piso privativo y los muebles se compran con dinero ganancial. La sociedad de gananciales tiene un credito con la mujer. El reintegro de pagos que ha realizado un conyuje con caudal comun. Pension alimenticia en la sentencia de divorcio y este lo paga con dinero ganancial a traves de sus cuentas que se nutre con dinero ganancial. No es que se prohiba pero se computara un credito de la sociedad contra esa persona.

3. Determinación de las deudas a terceros acreedores o a los propios cónyuges. Como tiene que distribuirse un patrimonio neto, hay que ver las deudas que se tienen.

Determinar el pasivo. Deudas contra terceros, si durante el metrimnio se han peiddo creditos, el caso de la hipoteca para la compra d euna vivienda. Las deudas de la sociedad de

gananciales contra uno de los deudas. Con bienes gananciales se han pagado deudas comunes. Eso ha salido de un dinero que se puede probar que es privativo.

4. Pago de las deudas a terceros acreedores o a los propios conyuges. Se pagan las deudas.

Con el activo de la sociedad de ganancilaes hay que liquidar las deudas para llegar al patrimonio neto. Primero las deudas contra terceros como por ejemplo al banco. Y luegos e pagan las deudas que tienen la sociedad a favor de uno de los conyujes. Cargas comunes con dinero privativo. Se paga en metalico o con una acción en pago de la casa por el credito que hemos contraido. Y ya tenemos el patrimonio neto. Puede haber dos posibilidades, no nos queda nada, mas deudas que activos.

La vivienda conyugal tiene un regimen especial. Caso

5. Determinación del patrimonio neto, formacion de lotes de bienes y reparto entre los cónyuges. Un vez que alcanzamos el patrimonio neto, dividimos entre los conyujes.

Formacion del patrimonio neto, se trata de sumar los bienes de la sociedad de gananciales netos y realizar dos lotes equivalentes. En la formacion de esos lotes hay bienes sobre los que se tiene preferencia por parte de un conyuje sobre el otro. Tambien tiene prefrencia el conyuje que tiene un negocio en cuanto a las dependencias de ese negocio. Seguir generando actividad. Se le da preferencia. Todo eso se reparte entre los conyujes. Implicaciones fiscales. Hacienda de alguna manera tambien inteviene a traves de dos impuestos como el impuesto de transmisiones patrimoniales, no soy una persona juridica pero actuo como tal al ser una sociedad. Hay una exencion, o lo que es lo mismo, declarar el impuesto pero no hay obligacion de pagar. Segundo impuesto, o el de plusvalia municipal, cuando se vende un bien inmueble los ayuntamientos cargan ese impuesto en funcion del incremento que han tenido los solares de la zona en un periodo determinado.

Revaloración catrastal general. Intentar que coincidan. No hay sujeccion de los bienes y muebles de liquidación. Normalmente todas estas operaciones tienen que constar en escritura publica porque hay inmuebles. Es fundamental para inscribirlos en el registro de la propiedad.

21 de noviembre de 2014

DERECHO MATRIMONIAL CANÓNICO

Nociones generales:

El matrimonio civil en España se forma a través de las normas del derecho canónico ajustándolo a sus estandares. El único matrimonio que existe en España y que es regulado por la Iglesia durante siglos.

Conceptos previos:

En el derecho canónico actúa menos la autonomia de la voluntad y mas como institución. Hay unos componentes eticos y religiosos importantes se reflejan en el regimen

matrimonial. Así como en el derecho civil la autonomia de la voluntad es el principio básico, aquí sera lo que el legisladore de la Iglesia considera que debe ser una “unión sexual entre dos personas con una etica y una moral muy determiandas”

El Código de derecho Canónico es el cuerpo jurídico para toda la Iglesia universal. La version actual es de 1983 y se divide en articulos especiales se llaman canon de origen griego.

En el canon 1055 esta la definición de matrimonio:

§ 1. La alianza matrimonial, por la que el varón y la mujer constituyen entre sí un consorcio de toda la vida, ordenado por su misma índole natural al bien de los cónyuges y a la generación y educación de la prole, fue elevada por Cristo Señor a la dignidad de sacramento entre bautizados.

§ 2. Por tanto, entre bautizados, no puede haber contrato matrimonial válido que no sea por eso mismo sacramento.

De esta definición surgen los elementos basicos del derecho canónico sobre los que se van a construir la mayor parte de las causas de nulidad por defecto de consentimiento.

3. Fines y propiedades

¿Cuáles son estos elementos básicos que las partes no pueden alterar? (si intentan alterarlas tendríamos un matrimonio nulo) Tradicionalmente se dividen en dos áreas o esferas distintas:

Las propiedades esenciales.

1. Unidad: el matrimonio es la unión entre un hombre y una mujer. Siempre hay Heterosexualidad. No cabe matrimonio más allá de la unión de entre un hombre y una mujer. En el derecho canónico no estan reconocidos los matrimonios homosexuales. Esta unión tambien hace referencia a los matrimonios de otras confesiones religiosas.

2. Indisolubilidad . No se disuelve por voluntad de las partes. Se predica del matrimonio entre bautizados. Si el matrimonio entre bautizados se ha consumado es indisoluble. Si no existe el bautismo (otras religiones) y no esta consumado (bautizados no consumado), cable la disolución por un expediente del romano potifice, y no de las partes. “Si el matrimonio entre bautizados se ha consumado es completamente indisoluble”. Si no estan bautizados, la Iglesia puede disolverlo.

Fines:

1. La generacion de los hijos , asi como el cc le es indiferente que se deseen o no tener hijos, aquí , en el derecho canonico es esencial.

2. Bien de los conyuges, es un fin generico. Puede ser por ejemoplo, la mutua ayuda. El profesor le ve menos juego de cara a lo que son las nulidades pero

que también de alguna manera esta implicito en algunas nulidades matrimoniales.

Ahora bien, ¿ cuando hablamos de nulidades?,

es el expdiente más importante de cara a las crisis matrimoniales, pues las disolución es un caso muy restringido pues tiene que intervenir el Papa en todas ellas. Los expedientes matrimoniales de nulidad se dan en la fase llamada del “in fieri”, es decir, ¿cuándo vamos a predicar que un matrimonios es nulo? ¿qué es lo que tendriamos que analizar? -Tenemos que analizar el antes del intercambio mutuo de consentimientos y de la formacion del pacto conyugal.

La nulidad nos dice que no ha existido el matrimonio, es decir, que ha habido algún elemento que ha intervenido en esta fase por la cuál, el consentimiento no es válido. Ha habido un impedimento, una falta de consentimiento o una falta de forma.

La siguiente fase, es lo que se llama en derecho canonico el “in facto esse”, es decir, el matrimonio “haciendose” o “ya hecho”, en realidades donde se cumplen todas las propiedades y los fines donde puede algun elemento puede ser probatorio para “el in fieri” , pero lo decisivo es este periodo. Esto que parece tan natural a veces puede llegar a confundirnos. Lo que sucede después del consentimiento no afecta a la nulidad. Lo que es importante es que se casaron siendo incapaces, o bien, simulando el matrimonio.

Se supone que esto de lo que estamos hablando afecta al matrimonio que dos personas legitimamente lo pueden contraer. Por tanto, estan bautizados, o uno no lo esta, pero ha obtenido una dispensa.

IMPEDIMENTOS

CONCEPTO.

Concepto de impedimento: el mismo que aquel que hemos estudiando en derecho matrimonial civil. Es decir, hay situaciones de la persona, o situaciones de las relaciones entre dos personas que el legislador prohibe el matrimonio porque quiere preservar unos fines naturales, unas tradiciones, etc . Por lo tanto, al existir una norma prohibita de matrimonio, si esa persona contrae matrimonio en tales circunstancias el matrimonio sera considerado obviamente nulo.

ESTABLECIMIENTO.

¿Quién puede establecer el impedimento dentro de la Iglesia?En el establecimiento, habria que identificar el matrimonio es un derecho fundamental de las personas, es decir, siempre habra una interpretación positiva del matrimonio, y al mismo tiempo, otra restrictiva. De ahi se deriva que sólo el Papa puede establecer por norma general impedimentos. Es decir, sólo se puede establecer por leyes generales, y dentro de los impedimentos sólo el papa pude establecer la naturaleza que tienen. Y ya, hacemos una primera distinción que nos va a traer al caso cuando hablemos de la cesación del impedimento, que es, dentro de la Iglesia, lo que se

entiende como impedimentos de Derecho divino o impedimentos de Derecho humano. ¿Cómo se podría traducir desde el punto de vista del derecho civil? Pues se podría traducir como aquellos casos donde se dan cuestiones de orden público que hace que ese elemento no pueda cesar o no pueda ser dispensado.

CESACIÓN.

Hay una norma que prohibe que dos personas se casen ante determinadas circunstancias. Luego ya veremos, cuáles son las circunstancias.

¿Cuándo puede desaparecer esa prohibición? Si desaparece el hecho, que es el supuesto de hecho de la norma, desaparece la prohibición. Ej: Si una menos de edad, cumple la mayoría de edad, puede contraer matrimonio. Por tanto desaparece el hecho, ahí se podría decir que hay impedimento temporal. Vamos a ver a lo largo de esta lección que hay impedimentos perpetuos y otros temporales. La edad es temporal, pero, ¿qué pasa con la relación de parentesco? Si tú eres hermano consanguíneo de X, pues es una cosa que siempre lo será y que nunca podría desaparecer, y por tanto, estariamos ante una causa de impedimento perpétuo. Hay una norma que prohibe que unas personas se casen ante determinadas circunstancias. Esa prohibición puede o no desaparecer.

Lo que más nos interesa es la dispensa.

La dispensa es la suspensión de la prohibición en un caso determinado. Es lo que también, el CC llama autorizaciones al matrimonio. Si hay una ley prohibitiva, se pide a la autoridad que se dispense, que suspenda para “mi caso” y la autoridad la concede.

Por tanto, una vez concedida, soy libre de contraer matrimonio pues ya no existe el impedimento. Son autorizaciones ad casum, es decir, a la peticion de la persona para contraer matrimonio.

Sólo pueden dispensarse los de Derecho humano. Si el Papa define un impedimento como de derecho divino, en el sentido de que protege un elemento digamos natural o esencial del matrimonio, no cabe dispensa.

¿Quién puede dispensar (autorizar ese matrimonio ante un determinado caso) ?. Dispensan los obispos. La división de la Iglesia, que será importante cuando hablemos de los Tribunales, se hace a través de porciones del terriotorio llamadas órdenes. Y éstas a su vez en parroquias. Pues bien, el titular de la diócesis es el obispo (luego hay otros obispos que no los vamos a meter), y esa persona, titular, lo puede delegar naturalmente en otras personas que hacen las veces de obispo. Pero esa persona, que es el Obispo, puede dispensar todos los impedimentos de derecho humano, salvo tres impedimentos que están reservados para la Santa Sede:

Impedimento de Orden Sagrado.

Impedimento de voto.

Impedimento de crimen.

Para rizar más el rizo, hay dos supuestos que amplian la potestad del Obispo, o del Ministro asistente (el testigo cualificado del matrimonio), el cura que aparece ahí, el cura no casa a los espsos, se casan ellos, pero es ante un testigo cualificado, el cura. Pues dicho esto, hay dos situaciones como decíamos, en las que el Obispo además de los que tiene por ley, puede tener algún otro. Es decir, el Obispo está autorizado de conocer todos los impedimentos, salvo estos tres que está reservados para la Santa Sede. Pero, al mismo tiempo, hay dos supuestos que amplian la potestad del Obispo o del Ministro Asistente (el testigo cualificado del matrimonio):

Peligro de muerte. Si hay un peligro real de que uno de los dos conteyentes muera. ¿Y si se va a morir para qué quiere casarse? Tenemos que tener en cuenta todos los efectos civiles que derivan de la muerte de cara a una pensión. Resolver una situación de hecho. En caso de peligro de muerte el Obispo puede dispensar de todos los impedimento excepto de uno: Orden Sagrado. Dicho de otro modo, puede dispensar de todos, más el impedimento de voto y de crimen. Y el ministro asistente tiene la misma potestad del obispo menos Orden Sagrado.

Caso imprevisto: se conoce el impedimento cuando esta la celebración preparada, es decir, cuando están realizadas las formas preliminares y no hay tiempo para obtener una dispensa.

Si no se obtiene dispensa se producen graves daños. El Ministro Asistente puede dispensar de todos menos de Orden Sagrado y voto. Esto quiere decir, que sólo puede dispensar por impedimento de crimen.

EJ: Está todo preparado, se han llevado a cabo grandes desenvolsos de dinero y se descubre que son primos consanguineos. El obispo puede dispensar de todos los impedimento salvo de orden sagrado y voto, por lo tanto sólo puede dispensar de crimen, y el ministro asistente de todos salvo, orden sagrado y voto, si el impedimento es oculto, es decir, no esta divulgado al exterior, si sólo lo sabe la tía de uno de ellos por ejemplo. Si lo saben todos no sería oculto.

RESUMEN: Siempre el obispo salvo 3. Excepciones: 2 casos. Peligro de muerte (todos menos orden sagrado) y caso imprevisto (todos menos orden sagrado y voto). El ministro asistente igual que el obispo, pero con restrinciones, en el caso de muerte tiene que haber justificación de que el obispo no llegue a tiempo, y en caso de caso imprevisto debe estar oculto.

CLASIFICACIÓN DE LOS IMPEDIMENTOS:

Por incapacidad física: edad e impotencia.

o Edad: La prohibición legal de contraer matrimonio entre menores de edad está justificada, igual que en el derecho civil, por el hecho de no poseer una mínima actitud fisica y psiquica de cara al matrimonio.

El CIC de 1917 implantó la edad de 14 y 16 años para la mujer y para el hombre respectivamente. Estos límites se han mantenido en el actual Código. Las edades mínimas: En

España, la Condeferencia Episcopal Española determinó que la edad mínima para contraer matrimonio era la de 18. La edad se puede dispensar por el obispo.

El ordenamiento civil ha aumentado la edad para poder contraer matrimonio, considerando que los cónyuges deben tener una mayor madurez y responsabilidad. Debido a ello se ha fijado en 18 años la edad para poder contraer, tanto para hombre como mujer.

El CC no señala una edad determinada para contraer matrimonio:

No pueden contraer matrimonio los menores de edad.

No pueden contraer matrimonio los menores no emancipados. La emancipación en lo que a este tema se refiere, sólo afecta a al emancipación por concesión de los que ejercen la patria potestad o por concesión judicial. Esta emancipación sólo puede producirse a partir de los 16 años.

o Impotencia:

Este defecto o enfermedad se define jurídicamente como la incapacidad para la cópula carnal que sea apto de suyo para la generación. Esta fuertemente vinculado con la generación de los hijos. La impotencia antecedente y perpetua para realizar el acto conyugal tanto por parte del hombre como de la mujer, ya absoluta, ya relativa, hace nulo el matrimonio por su propia naturaleza. Si el impedimento de impotencia es dudoso, con duda de derecho o de hecho, no se debe impedir el matrimonio ni, mientras persista la duda, declararlo nulo.

La esterilidad no prohíbe ni dirime el matrimonio.

La impotencia constituye una incapacidad física para contraer, si ésta existe antes o en el momento de la prestación del consentimiento, ya que, si sobreviene después, no afecta a la validez del matrimonio. Debe ser perpetua, ya que la temporal tampoco afecta a la validez del matrimonio. Se entenderá por impotencia la incapacidad de realizar el acto de eyaculación por el órgano masculino en la vagina de la mujer, lo que ocasiona una incapacidad para el acto conyugal.

En cuanto al ordenamiento civil, el legislador ha optado por suprimir la impotencia como impedimento matrimonial.

Causas de esterilidad. No crean impedimento, sólo la consumación del matrimonio. Requisitos del impedimento de impotencia:

1. Que exista antes del matrimonio.

2. Que sea perpetuo, no sanable por medios ordinarios.

3. Que sea cierta. Certeza moral subjetiva de la persona de conocerla. La persona tiene que tener conocimiento de su causa de impedimento. ¿Qué pasa si no lo sabía? Cabe disolucion por no haberse cosumado, nulidad por error en cualidad.

Película: EL HIJO DE LA NOVIA.

A diferencia de lo que ocurría con la edad, la impotencia no es dispensable.

Por incopatibilidad juridica: vínculo, orden sagrado, voto, disparidad de cultos.

– Impedimento de Vínculo: Impedimento de contraer matrimonio con una persona que tiene un matrimonio anterior, válido y subsistente. La Iglesia considera válido a un matrimonio no canónico entre dos personas bautizadas por la Iglesia católica, ese matrimonio no es válido.

Por ejemplo: un matrimonio de bautizdos por lo civil. Teóricamente, la Iglesia católica admitirá un matrimonio con terceros a esas personas pues para la institución, no están casadas. No tiene reconocimiento. Entre bautizados, solo es valido el matrimonio canonico. Si no están bautizas, ninguna de ella, será valido el matrimonio legitimo en función de la orden disntinta.

o Orden Sagrado:

Prohibicion legal de contraer matrimonio de los clérigos de la Iglesia católica. Son los que se llaman los ordenados. Hay tres grados: diáconos, presbiteros y obispos. Escalafon. Por derecho humano, por tradicion, el Papa lo puede cambiar. Es algo que por tradición ha existido siempre y por prohibicion desde el siglo XII. El unico impedimento de derecho humano cuya dispensa queda referida a la Santa Sede.

o Voto:

Prohibición legal de contraer matrimonio de los religiosos. No confudamos clérigos (ministros sagrados de la Iglesia católica, que otorgan sacramentos), con los religiosos (hacen una vida en común con votos: pobreza, obediencia y castidad) . Hacen falta tres requisitos para que el voto cree un impedimento:

1. Que el voto sea perpetuo. Dentro de la Iglesia hay algunas congregaciones que hacen votos temporales. Cuando soy novicia estoy haciendo votos temporales, y cuando me hago monja el voto se hace perpetuo.

2. Que el voto se encuentre dentro de un sistema establecido. Público. La forma es que sea recibido por el superior legítimo de la Orden.

3. Sólo en institciones que sean calificadas como un instituto religioso.

Atentan inválidamente el matrimonio quienes están vinculados por voto público perpetuo de castidad en un instituto religioso (miembros de Congregaciones Religiosas e Institutos Religiosos). Se tiene que tratar de un voto perpetuo de castidad, que sea público, que se emita en un instituto religioso y que sea válido.

Es un impedimento de derecho eclesiástico y por tanto dispensable por la Santa Sede.

– Impedimento por disparidad de cultos:

La prohibición legal de contraer matrimonio entre un no bautizado con otro que si lo está. Se están prohibiendo los matrimonios mixtos de libre religión. Hay otros matrimonios, como los judíos o musulmanes que en determinados casos es una prohibicion absoluta.

Por delito: rapto y crimen.

Impedimento por delito de rapto:El impedimento de rapto se define como la prohibicion para contraer matrimonio entre

varón raptor y mujer raptada con fines matrimoniales y mientras dure el rapto. Es un anglicismo que quiere decir, violencia en la persona para contraer matrimonio. Son secuestros o retenciones.

Realmente, este es un impedimento muy sui generis, es decir, si nosotros pensamos cuál es la base de la prohibición, lo lógico es pensar: la libertad de la mujer. Evidentemente, a una mujer que se la agarra a la fuerza y secuestra con fines matrimoniales no parece que sea la situación mejor para que se pueda decidir libremente un matrimonio. Por lo tanto, es una cuestión de consentimientos.

El problema surge en la Edad Media, por una razón básica. Para evitar los raptos con fines matrimoniales (el hecho objetivo del rapto). Por lo tanto, podemos decir que es un impedimento histórico porque la concepción del Antiguo Regimen, el rapto de la mujer era uno de los medios para contraer matrimonio legítimo si éste era prohibido socialmente. Tenemos el caso típico de una mujer de alta sociedad no se puede casar con un hombre de baja estirpe. Pero, se entiende que si la ha raptado, la manera de devolverle la honra a la mujer es a través del matrimonio. Luego, verdaderamente era un problema: existian muchos raptos con fines matrimoniales.

A partir del Concilio de Trento se convierte en un impedimento. No sólo protege el consentimiento, sino hay que acabar con los raptos de mujeres. Se prohibe que el hombre raptor no pueda contraer matrimonio. Es el unico impedimento de derecho humano que no cesa por dispensa. Tiene una causa de cesación regulada en el canon 1089.

Requisitos del impedimento:

• Que el raptor sea varón y la raptada sea mujer. No actua la igualdad de sexos.

• Fines matrimoniales: Que el rapto o retención tenga la finalidad de contraer matrimonio.

• Es un secuestro o retención violento. Que la retención o secuestro se lleve a cabo con una violencia física o moral, consistente esta última en amenazas o engaño doloso.

• Cosentimiento de la mujer.

Lo que tenemos que ver son dos circunstancias psicologicas:

1. Se produce el rapto con el libre consentimiento de la mujer. Los dos planean el rapto. Literalmente no es un rapto. No hay impedimento.

2. La mujer se opone al rapto aunque quiera el matrimonio. Si hay impedimento.

Art 1089 canon

Se produce el rapto con el libre consentimiento de la mujer.

La mujer se opone al rapto pero quiere contraer matrimonio. Si hay impedimento.

Requisitos objetivos:

1. Separación física entre el raptor y la raptada. El raptor puede ser un tercero. La mujer.

2. La mujer se halla en un lugar seguro y libre.

Requisitos subjetivos:

1. Consiente al matrimonio.

No hay cesación por dispensa, se tiene que dar estos requisitos. Se analizará todo el in fieri.

o Impedimento por delito de crimen:

Uno de los cónyuges mata al otro para casarse con un tercero. Se produce un crimen con fines matrimoniales. Funcionará el impedimento desde la muerte efectiva. Cabe dispensa reservada a la Santa Sede.

4. Impedimento de parentesco

1. Impedimento de consanguinidad:

Las personas vinculadas por lazos de sangre. Extensión de la consanguindad en el Derecho canónico: Toda la linea recta y en la colateral hasta el cuarto grado (derecho civil era tercero).

Dispensa: sólo tercero y cuarto grado colateral. Tio – sobrina, primos hermanos. No hay dispensa padres, hijos y hermanos.

2. Impedimento de afinidad:

Es el llamado parentesco político. El que une a dos personas que han contraido un matrimonio con los consanguineos del otro. El tipico caso de me caso con mi cuñado/a cuando me quedo viudo/. Para que surja este impedimento tiene que haber un impedimento válido entre dos personas. Que se disuelva el matrimonio de forma natural. Que A quiera contraer con los consanguineos de B. La línea recta sólo es el impedimento, y se puede dispensar en todos.

3. Impedimento de pública honestidad:

Es el mismo caso que el de afinidad, pero aquí no hace falta que el cónyuge muera. A esta conviviendo con B. se prohibe el matrimonio con los consanguineos de B. El fundamento es basicamente el rechazo social. Extensión del impedimento: primer grado linea recta. Cabe dispensa. Es una variante del impedimento de afinidad. Si la afinidad nace del matrimonio válido, ésta nace de unión de hecho. La afinidad toda la linea reacta, y la publica honestidad sólo el primer grado.

4. Impedimento de adopción:

El concepto de adopción para que exista un impedimento es el derecho civil. Hay paises que tienen adopción. La posibilidad de integrar a una persona ajena a la familia con todos los derechos de hijos. Si no tiene adopción no hay impedimento, como ocurre con Marruecos.

Existe impedimento de adopción en la linea recta y en el segundo grado colateral. Es decir, el ordenamiento canonico prohibe el matrimonio entre parede o madre adoptante e hijo/a adoptado. Y también, entre hermanos adoptados porque si no fueran adoptados. Dispensa: en todos los grados. El derecho civil no admite la dispensa en linea recta.

TEMA 5: LAS CAUSAS DE NULIDAD EN EL MATRIMONIO CANÓNICO

o Impedimentos matrimoniales.

o Defectos de la capacidad matrimonial.

o Vicios y defectos del consentimiento: el error, el miedo, la simulación y el matrimonio condicionado.

o Defectos en la forma jurídica sustancial.

El 97% de las causas de nulidad que se presentan tienen que ver con el consentimiento matrimonial. Las del civil se parecen al derecho canonico, porque el derecho civil se inspirea en

el, pero estas últimas tienen una visión mucho mas amplia en cuanto a concepto y contenidos por una razón muy sencilla.

Las nulidades por falta de consentimiento se dividen en cuatro grandes grupos. Las que derivan de incapacidades, las que derivan de error, las que derivan de simulación y las que derivan miedo o presion psicologica.

IMPORTANTE: El consentimiento matrimonial es la esencia del matrimonio. El matrimonio lo origina el consentimiento de las partes libremente manifestado.

No hay otra causa eficiente del matrimonio, sólo el consentimiento. Se va a regular un consentimiento que sea formal, manifestado, pero es una manera de determinar un consentimiento que es central para todo el matrimonio.

No siempre ha sido asi, hablando de consumación deciamos que se concvierte en un elemento muy importante, pues durante una etapa se creia que la consumacion es una expresion practica del consentimiento. No bastan sólo unas palabras. Sino que ese consentimiento se tiene que ver consumado a través del acto matrimonial. Principio de la generacion de los hijos.

Hasta el siglo XIII y XIV hay dos lineas que discuten hasta cuando existe matrimonio y cuando no.

Una primera línea, que da lugar a una serie de polemicas en una serie de universidades europeas, equipara o vincula el matrimonio a un contrato real. Si hacemos memoria, el contrato real en derecho romano es un contrato de dos fases, no sólo hace falta el consentimiento, sino también la entrega de la cosa, es decir, la Traditio, que cambio de propiedad porque que deriva del contrato. A través de la consumacion se hace entrega de la cosa, en este caso la entrega de los cuerpos. Hasta que no hay consumación no se perfeccciona, no se considera que se ha consolidado el matrimonio.

La segunda línea considera el matrimonio como un contrato consensual, basta el consentimiento de las partes para que exista el contrato. Una vez que han dado consentimiento sobre una serie de claúsulas, ya existe el matrimonio. Ésta es la que acaba imperando por decisión legislativa de parte de los papas que consideran el matrimonio como mero consentimiento. Si dos personas manifiestan su consentimiento con una forma determinada, existe matrimonio, no hace falta que se consume.

La forma determinada llega en el siglo XVI. En la línea evolutiva del siglo XIII hasta el nuestros dias, el elemento constitutivo es el consentimiento. Ahora bien, la consumacion es un elemento que refuerza el vinculo a la hora de disolver o no el matrimonio. Es decir, ha quedado como una reminisciencia esa teoría en lo que es la posibilidad o no de disolver el matrimonio. Hay una causa de disolución de matrimonio que se da entre Bautizados no consumado, que queda restringida al Papa y se tienen que dar una serie de requisitos pero la idea es que solo es indisoluble si es entre bautizados y consumado. La cosumación del matrimonio juega un gran papel a la hora de la posibilidad de disolución. En el primer caso

estamos en sede de nulidades, y en el segundo, de disoluciones. No es lo mismo nulidad que disolución. No habrá causa de nulidad que sea la consumacion del matrimonio. La no consumación del matrimonio puede ser un impedimento. La imposibilidad de consumación puede dar lugar si no fuera un impedimento, a otro tipo de causas de nulidad como el error en cualidad. “Si una persona engaña a otra en esta materia puede ser un error en cualidad”. Pero no directamente es causa de nulidad.

Requisitos del consentimiento.

¿Qué se entiende por consentimiento? Esto es una parte super importante, porque en realidad la nulidad será el no consentimiento. Al consentimiento se le exigen 4 requisitos:

o Nulidad por defecto de consentimiento:

1. INCAPACIDADES. Es general de todos los negocios jurídicos. Para realizar un negocio juridico hay que ser capaz. Hay que tener una estructura psiquica necesaria para poder contraer matrimonio.

Conocimiento de ese matrimonio. Si uno esta equivocado en esto (línea del error, no habrá matrimonio) conocimiento minimo de las obligaciones y derechos del matrimonio.

Elemento muy escurridizo,dificil de dictaminar Voluntad. El ordenamiento entiende que para que exista consentimiento tiene que haber voluntad interna matrimonial. Se podría hablar de dos tipos de voluntades:

1. Una manifestada . Las personas que quieren contraer matrimonio tienen que manifestarlo al exterior para que exista de una forma determinada.

2. Una interna . Es decir, lo que realmente quiere el individuo. Puede existir una voluntad interna que no se corresponda con aquella que se manifiesta. Es el caso, de las Simulaciones. Una persona dice que quiere contraer matrimonio pero en verdad no: conseguir la nacionalidad, heredar de su padre, asender en el trabajo, etc.

El principio general es que hay una presunción de coincidencia entre la voluntad interna y externa. Si una persona ha dado su consentimiento público, se entiende que ese consentimiento externo es también interno. Existe esa presunción. Pero como hemos dicho, que en derecho matrimonial canónico el consentimiento interno es lo importante, si una persona prueba discordancia “que dijo una cosa pero quiso otra”, el matrimonio es nulo. Lo que más peso se le da en el d canonico es la VOLUNTAD INTERNA.

Si no hay voluntad interna matrimonial, no hay matrimonio. La esencia del consentimiento es querer celebrarlo.

4. La manifestación. No vamos a hablar ahora de forma, sino de que hay que expresar externamente que una persona quiere casarse por palabras o signos equivalentes. “EL CONOCIMIENTO HA DE MANIFESTARSE POR PALABRAS O SIGNOS EQUIVALENTES” . Hay que expresar externamente que una persona quiere casarse.

¿Hace falta Presencia simultanea? Si y no.

Si porque de alguna forma tienen que estar presente los dos que se quieren casar, no sería válido un matrimonio por teléfono, o video conferencia, tiene que ser presencial, simultaneao. EJ: EL NOVIO ESTÁ EN INGLATERRA Y LA NOVIA EN PAKISTÁN. O videoconferencia. Tiene que ser presencual.

No . Se puede casar uno por procurador. Matrimonio simultaneo dónde una de las partes es representada por un procurador que actúa como un mandatario.

Es válido este matrimonio cuando:

1. si el procurador es el mismo sexo que el mandante,

2. que exista un poder escrito, notarial o ante testigos, pero tiene que haber un poder por escrito. Un papelito que diga que A se quiere casar con B, persona identificada. Y ese poder se tiene que dar ante notario o ante testigos.

3. entre que se da el poder y se produce el intercambio de consentimiento. Si entre el dia por que yo doy el poder y el dia Y, yo revoco el poder el matrimonio no es válido. En el momento en que lo expreso ya no es válido. Es lógico porque ya no hay voluntad interna.

Nulidades por defecto de consentimiento:

1. Incapacidades: juegan de forma mas extensa que en el derecho civil. Aquí las incapacidades tienen un concepto y un sentido mucho mas extenso. Es la causa estrella en los tribunales. Lo que en el derecho civil juega un cierto subjetivisto, aquí juega un gran papel. ¿Hasta qué punto una persona está preparada para el matrimonio? ¿Hasta qué punto tiene un conocimiento de ese matrimonio? ¿Hasta qué punto se traslada ese conocimiento a una voluntad de cumplir? Antes de 1983, había una cuasa de incapacidad muy genérica “la falta de uso de razón”. La falta de uso de razón no puede realizar actos juridicos. Causa generica para todo tipo de acto. La jurisprudencia, llevará a cabo las tres incapacidades que hoy aparecen en el canon 1095:

Son incapaces de contraer matrimonio:

Quienes carecen de suficiente uso de razón.

Quienes tienen un grave defecto de discreción de juicio acerca de los derechos y deberes esenciales del matrimonio que mutuamente se han de dar y aceptar.

Quienes no pueden asumir las obligaciones esenciales del matrimonio por causas de naturaleza psíquica.

La nulidad no la da una enfermedad psiquica sino el concepto jurídico. No estamos hablando de incapacidades. Estamos hablando de conceptos juridicos. Hay que demostrarlo para que haya nulidad.

Se estima que si una persona tiene algun tipo de perturbación

Profundizando en las diferencias existentes entre estos tres supuestos, en el 1ª el proceso psíquico para la elaboración del consentimiento queda interrumpido en el entendimiento, ya que el que no tiene uso de razón se encuentra privado de sus facultades mentales. En el 2ª, se atiende a la voluntad del sujeto, es decir, a su capacidad deliberativa.

Por último, el 3ª, hace referencia al objeto del consentimiento, o sea, a su capacidad de compromiso.

Carencia de suficiente uso de razón

El apartado primero del canon 1095 recoge aquéllos que tienen defecto de uso de razón no están capacitados para celebrar un válido matrimonio. Carentes del suficiente uso de razón son quienes, afectados por una enfermedad mental, están privados, en el momento de prestar el consentimiento, del uso expedito de sus facultades intelectivas y volitivas imprescindibles para emitir un acto humano; por tanto, no pueden contraer matrimonio aquéllos que están privados de facultades mentales.

El uso de razón es la capacidad mínima que se requiere para cualquier acto. El privado de uso de razón es incapaz de realizar un verdadero acto de voluntad, al carecer de la capacidad necesaria para ese previo conocimiento. Corresponde al juez, una vez analizadas las pruebas periciales, el determinar si el sujeto carece o no está en posesión del suficiente uso de razón.

Grave defecto de discreción de juicio

La discreción de juicio es un conocimiento estimativo o facultad crítica capaz de juzgar y razonar con suficiente lógica; se puede explicar como un entender la naturaleza y las propiedades esenciales del contrato matrimonial. Por lo tanto, los sujetos que no tienen discreción de juicio no tienen capacidad de deliberar, estimar o valorar a lo que se comprometen en el matrimonio.

Para que pueda haber consentimiento matrimonial, es necesario que los contrayentes no ignoren al menos que el matrimonio es un consorcio permanente entre un varón y una mujer, ordenado a la procreación de la prole mediante una cierta cooperación sexual.

La incapacidad para asumir las obligaciones conyugales

Este apartado del canon se refiere a la dimensión relacional de los contrayentes tomados como sujetos activos y pasivos del matrimonio, que han de realizar como verdadera comunidad de vida. La incapacidad de asumir debe darse en el momento de celebración del matrimonio, ya que es en ese momento cuando se asumen o no las obligaciones conyugales. Lo importante, en un proceso de nulidad por esta causa, es conocer si el contrayente celebró el matrimonio con una potencialidad psíquica que, aunque no inmediatamente después, posteriormente se descargue produciendo en él una imposibilidad de cumplimiento de estas obligaciones esenciales.

Este tercer supuesto del canon 1095 se proyecta sobre el objeto mismo del pacto matrimonial, es decir, sobre la relación que, por ser jurídica, crea unos derechos y unas obligaciones entre los contrayentes. Deben hacerse algunas precisiones a este supuesto:

1.La nulidad se asienta sobre una incapacidad y no sobre el mero incumplimiento de las obligaciones.

2.la causa psíquica no es la causa de nulidad, sino el origen fáctico de la imposibilidad de cumplir, que es la causa directa de nulidad.

La causa de la incapacidad queda circunscrita al campo de lo psíquico, entendido como opuesto a lo físico, corporal o somático.

Es importante el informe pericial y la valoración que del mismo haga el juez, ya que existe una amplia modalidad de anomalías no sólo psicopatológicas, sino otras como:

toxicomanías o alteraciones de la personalidad que pueden dar lugar a esta incapacidad para el matrimonio.

Para que la incapacidad de asumir las obligaciones conyugales sea causa de nulidad matrimonial, es necesario que la incapacidad sea cierta; esto es, debe comprobarse que no se trata de una mayor o menor dificultad, sino que debe tratarse de una verdadera imposibilidad de la persona concreta.

Finalmente, mencionar algunas anomalías provocadas por alteraciones del comportamiento alimentario, debido a su incremento notable en los últimos años.

Estas anomalías tienen manifestaciones muy diferenciadas, pero uno de los aspectos comunes de los sujetos que las padecen es que sufren trastornos de estados afectivos negativos, tales como la depresión y la dificultad de convivencia.

Los trastornos del comportamiento alimentario agrupan una serie de aliteraciones de la conducta, los más habituales son la bulimia y la anorexia.

Son enfermedades que llevan consigo una vulnerabilidad de la personalidad, cuyo alcance habrá de ser fijado en cada caso por el correspondiente dictamen médico.

1- La nulidad no la da una enfermedad psiquica sino el concepto juridico. No hace falta demostrar que en el momento de consentir esa persona estaba perturbada. Los bipolares. Puede haber momentos en que no afecte a su conducta esa enfermedad, o si. Podemos probarlo o no antes del matrimonio.

o Falta de uso de razón . Es bastante restrictiva. Hace incapaz para cualquier acto humano, entendiendo este como el acto con un determinado grado de conocimiento. La jurisprudencia construte estas tres novedades en canon 1095. “Conocimiento minimo para realizar actos humanos” . Drogadición, ingesta de alcohol. Causa de naturaleza fisica no es lo mismo que la falta de uso de razon. El testigo cualificado no se da cuenta.

o Grave defecto de discreción de juicio o madurez de juicio. c. 1095.2. No tener la suficiente madurez para conocer los derechos y obligaciones del matrimonio. Se requiere que el individuo tenga un concepto teorico del matrimonio, sino en un matromonio concreto. Que sepa donde se esta comprometiendo.

Las causas habituales o permanentes: infantilismos, o supuestos sin discreción de jucios para un matromonio en concreto en un periodo determinado de la vida si existe una ansiedad que hace que la persona la empuje sin la suficiente tranquilidad de juicio puede dar lugar a esta nulidad. En su esquema mental entra que tiene que contraer matrimonio, un embarazo no deseado, muy tipico en la jurisprudencia. Falta de libertad interna. La persona no es capaz de enjuiciar un determinado matrimonio. Tiene que recaer sobre los derechos y deberes esenciales del matromonio. Tiene que afectar a la ensencia a o a los fines naturales del matromonio. Si se dan todas esas causas, podemos tener nulidad.

o Imposibilidad de asumir las obligaciones matrimoniales. Se sale de lo que son las incapacidades tipicas. c. 1095.3. Las personas son capaces de conocer, pero que no pueden cumplir. Inclinaciones tan fuertes dentro de mi que no puedo cumplir: problemas psicosexuales: homosexualidad y promiscuidad. No poder asumir las obligaciones naturales del matrimonio. No poder responder del cumplimiento de las mismas. Son capaces de conocer, pero no pueden cumplir. Esto lo diferencia de los anteriores que son defectos de conocimiento. Defecto de la voluntad, no del conocimiento. No siempre tiene por qué existir una patología psquica. Se

casa con su novia porque la habia dejado emabaraza y termina abandonándola.

Neurosis: anorexias, bulimia.

Nulidad por defecto/vicio del consentimiento (I): ERROR

El tema del error, desde el punto de vista del conocimiento. Falso juicio sobre el cual se tiene una estimación equivocada sobre el matrimonio. Error de hecho o de derecho. Error a lo que me comprometo o quien me comprometo.

- ERROR DE DERECHO

o Sobre la naturaleza del matrimonio (canon 1096). Da lugar a una nulidad absoluta. No existe consentimiento. ¿Que es la naturaleza del matrmonio? ¿Qué elementos son básicos?

§ 1. Para que pueda haber consentimiento matrimonial, es necesario que los contrayentes no ignoren al menos que el matrimonio es un consorcio permanente entre un varón y una mujer, ordenado a la procreación de la prole mediante una cierta cooperación sexual.

§ 2. Esta ignorancia no se presume después de la pubertad.

o Sobre las propiedades (canon 1099)

El error acerca de la unidad, de la indisolubilidad o de la dignidad sacramental del matrimonio, con tal que no determine a la voluntad, no vicia el consentimiento matrimonial.

Porque esas propiedades no se vinculan a la naturaleza del matrimonio directamente.

. Principio: irrelevancia.

. Excepción: si el error, determina la voluntad, da lugar a la nulidad del matrimonio.

El error en principio es un defecto de conocimiento. Por lo que si éste error se queda sólo en la esfera del conocimiento sin afectar a la voluntad, no hay nulidad. Pero, si ese error salta a la esfera de la voluntad “Esa persona cree que el matrimonio no posee una cosa, y además quiere que no la posea”, entonces, si hay voluntad y por lo tanto, si el error determina la voluntad, da lugar a la nulidad del matrimonio.

Ej: Un matrimonio entre un protestante luterano (la iglesia luterana acepta el divorcio civil en unos determiandos casos como adulterio) Hans se quiere casar con Rebeca que es católica. Hans, pensará que el matrimonio canonico será disoluble (error en una propiedad). Doble situación de Hans (1) cree que el matrimonio es disoluble, pero como quiere tanto a

rebeca lo va a contraer sin ninguna idea de ejercer el divorcio en el futuro. En ese caso no afecta a su voluntad. Hans (2) piensa que el matrimonio es disoluble y jamás se le habría pasado por la cabeza contraer matrimonio a menos que lo fuera. Para el es una cualidad fundamental poder ejercer el divorcio. En este casi si que hay nulidad. Hay que desentrañar lo que quiere Hans para saber si hay un caso de nulidad o no.

Si el defecto de conocimiento salta a la voluntad y lo determina, entonces si que hay nulidad.

2. ERROR DE HECHO

Sobre la identidad de la persona ( canon 1097.1)

Sobre las cualidades (canon 1097.2)

Error doloso ( canon 1098)

Error en la persona ( canon 1097.1)

El error acerca de la persona hace inválido el matrimonio.

Hay una suplantación y el que se equivoca da el consentimiento a quien no quiere.

En el error en la identidad de la persona, el consentimiento se dirigiría a otra que no es aquella con la que se pretende contraer. El matrimonio implica dos cosas: dos personas que se unen y la mutua potestad que se dan: el error acerca de la persona destruye ambas cosas. Es un caso rarísimo, si no se trata de matrimonios celebrados por procurador (error obstativo).

En el Cc se declara nulo el matrimonio, celebrado por error en la identidad de la persona del otro contrayente. Y en el CIC se dice: el error acerca de la persona hace nulo el matrimonio.

Error en cualidad. CIC 1097.2

El error acerca de una cualidad de la persona, aunque sea causa del contrato, no dirime el matrimonio, a no ser que se pretenda esta cualidad directa y principalmente.

El error sobre la cualidad en la persona no anula el matrimono a menos que se pretenda esa cualidad en dicha persona.

El complejo caso de que el error en la cualidad de la persona redunde en la identificación de ésta. “El error acerca de la cualidad de la persona, aunque sea causa del contraro, no dirime el matrimonio, a no ser que se pretenda esa cualidad directa y principalmente”. La sentencia rotal “coram” Heard, de 21 de junio de 1941, que comienza con esta jurisprudencia. Se declaró nulo un matrimonio sin haber error sobre la identidad física de la persona, pero sí sobre su identidad moral, concretada en una cualidad directa y principalmente querida. La dote que un hindú da por su mujer. La dote es una sociedad se da en funcion de las cualidad. Si la mujer es de una casta alta se da mas dote. Una cualidad muy

importente que se tiene es la virginidad de la mujer. La dote es mayor si la mujer es virgen. La mujer resulto no ser virgen. La prueba esta en la dote. Es un mercado.

Error en la cualidad directamente pretendida. El error se convierte en parte del consentimiento. Si el error estamos en sede de conocimiento, hay como una intromision de la voluntad en el conocimiento. La persona pretende directamente una cualidad determianan. Sin esa cualidad no se casaría. Cualidad desde el punto de vista subjetivo: el sujeto busca a una mujer virgen. Nunca se contraeria sin esa cualidad. Sin la presencia de esa cualidad, afecta a la vida conyugal, a la relacion que tienen entre ellos. ¿Que pasa si ademas del error en cualidad (simple) se suma el error en cualidad doloso? Hay un tercero que engaña de forma deliverada y fraudulenta.

Se declara nulo el matrimonio celebrado por error en la identidad de la persona del otro contrayente o en aquellas cualidades personales que por su entidad hubieron sido determinantes de la prestación del consentimiento ?? En el CIC El error acerca de una cualidad de la persona, aunque sea causa del contrato, no dirime el matrimonio, a no ser que se pretenda esta cualidad directa y principalmente. Y cuando se trata de error fraudulento en cualidad que por su naturaleza pueda perturbar gravemente el consorcio de la vida conyugal.

28 de noviembre de 2014

El error en cualidad doloso.

Engaño deliverado, fraudulento de un tercero que se muestra de una determianda manera para contraer matromonio.

CIC 1098: Quien contrae el matrimonio engañado por dolo, provocado para obtener su consentimiento, acerca de una cualidad del otro contrayente, que por su naturaleza puede perturbar gravemente el consorcio de vida conyugal, contrae inválidamente.El dolo causa error.

Maquinación fradulenta del tercero, engaño deliverado. Omisivo o comisivo.

El fin del dolo sea matrimonial. Todas esas apariencias se hacen para arrancar el consentimiento.

Un dolo sin error no es fundamental. el dolo tiene que lograr su proposito induciendo a error. El comisivo. El que aparenta ser de una determinada manera y no lo es.

Cualidades subjetivamente (lo quiero con esa cualidad) importantes para una de las partes. El apecto subjetivo es super importante. Aunque el aspecto subjetivo es muy importante, no hay que descartar el objetivo con lo que es el bien de los conyuges, fidelidad, etc.

Casi todos los supuestos de error encajan con las del civil.

Nulidad por defecto/vicio del consentimiento (II): VIOLENCIA Y MIEDO ( canon 1103)

1. LA VIOLENCIA EXTERNAMENTE

2. LA COACCIÓN PSICOLÓGICA O MIEDO: REQUISITOS LEGALES

Fuerza física y fuerza psicologica. Concepto de violencia externa es la nulidad de todos los negocios juridicos, no hay voluntad y por tanto no hay consentimiento. Coaccion material para arrancar un signo afirmativo. En la practica es dificil. Pelicula: Plácido “Siente un pobre a su mesa”. Matrimonio en peligro de muerte.

Es mucho más interesante el miedo como coaccion psicologica. Perturbación del animo de la persona por una coaccion psicologica para librarse de la cual se acepta el matrimonio. Hay tres elementos que van a dar lugar a los requisitos legales.

1. Amenaza.

2. Miedo (perturbación del animo).

3. Matrimonio.

La violencia física

Según el ordenamiento civil, hay violencia cuando para arrancar el consentimiento se emplea una fuerza irresistible.

En realidad no hay consentimiento puesto que no existe voluntad del sujeto contrayente. Lo que ocurre en este caso es que se extrae mediante la fuerza la expresión del consentimiento. Supuesto rarísimo, en el que se tendría que actuar directamente sobre la cabeza del contrayente para inclinársela con gesto de afirmación. Se asimilan a este supuesto algunos casos extremos de amenaza o coacción, que anulan de forma absoluta la voluntad del sujeto en el momento de celebración del negocio jurídico matrimonial.

La regulación canónica de esta causa es prácticamente idéntica a la establecida por el Derecho civil. Así se establece en el CIC: se tiene por no realizado el acto que una persona ejecuta por una violencia exterior a la que de ningún modo se puede resistir.

Requisitos legales:

Se entiende que el miedo es causa de nulidad siempre que reúna estos cuatro requisitos:

Es inválido el matrimonio contraído por violencia o por miedo grave proveniente de una causa externa, incluso el no inferido con miras al matrimonio, para librarse del cual alguien se vea obligado a casarse.

Externo.El miedo no puede provenir de causas internas, porque entonces, estaríamos en sede de incapacidad. Tiene que haber una causa humana y libre. ¿Tiene que ser explicita? La

jurisprudencia admite causas relacionadas con el matrimonio. La riojana que se casa con el novio. Salgo mal parado si le digo que no a la hija del alcalde.

Antecedencia. Las amenazas se producen antes al matrimonio; persistiendo durante el matrimonio.

Gravedad. Tanto desde el punto de vista objetivo como subjetivo.

Objetivo. Analizando los males. Males absolutos aquellos que son capaz de atermorizar a todas las personas. Amenaza con la muerte. Lo mas importante es el relacionado con los caracteres del sujeto, las circunstancias del sujeto. Los males ya no son absolutos, sino tambien relativos cuando amenazo a un hijo con echarlo de casa. La cultura depende tambien de la situacion de las personas. Subjetivos. Atemorizamiento por la percepcion real de que se van a cumplir las amenazas. No solo atemorizan, sino que esta persona sufra miedo porque piensan que estas amenazas son reales.

La gravedad del miedo debe ponderarse siguiendo dos criterios diferentes: uno objetivo, que atiende a la entidad del mal con que se amenaza al sujeto que lo padece y que se centra en el hecho de que se trate de un temor racional y fundado. Y otro subjetivo, que atiende al grado de perturbación que el miedo puede provocar en una persona concreta y determinada, teniendo en cuenta, según el precepto legal, la edad y la condición de la persona que padece el mal.

No es tan sólo el sujeto paciente del miedo, sino también sus familiares más directos: cónyuge, descendientes y ascendientes. En este supuesto, habrá que valorar la fuerza intimidatorio ejercida sobre los mismos, en atención al afecto y a las relaciones personales de los parientes con el contrayente, sus bienes o los bienes de sus parientes.

En el ámbito canónico se establece que: es inválido el matrimonio contraído por violencia o miedo grave proveniente de una causa externa, incluso el no inferido de propio intento, para librarse del cual alguien se vea obligado a contraer matrimonio.

Ej: Volvemos a Galicia, Isla de Arousa, una pareja que se dedica al contrabando de tabaco. Ella quiere casarse, y amenaza con denunciarlo a la policia si no se casa con ella. El sabia que ella nunca podria cumplir su amenaza. Ya que ella habia colaborado en el contrabando llevando el libro de cuenta. El mal grave de modo subjetivo, es la parte fundamental, si estamos ante un miedo.

Indeclinable. Que existe una relacion causa- efecto entre el miedo y el matrimonio. El matrimonio es el medio para escapar del miedo. Las amenazas son una obligacion a contraer matrimonio. Cuando deja embarazada a la hija de tal. Son requisitos legales, tienen que tenerlo todo tipo de causa de nulidad miedo.

Nulidad por defecro/vicio del consentimiento (III): SIMULACIÓN (canon 1101)

§ 1.El consentimiento interno de la voluntad se presume que está conforme con las palabras o signos empleados al celebrar el matrimonio. Recordando cuando hablamos de consentimiento hay una voluntad interna y externa. Si una persona se casa, hay una expresión de ese

consentimiento. Por lo tanto, la manifestación externa ha sido publica, ahora, ¿cual es la voluntad interna? Se presume que coincide con la interna.

§ 2.Pero si uno o ambos contrayentes excluyen con un acto positivo de la voluntad el matrimonio mismo, o un elemento esencial del matrimonio, o una propiedad esencial, contraen inválidamente. Es una presunción con prueba en contra. Simulacion total, la voluntad interna excluye al matrimonio. Simulacion parcial, la exclusion de un elemento o propiedad esencial. La persona quiere quedar vinculada a ese matrimonio, pero ese matrimonio es diferente al que dar el legislador como propiedad esencial.

La simulación puede ser unilateral o bilateral. De uno o de los dos, basta que sea d euno para que haya nulidad. Si es bilateral puede existir el pacto simulatorio. Tienen que habe rpactado simular, puede ser unilateral, y no hace falta que la otra persona lo sepa.

“Por un acto positivo de voluntad” . Que la voluntad sea determinativa del consentimiento. Posibilidad de excluir.

SIMULACIÓN TOTAL. Hay un signo externo, pero la voluntad interna es contraria al matrimonio. Es un signo ficticio. Normalmente, lo que se pretende es instrumentalizar el matrimonio para obtener fines ajenos a él sin querer quedar vinculado.

Uno de los elementos que me gusta de mi pareja es que es muy rica, pero ha simulacion si yo e caso con ella es porque es muy rica y yo quiero disfrutar de su riqueza. (2) Me caso con ella porque es muy buena, muy agradable, y además es muy rica. No hay una simulación total. Elementos probatorios de la simulación total.

Causa contrahendi. Fines distintos al matrimonio que se pretenden conseguir. Obtener la nacionalidad española, ascender en el trabajo, etc.

Causa simulandi. Motivos para rechazar al matrimonio. Una persona que no quiere quedar en ningun momento vinculado.

Son elementos probatorios, no requisitos esenciales.

SIMULACIÓN PARCIAL (no Civil) . Quiere un matrimonio al que le quita alguna de las elementos/propiedades esenciales. En el derecho matrimonial canonico hay sspectos que no pueden verse afectados por la voluntad de las partes.

Nos encontramos tres tipos:

Por exclusión de la unidad.

Exclusión de la monogamia. Voluntad de bigamia//poligamia.

Exclusivo de la fidelidad. La voluntad de adulterio. Una persona contrae matrimonio con otra, pero tiene una relacion con una tercera.

Por exclusión de la indisolubilidad.

Voluntad de divorcio en el futuro.

Voluntad de abandono de la vida conyugal. ISi yo me caso pero con la voluntad de ejercer el divorcio o irme de casa y desaparecer.

Por exclusión de los hijos.

Exclusión de la educación. La voluntad de no dar ninguna educación a los hijos. Cuando lo encierro en el sotano.

Exclusión de la generación. La jurisprudencia exige que para que haya causa de nulidad esa voluntad deber de ser perpetua. Firme propoito de no tener hijos nunca. Operaciones de esterilidad antes del matrimonio. ¿Qué pasa si luego se tienen hijos? In fieri, in facto essem. Cabe una nulidad por simulacion parcial. En el momento del consentimiento excluia de forma firme que no queria tener hijos.

simulaciones: unilateral (nulidad) o bilateral (los dos pactan casarse)

Voluntad firme del consentimiento.

Hay un signo externo, pero la voluntad interna es contraria al matromonio. El signo externo es ficticio.

La forma del matrimonio como requisito de validez del mismo. Antecedentes históricos y función de la forma

Forma juridica sustancial: La forma exigida por el legislador que si no se da, anula el matrimonio. Lo que tienen que hacer para que no se anule. Manisfestación del consentimiento ante dos testigos comunes y un testigo cualificado, que es el cura, representante de la iglesia con una serie de condiciones. Publicidad porque hay testigos. Comunes y cualificados. A la gente no las casa el cura, se casan ellos.

Formalidades accesorias. Su existencia o no, no afectan a la validez.

– previas: encaminadas a la validez del matrimonio. Son la información que se les da a las partes. Cursillos prematrimoniales. Investigacion de la libertad de las partes. Actos encaminados a contrastar que no hay causas de nulidad ni impedimentos.

– Simultaneas. Los ritos matrimoniales.

– Subsiguientes. Inscripcion del matrimonio en los libros parroquiales para que quede una constancia del matrimonio.

El origen de la forma como requisito de validez del matrimonio

Hoy día, a nadie le extraña la necesidad de dotar al contrato nupcial de una forma determinada que cumpla con los requisitos establecidos en la legislación que le sea aplicable (civil, canónica…).

La forma de celebración del matrimonio es la causa principal por la que se distingue a éste de otras realidades convivenciales, consideradas técnicamente como uniones de hecho.

La prestación y consentimiento del matrimonial es un acto, además de libre y voluntario, solemne, revestido de especiales formalidades que garantizan, precisamente, la concurrencia de todos los presupuestos requeridos legalmente por el ordenamiento aplicable.

El Cc no exige una forma determinada a los contratos, sino que establece la libertad de expresión como regla general. Pero frente a esta regla general, el ordenamiento, en diversos supuestos (matrimonio) exige a la declaración, para concederle validez, una forma específica. Es el caso de los contratos formales o solemnes.

El Decreto Tametsi del Concilio de Trento de 1563 estableció la forma jurídica sustancial, es decir, necesaria para la validez del matrimonio y para la aparición del vínculo conyugal, en base a la mayor seguridad jurídica que ofrecen estos matrimonios sobre los carentes de forma. Las características más sobresalientes del Derecho Tridentino eran:

1.La competencia para asistir al matrimonio era personal y no territorial.

2.La presencia del testigo cualificado era pasiva, se limitaba a recibir el consentimiento, pero sin necesidad de pedirlo.

3.La aplicación del Derecho quedaba a expensas de su publicación en cada parroquia…

Fue el Decreto Ne Temere de 1907 el que vino a normalizar los requisitos formales estableciendo los siguientes principios:

1.La competencia del ministro asistente es territorial y, por tanto, viene determinada por el lugar de celebración del matrimonio y no por el domicilio de los contrayentes.

2.La presencia del testigo cualificado pasa a ser activa y libre, es decir, debe solicitar y recibir el consentimiento matrimonial, desapareciendo, por tanto, la posibilidad de celebrar matrimonios por sorpresa y matrimonios bajo coacción del testigo cualificado.

3.La vigencia universal para todos los católicos y en todos los lugares del Decreto Ne Temere, superando la desigual vigencia del Decreto Tametsi.

La reforma introducida por el Decreto Ne Temere fue recogida por el Código de Derecho Canónico de 1917 y, con algunas innovaciones, persiste en el Código de 1983.

Igualmente ha constituidos la guía de los requisitos de la regulación civil de la forma.

La función de la forma

Al analizar la razón de ser de la forma jurídica, aparecen dos funciones: la seguridad y la certeza. Ambas funciones son complementarias.

La forma representa un instrumento de publicidad, de seguridad jurídica, mediante el cual se constata la existencia del acto matrimonial, productos de efectos jurídicos tanto entre las partes como respecto a terceros. Por eso a tal función de publicidad también le denominan función de protección o de seguridad.

La legislación civil otorga un mayor valor a la forma, ya que el funcionamiento autorizante debe estar siempre presente, y no existe la dispensa de forma. La legislación canónica, admite tanto la dispensa de forma extraordinaria de celebración, la innecesariedad, en ciertos casos, de la presencia del testigo cualificado.

En segundo lugar, la forma significa que el consentimiento exteriorizado corresponde al querer de las partes. Y la función de certeza consiste en el mantenimiento del principio de que el consentimiento recibido en la forma observada debe tenerse como cierto. Se da con frecuencia, una discordancia entre voluntad real y consentimiento aparente. Pero la discordancia es excepcional y, por ello, para ser tenida en cuenta, ha de probarse. Mientras falte esta prueba, el consentimiento formal se presume real.

También existe diferente consideración sobre la función de certeza en los ordenamientos civiles y en el ordenamiento canónico. Mientras en la legislación civil la función de certeza queda reforzada, estableciéndose una presunción iuris et de iure, entre la voluntad declarada y el consentimiento interno, la legislación canónica establece una presunción iuris tantum, es decir, admite prueba en contrario haciendo prevalecer, en caso de discordancia entre ambas, el consentimiento interno sobre la voluntad declarada, lo que da lugar a figuras como la simulación, la reserva mental o la condición que no son reconocidas o incluso son expresamente prohibidas en las legislaciones civiles.

Régimen jurídico español

El Cc establece que: cualquier español podrá contraer matrimonio dentro o fuera de España:

•Ante el Juez, alcalde o funcionario señalado por este Código.

•en la forma religiosa legalmente prevista.

También podrá contraer matrimonio fuera de España con arreglo a la forma establecida por la ley del lugar de celebración.

Asimismo, se establece que: si ambos contrayentes son extranjeros, podrá celebrarse el matrimonio en España con arreglo a la forma prescrita para los españoles o cumpliendo la establecida por la ley personal de cualquiera de ellos.

Y es que el legislador reconoce validez tanto del matrimonio celebrado en forma civil como el celebrado en forma religiosa legalmente prevista.

Forma civil de celebración

Forma ordinaria

Antes de la celebración del matrimonio, el Cc establece que quienes deseen contraer matrimonio acreditarán previamente, en expediente tramitado conforme a la legislación del Registro Civil, que reúnen los requisitos de capacidad establecidos en dicho Código. La regulación concreta del expediente matrimonial tiene como objetivo que el Juez, mediante las pruebas oportunas y la publicidad que otorgan al matrimonio proyectado los edictos y proclamas, decida acerca de la concurrencia en los esposos de los requisitos exigidos para contraer matrimonio.

La competencia funcional establece que: Será competente para autorizar el matrimonio:

• El Juez encargado del Registro Civil y el alcalde del municipio donde se celebre el matrimonio o concejal en quien éste delegue.

• En los municipios en que no resida dicho juez, el delegado designado reglamentariamente.

• El funcionario diplomático o consular encargado del Registro Civil en el extranjero.

El matrimonio deberá celebrarse ante el juez, alcalde o funcionario correspondiente al domicilio de cualquiera de los contrayentes y dos testigos mayores de edad. Esta competencia es discrecionalmente delegable: la prestación del consentimiento podrá también realizarse, por delegación del instructor del expediente, bien a petición de los contrayentes o bien de oficio, ante el juez, alcalde o funcionario de otra población distinta.

En cuanto a los testigos comunes, hemos visto que la norma establece como únicos requisitos que sean dos y mayores de edad.

El ritual de la celebración del matrimonio contempla que: el juez, alcalde o funcionario, después de leídos los artículos 66, 67, y 68, preguntará a cada uno de los contrayentes si consientes en contraer matrimonio con el otro y si efectivamente, declarará que los mismos quedan unidos en matrimonio y extenderá la inscripción o el acto correspondiente.

Formas matrimoniales especiales

Matrimonio en peligro de muerte

Supuesto ante el que existiendo un inminente peligro de muerte en uno a en ambos cónyuges, no sea posible (dada la urgencia y las dificultades) observar la forma ordinaria de celebración del matrimonio. Podrá autorizar el matrimonio del que se halle en peligro de muerte:

• El juez encargado del Registro Civil, el delegado o el Alcalde, aunque los contrayentes no residan en la circunscripción respectiva.

• En defecto del Juez, y respecto de los militares en campaña, el Oficial o Jefe superior inmediato.

• Respecto de los matrimonios que se celebren a bordo de nave o aeronave, el Capitán o Comandante de la misma.

Este matrimonio no requerirá para su autorización la previa formación de expediente, pero sí la presencia, en su celebración, de dos testigos mayores de edad, salvo imposibilidad acreditada.

Matrimonio secreto

En el matrimonio secreto, la dispensa de la forma ordinaria se refiere a los elementos que comportan publicidad (institución característica del Derecho Canónico).

Su régimen normativo consiste en la posibilidad que tiene el Ministro de Justicia de autorizar el matrimonio secreto siempre que concurra causa justificada. Además se establece que el expediente se tramitará reservadamente, sin la publicación de edictos o proclamas y que para el reconocimiento de este tipo de matrimonio basta su inscripción en el Libro especial del Registro Civil Central.

Existe la posibilidad, si es solicitada por ambos contrayentes de común acuerdo o por el sobreviviente, que el matrimonio secreto adquiera publicidad mediante el traslado de la inscripción al Registro Civil ordinario correspondiente.

Matrimonio mediante apoderado

Esta figura matrimonial recoge el supuesto de que uno de los cónyuges no asista a la celebración de su matrimonio, y que sea otra persona, apoderada por él, la que en su nombre exprese su consentimiento matrimonial. El apoderado únicamente se limita a expresar una voluntad ajena, el consentimiento matrimonial de su poderdante.

Podrá autorizarse en el expediente matrimonial que el contrayente que no resida en el distrito o demarcación del juez, alcalde o funcionario autorizante celebre el matrimonio por apoderado a quien haya concedido poder especial en forma auténtica, pero siempre será necesaria la asistencia personal del otro contrayente.

En el poder se determinará la persona con quién ha de celebrarse el matrimonio, con expresión de las circunstancias personales precisas para establecer su identidad.

El poder se extinguirá por la revocación del poderdante, por la renuncia del apoderado o por la muerte de cualquiera de ellos. La revocación se notificará de inmediato al juez, alcalde o funcionario autorizante.

Matrimonio celebrado en el extranjero conforme a la lex loci

Existe la posibilidad de que los españoles contraigan matrimonio fuera de España con arreglo a la forma establecida por la ley del lugar de celebración.

Para su eficacia en España es suficiente su inscripción en el Registro Civil, siendo preceptivo el correspondiente expediente gubernativo. También se admite su inscripción mediante la certificación expedida por autorizad o funcionario del país de celebración, siempre que no haya dudas de la realidad de la celebración y de su legalidad conforme a la a ley española.

Inscripción registral

El funcionario autorizante del matrimonio llevará a cabo la práctica de la inscripción o la cumplimentación del acta correspondiente. El juez, alcalde o funcionario ante quien se celebre el matrimonio extenderá, inmediatamente después de celebrado, la inscripción o el acta correspondiente con su firma y la de los contrayentes y testigos.

Practicada la inscripción o extendida el acta, el juez, alcalde o funcionario entregará a cada uno de los contrayentes documento acreditativo de la celebración del matrimonio, esto es, el Libro de Familia.

El matrimonio produce efectos civiles desde su celebración, por tanto la inscripción tiene naturaleza declarativa y no constitutiva. Para el pleno reconocimiento de los mismos será necesaria su inscripción en el Registro Civil, y es que al Estado, a los contrayentes y a los terceros en general, les interesa que conste fehacientemente la celebración del matrimonio, es decir, que se cumplan las funciones de certeza y seguridad de celebración del matrimonio. El matrimonio no inscrito no perjudicará los derechos adquiridos de buena fe por terceras personas.

Forma jurídico canónica de celebración

No existe obligación civil alguna de contraer matrimonio en forma religiosa, de manera que si se habla de su obligatoriedad, es sólo desde la perspectiva del derecho confesional.

En Derecho Canónico, es obligada la observancia de la forma canónica, ordinaria o extraordinaria, si al menos uno de los contrayentes fue bautizado en la Iglesia católica o recibido en ella y no se ha apartado de ella por acto formal.

Tratándose de una exigencia de Derecho eclesiástico existe la posibilidad de dispensa de la forma canónica de celebración. Ésta está reservada a la Santa Sede, si bien el Código establece en dos supuestos la competencia del obispo diocesano: los de peligro de muerte y

los matrimonios mixtos, es decir, el matrimonio celebrado entre dos bautizados, pero uno de ellos lo ha recibido en la Iglesia Católica o ha sido recibido en ella después del bautismo y no se ha apartado de ella mediante acto formal; la otra parte, en cambio, está adscrita a una Iglesia o comunidad eclesial que no se encuentra en comunidad plena con la Iglesia católica. En este último caso, puede efectivamente dispensar el Ordinario del lugar de la parte católica, previa consulta al Ordinario del lugar en que se celebra el matrimonio, que debe, en todo caso, ser celebrado en forma pública Los obligados a la forma jurídica sustancial deben observar, la llamada forma canónica ordinaria; en supuestos especiales o excepcionales pueden acogerse a una forma simplificada doctrinalmente, denominada forma extraordinaria.

Forma ordinaria

En el momento de la celebración del matrimonio y para su validez, deberá asistir un testigo cualificado (párroco o sacerdote) y dos testigos comunes.

La presencia de los testigos cualificados presente caracteres distintos a la de los testigos comunes. El testigo cualificado, desempeña un cometido activo (solicita de los contrayentes la manifestación externa de su consentimiento matrimonial, recibiéndola en nombre de la Iglesia) sin embargo a los dos testigos comunes no se les requiere una actividad específica, sólo su presencia.

El testigo cualificado competente para asistir un matrimonio tiene atribuida una triple función: preparación, asistencia e inscripción del matrimonio.

Preparación

Antes de que se celebre el matrimonio, al ministro asistente le debe constar que nada se opone a su celebración válida y lícita y que, por tanto, actúa ilícitamente si no le consta el estado de libertad de los contrayentes.

Para ello, el ministro asistente deberá llevar a cabo dos actuaciones previas: la investigación sobre la idoneidad de los contrayentes para celebrar el matrimonio y el examen o interrogatorio de los mismos ordenado a la misma finalidad.

Debe hacerse un expediente matrimonial que incluya el examen de los contrayentes y de los testigos. Además, establece que deben publicarse proclamas por un plazo de quince días o, donde haya tradición de ello, se lean las proclamas habituales al menos en dos días de fiesta.

Asistencia

Es necesaria la presencia simultánea y en el mismo lugar de los contrayentes ante el ministro que asiste al matrimonio y los dos testigos comunes. Y es que el testigo cualificado, en el momento de la celebración del matrimonio, debe solicitar de los contrayentes la manifestación externa de su consentimiento matrimonial, recibiéndola en nombre de la Iglesia.

La competencia para asistir al matrimonio recae en el párroco o el Ordinario del lugar, o un sacerdote o diácono delegado por uno u otro, siendo esa competencia territorial.

Por tanto, podemos distinguir el testigo cualificado con potestad ordinaria, y aquél con potestad delegada.

La delegación debe otorgarse expresamente a personas determinadas y hay que distinguir aquella que se trata de una delegación especial.

Además es preceptiva la asistencia de dos testigos comunes.

Inscripción del matrimonio en los registros eclesiásticos

Una vez celebrado el matrimonio, el párroco o quien lo sustituya, aunque ninguno de los dos haya asistido al matrimonio, debe anotar lo antes posible en el registro matrimonial el nombre de los cónyuges, del asistente y de los testigos y el lugar y el día de celebración, todo ello de acuerdo con las normas que dicte la Conferencia Episcopal.

Por su parte, el matrimonio ha de anotarse también en los registros de bautismo en los que está inscrito el bautismo de los cónyuges, así, si el cónyuge no ha contraído matrimonio en la parroquia en que fue bautizado, el párroco del lugar en el que se celebró debe enviar cuanto antes notificación del matrimonio contraído al párroco del lugar donde se administró el bautismo.

Además, siempre que se produzca alguna circunstancia que modifique el estado matrimonial de los contrayentes, debe comunicarse esta circunstancia al párroco del lugar donde se celebró el matrimonio, a fin de su anotación en los registros de matrimonio y de bautismo.

Formas especiales

Conservando los requisitos de la forma jurídica ordinaria, el CIC admite la celebración del matrimonio con algunas especialidades relativas a la forma de emisión del

consentimiento.

Matrimonio por procurador

Siendo la presencia física de ambos contrayentes, en el mismo lugar y simultáneamente, condición necesaria para el intercambio del mutuo consentimiento matrimonial, existe la posibilidad de que uno de los contrayentes sea representado por otra persona, siempre que exista un mandato especial.

Es necesario, que se haya dado el mandato para contraer con una persona determinada, y que el procurador desempeñe personalmente esa función.

El mandato ha de hacerse pro escrito, y ha de estar firmado por el mandante, y además por el Ordinario o párroco del lugar o al menos por dos testigos, o que se haga mediante documento auténtico a tenor del derecho civil. En caso de que el mandante no pueda escribir, se hará constar esta circunstancia en el mandato, y se añadirá otro testigo que también deberá firmarlo, en caso contrario, el mandato es nulo.

Matrimonio por intérprete

El CIC establece la posibilidad de que un intérprete intervenga en la celebración del matrimonio cuando uno de los cónyuges lo necesite, bien porque desconozca el idioma, o bien porque haya de expresar su consentimiento matrimonial mediante signos. La única cautela establecida en el canon es que el párroco no debe asistir si no le consta la fidelidad del intérprete.

Matrimonio secreto

El matrimonio secreto, es aquel que corresponde autorizar al Ordinario del lugar en atención a una causa grave y urgente (concubinato, oposición irracional de familiares…) Han de estar presentes, el testigo cualificado y los dos testigos comunes. Existe la publicidad jurídica propia de la forma ordinaria, si bien se evita la publicidad extrínseca, ambiental o sociológica.

Las características esenciales de esta forma de celebración son tres:

1. las investigaciones previas al matrimonio serán realizadas en secreto.

2. el acto de celebración será secreto, se realizará sin publicidad y el Ordinario, el asistente, los testigos y los cónyuges tendrán la obligación de guardar secreto.

3. el matrimonio se inscribirá en un registro especial, que se guarda en archivo secreto de la Curia diocesana.

La obligación de guardar secreto cesa para el Ordinario del lugar, si por la observancia del secreto hay peligro de escándalo grave o de grave injuria a la santidad del matrimonio, y así debe advertirlo a las partes antes de la celebración del matrimonio.

Los efectos del matrimonio secreto, incluidos los derechos y deberes conyugales, son los mismos que los de cualquier matrimonio válido, con las naturales peculiaridades derribadas de su falta de publicidad sociológica.

Forma extraordinaria

Si no hay alguien que sea competente conforme al derecho para asistir al matrimonio, o no se puede acudir a él sin grave dificultad, quienes pretendan contraer verdadero matrimonio pueden hacerlo válida y lícitamente estando presentes sólo los testigos:

1.en peligro de muerte;

2.fuera de peligro de muerte, con tal de que se prevea prudentemente que esa situación va a prolongarse durante un mes.

En ambos casos, si hay otro sacerdote o diácono que pueda estar presente, ha de ser llamado y debe asistir al matrimonio juntamente con los testigos, sin perjuicio de la validez del matrimonio sólo ante testigos.

La forma extraordinaria de celebración del matrimonio canónico consiste en la posibilidad de celebrar el matrimonio sin la presencia del testigo cualificado, sólo ante los

testigos comunes. A diferencia del ordenamiento civil donde nunca puede faltar el representante oficial bajo pena de nulidad, en el matrimonio canónico lo que en ningún caso puede faltar son los dos testigos, pero la falta del ministro competente no vicia de nulidad el matrimonio así celebrado.

Inscripción registral. Eficacia civil del matrimonio canónico

El matrimonio canónico produce efectos civiles desde su celebración, pero para el pleno reconocimiento de los mismos es necesaria su inscripción en el Registro Civil.

La inscripción del matrimonio canónico se practicará con la simple presentación de la certificación de la Iglesia…, que habrá de expresar las circunstancias exigidas por la legislación del Registro Civil.

La certificación eclesiástica, podrá ser presentada por los contrayentes (una vez entregada a ellos por el sacerdote tras haber celebrado el matrimonio) o por el párroco del competente.

Las circunstancias exigidas por la legislación del Registro Civil son las siguientes:

1. Hora, fecha y lugar de celebración del matrimonio.

2. Identidad de los contrayentes.

3. Vecindad común o foral de los cónyuges.

4. En el supuesto de matrimonio por poder, se expresará la identidad del mandatario, fecha y autorización del poder.

5. En el supuesto de matrimonio por intérprete, identidad del intérprete, idioma utilizado y contrayente al que se traduce.

6. En el matrimonio canónico, parroquia y nombre y apellidos del sacerdote que asiste.

7. Fecha, nombre y apellidos del autorizante del acta canónica.

8. Cuando existan hijos extramatrimoniales, que adquieran por le matrimonio el carácter de matrimoniales, se hará mención de ellos con indicación de las inscripciones de nacimiento para proveer a las correspondientes notas marginales.

Se establece la obligación del encargado del Registro Civil de verificar si el matrimonio reúne los requisitos que para su validez exige la legislación civil ya que, en caso contrario, el encargado denegará la inscripción.

El matrimonio no inscrito no perjudicará los derechos adquiridos de buena fe por terceras personas.

01/12/2014

VI. NULIDADES POR DEFECTO DE FORMALMENTE

1. FORMA JURÍDICA SUSTANCIAL Y FORMALIDADES ACCESORIAS.

2. EVOLUCIÓN HISTÓRICA DE LA FORMA SUSTANCIAL.

3. REQUISITOS DE LA FROMA SUSTANCIAL ORDINARIA.

• Testigos comunes: capacidad y presencia.

• Testigo cualificado:

◦ Habilidad

◦ Potestad: propia o delegada

• Suplencia de la falta de potestad

◦ Error común

◦ Duda positiva y probablemente

(Referencia al matrimonio en secreto)

4. FORMA SUSTANCIAL EXTRAORDINARIA.

Si dos personas se daban un consentimiento (palabras de presente) sin ningun tipo de de testigos se entendia que era un matrimonio valido, pero con el paso del tiempo esto cambio. Cuando el legislador nos da una formula las palabras estan muy determiandas para que sea un consentimiento, pero eso esas palabras de presente de dos novios a la luz de la luna...no se garantizaba la capacidad de las partes que es muy importante para el consentimiento. Por lo tanto, eran capaces las personas? Tenian impedimento? Cuando se consgra el matrimonio? La prueba del matrimonio era muy escasa, se estaba dando la posibilidad de bigamia. El hecho de que no exista forma juridica sustancial da lugar a muchos problemas. Con el Concilio de Trento todo esto cambia. Impone una forma juridica sustancial en el sentido que hemos definido: el consentimiento se tiene que expresar de una forma determianda con forma de validez. Si no se da la forma el matrimonio es nulo. Trento lo regula con la obligacion de dar consentimiento delante de dos testigos comunes y del parroco, que actua como testigo pasivo.

La corruptela que se va produciendo es la de matrimonios por sorpresa. Que son los matrimonios cuando dos personas del publico, cuando se esta celebrando un funeral, dan su consentimiento matrimonial. Hay testigos y esta el parroco. No se puede comprobar la capacidad de las partes ni el consentimiento. Hasta un decreto de 1907 no se establece lo que es la intervencion activa del parroco, es decir, a partir de este año se puede hablar de testigo cualificado, pues tiene que preguntar cual es la voluntad matrimonial.

Requisitos para que exista la forma juridica sustancial:

Testigos comunes:

Capacidad: uso de razón. Si la persona tiene uso de razon puede ser testigo.

Presencia: tiene que estar fisicamente. Los testigos comunes no plantean problemas, si los cualificados. Para que esa existencia sea basica se necesita habilidad. Como sabemos, lo clerigos pueden perder su condicion. Cuando ese decreto lo da el tribunal correspondiente queda suspendido. ¿quien tiene POSTESTAD? 1. propia : se entiende por postestad propia es la que va unida al oficio. Parroco en su parroquia y el obispo en su diocesis.

El obispo de madrid- alcala puede casar en su diocesis pero no en zaragoza. Es personal, en su terriotorio. Hace falta flexibilizarlo.

2. potestad delegada: cualquiera de los que tienen potestad propia pueden delegar en un clerigo, una persona que pueda celebrar matrimonios, y esa potestad puede ser para un nº indeterminados de matrimonios. Siempre que cumpla 3 requisitos: 1. expresa (no tacita) 2. a persona determinada, a un cura determinado 3. tiene que haber una notificacion y aceptación de la delegacion.

Si un testigo cualificado no tiene potestad, el matrimonio es nulo. Esa nulidad se covierte en validez a traves de la institucion de la suplencia por la falta de potestad.

Se produce la ficción si hay error comun. Creencial generalizada de que ese cura puede casar. En el error comun se tiene buena fe,

(Referencia al matrimonio secreto) es un tipo de forma ordinaria que esta definido porque todas las formalidades del matrimonio se hacen en secreto sin publicidad. En un matrimonio en secreto hace falta que haya dos testigos comunes y uno cualificado. Pero las ...se hacen en secreto sin publicidad cuando las autoriza el obispo porque la publicad podria dar lugar a daños.

La forma juridica sustancial extraordinaria ante testigos comunes no cualificados. Los casos que regula el derecho como de forma juridica extraordinaria 1116 c. el peligro de muerte como definición. Es un caso de forma sustancial extraordinaria. O cuando el testigo cualificado no puede estar presente por mas de un mes, suouestos de relajanias.

VII: PROCESO ORDINARIO PARA LA DECLARACIÓN DE NULIDAD MATRIMONIAL

1. PRINCIPIOS PROCESALES

– Escritura sobre la oralidad

– principio inqusitivo sobre ee es especialemmnte en la parte la pruebas, la iniciativa la toma el juez mas que las partes. Gran importancia el papel del juez

– prevalece el secreto sobre la publicidad. Hay cuestiones que estan unidas a la

2. LEGITIMACIÓN/ COMPETENCIA (Fueros determinación Tribunal)

Legitimación: activa y pasiva. En la parte pasiva esta el defensor del vinculo que contesta a los escritos. Tiene que actuar siempre en la parte pasiva atacando la nulidad del matrimonio. Fueros: donde se interpone la demanda. Hay cuatro fueros posibles. En los dos ultimos hace falta un permiso del tribunal los fueron prevalentes son el lugar de la celebración del matrimonio, el lugar del domicilio del demandado. Un tercer fuero ya con aut del tribunal: el lugar del domicilio del demandate, el lugar donde existen mas pruebas de la nulidad. Por que estos fueron no hace falta autorizacion: para acabar con una serie de corruptelas de hace unos años que vienen a coincidir con el forum shopping buscar el fuero mas conveniente para obtener mejores resultados y esto daba lugar a bastantes corruptelas. Diocesis de broklin, y en zambia. Esto se intenta evitar a traves de que haya una autorización.

Las sentencias de nulidad para que sean firmes necesitan ...cuales son los tribunales donde tendre que poner la demanda? Siguen la ordenacion territorial de la Iglesia, hay tribunales en cada diocesis o tribunales metropolitanos. Un conjunto de diocesis, que forman lo que se llama la provincia eclesiastica, una de ellas es la llamada archidiocesis donde los tribunales son los tribunales archidiocesanos o metropolitano. Si nosotros queremos. Por encima de las archidiocesis esta en Tribunal de la Rota española que ve de apelaciones. La que nos corresponde es la que se corresponde con mi fuero. Yo pongo mi demanda en mi diocesis. El juego es que como tiene que haber dos decisiones.

Pensemos que el domicilio del demandado es madrid: demanda en madrid y la confirmacion sera en la rota española. Todas las demandas de archidiocesis las recibe la rota española. Cuando un tribunal ha decidido va siempre al tribunal superior.

Decreto de fijacion de las formulas de las dudas. Tiene un parecido con lo que habia en el derecho romano de la litis contestation. Las causas de nulidad que decide el tribunal que se pasen a analizar. Cabe la apelación.

Proceso documental de nulidad: proceso simplificado. Se da cuando la causa de nulidad se puede probar en un documento no autentico pero si solido y fiable. ej. impedimentos. Si yo presento la fecha de nacimiento y de que se caso, esta claro que hay una nulidad. Certificado de matromonio, con el de nacimiento.

3. Jurisdicción: Tribunales y fijación de la competencia

4. Fases

1. Introductoria

2. Probatoria

3. Resolutoria. Confirmación de la sentencia en segunda instancia

05/12/2014

VIII. EL MATRIMONIO DE OTRAS CONFESIONES

1. MATRIMONIO ISLÁMICO.

Asuntos de derecho internaiconal privado. La mayor parte de los paises islamicos su derecho de familia se inspira en el derecho islamico. Se podria aplicar derecho islamico. Juega la posibilidad de orden publico. Los unicos matrimonios reconocidos por acuerdo son la iglesia catolica, evangelicos, judios e islamicos. Los evangelicos no reconocen un matrimonio como un sacramento.

Art 59 Cc “ El consentimiento matrimonial podrá prestarse en la forma prevista por una confesión religiosa inscrita, en los términos acordados con el Estado o, en su defecto, autorizados por la legislación de éste.

Es muy imprudente hablar de matrimonio islamico. El Islam no es un todo homogeneo. El derecho islamico clasico tradicional tiene divergencias dentro de cada pais lo cual no quiere decir que la mayor parte de los paises lo consideren como unido a la ley religiosa. El pode civil desde muy atrás ha tenido la potestad de interpretar la ley islámica.

Así como el matrimonio canonico no ha variado en casi nada desde que surge. La esencia del consentimiento y los derechos de los conyuges siguen siendo los mismos. Lo mas chocante es que la sociedad islamica es patriarcal de predominio del varon. Los dchos y obligaciones de los hombres son distintos de las mujeres. La representacion social es distinta respecto de unos a otros. Los hombres tienen x obligaciones y las mujeres

Derecho islamico el matrimonio es un contrato regulado minuciosamente por el derecho religioso. Base contractual donde intervienen las familias. Ese contrato tiene unos aspectos de orden publico necesarios para la validez, si fallan requisitos estamos ante nulidad de contrato.

1. Impedimentos. Circunstancias que estan prohibidas para contraer matrimonio.

Parentesco.

Consanguindad. Lin recta y 3º grado.

Afinidad: politico.

Impedimento de lactancia que es el que prohibe el matrimonio entre la nodriza y la familia del niño. Impedimento antiguo.

Impedimento religioso: absoluto y muy imporante. El varon musulman no puede contraer matrimonio con una mujer que no sea musulmana pero tb judia o cristiana, pero no puede contraerlo con personas que no tengan esta religio. La mujer musulmana no puede contraer matrimonio con un no musulman. Se observa entre todos los paises islamicos. Si una musulmana se casa con un no musulman queda apartada de la comunidad.

Impedimento de tipo social. El mas llamativo es como funciona el impedimento de vinculo. Admite la poligamia. Simultaneamente 4 mujeres y la mujer esta obligada a contraer solo un matrimonio. Raices tradicionales. En los tiempos antiguos no solo machista y desigual. En epocas de guerras donde los varones mueren mas era una via para proteger a las viudas. Todo tiene sentido. Cuestion de subsistencia. El porcentaje de matrimonios poligamicos es pqueño por una cuestion economica. A las mujeres las tiene que tratar por igual no solo moral sino economicamente. Mantener a 4 mujeres es una cosa muy cara. Es un signo de prosperidad o riqueza. La mayor parte de la poblacion islamica no la practica. Alrededor de esto hay muchos matices. La poligamia se permite en determinadas circunstancias. Tunez prohibio la poligamia. Paises donde se ha limitado mucho a efectos judiciales. Tiene que demostrar ante el juez que tiene recursos suficientes. Caso del peligro de muerte: aquí es una prohibicion considerado como fraude. Prohibicion de la mujer de contraer matrimonio en el periodo de IDDA, que son tres meses despues de la disolución o anulacion del matrimonio, cuya mision es el conocimiento de la afiliacion. Hatsa los tres meses de la disolución no se puede casar.

Consentimiento. Juega un papel distinto para el hombre y la mujer. El varon que ha llegado a la pubertad es un consentimiento propio, pero el derecho islamico clasico admite que las muejres que estan sometidas a la patria potestad porque viven en casa y no ganan dinero. Las mujeres sometidas a su padre o tutor se les puede forzar a contraer un matrimonio, que es lo que se llama el DJABD. La hija esta obligada a contraer matrimonio. Solo la mujres puede impugna matrimonio si le perjudica economicamente. El varo que le ha elegido no puede dar la dote suficiente de estatus social. Ese tipo de matrimonio teoricamente en la mayor parte de los estados islamicos, proximos a españa, los codigos de familia exigen el cosentimiento de la mujer. Ese consentimiento por ejemplo en el caso de argelia se impone que no lo de directamente la mujer, sino que lo de el padre, representacion obligada, se puede hablar de consentimiento por asentimiento. Tendencia a casar a las hijas de manera tradicional.

Dote. Fundamental. Es lo que se hace en el derecho islámico. La dote es el dinero o los bienes que da la mujer al hombre. Es un elemento esencial del contraro matrimonial. Que bienes, cuando se pagan, si no se determina esto se puede otorgar la nulidad del matrimonio. El juez puede establecer lo que se llama dote de equivalencia. Es decir, lo que una mujer con ese estatus recibiria en unas condiciones normales. Garantia que tiene la mujer. La dote es de la mujer y muy bien hara de no gastarsela. Es la garantia frente a la disolución. El hombre esta obligado a mantener a su mujer pero no hay una sociedad matrimonial. El matrimonio no crea una sociedad de gananciales. Lo que gana el hombre es para el con la obligacion de mantener a su mujer. La dote actua como garantia frente a la disolución. Hay dos momentos en lo que se pacta a pagar la dote. Consumacion o aplazada, el momento de la disolución del matrimonio. Elemnto disuasorio. Los bienes de cualquier naturaleza.

Forma. En el derecho islamico clasico se admite el matrimonio entre dos testigos, varos, capaces y musulmanes. Pueden ser mujeres, pero vale la mitad. Dos mujeres por cada varon. A esto se suma en la mayor parte de los codigos de un representante religioso, como el iman o delegado del juez, representacion civil como testigo de ese matrimonio.

Nulidad y disolución.

Cuando faltan elementos esenciales el matrimonio es nulo.

Disolución. Como? Pues naturalmente la muerte de las personas. La apostasía, ya no depende de la voluntad de las personas, sino que es consecuencia negativa a las personas que cambian de religion. Si la persona cambia de religio aparte de las penas del codigo penal se produce una especie de muerte civil. Es otra consencuencia de lo que entiende el derecho islamico que es una traicion. El divorcio actua de forma distinta. Para la mujer siempre sera judicial. Es decir si la mujer queire tiene que ir a un juez y demostrar una de las causas de disolución: malos tratos, enfermedad, no pago la dote.... Para el varon el derecho admite lo que se llama el repudio unilateral: TALAK, prerrogativa del hombre, es decir, según el derecho islamico tradicional. El varon es el que tiene la obligacion de mantener a sus hijos con su dinero. Judicializar ese repudio. La mujer tiene el derecho de cuidar a los hijos menores de 7 años pero la patria potestad es del varon. Base religiosa. Los hijos siguen la religion del padre. Las decisiones las toma el padre. La mayor parte de los paises islamicos no reconocen sentencias de div euroepas donde se admita la patr potestad compartida. Efecto practico. Si la mujer española que se casa con un musulman, y ella se lleva (…) regimen de visitas se los lleva a marruecos y ustedes quieren ejecutar su sentencia de divorcio en marrueco no hay manera porque es una cuestion de orden publico. No se puede ejecutar esa sentencia. Legalmente no puede sacar los niños de marruecos porque sera acusada de un delito de secuestro.

2. Consentimiento

3. Dote

4. Forma

2. Nulidad y disolución.

2. MATRIMONIO JUDÍO.

Tiene menos relevancia en España. El derecho judío que pueden conocer nuestros tribunales viene fundamentalmente . Supuesto muy limitado. Se puede decir que tiene unas caracteristicas semejantes al cristiano. Hay impedimentos, como el de no poder contraer matrimonio con disparidad de culto. Si queremos que caiga en la orbita de la jurisdicción judia hay que convertirse al judaismo. En cuanto a las formalidad,la la relacion judia, entre los esponsales y el matrimonio. Los esponsales crea derechos y obligaciones que no se

perfeccionan hasta la consumacion del matrimonio. Hoy en día los esponsales son una formalidad de la celebración. Se hace todo el mismo dia. Primerolos Esponsales y después celebración del matromonio. Rabino y tiene que haber testigos (testigos). Los Espnsales no tinene efectos vinculantes, solo patrimoniales.

Jurisdicción de los judios es una jurisdicción de tribunales. Tenemos que ir a los tribunales rabinicos si queremos una sentencia firme. Hay que irse a Israel. Pueden existir organos consultivos sin potestad jurisdicional. Las causas de divorcio pueden ser por mutuo acuerdo decision unilateral se tramitan en la jurisdicción interna. Matiz que vamos a ver en el islamico.

Diferencia de posicion entre el hombre y la mujer. Aquí es poco apreciable, salvo el permiso que tiene que dar el marido para que la mujer divorciada contraiga un matrimonio valido. Libelo de repudio.

Hoy en dia subsiste la posibilidad del marido de autorizar o no un nuevo matrimonio a traves de un documento que se llama GET.

Matrimonio islámico.

Es muy imprudente hablar de matrimonio islamico. El Islam no es un todo homogeneo. El derecho islamico clasico tradicional tiene divergencias dentro de cada pais lo cual no quiere decir que la mayor parte de los paises lo consideren como unido a la ley religiosa. El pode civil desde muy atrás ha tenido la potestad de interpretar la ley islámica.

el matrimonio canonico no ha variado en casa nada. Lo mas chocante es que la sociedad islamica es patriarcal. Los dchos de los hombres son distintos de las mujeres. La representacion social es distinta. Los hombres tienen x obligaciones y las mujeres y. Derecho islamico: contrato regulado minuciosamente por el derecho religioso. Base contractual donde intervienen las familias. Ese contrato tiene aspecto de orden publico, si fallan requisitos estamos ante nulidad.