Apuntes Derecho Familia.no.

8/12/2019 Apuntes Derecho Familia.no.

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DERECHO DE FAMILIA

Introducción al derecho de familia

Características del derecho de familia:En materia del derecho de familia, el derecho no crea normas, sino que se limita atomar lo que le ofrece la moral, en lo que se denomina "la realización espontaneadel derecho".La norma en derecho de familia no es coercitiva o simplemente en ocasiones tienesanciones muy atenuadas.Es una disciplina de estado, de condiciones subetivas universales que el individuoocupa dentro del !rupo familiar y respecto de la comunidad toda, por lo que estainvolucrado el orden pblico.E#iste una subordinación de lo patrimonial a lo personal como por eemplo$usufructo del marido sobre los bienes de la muer. %e lo anterior se desprenden lassi!uientes consecuencias:

A- Limitación de la autonomía de la voluntad, consecuencias:i- La representación tiene muy poca cabida en el derecho de familia.ii- Las modalidades no tienen asidero. E& 'rt. ()*.Esto se debe a que pu!nan con la naturaleza del acto de familia, porque +ste es!enerador de estados los cuales requieren permanencia y estabilidad. or otraparte las relaciones urídicas del d- de familia interesan al poder pblico y +ste nopuede tolerar limitaciones que proven!an de los particulares. or la misma razónla representación se encuentra atenuada.iii- La renuncia y la transmisión de los derechos no proceden.

B- Los derechos estn establecidos a favor del deber, y es por eso que enmateria de % de familia hablemos de %erechos %eberes.

%efinición de d- de familia: es el conunto de normas que re!ulan las relacionespersonales y patrimoniales a que da ori!en la familia.

El d- de familia comprende:a) derecho matrimonial, el que comprende los esponsales, el matrimonio, sus

efectos y disolución b) La filiación, ósea relaciones paterno familiares.c) El parentesco en sentido ampliod) /elaciones cuasifamiliares, comprensivo de las !uardas tutelas y curadurias.e) 0niones conyu!ales de hecho, o sea concubinato

Evolucion del c.c. en el d° de familia

(. (112 : ley de matrimonio civil

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*. (112 : ley de re!istro civil.3. (432 : primera ley de adopción, modificada por la ley 5.6(3 de (423, queestablecía la adopción contractual o clsica. En (.465 se dicta la ley que establecela le!itimación adoptiva y en (411, la le!itimación adoptiva pasa atener el nombrede adopción plena y crea la adopción simple.

2. (4*7 : se crea institución del patrimonio reservado de la muer casada, quefue modificado por la ley 77*( y permite a los cónyu!es contraer matrimonio conseparación de bienes.7. (437 : se suprime la cate!oría de hios incestuosos, adulterinos ysacríle!os, los cuales pasaron a ser simplemente ile!ítimos y establece para estosla investi!ación de paternidad con el obetivo de obtener alimentos.6. (414 : se dero!a la potestad marital y establece los d-8 deberes en formareciproca.5. (442 : 9e despenaliza el adulterio, y comete adulterio tanto el marido comala muer que yace con una persona distinta que su cónyu!e. 9e establece ademsel r+!imen de participación en los !ananciales en su modalidad crediticia y crea lainstitución de los bienes familiares.1. (444 : ley (4717 suprime la distinción entre hios naturales, le!ítimos eile!ítimos, todos !ozan de los mismos %-s, dero!a la porción conyu!al y confiereal cónyu!e sobreviviente la calidad de le!itimario.

Concepto sociologico de familia

Es el r+!imen de relaciones sociales que se determinan mediante pautasinstitucionalizadas relativas a la unión interse#ual, procreación y parentesco.

Familia desde el punto de vista juidico

El CC no define la familia, pero alude a la familia en diversas disposiciones: 2*,seala como miembros de la familia del cónyu!e, parientes consan!uíneos yparientes afines$ los arts. 411 a 44* que sealan quienes son llamados a sucederab intestato, o sea a falta de testamento, nos dicen que son llamados losascendientes, descendientes, cónyu!e, el adoptado, y los parientesconsan!uíneos hasta el 6- !rado.;os vamos a encontrar con otro art. que define la familia, el 1(2. Este art. ladefine para los efectos del d- de uso y habitación, y seala ms bien quienes sonlos beneficiarios de este d- real.La familia es el conunto de personas entre las cuales e#isten vínculosinterdependientes y recíprocos emer!entes de la unión interse#ual, procreación yel parentesco <=annoni>. Esta definición nos permite conceptualizar la familia enun sentido amplio y en un sentido restrin!ido.

!entido Amplio"

Comprende el conunto de personas que se encuentran relacionados por elvínculo del matrimonio, del parentesco y la adopción.

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!entido Restingido"La familia nuclear comprende al marido, muer, y a los hios que conviven conellos y aquellos que se encuentran bao su patria potestad.

#ipos de familiasA- monoparentales <falta de uno de los pro!enitores>B- ensambladas <se da cuando una persona, con hios de una unión conyu!al o

una unión de hecho anterior, establece una nueva unión conyu!al y tiene hiosen ella>.

C- matrimonial y e#tra matrimonial <sí la familia se funda o no en el matrimonio>

$atuale%a juidica de la familia

%octrinas:

1- 'quella que la considera una persona urídica: la personalidad urídica de lafamilia estaría dada porque la familia sería titular de d- e#tra patrimoniales ypatrimoniales <9avatier>.

2- 'quella que la considera un or!anismo urídico: este carcter estaría dado porla circunstancia de que los miembros de la familia no tienen d- individualessino que entre ellos e#isten vínculos de reciprocidad e interdependencia, ysubordinación de todos los miembros de la familia a un fin superior, el cual esel inter+s de la familia$ al i!ual que en el Estado <Cicus>.

3- 'quella que la considera una institución social <!eneralidad de la doctrina>, yaque trasciende como un conunto de pautas de conductas internalizadas quese aplican a una cate!oría de relaciones urídicas.

Acto juidico de familia

Es un acto voluntario, licito, que tiene por obeto crear, modificar o e#tin!uir unarelación urídica familiar. La autonomía de la voluntad se ve muy limitada.

Clasificaci&n del acto ju'dico de familia.

a.(. 'cto &urídico de familia personal: Es aquel que tiene por obeto crear modificaro e#tin!uir una relación urídico familiar de carcter personal.

a.*. 'cto &urídico de ?amilia atrimonio: @dem. %e carcter patrimonial.

b.(. 'cto &urídico de ?amilia 0nilateral: Es aquel que para nacer a la vida urídicarequiere la manifestación de una voluntad.

b.*. 'cto &urídico de ?amilia Ailateral: @dem. 'cuerdo de voluntades oconsentimiento.

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El acto urídico de familia no es distinto al acto urídico de derecho comn es unaespecie dentro del !enero, conservando sí las si!uientes diferencias:a) 'utonomía de la voluntad atenuada. b) Bodalidades proscritas.

c) /epresentación atenuada.d) /e!las especiales relativas a la capacidad.e) 'ctos solemnes

(aentesco.

Es la relación de familia que e#iste entre dos personas. E#isten dos clases:

a) or consan!uinidad. 'rt. *1 C.C. 'rt. *1. arentesco por consan!uinidad es aquel que e#iste entre dos personasque descienden una de la otra o de un mismo pro!enitor, en cualquiera de sus

!rados. b) or 'finidad. 'rt. 3( C.C. El que puede ser político o simplemente le!al. 'rt. 3(. arentesco por afinidad es el que e#iste entre una persona que est o haestado casada y los consan!uíneos de su marido o muer.La línea y el !rado de afinidad de una persona con un consan!uíneo de su maridoo muer, se califican por la línea y !rado de consan!uinidad de dicho marido omuer con el dicho consan!uíneo. 'sí, un varón est en primer !rado de afinidad,en la línea recta, con los hios habidos por su muer en anterior matrimonio$ y ense!undo !rado de afinidad, en la línea transversal, con los hermanos de su muer.

Con respecto al parentesco e#isten las llamadas:a) Líneas: est constituida por la cadena de parientes o por la cadena de

!eneraciones. b) rados: es la mayor o menor distancia que e#iste entre dos parientes y se

determina por el nmero de !eneraciones.

Las líneas pueden ser:a) /ectas: cuando los parientes descienden el uno del otro. Esta línea recta

puede ser ascendente o descendente. b) Colaterales: se presenta cuando las personas no descienden la una de la otra

sino que descienden de un tronco comn.

Consecuencias:a) Los cuados no son parientes: porque no e#iste parentesco por afinidad entre

una persona que est o ha estado casada y los afines de la otra. b) Los cónyu!es no son parientes: porque no caben dentro de la definición de

parentesco por afinidad, sin peruicio de que sean parientes porconsan!uinidad o por afinidad, siempre que no incurran en al!una de lasinhabilidades que establece la ley o al!n impedimento para contraer elmatrimonio.

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c) El parentesco por afinidad no se termina por la disolución del matrimonio:porque el CC dice "parentesco por afinidad es el que e#iste entre dos personasque estn o han estado casadasD".

El parentesco que tiene real importancia es el parentesco por consan!uinidad,porque sita al individuo dentro del !rupo familiar y por consi!uiente dentro de la

sociedad. El por afinidad sólo tiene importancia para los efectos de impedimentopara contraer matrimonio y las inhabilidades para prestar testimonio en uicio$ 7 ;-( LBC.

Esponsales o desposoios.

'rt. 41. Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimoniomutuamente aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramenteal honor y conciencia del individuo, y que no produce obli!ación al!una ante la leycivil.;o se podr ale!ar esta promesa ni para pedir que se lleve a efecto el matrimonio,ni para demandar indemnización de peruicios.

'rt. 44. ampoco podr pedirse la multa que por parte de uno de los esposos sehubiere estipulado a favor del otro para el caso de no cumplirse lo prometido.ero si se hubiere pa!ado la multa, no podr pedirse su devolución.

Este 'rticulo 44 divide a la doctrina:a) 9e cree que es una obli!ación natural. orque las instituciones urídicas se

miden por sus efectos y los efectos de las obli!aciones naturales es que si sepa!a no se puede repetir lo pa!ado.

b) 9e cree que es una sanción civil. Esto es lo que cree la !eneralidad de ladoctrina. orque el art. 41 es cate!órico en el sentido que los esponsales sonun hecho privado que no produce obli!ación al!una ante la ley civil, es decir, niobli!ación civil ni natural y en caso que se fie una multa y esta haya sidopa!ada sería una típica sanción civil.

'rt. ()). Lo dicho no se opone a que se demande la restitución de las cosasdonadas y entre!adas bao la condición de un matrimonio que no se ha efectuado.

'rt. ()(. ampoco se opone lo dicho a que se admita la prueba del contrato deesponsales como circunstancia a!ravante del crimen de seducción.

Contato de coetage matimonial.

E un contrato que se celebra entre una persona que desea casarse y no tiene conquien, con un comisionista que se encar!a de ponerla en contacto con otrapersona que tambi+n desea casarse y no tiene con quien mediante el pa!o de unaremuneración.

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En la ley Chilena el corretae matrimonial es vlido siempre que concurran lossi!uientes requisitos:1. Fue el comisionista se limite solo a poner en contacto a las personas. ;o

obli!ndoles a contraer el vínculo.2. Fue la remuneración se pa!ue a todo evento.

EL MA#RIMO$IO

Definici&n" <art. ()* C.C.>

'rt. ()*. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una muerse unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir untos, deprocrear, y de au#iliarse mutuamente.

La e#presión GactualH si!nifica que no proceden las modalidades suspensivas.La e#presión GindisolublementeH, indica que no proceden las modalidadesresolutivas.La e#presión Gpor toda la vidaH, quiere decir, que en nuestro derecho no e#iste eldivorcio vincular.La !eneralidad de la doctrina concluye que el concepto matrimonio8contrato y elconcepto matrimonio8institución no son dos conceptos irreconciliables, elmatrimonio es a la vez un contrato y una institución.

Fines del matimonio.

1. Iivir untos.2. 'u#iliarse mutuamente.3. rocrear.

Re)uisitos del matimonio

El matrimonio esta sueto a una serie de requisitos, la ley lo re!ulaminuciosamente, y podemos rea!rupar los requisitos del matrimonio en lassi!uientes cate!orías:(J/equisitos de e#istencia, aquellos sin los cuales el matrimonio no e#iste y elacto celebrado tiene sólo una apariencia de matrimonio.*J/equisitos de validez, aquellos cuya omisión acarrea la nulidad del matrimonio3JKtros requisitos cuya omisión no acarrea la nulidad del matrimonio, sino otrassanciones que la ley establece2JKtros requisitos establecidos por la ley que no estn sancionados de maneraal!una

Re)uisitos de e*istencia.

1. %iversidad de se#os.2. Consentimiento.3. resencia de un Kficial de /e!istro Civil.

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%e todos estos requisitos, el nico al que se refiere La ley de Batrimonio Civil es ala presencia del oficial del /e!. Civil en su art. (J.ambi+n es requisito el consentimiento, el códi!o ni la ley de matrimonio Civil lodice, pero la ley seala como requisito de validez del matrimonio el consentimientolibre y espontaneo, y en realidad no se concibe un matrimonio en que no e#ista

consentimiento.En relación con el consentimiento, es importante tener presente que el CC permiteque el consentimiento pueda manifestarse a trav+s de mandatarios$ ()3 CC, (7L/C <Batrimonio por poder. Este poder debe ser especial, solemene, ydeterminado>,

'rt. ()3. El matrimonio podr celebrarse por mandatario especialmente facultadopara este efecto. El mandato deber otor!arse por escritura pblica, e indicar elnombre, apellido, profesión y domicilio de los contrayentes y del mandatario.

;o se concibe el matrimonio entre personas de un mismo se#o, la diversidad dese#os esta incorporada a la definición misma de matrimonio, y la cuestión tieneimportancia porque con el avance de la medicina mediante operacionesquirr!icas es posible cambiar de se#o.En materia de matrimonio, y en !ral. de actos de familia personal no e#iste unacausal !en+rica de nulidad, ni e#iste una norma anlo!a a la del art. (61* que nosdi!a es nulo el matrimonio que se celebra con omisión de los requisitos que la leyprescribe en atención a su naturaleza o al estado o calidad de las partes. Enmateria de nulidad del matrimonio las causales de nulidad estn sealadas demanera ta#ativa por la ley, sólo hay nulidad en los casos que la ley seala.Es por ello que la doctrina de la ine#istencia no nace en el dJ patrimonial, sino quedel dJ de familia, y específicamente en relación al matrimonio y de allí se e#tiendeal dJ patrimonial.El primero que formulo esta teoría fue =acharie. 9e planteo el problema porquerespecto del matrimonio de personas de un mismo se#o la ley no decía en nin!unaparte que el matrimonio era nulo, lue!o como sólo hay nulidad en los casosta#ativos que seala la ley, había que concluir que los matrimonios eran vlidos, locual si!nificaba trastocar todos los principios. Evidentemente ello constituye unabsurdo, entonces se dio que el matrimonio entre personas de un mismo se#o esine#istente y la ine#istencia va mucho ms all de la nulidad.

Re)uisitos de +alide%.

(.8> Consentimiento sin vicios*.8> Capacidad de los contrayentes3.8> Cumplimiento de las formalidades e#i!idas por la ley

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1. Consentimiento li,e - espontaneo. 'rts. 3*, 33 LBC.

Iicios del consentimiento:

a.8> Error, en la persona del otro contrayente pudiendo recaer en la persona física,

en la identidad civil, o en las cualidades esenciales.El error que vicia el consentimiento en el matrimonio es el error en la personaporque el matrimonio es un contrato intuito persona. ero el error en la personapuede recaer sobre la persona física, en primer termino, y tambi+n sobre laidentidad civil, que ha sido definida como el conunto de atributos que determinanel lu!ar de una persona en la sociedad.El error en la persona puede recaer tambi+n sobre las cualidades esenciales de lapersona que determinan, si así pudiera decirse, su personalidad moral.En nuestro sistema urídico no hay problema, la C.9 siempre ha fallado y ladoctrina sostiene que solamente el error en la persona física vicia elconsentimiento en el matrimonio y ello porque la ley emplea la e#presión Gerror enla identidad de la persona del otro contrayenteH, lue!o se dice que solamente elerror en la identidad física del matrimonio vicia el consentimiento, no el error en laidentidad civil y menos el error en las cualidades esenciales de la persona.

b.8> La ?uerza, se!n los t+rminos de los arts. (276 y (275 del C.C.La fuerza que vicia el consentimiento es la fuerza moral constituida por lasamenazas, la fuerza física no vicia el consentimiento, sino que lisa y llanamente losuprime y el temor reverencial no es suficiente para viciar el consentimiento, estoes el temor de desa!radar a las personas a quien se debe sumisión y respeto.ara que la fuerza vicie el consentimiento debe ser !rave, inusta y determinante.La fuerza es !rave cuando es capaz de producir una impresión fuerte en unapersona de sano uicio, tomando en cuenta su edad, se#o, y condición. ero la leyestablece una presunción de !ravedad de la fuerza, la fuerza que se mira como!rave es todo acto que infunde a una persona un usto temor de verse e#puestaella, su consorte o al!uno de sus ascendientes o descendientes a un malirreparable y !rave.Fue la fuerza sea determinante si!nifica que de no mediar ella el acto no sehabría celebrado, y que la fuerza sea inusta si!nifica que no debe consistir en eleercicio de un dJ porque si la amenaza consiste el eercicio de un dJ, la fuerza es

usta y por ende no vicia el consentimiento, por e. si una muer que ha sido víctimade violación amenaza al violador con entablar una querella en su contra si no secasa con ella, en ese caso no hay fuerza porque la muer esta eerciendo un dJ.La fuerza vicia el consentimiento, sea que la emplee uno de los contrayentes encontra del otro o la emplee un tercero.

c.8> 9i ha habido rapto, y al tiempo de celebrarse el matrimonio no a recobrado lamuer su libertad.El rapto consiste en arrancar por la fuerza a una muer de la casa donde vive a finde casarse con ella, el rapto es una especie de fuerza pero con caracterespropios. ara que el rapto vicie el consentimiento es necesario que al tiempo decelebrarse el matrimonio la raptada no haya recuperado su libertad

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9e distin!ue dos tipos de rapto: /apto de fuerza 9educción.

En nuestro concepto tratndose de mueres mayores de edad, el nico rapto quevicia el consentimiento es el de fuerza. Con respecto al rapto de seducción es

discutible pues, es semeante al dolo y el códi!o no acepta el dolo como vicio deconsentimiento dentro del matrimonio. ero, en concepto de la !eneralidad de ladoctrina tanto el rapto de fuerza como el rapto de seducción viciarían elconsentimiento en el matrimonio.;otamos la falta del vicio del consentimiento dolo, +ste no vicia el consentimiento,porque la ley vela por la estabilidad y solidez del vinculo matrimonial y si el doloviciara el consentimiento cualquier frustración permitiría ale!ar dolo y solicitar ladeclaración de nulidad del matrimonio.

2. Capacidad paa contae matimonio.

9e traduce en la falta de impedimentos. Los impedimentos son las circunstanciasque considera la ley y que impiden la celebración del matrimonio por las razonesque la propia ley ha tenido en cuenta.

Los impedimentos pueden se"

a) @mpedimentos dirimentes: su infracción acarrea la nulidad del matrimonio. b) @mpedimento impidientes o prohibiciones: su infracción acarrea otras

sanciones, no la nulidad.

Es menester tener presente lo que prescribe el art. 3) LBC.

Los impedimentos dirimentes o simples impedimentos, pueden ser:

a) 'bsolutos:La persona en quien recae no puede casarse con nadie.

b) /elativos:La persona en quien recae no puede casarse con ciertas y determinadaspersonas.

a) @mpedimentos absolutos. 2 LBC

i) Iínculo matrimonial no disuelto.;uestra le!islación, como la !eneralidad de las le!islaciones si!uiendo el criterio opatrón cultural udeo8cristiano, establece el matrimonio mono!mico. or otro ladoel que se casa estando casado, de acuerdo al '/. 31* del C comete el delito debi!amia.En relación con ello est el '/.36 L.B.C.or su parte el '/.(*) CC, seala que el matrimonio disuelto en país e#traneroconforme a las leyes del mismo país, y que no pudiese disolverse en Chile de

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acuerdo a la ley chilena, no habilita a nin!uno de los cónyu!es para casarse enChile mientras viva el otro. ratndose de chilenos se ustifica plenamente, deacuerdo a lo dispuesto en el '/. (7 ;-* CC y el '/.(7 L.B.C. <respecto dele#tranero no>.En todo caso, no hay nin!n inconveniente en que estos e#traneros contrai!an

matrimonio en país e#tranero, y este matrimonio va a producir plenos efectos enChile.

ii) @mpubertad: mueres menores de (* aos y varón (2.Es una disposición le!al total y absolutamente inadecuada, fue tomada del Códi!ode d- canónico vi!ente a la +poca en que se dictó la L.B.C$ *6 CC, 37 LBC.

iii) Los que sufrieran impotencia perpetua o incurable.La impotencia es la imposibilidad de realizar el acto se#ual, en cambio laimpotencia !enerandi est constituida por la esterilidad del hombre o de la muer, osea es la imposibilidad de fecundar en el hombre y de concebir en la muer.

La impotencia puede ser de dos tipos:a) @mpotencia couendi: @mposibilidad de realizar el acto se#ual. b) @mpotencia !enerandi. Esterilidad.

La doctrina seala que ambas impotencias constituyen un impedimento paracontraer matrimonio, y para así sostenerlo se basan en la definición que deimpotencia da el diccionario de la /.'.E. ste seala que la impotencia estaconstituida por la incapacidad de fecundar y de concebir sea porque no se puederealizar el acto se#ual sea por otra causa.ero en nuestro concepto lo es sólo la impotencia couendi, por las si!uientesrazones:

a> La impotencia impide que el matrimonio se consume, y por ende impide a loscónyu!es cumplir con la obli!ación del d+bito conyu!al.

b> orque las disposiciones de L.B.C, estn tomadas del Códi!o d- canónicovi!ente a la +poca, y de acuerdo a los fallos del tribunal de la 9anta /oca <aqueltribunal que resuelve las apelaciones de las sentencias que aco!en o rechazan lanulidad del matrimonio eclesistico>, solamente la impotencia constituye unimpedimento para contraer matrimonio, o sea la historia fidedi!na de la ley daríarazón a esta posición.

c> 9i bien es cierto que la procreación constituye uno de los fines del matrimonio,este no es ni puede ser el nico fin que el matrimonio tiene, y precisamentecuando el matrimonio no puede tener hios adquieren mayor relevancia los otrosfines que el matrimonio tiene, como vivir untos y au#iliarse mutuamente.

d> La ley ha creado la institución de la adopción, institución perfectamentele!ítima, no se concibe con la mínima ló!ica la aceptación que la ley presta a laadopción en la circunstancia que la impotencia !enerandi constituye unimpedimento para contraer matrimonio.

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e> 'dems si bien es cierto que la ley fia un límite de edad para contraermatrimonio, no establece una edad m#ima, por ende puede celebrarse entrepersonas ceniles que no estn en condiciones de procrear. ero este ar!umentono es de mucho peso frente al te#to del 'rt.2, el que nos dice: "los que sufrieran

impotencia perpetua e incurable" o sea, la impotencia que constituye impedimentopara contraer matrimonio debe ser la impotencia enfermedad, y las personasceniles no son impotentes por razón de una enfermedad sino por razón de laedad.

iv) Los que de palabra o por escrito no puedan e#presar su voluntad <sordosmudos$ mudos que tampoco puedan darse a entender por escrito$ el ebrio,porque +ste no esta en condiciones de manifestar su voluntad claramente opor escrito.>$ ())7 ;- 7, (225 CC.

9in duda esta norma es e#a!erada y debe ser dero!ada. Kbli!a a estas personasa vivir en concubinato, y esta especie de concubinato es lo que la doctrinadenomina concubinato8sanción, ya que lo hacen porque no pueden contraermatrimonio.

v) %emencia, est+ o no declarado interdicción. ues solo ser una cuestión dehecho que tendr que ser probada. En el caso del demente que celebra elmatrimonio en un intervalo lucido, este ser valido.

%e acuerdo al '/. 267 CC, si el demente es declarado en interdicción los actosque celebra son nulos aunque ale!ue haberlos celebrado en un intervalo lcido.En concepto de la !eneralidad de la doctrina este '/. se aplica solo a los actospatrimoniales, de tal manera que en materia de matrimonio si el demente estadeclarado en interdicción y lo celebra en un intervalo lcido este matrimonio seríavlido.En nuestro concepto esta no es ni puede ser la buena doctrina, y creemos quedicho '/. se aplica tanto a los actos urídicos patrimoniales como a los actos

urídicos de familia, de lo contrario tendríamos que lle!ar a una inconsecuenciainsostenible: si el demente declarado en interdicción celebra una compra 8 venta,+sta sería nula aunque ale!ue haberla celebrado en un intervalo lcido, en cambiosi contrae matrimonio este sería vlido.9i el demente no se encuentra declarado en interdicción tendr que acreditarseque al momento de celebrar el matrimonio estaba demente, si estaba declarado eninterdicción no es necesario probar la demencia.

b> @mpedimentos relativos.i) @mpedimentos de parentesco: los ascendientes o descendientes por

consan!uinidad o afinidad, y los colaterales por afinidad hasta el se!undo!rado inclusive, por lo tanto, puede contraer matrimonio el tío con lasobrina, y tambi+n los primos hermanos. 7 LBC

ii) @mpedimento de homicidio: el cónyu!e sobreviviente no podr contraermatrimonio con el asesino o cómplice en el asesinato de su marido o muer$art. L.B.C.

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ara que se de este impedimento no es necesario que el cónyu!e sobrevivientehaya participado en el hecho ilícito, tampoco es menester que ten!a conocimientode +l, basta con que su cónyu!e haya sido asesinado para que no pueda contraermatrimonio con el asesino o cómplice en el asesinato de su marido o muer.ara que e#ista este impedimento es menester que e#ista una sentencia que haya

establecido la participación del sueto como autor o cómplice del homicidio delcónyu!e difunto. <Este impedimento no cabe respecto del encubridor>

iii) @mpedimentos de adulterio: 'rt. 5 L.B.C. Este es un impedimento temporalpues dura 7 aos contados desde la sentencia que así lo establece.$ (3*CC.

Moy la sentencia que establece el adulterio es la que decreta el divorcio perpetuoo la que decreta la separación udicial de bienes, porque la ley (4.337 despenalizóel adulterio, y hoy constituye solo una !rave infracción al deber de fidelidad, y tienela sanción civil que la ley establece, esta es el d- de la muer de pedir laseparación udicial de bienes y el divorcio perpetuo.

odas estas causas de nulidad deben concurrir al momento de selebrarse almatrimonio pues no hay nulidad por causa sobreviniente.

Las dili!encias preliminares al matrimonio son la manifestación y la información. 'la primera se refieren los arts. 4, (), y (( LBC. ' la se!unda, los arts. (* y (3LBC.9i se omite la información o la manifestación no pasa nada porque si bien sonformalidades previas a la celebración del matrimonio, su omisión no estasancionada por nulidad.%espu+s de efectuada la manifestación y la información debe procederse a lacelebración del matrimonio dentro de los 4) días si!uientes, si el matrimonio no secelebrare dentro de los días sealados deben repetirse estos tramites, pero en lapractica la manifestación, la información y la celebración propiamente tal serealizan en el mismo acto.

Es competente el oficial del re!istro civil de la comuna de uno de los contrayentes<art. 37 L/C>. Esto tiene tres e#cepciones:a) Kficial del /e!istro Civil de la comuna en donde se encuentra un hospital o

crcel en donde esta uno de los contrayentes <art. 2( L/C> b) Batrimonio en art. de muerte el cual se celebra en forma acelerada por lo que

la ley presume que no hay tiempo para buscar un oficial de /e!istro Civilcompetente. <art. 2* L/C>

c) or ltimo y en virtud del art. 23 de la Ley sobre /e!. Civil, si el matrimonioreli!ioso precede al matrimonio civil, +ste debe celebrarse dentro de los 1 díassi!uientes.

Los lu!ares hbiles para la celebración del matrimonio los seala el art. 32 L/C.

ara contraer el vínculo se requiere de dos testi!os hbiles$ art. (2, (6 L.B.C <dostesti!os en total, no dos testi!os por cada contrayente>.

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Lue!o de la manifestación e información, y de la celebración misma delmatrimonio, se procede de acuerdo al art. 36 L/C.En virtud de los art. 35 y 31 L/C pueden reconocer a los hios en el acto delmatrimonio <esos hios comunes que los contrayentes reconocen en el acto dematrimonio pasan a tener la calidad de hios matrimoniales$ (178* CC>.

'cto se!uido el Kficial del /e!. Civil debe proceder a la inscripción del matrimonioque debe contener todas las menciones que seala el art. 34 de la Ley sobre /e!.Civil. La omisión de al!una de estas menciones y la omisión de la inscripción noacarrea la nulidad del matrimonio porque se e#i!e por vía de prueba, de talmanera que si se omite la inscripción tendr que probarse el matrimonio por al!notro medio de prueba le!al, claro esta que la omisión de la inscripción dificultaenormemente la prueba.

El matrimonio puede celebrase por medio de mandatario <()3 CC>, el cual es:a) Bandato especial. b) %ebe ser solemne. Cuya solemnidad es la escritura pblica.

Matimonio cele,ado en pais e*tanjeo.

May que distin!uir.a) Batrimonio celebrados entre e#traneros. 9e ri!e por ínte!ramente por la ley

e#tranera y produce los mismos efectos como si se hubiere celebrado enChile. (78( LBC

b) Batrimonio celebrado en el e#tranero entre Chilenos o entre un Chileno y une#tranero. 'quí en lo tocante a los requisitos de forma se ri!e por la leye#tranera sin embar!o, no pueden contravenir lo dispuesto en el art. 2,7,6 y 5de la L.B.C. <impedimentos>.(78* LBC.

9e plantea un problema, Npodría un chileno en el e#tranero contraer matrimoniocon un divorciadoO la respuesta es afirmativa y ese matrimonio va a producirplenos efectos en el e#tranero, pero no va a producir efectos en Chile porque lacontravención produce los mismos efectos que si se hubiere cometido en Chile.9e ha presentado el problema de saber que pasa con los impedimentosimpedientes o prohibiciones al celebrar el matrimonio. N%ebe el chileno en ele#tranero respetar tambi+n los impedimentos impedientes o prohibicionesOEn nuestro concepto no es necesario que el chileno que contrae matrimonio en ele#tranero respete los impedimentos impedientes o prohibiciones, porque el art. (7i.*J de la Ley de Batrimonio Civil se refiere nicamente a los impedimentosdirimentes y establece que si un chileno o chilena contrae matrimoniocontraviniendo los impedimentos dirimentes la infracción produce en Chile losmismos efectos que si se hubiera cometido en Chile y el art. (7 i.* de la Ley deBatrimonio Civil es especial y prima sobre el art. (7 del CC, en virtud de lodispuesto por el art. (3 del CC.Estos matrimonios que se celebran en el e#tranero, sea por chilenos o pore#traneros, deben incribirse en Chile en el Libro de Batrimonio que lleva el oficialde la primera sección de la comuna de 9antia!o </ecoleta>, pudiendo en estemismo acto pactar establecer otro r+!imen matrimonial. Este requisito se e#i!e

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Fue no e#istan medios necesarios para el desempeo de las obli!aciones delmatrimonio.

?rente a la ne!ativa, el oficial de re!istro civil no debe casar al menor de edad,pero si de todas maneras los casa, el matrimonio es valido, sin peruicio de las

sanciones de carcter civil o penal que puedan incurrir los contrayentes, o al oficialde re!istro civil. <'/ 312 C>.

Cuando el consentimiento ha debido prestarlo un ascendiente, adems de lassanciones de carcter penal e#isten sanciones de carcter civil, establecida en losarts.((2 y ((7 CC, estas son:

a.8> uede ser desheredado, no solo por el ascendiente cuyo consentimiento eranecesario para el matrimonio sino por cualquier otro ascendiente. Eldesheredamiento es un acto testamentario por el cual se priva a un le!itimario detodo o parte de su le!ítima <(*)5 CC>. P si al!uno de estos ascendientes muereintestado, es decir sin haber otor!ado testamento, no opera el desheredamiento,ya que es un acto testamentario pero la ley lo priva de la mitad de la porción que lecorresponde en la sucesión intestada del ascendiente se!n las disposiciones dela misma ley.

b.8> 9olamente el ascendiente sin cuyo necesario consentimiento se debe casar elmenor, puede revocar por esta causa las donaciones que antes del matrimonio lehubiera hecho. Esto reza solamente con ese ascendiente. 9in embar!o lascircunstancias de que el menor contrai!a matrimonio sin el consentimiento de unascendiente debiendo tenerlo no lo priva del d- de alimentos.

9i el ascendiente perdona al descendiente puede otor!ar testamento y nodesheredarlo, porque no es obli!atorio el desheredarlo por testamento. ero sifallece intestado solo lleva la mitad de la porción que le corresponde en lasucesión del ascendiente.

23 Impedimento de guadas$ art. ((6 CC

El tutor o curador no puede casarse con el pupilo<a> menor de (1 aos mientras lacuenta de su administración no haya sido aprobada por el uez con audiencia deldefensor de menores, o el matrimonio haya sido autorizado por el ascendiente oascendientes cuyo consentimiento fuere necesario.El impedimento no solo reza con el tutor o curador sino tambi+n con sus

descendientes. P la sanción que se aplica al tutor o curador que contraematrimonio vulnerando este impedimento, es que la ley lo priva de todaremuneración que le corresponde por sus !estiones, sin peruicio de lassanciones de carcter penal.

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43 Impedimento de segundas nupcias$ (*2, (*7, (*6 CC

El viudo<a> que tiene hios de precedente matrimonio bao su patria potestad o baotutela o curaduría, si quiere volver a casarse debe proceder a efectuar inventariosolemne de los bienes del hio que +ste administra y para estos efectos, para la

facción de este inventario se debe nombrar a los hios un curador especial.El inventario debe efectuarse en el tiempo oportuno, este es todo aquel quecomprenda mientras no se confundan los patrimonios, que es lo que la ley quiereevitar. El oficial del re!istro civil no permitir el matrimonio del viudo<a> que quierevolver a casarse si no se le presenta certificado aut+ntico del nombramiento delcurador para la facción del inventario solemne de los bienes del hio, tampoco sinque se le rinda información sumaria de que el viudo<a> no tiene hios bao su patriapotestad o bao su tutela o curaduría.

9i por ne!li!encia del viudo<a> el inventario no se hubiese efectuado en tiempooportuno, las sanciones son las si!uientes:a.8 El padre o madre pierde el d- a suceder al hio como le!itimario y comoheredero intestado, pero si el hio otor!a testamento con posterioridad, no seaplica la sanción en virtud del 'rt.453 CC.b.8 El viudo<a> que vulnera el impedimento incurre en una indi!nidad para sucederal hio en virtud del 'rt.461 ;-* CC, y por eso se aplica el 'rt.453 CC, porque lasindi!nidades pueden ser perdonadas por el testador.

Cuando la muer haya disuelto o declarado nulo el matrimonio, y se encuentreembarazada, no podr contraer matrimonio antes del parto, y si no presentaseales de preez no podr contraer +l vinculo, sino despu+s de cumplido *5)días si!uientes a la disolución o declaración de nulidad. 9i de todas maneras secasare la muer, y no se supiere de quien es el hio el uez apreciara las pruebaspericiales de carcter bioló!ico sealadas +l el '/ (47 y si!uientes del CC. <(*5,(*1, (*4, (3) CC>.

Disoluci&n del matimonio.

Causales: 35, 31 LBC

1. Buerte natural de uno de los cónyu!es <en este caso el matrimonio se disuelvede pleno derecho>.

2. Buerte presunta: por la dictación del decreto que concede la posesióndefinitiva de los bienes. El día presuntivo de la muerte se fia en el ltimo díadel primer bienio contado desde las ltimas noticias del desaparecido. Elmatrimonio no se disuelve ese día sino el día en que fue decretada la posesióndefinitiva.

3. or la declaración de nulidad pronunciada por autoridad competente.Las causales de nulidad se encuentran en forma ta#ativa en la ley, lo que noocurre en los actos patrimoniales, por esto en esta materia no se distin!uen entrenulidad absoluta y relativa.

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Causales de $ulidad" arts. *4 a 36 LBC

a) Batrimonio celebrado con impedimentos dirimentes, sean absoluto o relativo.9iempre que hayan e#istido al momento de la celebración del matrimonio<demencia, pubertad, etc.>.

b) El que se celebra ante oficial de re!istro civil incompetente o le falta el nmerode testi!os que e#i!e la ley o los testi!os son inhbiles.c) ?alta de consentimiento libre y espontaneo <error, fuerza, rapto>.

%e todas estas causales, la ms socorrida en la practica es la incompetencia deloficial del /e!. Civil porque las dems causales son difíciles de acreditar.La !ran cantidad de matrimonios se anula por esta causal y ello lleva a pensar queen Chile e#iste, en el fondo y encubiertamente, el divorcio vincular por mutuoacuerdo de las partes.

' partir de (43* la C.9 dio que si bien es cierto que las partidas son instrumentospblicos y la inscripción del matrimonio es una partida, no ri!e el art. (5)) del CC,porque hay una re!la especial, que es la re!la del art. 3)1 del CC, en virtud delcual las partidas hacen fe que se han efectuado las declaraciones, pero no de laveracidad de las declaraciones hechas en ella, y por consi!uiente puedeacreditarse por medio de testi!os en contra de lo que se ha e#presado en laspartidas.La solución a este problema es que nin!n abo!ado, aunque no sea por motivosreli!iosos, tramite estos uicios basados en el en!ao y el fraude.En cuanto a las soluciones de tipo urídico que se han sealado, se ha dicho quela solución sera establecer un plazo brevísimo de prescripción a la acción denulidad del matrimonio por incompetencia del oficial del /e!. Civil, tambi+nsuprimir la competencia territorial del oficial del /e!. Civil y establecer quecualquier oficial del /e!. Civil es competente para celebrar cualquier matrimonio.Estas soluciones desde el punto de vista urídico son impecables, peroprobablemente si se procede así se va a buscar otra causal y vamos a se!uir en elen!ao, y por ello al!unos sostienen que la solución es establecer en Chile eldivorcio vincular.

(esona legitimada paa pedi la acci&n de nulidad.

a) Los presuntos cónyu!es. b) El ascendiente de los presuntos cónyu!es.c) El ministerio pblico <al i!ual que el anterior, basados en el inter+s de la moral

o la ley>.d) Cualquier persona que ten!a inter+s en ello, lo que si!nifica inter+s al

momento en que se eercita la acción de nulidad y adems se ha resuelto queeste inter+s debe ser un inter+s patrimonial.

9i la causal de nulidad es el error y la fuerza la acción de nulidad le correspondenicamente al cónyu!e víctima. 9i la causal invocada es el rapto no se aplicaesta re!la porque el rapto constituye delito.

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ratndose del matrimonio celebrado en artículo de muerte la acción de nulidad lecorresponde a los herederos del cónyu!e fallecido.9i la causal es el vínculo matrimonial no disuelto y muere uno de los cónyu!escorresponde tambi+n la acción de nulidad a sus herederos <32 LBC>En todo caso en los uicios de nulidad de matrimonio ser oído el ministerio

publico, aunque +ste no hay entablado la acción, debe ser oído y es tramiteesencial en un uicio de nulidad del matrimonio darse vista al fiscal.En el primer caso, tienen los herederos un inter+s actual, pero la ley les concedela acción de nulidad sólo a ellos, en el se!undo caso les corresponde aplicando lare!la !ral., no es una e#cepción como en el caso de matrimonio en articulo demuerte, les corresponde a los herederos y a todas las dems personas.La acción de nulidad del matrimonio debe entablarse necesariamente en vida delos presuntos cónyu!es, salvo el caso de e#cepción que la causal invocada sea elvínculo matrimonial anterior no disuelto, en cuyo caso la acción puede entablarsedentro del ao si!uiente al fallecimiento de uno de los cónyu!es.La se!unda e#cepción a esta re!la, se!n la cual la acción de nulidad debeentablarse en vida de los cónyu!es, dice relación con el matrimonio celebrado enarticulo de muerte. ratndose de este matrimonio, la acción de nulidad la tienenlos herederos del cónyu!e difunto dentro del ao si!uiente a su muerte.

(escipci&n de la acci&n de nulidad.

9i la causal es la impubertad, la demencia o imposibilidad de manifestarclaramente su voluntad la acción de nulidad de esta causal prescribe en un ao. Elplazo empieza a correr desde los cónyu!es lle!uen a la pubertad y los otros casosdesde que desaparece el hecho que lo ori!ina.Cuando la causal de nulidad es el error y la fuerza tambi+n prescriben en un aocontado desde que cese el error o la fuerza.Con respecto al rapto la acción es imprescriptible.ambi+n prescribe en un ao la acción de los herederos para pedir la nulidad delmatrimonio celebrado en artículo de muerte.Esta prescripción es una prescripción especial de corto tiempo que se interrumpese!n las re!las !enerales y no se suspende.

9e plantea el problema de saber si puede renunciarse a la prescripción una vezcumplida por aplicación de las re!las !enerales. La doctrina concluye que nopuede renunciarse a la prescripción una vez cumplida, por aplicación del art. (*del CC en virtud del cual pueden renunciarse todos los dJs concedidos por lasleyes con tal que miren al sólo inter+s del renunciante y no este prohibida surenuncia, y en todo lo relativo a las nulidades del matrimonio esta comprometido elinter+s publico, por consi!uiente la acción de nulidad del matrimonio esirrenunciable.or ltimo, es menester tener presente que si!nificbamos en su oportunidad ycriticbamos el art. (*) CC porque es un precepto anticuado e importa un rechazoa la ley e#tranera, pero tenemos que concluir que el art. (*( es perfectamenteló!ico y usto porque +ste se pone en el caso de un matrimonio que pudodisolverse se!n las leyes del país en que se contrao, ese matrimonio no puede

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disolverse en Chile, sino de acuerdo a la ley chilena, este art. (*( no es sinoaplicación particularizada del art. (2 del CC, que nos dice que la ley chilena esobli!atoria para todos los habitantes de la /epblica, incluso los e#traneros, lue!olos matrimonios en Chile sólo pueden disolverse conforme a la ley chilena.

El matimonio putativo.Es una e#cepción a la retroactividad de la nulidad una vez cumplida con el fin deprote!er la le!itimidad de los hios nacidos en un matrimonio declarado nulo.El matrimonio putativo se encuentra definido en el art. (** C.C..Moy en día con la ley (4717 el problema no estn !rande, los hios tendrían elcarcter de no matrimoniales, pero todos los hios tienen i!uales dJs.El matrimonio constituye un homenae a la buena fe con que se contrao, y aquíestamos en presencia de la buena fe en su acepción subetiva. ambi+n elmatrimonio putativo constituye una clara aplicación de la teoría !eneral o inte!ralde la apariencia, porque no obstante ser el matrimonio urídicamente nulo, losefectos de la nulidad ceden frente a la circunstancia de que quienes contraeron elmatrimonio lo hicieron de buena fe en!aados por la situación aparente.%e tal manera que el matrimonio putativo produce los mismos efectos que elvalido, pero dea de producir los efectos civiles desde que cesa la buena fe departe de ambos cónyu!es.?rente a este matrimonio encontramos al matrimonio simplemente nulo al que sele aplica perfectamente el ri!or de la nulidad udicialmente declarada.

/equisitos para que opere el matrimonio putativo.

1. Fue el matrimonio sea nulo y cuya nulidad sea declarada por sentencia udicialfirme y eecutoriada.

2. Fue este matrimonio sea celebrado ante oficial de re!istro civil

3. Fue el matrimonio se haya celebrado de buena fe, por lo menos de parte deuno de los contrayentes.

En nuestro d- para que el matrimonio ten!a el carcter de nulo putativo no basta labuena fe inicial, sino que debe subsistir.El problema que se ha suscitado es el de saber si la buena fe se presume o debeprobarse.En nuestra opinión tenemos que concluir que la buena fe no debe probarse, ylle!amos a esta conclusión acudiendo a los arts. 5)5 y (274 CC, que creemos sonde palicación !eneral, y aun ms sin acudir a ellos, aplicando las re!las !eneralesdel onus probandi. Lo normal, lo ordinario, lo usual es que las personas acten enla vida de buena fe y lo anormal es que acten de mala fe, y el peso o car!a de laprueba recae sobre quien sostiene una posición contraria al orden normal de lascosas, lue!o la buena fe no debe probarse sino que debe probarse la mala fe.May dos momentos en que sabemos positivamente que los cónyu!es ya no estnde buena fe:a) /especto del cónyu!e que demanda la nulidad del matrimonio

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b) /especto del cónyu!e demandado, si contesta la demanda aceptando lanulidad del matrimonio pierde la buena fe, porque ya no tiene la conciencia dehaber celebrado un matrimonio vlido. ero si el cónyu!e demandado contestala demanda defendiendo la validez del matrimonio, est de buena fe, y loestar hasta la dictación de la sentencia.

4. %ebe concurrir una usta causa de error.El error debe ser un error comprensible, en el cual se incurre sin ne!li!encia departe de la persona que padeció el error.9e plantea otro problema que radica en saber si el error de d- es usto error, siobsta o no a la buena fe.En nuestra opinión el error de d- se opone a la buena fe, no puede haber un ustoerror de d-, porque el 'rt.5)6 CC, que tambi+n puede estimarse es de aplicación!eneral no obstante estar ubicado al tratar de la posesión, establece el error sobreun punto de d- constituye presunción de mala fe que no admite prueba encontrario. or otra parte el 'rt.1 CC seala que nadie puede ale!ar i!norancia dela ley una vez que la ley ha entrado en vi!encia.

5. Fue la sentencia que declara la nulidad del matrimonio declare la putatividaddel mismo. En nuestro concepto este requisito no es necesario, porque no loe#i!e el 'rt. (** CC y en nuestra opinión basta con que concurran losrequisitos que seala el CC para que el matrimonio ten!a el carcter deputativo de pleno d-.

Efectos del Batrimonio putativo.

Efectos respecto de los hios: 'ctualmente, ante la ley (4717 si!uen teniendo la calidad de matrimoniales.9e plantea el problema de saber que ocurre cuando uno de los cónyu!es esta debuena fe y el otro esta de mala fe, que pasa con la situación del hio. ;o cabeduda que el hio tiene la calidad de hio matrimonial respecto de ambos cónyu!es,porque el estado civil del hio es indivisible. areciera que si uno de los cónyu!esesta de buena fe tiene todos los d- y deberes respecto del hio, pero el cónyu!e demala fe tiene solamente los deberes ms no los d-.

El 'rt.(** inc.*- CC contempla una re!la, que desde el punto de vista t+cnico urídico constituye una hereía, porque si!nifica barrer de una plumada los efectosdel matrimonio putativo, sin embar!o esta re!la se ustifica plenamente, porque el44,4Q de los matrimonios que se anulan en Chile se anulan por incompetencia deloficial del re!istro civil.

Efectos respecto de los cónyu!es:Los efectos se producen respecto del cónyu!e que ha estado de buena fe, y siambos han estado de buena fe respecto de ambos.

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'.8 efectos de carcter personal:9i!uen vi!entes los derechos deberes.

' propósito de las relaciones de carcter personal entre los cónyu!es se hasuscitado un problema que consiste en saber si el matrimonio nulo putativoconfi!ura el impedimento del vínculo matrimonial no disuelto para los efectos de la

celebración de un matrimonio posterior.La Corte de 'pelaciones de 9antia!o, en un fallo ya anti!uo resolvió que simientras se tramitaba la nulidad del matrimonio, uno de los cónyu!es contrao unnuevo matrimonio y el (- era nulo putativo el *- matrimonio se adolecía de talimpedimento.La cuestión parece bastante discutible pero es bueno plantearlo.

A.8 Efectos patrimoniales:9e disuelve la sociedad conyu!al. En el caso de que uno de ellos estuviera demala fe, ser el cónyu!e de buena fe el que eli!e si la sociedad se liquidaraconforme a las re!las de la liquidación de la sociedad conyu!al, o conforme a lasre!las de la participación de una comunidad.Ktro efecto es que las donaciones hechas por causa del matrimonio subsistencuando el cónyu!e al momento que acepto la donación estaba de buena fe.

El Divocio.

'rts. (4 al *1 de la LBC.

El divorcio en nuestro derecho, no es divorcio propiamente tal, puesto que no sedisuelve el vinculo matrimonial.En el divorcio perpetuo, que es aquel que pone termino a la vida en comn de loscónyu!es, estos van a se!uir estando casados, pero ya no van a vivir untos, amenos que se reconcilien.

E#isten causales de divorcio perpetuo, en que no cabe la reconciliación, y son:a- La tentativa de uno de los cónyu!es para prostituir al otro. b- La tentativa de uno de los cónyu!es para corromper a los hios, o la

complicidad en su corrupción.El divorcio temporal en cambio, solo suspende la vida en comn de los cónyu!espor el plazo que ha sido decretado, el cual no puede e#ceder de 7 aos.

Divocio pepetuo.

Causales: *( LBC.

1- 'dulterio de la muer o el maridoCometen adulterio la muer casada que yace con varón que no sea su marido, y elvarón casado que yace con muer que no sea su cónyu!e <(3*8* CC>.

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2- Balos tratamientos !raves y repetidos de obra y de palabra. Esta es la llamada"sevicia atroz", y naturalmente, confi!ura una conducta sancionada por la leyde violencia intrafamiliar.

3- 9er uno de los cónyu!es autor, insti!ador o cómplice en la perpetración o

preparación de un delito contra los bienes, la honra o vida del otro cónyu!e.La !eneralidad de la doctrina seala que para que se confi!ure esta causal serequiere una sentencia condenatoria en materia penal, pero en nuestro conceptono es necesario, sern los ueces de fondo los que determinaran si concurren o nolos requisitos constitutivos de la causal. orque de lo contrario se estaríaconfundiendo esta causal con la causal de condenación de uno de los cónyu!espor crimen o simple delito <*( ;- (( LBC>.

4- entativa de uno de los cónyu!es para prostituir al otro.

5- Iicio arrai!ado de ue!o, embria!uez o disipación.

9e requiere que uno de los cónyu!es sea un verdadero tahr, un ebrioconsuetudinario, y la e#presión vida licenciosa no est tomada en el sentido dedilapidación de bienes, sino que est tomada en el sentido de vida licenciosa y enese sentido esta causal !uarda perfecta concordancia y armonía con la causalcuarta del artículo ((3, que entre las causales que ustifican el disenso seala lavida licenciosa, la pasión inmoderada por el ue!o o la embria!uez habitual de lapersona con quien el menor desea casarse.

6- Condenación de uno de los cónyu!es por crimen o simple delito, ya sea comoautor, cómplice o encubridor.

Esta causal de divorcio es criticable porque la ley fue e#a!erada y confi!uró unacausal tal vez demasiado amplia, porque precisamente cuando uno de loscónyu!es cae, necesita ms que nunca del apoyo del otro, y no se lo!ra larehabilitación de un delincuente permitiendo que su cónyu!e lo abandonefelicitando el divorcio perpetuo. En realidad la ley debió establecer esta causalpara crímenes de e#traordinaria !ravedad, no por cualquier crimen o simple delito.En este caso se requiere sentencia condenatoria en materia penal, porque elcódi!o habla de GcondenaciónH de uno de los cónyu!es por crimen o simple delito.

7- entativa para corromper a los hios, o complicidad en su corrupción.La ley habla de hios sin distin!uir, de tal manera que se confi!ura esta causaltrtese de hios comunes, de hios propios o de hios del otro cónyu!e.

Efectos del divocio pepetuo.

En todo caso y en virtud del art. (5) del códi!o, los efectos del divorcio comienzanuna vez que queda eecutoriada la sentencia que lo decreta, hacia el futuro, nooperan con efecto retroactivo, no se retrotraen a la notificación de la demanda o asu interposición. La sentencia es, en consecuencia, constitutiva.

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Efectos de carcter personal entre los cónyu!es: (52, (57, (55 CC.

1- Cese de la obli!ación de d+bito conyu!al.En nuestro concepto subsiste el deber de fidelidad porque de acuerdo al art.(57CC el cónyu!e que haya dado causa al divorcio por su culpa tendr derecho para

que el otro cónyu!e lo provea de lo que necesite para su modesta sustentación$pero en este caso el uez re!lar la contribución teniendo en especialconsideración la conducta que haya observado el alimentario antes y despu+s deldivorcio. Esto se refiere precisamente, en nuestro concepto, al deber de fidelidad.

2- Cesa la obli!ación de ayuda mutua, pero subsiste el de socorro <alimentos>.

9in embar!o, si la culpabilidad del cónyu!e contra quien se decretó el divorciofuere atenuada por circunstancias !raves en la conducta del otro, el uez puedemoderar el ri!or de las disposiciones precedentes y puede otor!ar al cónyu!e quehaya dado motivo al divorcio por su culpa alimentos, que llamaríamos con!ruos, osea aquellos que le permitan vivir modestamente de acuerdo a su posición social<(55 CC>.

Efectos de carcter patrimonial:

1. 9e disuelve la sociedad conyu!al y por el solo ministerio de la ley van a estarcasados bao el r+!imen de separación total de bienes, el cual es irrevocable,en el sentido que los cónyu!es no pueden volver, an cuando se reconcilien alr+!imen de sociedad conyu!al. Ier (5) CC

2. El cónyu!e inocente podr revocar las donaciones que hubiere hecho alculpable, siempre que el divorcio se hubiere decretado por las si!uientescausales$ (5* CC

'dulterio 9ervicial atroz. 'tentado !rave contra la vida del otro cónyu!e u otro crimen de i!ual

!ravedad.

3. El cónyu!e culpable pierde el d- de suceder abintestato a su marido o muer ypierde la calidad de le!itimario. <Esta norma se aplica tambi+n al divorciotemporal>. 'rts 442, ((1* CC.

Efecto que produce respecto de los hios <estos se aplican tanto al divorcioperpetuo como al temporal>.

1. ' la madre le corresponde el cuidado de sus hios menores, sin peruicio quelos cónyu!es acuerden mediante escritura pblica o acta e#tendida antecualquier oficial de re!istro civil que el cuidado corresponder al otro. En todocaso, cuando el inter+s del menor lo amerite, el uez podr entre!ar el cuidadopersonal del hio al otro cónyu!e, pero no puede confiar el cuidado al padre omadre que mientras el hio estaba bao la tuición del otro, no contribuyó a sumantención$ **7 CC

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2. El uez podr otor!ar el cuidado del menor a otras personas prefiriendo a losascendientes consan!uíneos de !rado ms pró#imo cuando así lo admita$**6, **5 CC

Divocio tempoal

9uspende la vida en comn de los cónyu!es por el plazo durante el cual ha sidodecretado, el cual no puede ser superior a 7 aos.En nuestro concepto todas las causales del art. *( de la L.B.C habilitan parasolicitar el divorcio temporal, el problema podría presentarse respecto de aquellascausales en que no se admite la reconciliación de los divorciados, esto es latentativa de uno de los cónyu!es para prostituir al otro, tentativa para corromper alos hios o complicidad en su corrupción.ues bien, la C.9 ha hallado que no puede pedirse el divorcio temporal por al!unade estas causales$ en nuestro concepto ello es perfectamente posible porque unacosa es que no proceda la reconciliación de los divorciados y otra cuestión distintaes que pueda pedirse el divorcio temporal. ero, hay ciertas causales que sólohabilitan para solicitar el divorcio temporal: son las causales 7, 6,5, 1, (* del art.*(.

Causales de divorcio temporal:

1) 'varicia de cualquiera de los cónyu!es que lle!ue a privar al otro de lonecesario para la vida atendida sus facultades

2) ;e!arse cualquiera de los cónyu!es sin causal le!al a vivir en el ho!arcomn. Ier (33 CC.

3) 'bandono del ho!ar comn o resistirse a cumplir las obl-s conyu!ales sincausa ustificada.

/especto del abandono del ho!ar comn no hay problema, respecto de laresistencia a cumplir las obli!aciones conyu!ales sin causa ustificada, quedoestablecido en la historia fidedi!na del establecimiento de la ley que se refiere a laobli!ación del d+bito conyu!al, es decir a la resistencia a cumplir el deber decohabitación sin causa ustificada.

4) 'usencia sin usta causa por ms de 3 aos. La ausencia se diferencia delabandono, por que la ausencia supone que uno de los cónyu!es desaparezcay no se sepa su paradero, en cambio el cónyu!e puede abandonar su ho!arcomn y saberse perfectamente su paradero.

5) Balos tratamiento de obra inferido a los hios si pusieren en peli!ro su vida.;o distin!ue la ley se!n que se trate de hios comunes, propios o del otrocónyu!e. Los malos tratamientos deben ser tales que pon!an en peli!ro la vida delhio, porque en virtud del articulo *32 CC los padres tienen la facultad de corre!ir alos hios, cuidando que ello no menoscabe su salud ni su desarrollo personal. 9ipor otra parte hay un maltrato psicoló!ico que afecta el desarrollo personal del

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hio, no se puede pedir el divorcio temporal porque las sanciones son de dJ estrictoy dice maltrato de obra, no de palabra y no pueden interpretarse e#tensivamenteuna norma de e#cepción, se puede interpretar e#tensivamente, pero si la ley esclara y habla de maltrato de obra, no se puede aplicar a los maltratos de palabra.El divorcio temporal no puede decretar por ms de 7 aos, sin peruicio de que si

concurre otra causal puede volver a decretarse, pero no puede invocarse la mismacausal por que hay cosa uz!ada.

Efectos especto de los c&n-uges

/3Efectos de ca5cte pesonal <son id+nticos al divorcio perpetuo>

23Efectos de ca5cte patimonial"a) ;o disuelve la sociedad conyu!al. b) El cónyu!e inocente puede revocar las donaciones que por causa del

matrimonio haya hecho al culpable.

c)El cónyu!e culpable pierde el d- a suceder abintestato, y su calidad dele!itimario, siempre que al momento de fallecer el cónyu!e est+ vi!ente el e-de divorcio.

%e manera que los efectos del divorcio temporal son ms limitados que los deldivorcio perpetuo.

Efectos especto de los ijos" son id+nticos al divorcio perpetuo

'mbos divorcios terminan por la reconciliación. El divorcio temporal tb. termina porla e#piración del plazo. El divorcio perpetuo, en los casos n- 2 y (3 del art. *( de laL.B.C. no termina con la reconciliación.La reconciliación de los divorciados consiste en que los cónyu!es consienten envolver a reunirse, la reconciliación es un hecho privado no se requiere que loscónyu!es consi!nen este hecho en una escritura publica y tampoco se requiereuna declaración udicial, porque la reconciliación es un hecho privado, así loestablece el art. *1 de la L.B.C.El divorcio sea perpetuo o temporal, sólo e#iste en virtud de la sentencia udicialeecutoriada que así lo declara, es necesario un uicio de divorcio y +ste supone eleercicio de la acción de divorcio.La acción de divorcio corresponde e#clusivamente a los cónyu!es, y es elcónyu!e inocente el titular de +sta$ *2 LBC;o se puede renunciar anticipadamente a la acción de divorcio, pero si se puederenunciar por causa conocida, y esta renuncia puede ser e#presa o tcita$ *7LBC. Es e#presa cuando se efecta en t+rminos formales y e#plícitos y es tcitacuando ha se!uido cohabitación de los cónyu!es despu+s de que se tuvoconocimiento de la causalLa acción de divorcio prescribe en un ao desde que se tuvo conocimiento delhecho en que se funda$ *6 LBC

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El divorcio perpetuo se tramita conforme a las re!las del uicio ordinario y eltemporal, conforme a las re!las del sumario. En ambos debe ser oído el Binisterioblico.

Efectos del matimonio

1- Efectos de ca5cte pesonal"9e traducen en los llamados derechos deberes entre los los conyu!es cuales son:(3(, (3*, (33, (32 CC

a) Iivir untos

b) ?idelidad. E#iste la llamada infidelidad material e infidelidad moral. La primerase manifiesta en el adulterio y la se!unda se traduce en inurias proferidas alotro conyu!e v!r el marido asiste a una fiesta sin su muer, haciendose pasarpor soltero.

9abemos que la ley (4.332 despenalizó el adulterio y +ste sólo tiene las sancionesciviles que la ley prev+ y estas son:En primer termino, el cónyu!e inocente puede pedir que se decrete el divorcioperpetuo con todas las consecuencias que el divorcio perpetuo acarrea.En se!undo lu!ar, si los cónyu!es se encuentran casados bao el r+!imen desociedad conyu!al, la muer puede pedir la separación udicial de bienes, porquesabemos que hoy en día las causales de divorcio habilitan para solicitar laseparación udicial de bienes, si los cónyu!es estn casados bao el r+!imen departicipación en los !ananciales, ambos cónyu!es tienen dJ a pedir la separación

udicial de bienes.

c) 'yuda mutua

d) %eber de socorro.El deber de socorro se traduce en el deber reciproco que tienen los cónyu!es deprestarse alimentos.

e) %eber de respeto y proteccon reciproca.

Estos derechos8deberes a partir de la dictacion de la ley (1.1)* tienen el carcterde recíprocos.

2- Efectos de ca5cte patimonial"%a ori!en a un r+!imen de bienes

3- Efectos de ca5cte sucesoio"Los cónyu!es pasan a ser recíprocamente herederos abintestato el uno del otro$ elcónyu!e sobreviviente pasa a tener la calidad de le!itimario, a partir de octubre de(444. La ley (4.717 dero!ó la porción conyu!al.

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6.7 Antiguamente da,a oigen a la filiaci&n legitima, pero como la ley (4.717dero!ó estas cate!orías, el matrimonio va a dar ori!en a la filiación matrimonial.

Concu,inato - 8niones de eco

9us efectos dcos no estn re!ulados or!nicamente por el cc chileno, ni pornin!uno inspirado en el cc ;apoleón.E#iste un concepto amplio y uno restrin!ido del concubinato. En sentido amplio,son uniones de hecho libremente consentidas y que presentan cierta permanenciay estabilidad$ en sentido restrin!ido <fueyo> se a!re!a, que adems debe e#istiruna comunidad de lecho, mesa y techo ostensible y duradera <e#iste si la relaciónse desarrolla e#teriormente como un verdadero matrimonio>.May autores <dentro del sentido restrin!ido> que creen que, adems, debeconcurrir como elemento la "aptitud nupcial" <no deben e#istir impedimentos paracontraer matrimonio>. La importancia del sentido restrin!ido radica en e#i!ir comoelemento o requisito "la apariencia de matrimonio", lo que se relaciona con elconcepto de "concubinato notorio", pero no son sinónimos ya que perfectamentepuede haber una relación estable, duradera y pblica sin que e#ista unacomunidad de vida.

Elementos o e)uisitos del concu,inato

9on de carcter le!al, doctrinario y urisprudencial.

i3 Elementos legales. Bientras ms efectos se concedan, ms estricto es elle!islador en cuanto a sus requisitos. Los requisitos le!ales son:

i.a> Meterose#ualidad: se e#cluyen las pareas del mismo se#o por tratarse de unaunión de tipo conyu!al.

i.b> Cohabitación y comunidad de vida: "cohabitar" es hacer vida marital entre unhombre y una muer </.'.E>.

En nuestra opinión e#ista o no comunidad de techo, para que el concubinatoproduzca efectos debe crear una apariencia de mt, para que los terceros loconsideren como mt tanto en lo patrimonial como en lo filiativo <no es necesario eldomicilio comn>.

i.c> ermanencia y estabilidad en la relación de parea: se e#cluyen las relacionesclandestinas e intermitentes. La relación debe prolon!arse a trav+s del tiempo, yeste lapso es discutido en doctrina. En Chile debe atenderse al caso concreto, y elmínimo es de (*) días <*1) ;-3 cc>. Es menester recalcar que esta relación debeser libremente consentida, mantenida y terminada.

i.d> 9in!ularidad de la unión: debe ser mono!mica. 9ur!e el problema de saberque sucede con el concubinato adulterino <concubino li!ado por un vínculomatrimonial le!ítimo con un tercero>. En principio se rechazan porque no se debe

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estar a impedimento al!uno, pero en la prctica e#isten de i!ual manera ya que enChile el divorcio no es vincular, y por otra razones, por eemplo, viuda que noquiere perder sus montepíos, etc.

i.e> 'usencia de solemenidades: la autoridad pblica no interfiere. El mt reli!ioso a

que la ley no atribuye efectos civiles constituye un concubinato, así como el mtsimplemente nulo, denominado "concubinato indirecto", y son aquellos en que launión de hecho no es libre, porque por razones aenas a su voluntad el mtle!almente celebrado se frustra. 'hora, en cuanto al mt putativo el problema sediscute.

ii3 Elementos doctinaios"

ii.a> 'ffectio: es la amistad y afecto recíproco que son causa y efecto de larelación, y cuya ausencia trae consi!o el t+rmino de la relación <?rancia, @talia>.

ii.b> rocreación: se rechaza, ya que basta la mera "convivencia" <@talia>.

ii.c> ?idelidad: Los d-s8deberes de los arts (3(, (33 y (32 cc sólo tienen fuerzamoral, por lo tanto, la sanción a su omisión sólo puede acarrear el t+rmino de larelación.

iii3 Elementos juispudenciales

iii.a> %iferencia de se#os

iii.b> ermanencia y estabilidad en la relación de parea

iii.c> @!ualdad en el trato

iii.d> 9in!ularidad de la unión.

#eminolog'a

9e rechaza el t+rmino "concubinato" por peyorativo:i> @talia: "convivencia more u#orio" <familia de hecho>.ii> ?rancia:ii.a> Estupro: relación pasaera sin convivencia y continuidadii.b> Concubina!e: relación permanente y estable, pero sin comunidad de techo<equivale al nuestro "concubinato notorio">ii.c> Concubinat o unión libre: relación permanente y estable con comunidad detecho.iii> 'lemania: unión no re!istradaiv> 9udam+rica: 0nión libre.

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Causales o Fuentes

i> %octrina europea:

i.a> relativas a la imposibilidad de contraer mt

i.b> por causas de otra índolei.c> por causas provenientes de motivos ideoló!icos

ii> %octrina latino americana <Aon!onoro, ar!entino>:

ii.a> Concubinato carencial: ori!inado por razones culturales, sociales,económicas. 9e da mucho en los países subdesarrollados, donde se ha le!isladohaciendo que se transforme en mt por el transcurso del tiempo y voluntad de laley. 9e crea un mt paralelo para prote!er a la familia de hecho.

ii.b> Concubinato utópico: por motivos ideoló!icos. 9e da mucho en paísesdesarrollados, creen que el E- se intromete en su vida privada.

ii.c> Concubinato sanción: por un obstculo le!al.

Concu,inato en el D° Compaado

i> Latino 'm+rica

8 /e!ulación or!nica: uatemala, ara!uay, Aolivia.8 osición intermedia: er, B+#ico <sólo sobre los mbitos filiativo y patrimonial,distin!ui+ndolo claramente del mt>8 osición abstencionista: 'r!entina, Chile, 0ru!uay <re!lan sólo problemas quederivan de ellos en disposiciones específicas, aisladas.8 anam y E- de amaulipas <B+#ico>. 9e considera como mt si no hayimpedimentos para contraerlo.

ii> Europa

9e trata en cuanto a la filiación, re!ímenes de bs y d-s recíprocos. 9us efectossur!en de pleno %-, porque su tratamiento est li!ado con el que le d+ elrespectivo sistema dco al mt y sus efectos. El criterio europeo es pra!mtico <sehan incrementado>, incluso en 9uecia se ha creado un mini r+!imen patrimonialsalvo manifestación de voluntad en contrario. La tendencia actual es buscar unequilibrio entre los diversos intereses y valores en ue!o.

En nin!n caso los hios sufren las consecuencias del E- civil de sus padres, y poreso deben e#istir hios para atribuirle efectos al concubinato. 9u duración yestabilidad influyen en los efectos que le atribuyan los ueces, y se considera a laspartes libres para re!lamentar su cohabitación por medio de una convención.

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Concu,inato en Cile

;o se re!la or!nicamente, pero se lo trata en contadas normas:

i> 'nti!uo art *1) ;-3 cc: establecía que el hio simplemente ile!ítimo puede ddar

alimentos al padre probando que +ste ha vivido en concubinato notorio con sumadre durante la +poca en que pudo le!almente presumirse la concepción.

ii> 'rt *() CC: re!ula el problema del concubinato y la filiación

iii> 'rt (1 Ley (24)1 sobre abandono de familia y pa!o de pensiones alimenticias:establece que sern solidariamente responsables del pa!o de la pensiónalimenticia quien viviere en concubinato con el padre, madre o cónyu!ealimentante.

iv> Leyes sobre se!uridad social: aparentemente confieren d-s a la concubina,pero no lo hacen atendiendo a su calidad de tal, sino que a la calidad de "madre"de los hios naturales del causante, e#i!iendo adems otros requisitos.

En nuestro país, debido a la carencia le!islativa los problemas los ha resuelto la urisprudencia de acuerdo al caso concreto, pronuncindose en los efectospatrimoniales y en ddas de alimentos. 9obre el resto no hay una urisprudenciaque forme doctrina.

La urisprudencia define al concubinato como la "unión duradera y estable de dospersonas de se#o opuesto que hacen vida marital con todas las apariencias de unmt le!ítimo" <concepto estricto, contrario al franc+s>.

En Chile, el concubinato por sí mismo no es apto para producir efecto patrimonialal!uno. El concubinato es un hecho dco, ya que de +l derivan consecuencias

dcas en el campo penal, previsional y civil. or ltimo, la causa ms comn enChile es la indisolubilidad del vínculo matrimonial <separados de hecho odivorciados>.

Efectos del concu,inato en Cile

i> /elaciones entre los convivientes: no !enera efecto al!uno.

ii> arentesco: !enera el por afinidad ile!ítima <3* cc>. %espu+s de que entre envi!encia la ley (4717 no se !enerar nin!uno, sin peruicio de que se de lu!ar alimpedimento le!al del art 7 de la ley de mt civil.

iii> %- a reclamar alimentos o indemnización de peruicios: no proceden por el sólohecho del concubinato, ya que +ste empieza y termina por voluntad de las partes.

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Relaciones patimoniales ente los concu,inos

El problema sur!e al romperse la relación. ;ada obsta a que pacten unaconvención que verse sobre una sociedad de hecho o una comunidad <se ri!enpor las mismas re!las 8 del cuasictto de comunidad 8>, que di!a relación con la

adm y liquidación de los bs necesarios para la vida en comn, o de aquellosderivados de su trabao. Estos pactos tienen valor si versan sólo sobre materiaspatrimoniales y sean lícitos.El concubinato por sí solo no produce efecto al!uno, y debe probarse <porcualquier medio, incluso testi!os>. La urisprudencia falló que en caso de habervínculo de dependencia se le deber una remuneración a la concubina <sepresume que el concubino es ms solvente>.En 0ru!uay se le da valor a estas ddas, se da un d- a la porción de bs, y para estose basan en el enriquecimiento sin causa./especto a las donaciones, nuestra urisprudencia no se pronuncia, y la doctrinano las rechaza.CRu accede a la obl contraída por el otro como codeudor solidario, y si no concurreesta calidad no pasa nada. ero, responder si hay un mandato previo, o lereporte beneficio.En ?rancia el problema se resolvió de acuerdo a la doctrina del mandato tcitorecíproco y de la apariencia <resultarían obls>.arte de nuestra doctrina traslada la responsabilidad al mbito e#tracontractual<teoría de la culpa$ (358* cc>, ya que hacen creer a los terceros que estncasados.

Efectos especto de los ijos

Es un antecedente para el establecimiento de la filiación simplemente ile!ítima<*1) ;-3 cc>, ahora Gno matrimonialH. La C' de Concepción ha fallado quecomprobados los requisitos del art *14 ;-3 cc cabe estimarse como establecidale!almente la filiación ile!ítima del alimentario respecto del demandado, por lotanto, tb su d- a impetrar alimentos. Consideramos, de acuerdo con la doctrina dela equidad, que no sólo deberían tener ese d-.

RE9IME$E! MA#RIMO$IALE!

Es el estatuto uridico que re!la las relaciones patrimoniales de los cónyu!es entresí y respecto de terceros.

Los ms importantes son:

1- Comunidad de ,ienes. La cual admite dos modalidades:a) Comunidad universal de bienes$ en la cual solo e#iste solo un patrimonio

comun.

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b) Comunidad restrin!ida de bienes, la que a su vez puede ser:i) comunidad de bienes muebles y !ananciales9e caracteriza por la e#istencia de tres patrimonios, el patrimonio de la muer, delmarido y el comn.ii) comunidad de !ananciales e#clusivamente.

Es una comunidad ms restrin!ida, in!resan al patrimonio comn todos los bienesraíces y muebles que los cónyu!es adquieren durante el matrimonio a títulooneroso. @n!resan asimismo al patrimonio comn el producto del trabao de loscónyu!es, y los frutos de los bienes propios y de los bienes comunes. or ende,sólo entran al patrimonio comn aquellos bienes que son !anancias.

2- R:gimen de sepaacion de ,ienes, que tambien puede ser :a) separacion total de bienes b) separacion parcial de bienes

3- R:gimen de paticipaci&n en los gananciales. 'dmite dos modalidades:

a) articipacion en los !ananciales con comunidad diferida. b) articipacion en los !ananciale en su modalidadcrediticia.

La participacion en los !ananciales con comunidad diferida consiste en quedurante el matrimonio los cónyu!es estn separado de bienes, pero a la disolucióndel mismo, o al t+rmino del re!imen de bienes, se forma una comunidad con todoslos bienes que hayan adquirido, dividiendose estos por partes i!uales, quienespasan a tener la calidad de comuneros.La participacion en los !ananciales en su modalidad crediticia se caracteriza porque durante el matrimonio los conyu!es se consideran como separados de bienes,pero al disolverse el matrimonio, o al termino del re!imen se compara elpatrimonio ori!inario con el patrimonio final de cada conyu!e, y si el patrimoniofinal e#ede al patrimonio ori!inario, la diferencia son !ananciales que se dividen enpartes i!uales entre el marido y la muer.

?uera de estos re!ímenes matrimoniales, que consideramos los ms importantes,e#isten otros, como:

a.8 /+!imen sin Comunidad: llamada tambi+n comunidad de administración.9e caracteriza porque ambos cónyu!es conservan su patrimonio, pero el maridoadministra, !oza y dispone de todos los bienes, no solo de los suyos propios sinotambi+n los de su muer, teniendo +sta la calidad de relativamente incapaz. Estosbienes se denominan bienes de aporte, pero la muer puede administrar con plenacapacidad ciertos bienes, los cuales se denominan bienes reservados,constituidos fundamentalmente por aquellos bienes que son producto del trabaode la muer y por las herencias, le!ados y donaciones que se dean a la muer conla condición de que no los administre el marido.

b.8 /+!imen %otal: es un r+!imen con importancia histórica, se caracteriza porquela muer al momento de contraer matrimonio entre!a al marido ciertos bienes quese denominan bienes dotales, para que el marido pueda soportar las necesidades

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de la familia. ' la disolución del matrimonio deben restituirse los bienes dotales, ypara estos efectos se entiende constituida hipoteca le!al para !arantizar larestitución de los bienes dotales.Los bienes que la muer conserva en dominio y administración se llaman bienes"parafernales".

Reg'menes matimoniales en elaci&n a la autonom'a de la voluntad

9e!n el profesor &ose Luis de los Bozos, los re!imenes patrimoniales puedenclasificarse en tres cate!orias se!n el mayor o menor !rado de autonomia de lavoluntad que la ley conceda a los contrayantes:a) 9istema de fiación: este sistema ri!e en 'r!entina donde el nico r+!imen que

e#iste es el de 9.C. b) 9istema de elección : Chilec) 9istema de amplia libertad: los contrayentes pueden pactar el re!imen de

bienes que estimen conveniente <Espaa>, siempre que no vaya contra Ley,orden pblico y las buenas costumbres.

!ociedad con-ugal

La sociedad conyu!al es un re!imen le!al y supletorio del matrimonio. Es le!al porque e#iste entre el marido y la muer por la sola circunstancia de contraermatrimonio, sin necesidad de estipular nada al respecto, y es supletorio$ '/ (378(, (5(1. Es una comunidad restrin!ida de !ananciales.La sociedad conyu!al es una comunidad de bienes que se forma por el hecho delmatrimonio, a la cual in!resan todos los bienes raices y muebles que adquieranlos conyu!es durante la vi!encia del matrimonio a titulo oneroso, el producto deltrabao de los conyu!es, los frutos de los bienes propios y de los bienes sociales.ermanecen en el patrimonio propio de cada conyu!e los bienes raices queaportaron en el patrimonio y los que durante la vi!encia del patrimonio adquieran atitulo !ratuito.Con respecto a los bienes muebles que los conyu!es aportan al matrimonio y queadquieran a titulo !ratuito, in!resan al haber social, pero de manera aparente, estoes con car!o de recompensa, que es un credito que tiene el conyu!e aportante encontra de la sociedad. Es por esta razon, que se dice que estamos frente a unre!imen de comunidad restrin!ida de !anancias, y no como al!unos piensan quese trata de una comunidad de bienes muebles y !ananciales.%e los arts. (37 y *)76 inc.*- CC pudiere pensarse que la sociedad conyu!al esuna sociedad, y como tal se ri!e por las re!las que estudiamos al tratar de lasociedad, pero en realidad son tantas las diferencias y estructuras que e#istenentre la sociedad conyu!al y la sociedad que podemos lle!ar a la conclusión quetienen una sola semeanza cual es el nombre.

Difeencia ente la sociedad con-ugal - la sociedad

1) La 9. uede celebrarse entre cualquier persona, la 9C. 9olo entre marido ymuer.

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2) La 9. Emana de un ctto. y la 9C. Emana de la ley.3) La 9. Es una persona ca. P la 9C. Es una institución.4) La 9. 9e ri!e por las estipulaciones de las partes, la 9C. 9e ri!e por normas

imperativas de orden pblico que no pueden modificarse ni dero!arse por laspartes.

5) ;o puede haber 9. 9in aporte, en cambio la 9C. E#iste por el hecho delmatrimonio, aunque los conyu!es no ten!an bienes.6) En la 9. %e personas, la administración corresponde de pleno d- a todos y a

cada uno de los socios, en la 9C. La administración le corresponde al marido.7) En la 9. Las utilidades se distribuyen conforme a la estipulación y a falta de

esta a prorrata, en la 9C. Las !anancias se dividen en i!uales partes entremarido y muer.

8) La sociedad se disuelve cuando concurren las causales del CC., en la 9C.Comienza con el matrimonio y concluye con las causales ta#ativas del art.(562 del CC.y de acuerdo al art. (5*( no se puede estipular que la 9C.comience antes o depues de celebrado el matrimonio.

9) La 9C, no es sociedad, es una institución del %- de familia, ms bien es unpatrimonio de afectación por que tiene un activo, un pasivo, sueto a un findeterminado.

!ociedad con-ugal - copopiedad

La sociedad conyu!al constituye un r+!imen matrimonial y una comunidad de!ananciales, si!nifica esto que la sociedad conyu!al se va a re!ir por las normasde la comunidad o de la copropiedadO La respuesta es ne!ativa, en la comunidadlos comuneros tiene d- anlo!os sobre la misma cosa, y cada comunero tiene und- absoluto, e#clusivo y e#cluyente respecto de su cuota. En cambio en lasociedad conyu!al, de acuerdo al '/.(57) CC, el marido es, durante la vi!enciade la sociedad conyu!al, frente a terceros, dueo de los bienes sociales como siestos y sus propios bienes formaran un solo patrimonio.%e acuerdo al '/.(57* CC, la muer no tiene, durante la vi!encia de la sociedadconyu!al, d- al!uno sobre los bienes sociales, salvo en el caso del '/.(27 CC.

Capitulaciones matimoniales

Las convenciones matrimoniales son aquellas de carcter patrimonial quecelebran los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebración,y los conyu!es durante la vi!encia del matrimonio. Las convenciones son el!+nero las capitulaciones son la especie.

'rt.(5(7 En las capitulaciones que se celebran antes del matrimonio se puede

pactar cualquier estipulación de carcter patrimonial <'/.(5(5CC>,pero obviamente respetndose el art. (* CC, p e, no se puede renunciara solicitar separación de bs o la acción de nulidad.

En las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto delmatrimonio solo puede pactarse separación total de bienes oparticipación en los !ananciales.

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9on capaces para otor!ar capitulación B todos los que son capacespara contraer matrimonio, pero el menor adulto requiere autorización dela persona o personas cuyo consentimiento es necesario para el B.,pero para disponer de As. /aíce o para que la muer menor puedarenunciar a sus !anaciales requiere autorización udicial. (5*( CC.

En las capitulaciones B, no tiene cabida la representación<representantes le!ales>, pero en nuestro concepto es posible otor!arcapitulaciones por medio de mandatario, porque la ley no lo prohibe.

Las capitulaciones B. que se celebran antes del matrimonio, debenotor!arse por escritura pblica y subinscribirse al mar!en de lainscripción matrimonial o dentro de 3) dias si!uientes a su celebración<solemnidad>. (5(6 CC.

%e omitirse la solemnidad, en concepto de la !eneralidad de la doctrina estascapitulaciones matrimoniales son nulas de nulidad absoluta.En nuestro concepto son ine#istentes, porque para ne!arles valor no se requieredeclaración de nulidad y en este caso deben entenderse casados bao el r+!imende sociedad conyu!al.

Las capitulaciones B. que se celebran en el acto del B., son menossolemnes, basta con que conste en la inscripción del matrimonio

9i se omite la inscripción el matrimonio no es nulo, si se omite la inscripción sedificulta la prueba y el matrimonio podr probarse por los otros medios supletoriosde prueba del estado civil, pero tratndose de estas capitulaciones matrimonialesque se otor!an en el acto del matrimonio, la inscripción del pacto de separacióntotal de bienes o de participación en los !ananciales es un requisito esencial, yms aun, un requisito de e#istencia.

Las capitulaciones B puden alterarse o modificarse cuantas veces sequiera antes de la celebración del B., pero una vez celebrado este nopueden modificarse sino en los casos del art. (5*3, que permite a losconyu!es mayores de edad sustituir el re!imen matrimonial, pero sinvolver atrs <inmutabilidad del re!imen matrimonial>, para prote!er a lamuer y a terceros. (5**, (5(68? CC.

La inmutabilidad del r+!imen matrimonial se funda en el inter+s de la muer y en elinter+s de los terceros.La ley (4.337, de *3 de octubre de (442, permite a los cónyu!es mayores de edadsustituir el r+!imen de sociedad conyu!al por el de separación total de bienes o elr+!imen de participación en los !ananciales. ambi+n permite a los cónyu!esmayores de edad sustituir el r+!imen de separación total de bienes por el r+!imende participación en los !ananciales, pero los cónyu!es casados bao el r+!imen deseparación total de bienes o de participación en los !ananciales no pueden volveral r+!imen de sociedad conyu!al y, en este sentido, la inmutabilidad se mantiene.(5*3 CC.ara ver si se puede contratar o no entre cónyu!es, tendríamos que distin!uir elr+!imen matrimonial bao el cual se encuentran casados, así:9i estn casados bao el r+!imen de separación total de bienes o se encuentrandivorciados perpetuamente o estn casados en el r+!imen de participación en los!ananciales, no se ve porque no pueden celebrar contratos entre sí, por eemplo:un contrato de sociedad.

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9i los cónyu!es estn casados bao el r+!imen de sociedad conyu!al, Npodríancelebrar una sociedad de responsabilidad limitada, en la cual el marido aportaraparte de los bienes sociales, la muer aportara parte de sus bienes propios y laadministración correspondiera e#clusivamente a la muerO, N;o estaría el maridorenunciando a su facultad de administrar los bienes sociales, la cual es de orden

pblicoO. Las capitulaciones matrimoniales son convenciones dependientes a lae#istencia del B.

Activo de la sociedad con-ugal

9e estudiara la 9ociedad Conyu!al a trav+s de los si!uientes rubros:1) El activo y el pasivo de la sociedad conyu!al.2) La administración de la sociedad conyu!al.3) La disolución de la sociedad conyu!al y la liquidación de la misma.

Activo de la sociedad con-ugal

El activo posee dos haberes:

1. Maber /eal o 'bsoluto2. Maber /elativo o 'parente

/.Ha,e Real o a,soluto: son todos aquellos bs. Fue in!resan a la soc.C. demanera definitiva e irrevocable, sin car!o de recompensa y son$ (5*7 ;-s (, *, 7CC:

a) 9alarios y emolumentos de todo !+nero de empleos y oficios deven!adosdurante la 9.C., sin peruicio del atrimonio reservado de la muer casada

ara ver la suerte que corren estos bienes reservados, debemos distin!uir dossituaciones:(S 9í la muer acepta los !ananciales a la disolución de la 9oc. Conyu!al: Losbienes reservados incrementan los !ananciales que se van a dividir por i!ualespartes entre marido y muer. K sea los bienes reservados se colacionan con los!ananciales que se van a dividir por i!uales partes.*S 9í la muer renuncia los !ananciales: Conserva para sí los bienes reservados yno participa de los !ananciales provenientes de la actividad del marido.

/especto de los trabaos comenzados con anterioridad a la soc. conyu!al:/especto de las actividades divisibles no hay problema, aquella parte de laremuneración que corresponda al trabao realizado durante la vi!encia de la 9oc.Conyu!al in!resa al haber absoluto y aquella parte de la remuneración quecorresponda al trabao realizado antes de la vi!encia de la 9oc. Conyu!alin!resara al haber relativo, si se trata de cosas muebles, y al patrimonio propio delcónyu!e, si se trata de bienes raíces.

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ratndose de actividades indivisibles se plantea el problema, por eemplo: unanovela o un cuadro. La doctrina sostiene que para ver a que patrimonio in!resa laremuneración hay que atender al momento en que la obra se termina, porque laobra e#iste cuando se termina y cuando ello ocurre se deven!a la remuneración.En nuestro concepto lo anterior no es usto y la solución que creemos correcta es

considerar comuneros en la remuneración al cónyu!e y a la 9oc. Conyu!al, y ladeterminación de la parte que en la remuneración corresponde a cada uno seruna cuestión de prueba.

b) %onaciones remuneratoria, siempre que los servicios se hubieren preestadodurante la vi!encia de la 9.C. y que hayan dado acción contra la personaservida$ (531 CC

c) ?rutos, r+ditos, pensiones, intereses y lucros de cualquier naturaleza queproven!an de los bienes sociales o de los bienes propios de cada cónyu!edeven!ados durante la vi!encia de la 9.C.<frutos civiles y naturales>

Como contrapartida de la obli!ación que pesa sobre la 9oc. Conyu!al queconsa!ra el (52) ;- 7 CC, +sta se hace duea de los frutos tanto civiles comonaturales que proven!an, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios delos cónyu!es y que se deven!uen durante su vi!encia. El modo de adquirir por elcual la sociedad conyu!al se hace duea de los frutos que producen los bienessociales es la accesión, que en realidad no es un modo de adquirir el dominio,porque la accesión de frutos es una consecuencia del ius fruendi, atributo del dJde dominio. La 9oc. Conyu!al se hace duea de los frutos civiles y naturales queproduzcan los bienes propios de los cónyu!es en virtud del dJ le!al de !oce quetienen y cuyo fundamento acabamos de sealar.9in embar!o no in!resan al haber social los frutos de los bienes reservados de lamuer casada. En virtud del '/.(5*2 CC, tampoco in!resan los frutos de lascosas donadas, heredadas o le!adas bao la condición que dichos frutos nopertenezcan a la 9oc. Conyu!al. ' menos que se trate de bienes donados oasi!nados a título de le!itima ri!orosa, porque en virtud del '/.((4* CC, lale!itima ri!orosa no es susceptible de condición, plazo, modo o !ravamen al!uno.

d) odos los bienes raíces o muebles que los cónyu!es adquieran a título onerosodurante la vi!encia de la sociedad conyu!al$ ara ver si el bien entra o no a la9.C. hay que atender del ctto. que es la causa de la adquisición y no almomento en que se efecta la tradición. Casos en que los bienes no in!resanal haber absoluto de la 9.C.: art.(536 <enumeración no ta#ativa> CC. Ier tb el(535 CC.

/especto de este artículo llama la atención que se atiende al momento de lacelebración del contrato de promesa, o sea si uno de los cónyu!es prometeadquirir un bien raíz o un bien mueble antes de la vi!encia de la 9oc. Conyu!al, yel bien se adquiere durante la vi!encia de la 9oc. Conyu!al en cumplimiento delcontrato de promesa, este bien no in!resa al haber real, sino que in!resa, si es uninmueble al haber propio del cónyu!e$ siempre y cuando la promesa conste porescritura pblica o por instrumento privado cuya fecha sea oponible a terceros envirtud del '/.(5)3 CC.

37



Esto si!nifica trastocar todos los principios, porque la promesa no es títulotranslaticio de dominio, porque de ella emana una obli!ación de hacer y lae#presión título translaticio de dominio tenemos que tomarla en su sentido le!al, yde acuerdo al '/.5)3 CC, título translaticio de dominio es aquel que por sunaturaleza sirve para transferir el dominio.

La Ley (1.1)* introduo este numerando por razones de usticia, pero no porrazones de t+cnica urídica, porque pertenece al cónyu!e el bien que adquieredurante la vi!encia de la 9oc. Conyu!al.

'hora bien si los bienes a que se refiere el '/.(536 CC, son bienes mueblesin!resan al haber relativo o aparente.odos los bienes raíces o muebles que los cónyu!es adquieran durante al vi!enciade la 9oc. Conyu!al a título oneroso, in!resan al haber absoluto o real, siempreque el título o causa de la adquisición se realice durante la vi!encia de la 9oc.Conyu!al, por eso llama tanto la atención este ;J5, porque dice que no pertenecea la 9oc. Conyu!al el bien cuando la promesa se celebro antes de la vi!encia dela 9oc. Conyu!al, y la compra venta se celebro durante la vi!encia de la 9oc.Conyu!al.

e) Ktros bs. Fue forman parte del haber absoluto: arts.:(5*1 CC(5*4 CC(53) CC(53( CC

/especto al producto del ue!o, nosotros sabemos que el ue!o es un contratooneroso, si el ue!o es de destreza física hay trabao. 9i uno de los cónyu!esadquiere a título oneroso un boleto de lotería, N' que haber debe in!resar si se lo!anaOEn concepto de la !eneralidad de la doctrina, tanto el boleto como el premioin!resaría al haber absoluto o real, porque el boleto se adquirió a título onerosodurante la vi!encia de la sociedad conyu!al. ero si el boleto se adquiere a título!ratuito, en concepto de 'rturo 'lessandri, tanto el boleto como el premio in!resanal haber aparente o relativo de la sociedad conyu!al. 9in embar!o la cuestión eneste caso es discutible.En lo tocante a las acciones que se adquieren a título oneroso durante la vi!enciade la sociedad conyu!al, in!resan al haber absoluto o real, lo mismo ocurre conlos dividendos y crías de esas acciones, que van a in!resar al haber absoluto.ero si las acciones se adquieren a título !ratuito van a in!resar al haber relativo uaparente y lo mismo ocurre con las crías. Los dividendos van a in!resar al haberabsoluto, porque los dividendos son frutos.

2.Ha,e Relativo o apaente" son aquellos bs. que in!resan a la 9.C. con car!ode recompensa, la cual es un cr+dito que tiene el cónyu!e aportante y que se harefectivo a la +poca de la disolución de la misma.Lo constituye: (5*7 ;-s 3 y 2 CC.a) El dinero aportado o adquirido a título !ratuito por cada cónyu!e durante la

9.C.

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El artículo (5*7 no seala e#presamente que la adquisición deba ser a título!ratuito, pero así lo seala el '/.(53* CC.Las recompensas son reaustables. La reaustabilidad la determina el uez partidorde acuerdo a la equidad natural, porque la sociedad conyu!al no es una sociedadmercantil. '/.(532 CC.

b) Las cosa fun!ibles y especies muebles aportadas al B-, y que durante elmismo adquiran a título !ratuito.

El art (534 CC establece una presunción del carcter social de los bienes. Estapresunción se aplica solo respecto de los bienes muebles y no de los bienesraíces, porque respecto de +stos basta ver la inscripción en el re!istroconservador para darse cuenta que el bien es propio de uno de los cónyu!es,porque en la inscripción aparece el título de la adquisición.al presunción consiste en que todas las cosas, corporales o incorporales, que seencuentren en poder de cualquiera de los cónyu!es durante la vi!encia de lasociedad conyu!al, o a la +poca de su disolución, se presumen sociales, a menosque aparezca o se pruebe lo contrario.Esta presunción es simplemente le!al y los cónyu!es podrn acreditar porcualquier medio de prueba, inclusive como se ha fallado mediante declaracionesde testi!os, que el bien es propio. 9in embar!o hay un medio de prueba que notiene valor frente a terceros cual es la confesión de los cónyu!es, que ni individualni conuntamente, ni aunque se ha!a bao uramento hace fe frente a terceros.ero la confesión produce efectos entre los cónyu!es, y se mira como unadonación revocable, que confirmada por la muerte del donante se har efectiva ensu mitad de !ananciales o en sus bienes propios se!n haya lu!ar. '/.(534inc.*- y 3- CC.En se!uida la ley establece una presunción de derecho, con el obeto de prote!era los terceros acreedores, porque todo el '/.(534 CC, tiene por obeto prote!era los terceros acreedores que no tienen porque saber que los bienes sobre loscuales persi!uen sus cr+ditos son sociales, o sea no tienen como demostrarlo.ratndose de bienes muebles los terceros que contraten a título oneroso concualquiera de los cónyu!es quedarn a cubierto de toda reclamación que pudieranfundar los cónyu!es fundada en que el bien es social o del otro cónyu!e, si elcónyu!e contratante hubiere hecho al tercero de buena fe la tradición del bienmueble respectivo. Esta presunción es de derecho y tiene por obeto prote!er a losterceros que fueron inducidos a contratar con al!uno de los cónyu!es por lasituación aparente. '/.(534 inc.2- CC.ero no se presume la buena fe de terceros cuando el bien mueble, obeto delcontrato, aparece inscrito en un re!istro pblico a nombre del otro cónyu!e comocuando se trata de acciones, vehículos motorizados, o aeronaves. '/.(534 inc.7CC.P tambi+n se presume, y esta presunción es simplemente le!al, que los bienesadquiridos despu+s de disuelta la sociedad conyu!al y antes de su liquidación sehan adquirido con bienes sociales, a menos que el cónyu!e pruebe, y destruya asíla presunción, que la adquisición se ha hecho con bienes propios o con elproducto de su actividad personal. '/.(534 inciso final CC.

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ara determinar si se trata de un bien aportado al matrimonio o adquirido durantela vi!encia de la sociedad conyu!al a título oneroso hay que estar al momento delcontrato que sirve de título o causa de la adquisición, no al momento en que seefecta la tradición.

c) La parte del tesoro que se!n la ley le corresponda al descubridor <art.(53(>d) Las donaciones remuneratorias que no dan acción en contra la persona

servida, siempre que se refiera a cosa muebles. (531 CC

e) El precio de las ventas de las cosas de al!uno de los cónyu!es <art.(52(>

3. Ha,e popio de los c&n-uges" son aquellos bs. que no in!resan a lasociedad conyu!al ni de manera absoluta ni aparente. P lo son:

a) Aienes raíces que los conyu!es aporten al matrimonio <que tenían antes decontraerlo>. (5*6, (53* CC

b) Aienes raíces adquiridos durante la vi!encia de la 9.C. a título !ratuito <'rt.(5*6 y (5*5>c) Aienes muebles que los cónyu!es e#cluyan de la comunidad en las

capitulaciones matrimonialesd) El conunto de cr+ditos y recompensas que los cónyu!es pueden hacer valer

en contra de la sociedad conyu!al al momento de su disolucióne) Los bienes raíces adquiridos a título oneroso durante la vi!encia de la 9.C.,

cuando el título de la adquisición es anterior al la 9.C. <art. (536>f) Las donaciones remuneratorias por servicios prestados durante la vi!encia de

la 9.C. y que no den acción en contra la persona servida, siempre que estadonación recaí!a sobre inmuebles. (5*2, ((4* CC

g) Los aumentos de valor que e#perimenten los bienes propios de los cónyu!es<art.(5*5 n-3, (526, (55( CC>

h) El bien raíz adquirido a título oneroso durante la vi!encia de la 9.C. que ven!aa subro!ar un bien raíz propio del conyu!e o valores propios del cónyu!e.(5*5, ;-s (, *, 3 CC

!u,ogaci&n en la sociedad con-ugal ;at./<443

Este es un caso de subro!ación real donde una cosa se reemplaza por otra quepasa a ocupar urídicamente su lu!ar.

La subro!ación es una institución de e#cepción, por ello la ley ha sido muy estrictaen su consideración, porque viene a alterar los principios sobre los cuales estconstruido el r+!imen de sociedad conyu!al. %e tal manera que basta con quefalte uno de los requisitos sealados por la ley para que no opere la subro!ación yel bien raíz que se compra in!rese al haber absoluto de la 9oc. Conyu!al.

1) !u,ogaci&n de inmue,le a inmue,le:

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a> 9ubro!ación de inmueble a inmueble por permuta: es indispensable que en laescritura pblica de permuta se e#prese el nimo de subro!ar y adems serequiere que concurran los dems requisitos de toda subro!ación, esto es:

E#istencia de proporcionalidad entre los valores de los bs. Fue la subro!ación que opera en bienes propios de la muer requiere de

la autorización de la muer b> 9ubro!ación de inmueble a inmueble por compraventa: se requiere que tantoen la escritura pblica de venta como en la escritura de compra se e#prese elnimo de subro!ar y los dems requisitos comunes a toda subro!ación.

;o hay nin!n inconveniente en que la venta y la compra se realicen en un soloacto, por eemplo: en una misma escritura en que el cónyu!e aparece comovendedor del primer inmueble y comprador del se!undo y se e#prese el nimo desubro!ar.

9e ha presentado el problema de saber si puede uno de los cónyu!es comprar uninmueble e#presando en la escritura pblica de compraventa que este inmuebleest destinado a subro!ar un inmueble propio que se va a vender despu+s, es lallamada subro!ación por anticipación, en que, a diferencia del caso anterior enque se vende primero y se compra despu+s, aquí se compra primero y se vendedespu+s. El códi!o civil franc+s prohibe e#presamente la subro!ación poranticipación.9e plantea el problema de saber que ocurre en nuestro derecho con lasubro!ación por anticipación. 0n sector de la doctrina sostiene que esperfectamente posible y en este caso opera la subro!ación, porque la ley no laprohibe. Es la opinión, entre otros, de don 'rturo 'lessandri. ;o hay nin!ninconveniente, dice don 'rturo 'lessandri, que se compre un inmueble, se e#preseen la escritura de compraventa el nimo de subro!ar, se quede debiendo el precioy despu+s se venda un inmueble propio y con el precio de venta se pa!ue elprecio del inmueble que se adquirió, subro!ación por anticipación.En nuestro concepto la cuestión es discutible, porque la subro!ación es unainstitución de e#cepción, y porque de los t+rminos del '/.(533 CC, parecedesprenderse que la venta debe preceder a la compra y no tendría cabida ennuestro derecho la subro!ación por anticipación.

2) !u,ogaci&n de inmue,le a valoes"Es necesario que los valores <moneda nacional, e#tranera, bonos, accones, etc.>propios est+n destinados en las capitulaciones matrimoniales que se celebranantes del B- a la compra de un inmueble o en una donación por causa delmatrimonio afecta dicha donación a la adquisicion del inmueble. En la escritura decompra se debe e#presar i) El nimo de subro!arii) La inversión de los valores, yiii) Los dems requisitos comunes a toda subro!ación

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9e plantea el problema de saber si puede permutarse directamente los valores porun inmueble, por eemplo: la muer tiene *))) acciones de Endesa, Npodría lamuer directamente permutar esas acciones por un inmuebleO.May quienes sostienen que si. En nuestra opinión la cuestión es discutible, porqueel '/.(5*5 CC, dice Glas cosas compradas con valores propios del cónyu!eH, y la

subro!ación es una institución de e#cepción. ara que opere la subro!ación no es necesario que e#ista una plena i!ualdadentre los valores de los bienes que se subro!an, ya que todo se traduce en unproblema de recompensas. ero esto tiene un límite, pues no se entender habersubro!ación cuando el saldo a favor o en contra de la 9.C. e#ediere a la mitad delprecio de la finca que se recibe, la cual pertenecer entonces al haber social,quedando la sociedad obli!ada a recompensar al conyu!e por el precio de la fincaene!enada, o por los valores invertidos, sin preuicio que el conyu!e conserva el%- a llevar a cabo otra subro!ación comprando otro inmueble. <inc. penultimo art.(533>

(asivo de la sociedad con-ugal

1) (o,lema de la o,ligaci&n a la deuda" consiste en saber sobre quepatrimonio pueden los acreedores hacer efectivo sus cr+ditos

a> O,ligs. )ue pagan la soc. - los ,s. popios del maido"- deuda del marido contraída durante la soc.- obli!s. del marido antes de la soc.- deuda contraída por la muer con mandato !ral. o especial del marido$ (57( CC- deuda contraída por la muer conuntamente con el marido como codeudor

solidario o subsidiario$ (3( ;- (, (66, (65 CC- Kbles. Contraídas por la muer en las compras que hace al fiado de obetosmuebles destinados al consumo ordinario de la familia, en este caso la muerresulta obli!ada hasta la concurrencia del provecho que hubiere obtenido delacto$ (358* CC

- Kbls. Contraídas por la muer con autorización udicial, cuando ella administraordinariamente la soc$ (27 CC

,3 O,ligs. )ue paga la soc. - los ,s. popios de am,os con-uges"- deuda del marido durante soc. por ctto que cede en beneficio de la muer$

(57)8* CC

- deuda de la muer anterior al matrimonio- los productos del delito o cuasidelito de la muer$ (521, (267, *264 CC- obli!s. que afecten a la muer que emanen de la ley e#clusivamente, o

emanadas de cuasi ctto. y donde la muer ue!o un rol pasivo, pues su ue!aun rol activo, afecta dicha obli!ación solo al patrimonio reservado de esta o elque administra como separada de bs.

23 (o,lema de la conti,uci&n a la deuda

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Consiste en determinar cual es el patrimonio que en definitiva soporta el pa!o dela obli!ación, una vez disuelta la sociedad. Es por esto que se distin!ue en:

a) (asivo definitivo de la !.C." (52) ;-s (, *, 2, 7 CC- ensiones e intereses que corran en ontra de la 9.C. o en contra de cualquierade los conyu!es, y que se deven!uen durante la vi!encia de la 9.C.

- %eudas contraídas durante el B- por el hombre o la muer con autorización delmarido o la usticia en subsidio y que no sean deudas personales de aquel oesta.

- La 9.C. est obli!ada al GlastoH <suplir> de toda fianza, hipoteca o prendacontraida por el marido, siempre que esta fianza, prenda o hipoteca no!arantice una obl- personal.

- %eudas por reparaciones usufructuarias de los bs. 9ociales o propios de cadacónyu!e.

;o dice la ley cuales son las car!as o reparaciones usufructuarias, y porconsi!uiente habr que acudir a la acepción que le dan las re!las !enerales altratar del derecho le!al de usufructo en los '/9.547 y 546 CC. 9e!n ellos, sonlos !astos de conservación y cultivo de los bienes. 'simismo tienen el carcter decar!as o reparaciones usufructuarias las pensiones, cnones, y en !eneral lascar!as periódicas con que de antemano se hubiere !ravado la cosa, y el pa!o delos impuestos fiscales y municipales. ;o tiene el carcter de car!as oreparaciones usufructuarias las obras o refacciones mayores, necesarias, esto es,las que se hacen por una vez y a lar!os intervalos de tiempo, y dicen relación conla permanente conservación y utilidad de la cosa.

- %eudas por !astos de educación, mantenimiento de los cónyu!e,descendencia comn y toda otra car!a de familia. 9e distin!ue entre !astos deeducación ordinarios, que en definitiva lo soporta la 9.C.$ y !astose#traordinarios, para lo cual hay que subdistin!uir, si el hio tiene o no bs.propios, si los tiene estas e#pensas e#traordinarias se sacarn de ahí, en loque le fuere efectivamente til, a menos que los conyu!es de consuno hayanquerido soportar dicho !asto, pero si no los tiene, estos !astos son sociales.Este precepto debe concordarse con los '/9.*3) y *3( CC. Ier (522 CC.

- %eudas por pa!os hechos a la muer en virtud de una capitulación matrimonial.

- El pa!o de las compras que la muer hace al fiado de obetos mueblesdestinados al consumo ordinario de la familia, en este caso la muer resultaobli!ada hasta la concurrencia del provecho que hubiere obtenido del acto.

b) (asivo Apaente= elativo o povisional" (52) ;- 3 CC

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9on deudas que si bien son sociales en definitiva su pa!o no lo soporta la 9.C.,por que esta queda acreedora de una recompensa en contra del conyu!e quecontrao la obl-., y son:

odas aquellas deudas personales tales como las contrídas antes del B- %eudas contrídas durante el B- en beneficio e#clusivo de uno de los

cónyu!es, como lo serían las contraídas para el establecimiento de unhio de un B- anterior. %eudas provenientes por los peruicios causados a la 9.C. por dolo o

culpa !rave. (521 CC Las que provienen de un delito o cuasi delito, por cualquiera de los

conyu!es. %eudas hereditarias o testamentarias, proveniente de herencias

adquiridas por uno de los cónyu!es El artículo (551 CC contempla una presunción, la cual seala que el

marido es responsable de todas las deudas de la 9.C., salvo su acciónen contra de la muer para el reinte!ro de la mitad de estas deudas

Administacion de la sociedad con-ugal <arts.(5248(562>

I) ORDI$ARIA (37, (524 CCLe corresponde al marido tanto la administración de los bs. 9ociales, propios ypropios de la muer, sueto empero a las si!uientes limitaciones:

a3 Administaci&n odinaia especto de los ,s. sociales. /equiere de laautorización de la muer para, enaenar o !ravar voluntariamente bs. raíces.En concepto de la Corte 9uprema, la muer puede solicitar la declaración denulidad absoluta de los actos y contratos eecutados o celebrados por el maridodurante la vi!encia de la sociedad conyu!al porque tiene inter+s actual que lahabilita para solicitar la declaración de nulidad absoluta. La muer podría tambi+nentablar la acción de simulación. En cambio, en el caso opuesto, frente a lacolusión del marido y de la muer el tercer acreedor no tiene como defenderse. oreso la re!la es ló!ica y usta, por e#i!irse solamente la autorización de la muerpara enaenar y !ravar voluntariamente un bien raíz social.

para prometer enaenar o !ravar aquellos.La e#presión !ravamen est tomada en su sentido amplio, de manera que no sóloqueda comprendida la hipoteca sino todo derecho real limitativo del dominio, comoel usufructo, el uso, la habitación, la servidumbre, etc., porque todos estosderechos reales constituyen un principio de enaenación.9e ha discutido mucho que pasa cuando el marido compra un bien raíz durante lavi!encia de la sociedad conyu!al, queda debiendo un saldo de precio y para!arantizar el pa!o de ese saldo de precio constituye hipoteca sobre el bien raízque esta comprando. N;ecesita el marido autorización de la muer o noO Ladoctrina se encuentra dividida, hay quienes sostienen que no es necesaria laautorización de la muer y otros sostienen que si es necesaria la autorización de la

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muer. En la practica es conveniente que la muer autorice esta hipoteca paraquedar a cubierto de cualquier eventualidad.

prometer o derechemente enaenar o !ravar voluntariamente %Jhereditarios de la muer.

para donar bs. sociales, salvo los de poca monta <art. (532>

para arrendar o ceder por ms de 7 aos la tenencia de bs. /aíces socialesurbanos, y rsticos por ms de ocho

para caucionar con bs. sociales obli!aciones solidarias, fianzas, codeudas ocualquier otra caución respecto de obli!aciones contraídas por terceros.

para disponer !ratuítamente entre vivos de los bienes sociales, salvo elcaso del art (537, o sea, a menos que la donación sea de poca monta, atendida la

fuerza del haber social. aceptar o repudiar una asi!nación referida a ella, (**78? CC

Ktor!amiento de la autorización

- %ebe ser específica- %ebe constar por escrito o por escritura pblica si el acto lo requiere- ambi+n lo puede hacer por medio de mandato especial y solemne.- 9i la muer se nie!a inustificadamente a prestar su autorización, el marido

puede solicitar al uez que supla dicha autorización, quien lo har conconocimiento de causa y citación de la muer. ambi+n puede ser suplida laautorización de la muer por el uez, en caso de impedimento de la muer, comodemencia, menor edad si de la demora si!uiere peruicio

- En caso de ne!ativa para donar bs. 9ociales, la autorización de la muer nopuede ser suplida

9anciones en caso de contravención: (575 CC

- 9i el marido enaena, !rava o promete !ravar o ena!enar un bien raíz social od-s hereditarios de la muer, sin dicha autorización, la sanción es la nulidad

relativa, la que puede ser eercida por la muer, sus herederos y cesionarios enel plazo de 2 aos desde la disolución de la 9.C. o cuando cese la incapacidadde la muer o sus herederos.

9e plantea el problema de saber si la muer puede confirmar, o sea renunciar a laacción rescisoria, durante la vi!encia de la 9oc. Conyu!al.

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con conocimiento de causa, si de la demora se si!uiere peruicio$ en este caso lamuer obli!a los bienes sociales y los del marido como si el acto fuera del marido,sólo obli!a sus bienes propios hasta concurrencia del beneficio que hubierereportado del acto, así lo establece el '/.(31 inc.* CC.Con las salvedades hechas el marido !oza y dispone de los bienes muebles

sociales. /especto de los bienes inmuebles sociales tiene una serie delimitaciones, casos en los cuales requiere autorización de la muer.

?acultades de la muer frente a la administración del marido

uede pedir la separación udicial de bs. si concurre al!una causal.%ecretada la separación de bienes se va a disolver la 9oc. Conyu!al y lamuer va a recuperar la administración, !oce y disposición de sus bienespropios.

T La muer !oza del beneficio de emolumentos, en cuya virtud responde de

las deudas sociales hasta la concurrencia de su mitad de !ananciales. La muer puede renunciar a sus !ananciales, en cuyo caso no responde delas deudas sociales. ues bien, si la muer renuncia a los !ananciales no vaa responder de las deudas sociales, pero lo ms importante es queconserva para sí su patrimonio reservado, y e#cluye al marido de todaparticipación en sus bienes reservados.

La ley concede a la muer el llamado patrimonio reservado. Es menesterhacer hincapi+ en que los bienes reservados son bienes sociales, deacuerdo al '/.(5*7 ;J( CC, pero la administración de estos bienes sedesplaza a la muer durante la vi!encia de la 9oc. Conyu!al.

La muer se pa!a antes que el marido de las recompensas y !oza de un

cr+dito de 2ta clase para hacer efectiva la responsabilidad del marido ' la muer le corresponde indemnización de peruicios por los delitos ycuasidelitos cometidos por el marido.

uede solicitar la declaración de nulidad absoluta o relativa de los actoseecutados por el marido.

La critica ms fuerte que puede formularse a la ley (1.1)*, que dero!o lapotestad marital y otor!o a la muer casada en 9oc. Conyu!al plena capacidad, esque en realidad le otor!o una capacidad teórica, porque los bienes propios de lamuer continan siendo administrados por el marido, lo que no se ustifica siendola muer una persona capaz.

Facultades )ue tiene la Muje so,e sus >ienes (opios duante la +igenciade la !ociedad Con-ugal.

(> El '/.(572 inc. ?inal CC, nos dice: GLa muer por su parte no podr enaenar ni!ravar ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de su propiedadque administra el marido, sino en los casos del '/.(27H.

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Esto ha llevado a la profesora Claudia 9chmidt a sostener que este precepto esinconstitucional porque vulnera el principio de i!ualdad ante la ley, y tambi+n va encontra de tratados internacionales ratificados por Chile, como el tratado queelimina toda forma de discriminación en contra de la muer.

ero se plantea el problema de saber cual es la sanción que lleva apareada lainfracción a este precepto, antes de la reforma introducida al CC, por la ley (4.337de (442, no cabia duda al!una que la sanción era la nulidad absoluta, porque elprecepto tenia el carcter de prohibitivo, prohibía a la muer enaenar, !ravar, daren arrendamiento o ceder la tenencia de sus bienes propios que administra elmarido. 'sí quedo establecido en la historia fidedi!na del establecimiento de la ley,el entonces ministro de usticia Mu!o /osende lo manifestó e#presamente cuandodio una conferencia sobre el alcance de la reforma de la ley (1.1)* en estafacultad.

9in embar!o, actualmente la muer puede dar en arrendamiento, ceder latenencia, enaenar o !ravar los bienes propios que administra el marido en el casodel '/.(27 CC. %e tal manera que hoy en día no tiene el carcter de prohibitivo,hoy es imperativo y creemos que su infracción llevaría apareada la nulidadrelativa.

*> La muer puede disponer de sus bienes propios en el caso del '/.(31 CC,cuyo inc.( se refiere a la administración e#traordinaria de la 9oc. Conyu!al, y elinc.* se refiere a la administración ordinaria de la 9oc. Conyu!al que efecta lamuer.

3> La muer puede celebrar actos y contratos respecto de sus bienes propios en elcaso del '/.(31 bis CC. 9e pone en el caso que el marido se nie!ueinustificadamente a eecutar un acto o celebrar un contrato respecto de un bienpropio de la muer. Esta puede pedir al uez que la autorice para actuar por símisma, previa citación del marido. En este caso, cuando el uez autoriza a la muerobli!a solamente sus bienes reservados y los bienes que forman parte de suspatrimonios especiales, '/9.(66 y (65 CC. ;o obli!a los bienes sociales ni losbienes propios del marido, sino hasta concurrencia del beneficio que la 9oc. o elmarido hayan reportado del acto .

En nuestro concepto el marido en la administración de los bienes propios de lamuer responde hasta de la culpa leve. ;o lo dice e#presamente la ley, pero así sedesprende de la aplicación de las re!las !enerales ya que la culpa leve se oponea la ne!li!encia normal, comn ordinaria, y constituye la re!la !eneral.oda vez que la ley habla de la responsabilidad que afecta a los que administranbienes aenos, establece que responden de la culpa leve, así ocurre respecto delpadre o madre de familia que detenta la patria potestad en la administración de losbienes del hio, aunque no se debería hablar de padre de familia hoy en día, sinopadre o madre que detenta la patria potestad.

,3 Administaci&n odinaia especto de los ,s. popios de la muje

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'rt.(524 CC. ;o lo hace como dueo, sino como administrador con mayoresfacultades, ya que no es obli!ado a rendir cuenta.

Limitaciones del marido en esta administración

/equiere autorización para enaenar y !ravar los bienes raíces propios dela muer, así lo establece el '/.(572 CC. Llama la atención, y se diferenciade la enaenación de los bienes sociales, que la ley no emplea la e#presiónGenaenación voluntariaH, pero la doctrina concluye que el marido requiere laautorización de la muer para enaenar o !ravar voluntariamente los bienesraíces de la muer, así resulta de la aplicación de las re!las !enerales.En las ventas forzadas que se hacen por ministerio de la usticia no serequiere autorización de la muer porque, de acuerdo al '/.65( CC, el uezes el representante le!al del deudor.

La autorización de la muer debe ser especifica, es decir debe referirsedeterminadamente al acto o contrato que el marido pretende celebrar.uede ser e#presa o tcita, la autorización e#presa es solemne, debeotor!arse por escrito o por escritura publica, si el acto requiere talsolemnidad. La autorización tcita resulta de la intervención de la muerdirecta o e#presamente de cualquier modo en el acto. ambi+n la muerpuede autorizar a su marido por medio de mandatario y el mandato en estecaso es especial y solemne, debe constar por escrito o por escriturapublica, si el acto requiere tal solemnidad <esta es la re!la !eneral quedispone el (524 incs 5 y 1 CC>.

Este requiere la autorización de la muer para enaenar o !ravar los bienesraíces propios de la muer y los bienes muebles que estn o pueden estarobli!ados a restituir en especie. 9e trata de aquellos bs. Buebles que see#cluyeron de la comunidad en las capitulaciones matrimoniales$ (577 CCLa voluntad de la muer sólo puede ser suplida por el uez cuando la muerse encuentre imposibilitada de manifestar su voluntad, ello esperfectamente ló!ico porque se trata de bienes propios de la muer, demanera que el uez no puede autorizar al marido ante la ne!ativa de lamuer. Esa autorización del uez seria nula, porque el uez esta actuandofuera de la órbita de sus atribuciones$ 2 CK.

En virtud del '/.(576 CC, el marido no puede dar en arrendamiento oceder la tenencia de los bienes raíces rsticos de la muer por ms de 1aos, y de los bienes raíces urbanos por ms de 7 aos, incluidas lasprorro!as que hubiere pactado el marido.En cuanto a la autorización, se aplica lo que dispone el (52485 y 1 CC.

/equiere de la autorización de la muer para provocar la partición de bs. enque ten!a inter+s la muer y para proceder al nombramiento del partidor

49



En estos casos la autorización puede ser suplida por el uez solo en caso deimpedimento o ausencia real o aparente o si la muer fuera menor de edad,pero no puede ser suplida en caso de ne!ativa de ella$ (3**, (3*6, (318*bis CC

ambi+n reqiere autorización para subro!ar un bien raíz propio de la muerpor otro o valores. (533 CC

9anción por omisión de estos preceptos

La sanción en caso que el marido realiza al!uno de estos actos sin autorizaciónde la muer es la nulidad relativa. E#ceptuando el arrendamiento o la cesión de latenencia de bienes raíces por un plazo superior al sealado <la sanción es lainoponibilidad en lo que e#ceda este plazo a la muer, sus herederos y cesionarios.odrn hacer valer la inoponibilidad una vez disuelta la 9oc. Conyu!al>.Estn le!itimados para eercer la acción rescisoria la muer, sus herederos ycesionarios. El plazo de prescripción de la acción rescisoria, que es de 2 aosempieza a corres desde la disolución de la 9oc. Conyu!al, o desde que cesa laincapacidad de la muer o de sus herederos.

II3 E?#RAORDI$ARIA <art. (571 CC>

rocede por incapacidad o ausencia del marido sin comunicación a su familia y laeerce un curador de este quien puede ser la muer o un tercero. La administracióne#traordinaria procede, precisamente, cuando el marido se encuentraimposibilitado para administrar la 9oc. Conyu!al.

El título que ustifica la administración e#traordinaria de la 9oc. Conyu!al es lacalidad de curador del marido, y aquí se nota con claridad que la muer no tiene dJal!uno sobre los bienes sociales durante la 9oc$ porque si la muer tuvieraderechos, lo ló!ico sería que le correspondiera a ella la administración de la 9oc.Conyu!al en su carcter de muer casada, de persona que tiene inter+s.;ormalmente quien ser curador del marido es su muer, pero tratndose de lamenor edad del marido, hay ciertas personas a quien se llama primero a sercurador de este, y lue!o se llamar a la muer. El curador del marido eerce laadministración de pleno derecho. (5718(, (318( CCEl curador, cuando el marido esta declarado interdicto o es menor de edad, escurador de la persona y bienes, tratndose del marido ausente es curador sólo de

los bienes.9er siempre un tercero curador del marido, cuando +ste haya sido declarado eninterdicción por disipación, porque nin!uno de los cónyu!es puede ser curador delotro declarado en interdicción por disipación, así lo establece el '/.27) CC.ampoco corresponde a la muer la administración e#traordinaria de la 9oc.Conyu!al, por no tener la calidad de curadora del marido, cuando la muer seencuentra incapacitada para eercer la !uarda o cuando la muer se e#cusa deeercerla. 7(2 ;- 7 CC

50



El art. (56* confiere a la muer que no quiere tomar sobre si la administracióne#traordinaria, el d- a pedir la separación de bienes, con * limitaciones:

a) Cuando la adm. e#tra. iene su ori!en en la menor edad del marido.El '/.(56* CC, debemos entenderlo referido a los casos a que se refiere el

'/.(571 CC, que encabeza el prrafo de la administración e#traordinaria de la9oc. Conyu!al, y que tiene el carcter de precepto especial. El '/.(571 CC, serefiere al caso de interdicción del marido y al caso de ausencia del marido, no serefiere al caso de menor edad del marido. or lo dems así se desprende del

'/.224 <274> CC, ubicado al tratar de la curaduría del disipador, del '/.263 CC,ubicado al tratar de la curaduría del demente y del '/.25) CC, ubicado al tratarde la curaduría del sordomudo.

b) Cuando la muer es menor de edad, porque si la muer es menor de edad yest separada totalmente de bs. debe desi!nrsele un curador, y no se

ustifica que la muer no quiera someterse a la dirección del curador delmarido cuando ella misma tiene que someterse a la dirección de uncuardor.

Reglas paa la Administaci&n E*taodinaia de la !ociedad Con-ugal.

1) 'dministración e#traordinaria eercida por un tercero

Este administra de acuerdo a las normas !enerales de las !uardas. %e tal maneraque debe rendir cuenta de su administración, y responde de la culpa leve./equiere autorización udicial para enaenar los bienes raíces o para !ravarlos conhipoteca, censo y servidumbre, tambi+n la requiere para enaenar o empear losmuebles preciosos o que ten!an valor de afección, y el uez sólo puede autorizarpor causa de utilidad o necesidad manifiesta. La venta de todos estos bienes debehacerse por pblica subasta, así lo establece el '/.343 CC.

2) 'dministración e#traordinaria eercida por la muer: May que distin!uir:

i) 'dministración de bs. 9ociales: se suetan a las re!las de la curaduría,por lo que la muer debe rendir cuenta y responde de culpa leve.

'rt.(574T requiere de autorización udicial para !ravar, enaenar bs. /aíces del marido

y para empear, !ravar, enaenar bs. Buebles preciosos, los cuales debenser vendidos en pblica subasta.

T tambi+n requiere de autorización udicial, para en arrendamiento los bs./aíces urbanos por ms de 7 aos y los rsticos por ms de 1.

T requiere de autorización udicial para provocar la partición de unacomunidad en que ten!a inter+s el marido y en nombramiento de un uezpartidor.

T La muer no puede repudiar la herencia deferida al marido con beneficio deinventario

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T tambi+n requiere de autorización udicial, para prometer, !ravar o enaenarlos bs. /aíces sociales, tb. ara donar y disponer por acto entre vivos atítulo !ratuito, los bs. 9ociales o para constituirse avalista, codeudorsolidario o fiador o para caucionar de cualquier modo las obli!acionescontrídas por 3-s.

9i la muer realiza cualquiera de estos actos sin autorización udicial, e#ceptuandoel arrendamiento y la cosntitución de !arantías, la sanción es la nulidad relativa yest le!itimado para eercer la acción rescisoria el marido, sus herederos ycesionarios. P el cuadrienio para entablar la acción de nulidad se cuenta desdeque cesó el hecho que motivó la curaduría. ero en nin!n caso se puede pedir ladeclaración de nulidad transcurridos () aos desde la celebración del acto ocontrato.9i la muer se constituye avalista, codeudora solidaria, fiadora o !arantiza decualquier modo obli!aciones contraidas por terceros, por eemplo constituyendouna hipoteca, una prenda, sin autorización udicial, obli!a solamente sus bienesreservados y los bienes que administra como separada de bienes de acuerdo a los

'/9.(66 y (65 CC. orque para obli!ar los bienes sociales requiere autorizaciónde la usticia.9i la muer da en arrendamiento o cede la tenencia de un bien raíz social urbano,por ms de 7 aos, o rstico, por ms de 1, la sanción ser la inoponibilidad dele#ceso al marido y a sus herederos.odos los actos y contratos que la muer realice con autorización udicial, en virtuddel '/.(56) CC, se miran como actos del marido, y por consi!uiente obli!a almarido en sus bienes y en los de la 9oc. Conyu!al, a menos que aparezca o sepruebe que dichos actos se celebraron en beneficio personal de la muer.E#iste otro caso de administración e#traordinaria que es la que eerce el síndico dequiebras y que contempla el '/.6) de la Ley de quiebras.

ii) 'dministración de los bs. ropios de la muer La muer los administra con amplias facultades de administración, !oce, ydisposición.

iii> 'dministra los bienes del marido con sueción a las re!las de la curaduría.343 CC.

+rmino de la administración e#traordinaria

La adminis. e#tr. Cesa cuando desaparece la causa que la produo. (563 CC

Disoluci&n de la soc. con-ugal.7

La 9oc. Conyu!al tiene su vi!encia fiada en la ley. Comienza con el matrimonio.;o puede estipularse que la 9oc. Conyu!al comience antes o despu+s de

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celebrado el matrimonio, de acuerdo al '/.(5*( CC. P termina cuando concurreal!una de las causales de disolución que seala ta#ativamente el '/.(562 CC.

Causales: <art. (562CC.>

(.8 or muerte natural de uno de los cónyu!es.*.8 or la presunción de muerte de uno de los cónyu!es en virtud del decreto queconcede la posesión provisoria o definitiva de los bs. del desaparecido o el día quese fie como día presuntivo de la muerte. (562, 12 y 4) inc.3J CC.En nuestro concepto, si bien es cierto que para que se disuelva la 9oc. Conyu!ales menester que se dicte el decreto de posesión provisoria de los bienes deldesaparecido o el decreto de posesión definitiva de los bienes del desaparecido, sino procede dictar el decreto de posesión provisoria, la 9oc. Conyu!al debeentenderse disuelta en el día que se fia como día presuntivo de la muerte, que nocoincide con la fecha del decreto que concede la posesión provisoria de los bienesdel desaparecido.ensamos así porque de lo contrario en el interre!no el desaparecido estaríaadquiriendo bienes que pasarían a ser sociales o bienes propios, y si se disuelvela 9oc. Conyu!al es precisamente porque el sueto ha muerto, naturalmente paraque ello ocurra debe dictarse el decreto de posesión provisoria de los bienes deldesaparecido o el decreto de posesión definitiva de los bienes del desaparecido.El ar!umento de te#to es el '/.17 CC, que establece que el patrimonio en el cualse sucede queda fiado en relación a ese día.9i el desaparecido reaparece tiene que quedar sin efecto todo el procedimiento demuerte presunta y tienen que cesar, por consi!uiente, las consecuencias urídicasde esos decretos. ero cuando, en virtud de la declaración de muerte presunta, sedisuelve el matrimonio naturalmente no se restituye la 9oc. Conyu!al.

3.8 or sent. que decreta el divorcio perpetuo.

2.8 or sent. que decreta la separación udicial de bs. a petición de la muercuando:

9i el marido por su culpa no cumple con las obs. que le imponen los arts.(3( a (32

Las causales de divorcio. ratndose de ausencia del marido por mas de un ao 9i los cónyu!es se encuentran separados de hecho por ms de un ao, la

muer puede pedir la separación udicial de bienes. or administración fraudulenta del marido. or insolvencia del marido. Cuando los ne!ocios del marido se encuentran en mal estado, a

consecuencia de especulaciones aventuradas o de una administraciónne!li!ente o descuidada. (77 CC

Cuando la muer no quiere tomar sobre si la adm. e#traordinaria de la soc.conyu!al ni someterse a la dirección del curador del marido

53



7.8 or declaración de nulidad de matrimonio, siempre que ten!a el carcter de B-putativo

9i el matrimonio es simplemente nulo, en virtud del efecto retroactivo de la nulidad udicialmente declarada por sentencia eecutoriada, ha de entenderse que ams

hubo 9oc. Conyu!al, solamente e#istió una comunidad entre convivientes oconcubinos.

6.8 or voluntad de los cónyu!es mayores de edad que pueden sustituír elr+!imen de soc. cony. or el de separación de bs. o participación en los!ananciales. (5*3 CCNFu+ pasa si los cónyu!es menores de edad celebran estos pactosOEn concepto de la !eneralidad de la doctrina la sanción sería la nulidad relativa.En nuestro concepto la sanción es la nulidad absoluta, porque el precepto esprohibitivo, prohibe a los cónyu!es menores de edad celebrar este pacto.

9i nosotros e#aminamos las causales de disolución veremos que son susceptiblesde a!ruparse en * clases:

a.8> 'quellas en que la 9oc. Conyu!al se disuelve por vía consecuencial, comoconsecuencia de haberse disuelto el matrimonio, porque no puede haber 9oc.Conyu!al sin que e#ista matrimonio. 'sí ocurre con la muerte real y con ladeclaración de nulidad del matrimonio.

b.8> Las otras causales, la presunción de muerte de uno de los cónyu!es, lasentencia que decreta el divorcio perpetuo, la sentencia que decreta la separación

udicial de bienes o el pacto de separación total de bienes o de participación en los!ananciales, son causales en que la 9oc. Conyu!al se disuelve subsistiendo elmatrimonio. 9i se decreta el divorcio perpetuo se disuelve la 9oc. Conyu!al, perolos cónyu!es pasan a estar casados por disposición de la ley en el r+!imen deseparación total de bienes. %ecretada la separación udicial de bienes, loscónyu!es pasan a estar casados bao el r+!imen de separación total de bienes ylo mismo ocurre cuando los cónyu!es, durante la vi!encia del matrimonio pactan,separación total de bienes o r+!imen de participación en los !ananciales, la 9oc.Conyu!al se disuelve pero el matrimonio subsiste.

Efectos de la disoluci&n de la !oc. Con-ugal

1) +rmina la 9.C.2) ;ace una comunidad sobre:

bs. sociales. bs. reservados y sus frutos, salvo que renuncie a los !ananciales. frutos de bs. sociales.

3) +rmino de la adm. ordinaria o e#traordinaria.4) 9e fia definitivamente el activo y pasivo. 9e fia tambi+n la situación de los

frutos. (55* CC.5) %a ori!en a un procedimiento de liquidación de la soc. conyu!al.

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*.8> 9ea de parte del cónyu!e o sus herederos.3.8> Fue se haya hecho dolosamente.En cuanto al plazo de prescripción para hacer efectiva la sanción, hay quienessostienen que el plazo es de cuatro aos, contados desde la perpetración del acto.En nuestro concepto el plazo !eneral de prescripción es de 7 aos, porque el

'/.*33* CC, seala que las acciones que se establecen en el título 37 del libro2- prescriben en 7 aos. 9e suspende y se interrumpe de acuerdo a las re!las!enerales.

23 Fomaci&n del Acevo >uto" Comprende todos los bienes de que la sociedades responsable, todos los bienes que la sociedad usufructuaba, y que deben estarrelacionados con el inventario. K sea comprende los bienes sociales, los bienespropios de los cónyu!es, los bienes reservados que la muer o sus herederos norenuncian a los !ananciales, los frutos de los bienes reservados, los frutos de losbienes propios de los cónyu!es, y de los bienes sociales deven!ados despu+s dela disolución de la sociedad conyu!al y los frutos y adquisiciones de los bienesque la muer administraba separada parcialmente de bienes en virtud de los

'/9.(66 y (65 CC.

43 Fomaci&n del Acevo l')uido (ati,le" ara determinarlo, los cónyu!esdeben deducir sus bienes propios, y liquidar las recompensas, y determinar si loscónyu!es son acreedores de la sociedad o deudores de la sociedad. 9i loscónyu!es resultan acreedores de la sociedad se pa!an de las recompensas y sison deudores se acumulan matemticamente o ima!inariamente al acervo y seimputan a su mitad de !ananciales.

6.73 Divisi&n del (asivo. %ebe deducirse el pasivo, y el partidor esta obli!ado aformar una cuenta pa!adera de deudas so pena de responder de todo peruicio.

;o es necesario que las deudas sociales se pa!uen de inmediato, porque puedeque no sean actualmente e#i!ible o por cualquier otra razón, lo que se hace esdescontar el pasivo.ara determinar el acervo liquido es necesario que los cónyu!es deduzcan susbienes propios, el '/.(55) CC, se refiere a la deducción de los bienes propios delos cónyu!es.En se!uida se liquidan las recompensas, una vez realizadas +stas puede ocurrirque los cónyu!es sean acreedores de la sociedad o deudores de la misma.

'rt.(553 CC. 9i los cónyu!es resultan acreedores de la sociedad se pa!an de susrecompensas, y deben hacerlas efectivas:(- 9obre el dinero de la sociedad.

*- 9obre bienes muebles de la sociedad.3- P por ltimo sobre los inmuebles.

La muer !oza de una serie de prerro!ativas:T La muer hace sus deducciones antes que el marido.T 9e pa!a de las recompensas primero que el marido.

P si los bienes de la sociedad son insuficientes, la muer puede hacer efectivas lasrecompensas sobre los bienes propios del marido

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T oza de un cr+dito privile!iado de 2- clase, para hacer efectiva laresponsabilidad del marido por la administración que +ste ha hecho de susbienes propios y por sus !ananciales.

En cuanto al alcance del privile!io de la muer se ha entendido que no solocomprende el privile!io los cr+ditos que la muer tiene en contra del marido, y

que emana de la administración que el marido ha hecho de los bienes propiosde la muer, sino tambi+n los cr+ditos que la muer tiene por concepto derecompensa y de !ananciales.

9i liquidadas las recompensas los cónyu!es resultan deudores de la sociedadconyu!al se acumula ima!inariamente al acervo, todo aquello que los cónyu!esdeban a la sociedad conyu!al por concepto de recompensa. '/.(564 CC. P se leimputa a su mitad de !ananciales.%ebe procederse a descontar el pasivo, y el partidor esta obli!ado a formar unaescuela pa!adera de deudas, so pena de incurrir en responsabilidad. ;o esnecesario que se pa!ue el pasivo, normalmente se pa!aran las deudas, y lo quese reparte entre marido y muer en partes i!uales, por concepto de !ananciales, eslo que queda despu+s de pa!adas las deudas sociales. Esta distribución pormitades admite ciertas e#cepciones:(.8> El cónyu!e que dolosamente ha ocultado, o distraído un bien social, o susherederos, pierde su porción en la cosa y deben restituirla doblada.*.8> En las capitulaciones matrimoniales, los cónyu!es pueden pactar una divisiónde los !ananciales distinta a la división por mitades.uede ocurrir que en la liquidación del pasivo, que antecede la liquidación de la9oc. Conyu!al, los cónyu!es se limiten a deducir contablemente el pasivo, aformar una escuela pa!adera de deudas, pero no a pa!ar las deudas sociales. Encuyo caso se aplican las re!las de los '/9.(555 y si!uientes CC.

En lo tocante a la división del pasivo es menester distin!uir dos problemas: El problema de la obli!ación a la deuda. El problema de la contribución a la deuda.

%esde el punto de vista de la obli!ación a la deuda, los acreedores deben diri!irseen contra del marido, pero tambi+n pueden diri!irse por el total de la deuda encontra de la muer, sin embar!o ella puede oponer a los acreedores el beneficio deemolumentos. Este beneficio es la facultad de que !oza la muer o sus herederos,y en virtud de la cual limitan su responsabilidad por las deudas sociales hastaconcurrencia de su mitad de !ananciales.%esde el punto de vista de la contribución a la deuda, las deudas sociales sedividen por i!uales partes entre marido y muer de tal manera que en virtud del

'/.(551 CC, el marido es responsable del total de las deudas de la sociedad,

salvo en su acción contra la muer para el reinte!ro de la mitad de estas deudas.Esta re!la admite e#cepción cuando la muer, o sus herederos, estn encondiciones de oponer el beneficio de emolumento, se opone, en este caso almarido. La muer o sus herederos estn en condiciones de oponer este beneficioen dos situaciones:a.8> Cuando la contribución que se le e#i!e e#cede su mitad de !ananciales.b.8> Cuando ya ha invertido su mitad de !ananciales en el pa!o de deudassociales.

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ara que opere el beneficio de emolumento, la muer o sus herederos debenacreditar el e#ceso de contribución que se le e#i!e, o sobre su mitad de!ananciales mediante: inventario, tasación u otros documentos aut+nticos.

'/.(555 CC.El '/.(554 CC, se pone en el caso de que a uno de los cónyu!es se le adudique

una finca !ravada con hipoteca o una cosa dada en prenda, y se vea en lanecesidad de pa!ar la totalidad de la deuda, porque la acción prendaria ehipotecaria son acciones reales e indivisibles. En este caso, el cónyu!e que pa!auna deuda social tiene opción para que el otro le reinte!re la mitad, y si pa!a unadeuda personal del otro cónyu!e tiene derecho a que +ste le reinte!re el total de lopa!ado, subro!ndose por el solo ministerio de la ley en los derechos delacreedor a quien pa!a.El '/.(51) CC, seala que lo ya mencionado sobre el marido y la muer se aplicade la misma manera a los herederos del marido y de la muer.

@.73 Repato de los gananciales" hechas todas las deducciones, los !anancialesse van a dividir por partes i!uales entre el marido y la muer o los herederos delcónyu!e sobreviviente a menos que:

T El cónyu!e que dolosamente ha ocultado o distraído un bien social o susherederos, pierde su porción en la cosa y debe restituirla doblada.

T En las capitulaciones matrimoniales los cónyu!es pueden pactar unadivisión de !ananciales distinta a la división por mitades.

Renuncia de los gananciales" <"utilidades producidas por la adm. del marido">

%urante la vi!encia de la sociedad conyu!al la muer no puede renunciar los!ananciales, porque la muer esta sueta a las influencias del marido, y la ley noquiere que el marido influya en la muer para que ella renuncie a los !ananciales

en detrimento de sus intereses propios.

ueden ser renunciadas en dos oportunidades: en las capitulacionesmatrimoniales <porque el '/.(5*3 CC, seala que en esta escritura puedecelebrarse cualquier pacto lícito entre cónyu!es separados de bienes, y se haentendido que la muer puede renunciar a los !ananciales no obstante que +sta esun acto urídico unilateral> o en la escritura pblica de liquidación de la soc.conyu!al, mientras no haya entrado a su poder parte al!una del haber social atítulo de !ananciales. '/.(51* inc.(- CC.La renuncia que se efecta en las capitulaciones matrimoniales, es solemne, yesta sueta a las mismas solemnidades de las capitulaciones matrimoniales, estas

son:8 Escritura pblica.8@nscripción despu+s de 3) días, y produce efecto una vez celebrado elmatrimonio.La renuncia que se efecta una vez disuelta la sociedad conyu!al, es consensual,pero ri!en a su respecto las limitaciones a la prueba testimonial, y porconsi!uiente debe constar por escrito.

58



Características de la /enuncia a los ananciales por parte de la Buer o susMerederos

(.8> En cuanto a la capacidad, si la muer renuncia en las capitulacionesmatrimoniales, y es menor de edad requiere del consentimiento de la persona o

personas cuyo consentimiento fuere necesario para el matrimonio, y ademsnecesita autorización udicial. 9i la muer est declarada en interdicción requiere,para renunciar, autorización de su curador y adems autorización udicial. Mayquienes sostienen que si la muer declarada en interdicción por disipación esmenor de edad, necesitaría tambi+n la autorización de la persona o personas cuyoconsentimiento le fuere necesario para el matrimonio.

En cuanto a la renuncia que hace la muer despu+s de disuelta la sociedadconyu!al, la muer y sus herederos mayores pueden renunciar libremente, pero lamuer menor o sus herederos menores para renunciar a los !ananciales requierenautorización udicial. '/.(51( CC. La ley habla de aprobación pero debeentenderse autorización, porque la autorización es anterior o coetnea al acto y laaprobación es posterior.9i la muer esta declarada en interdicción por demencia podr renunciarrepresentada por su curador, y si esta declarada en interdicción por disipaciónpodr renunciar a los !ananciales representada o autorizada por su curador, aquíla ley no e#i!e autorización udicial, y las formalidades son de derecho estricto.%e tal manera que la renuncia a los !ananciales es un acto solemne o consensualse!n el momento en que se efecte.

*.8> Como acto urídico es unilateral, porque para nacer a la vida urídica requierede la voluntad de una sola parte, y si quienes renuncian son los herederosestamos frente a un acto unilateral compleo, porque la parte esta inte!rada porvarias voluntades que actan en un mismo sentido en pos de un mismo inter+s.

3.8> La renuncia debe ser pura y simple. La renuncia que hace la muer debe sertotal, no puede aceptar parte de los !ananciales y renunciar en parte a los!ananciales, debe renunciar totalmente a +stos, pero los herederos de la muerpueden aceptar unos los !ananciales y otros renunciar a los !ananciales, en cuyocaso la porción de aquellos que renuncia acrece a la porción del marido. '/.(517CC.

2.8> La renuncia a los !ananciales no es rescindible, salvo tres casos dee#cepción:

a.8> uede rescindirse cuando se probare que la muer o sus herederos han sidoinducidos a renunciar por en!ao o dolo. En este caso basta con que el dolo seadeterminante porque como se trata de un acto urídico unilateral no hay partes, ypor consi!uiente no es menester que sea obra de una de las partes. El dolo puedeeercerlo el marido o un tercero.

59



b.8> Cuando se probare que la muer o sus herederos han sido inducidos arenunciar por un ustificable error acerca del verdadero estado de los ne!ociossociales, como si el marido omite en el inventario la relación de ciertos bienesintan!ibles que forman parte del establecimiento mercantil y de ello resulta que elpasivo es superior al activo.

c.8> or la fuerza, se!n las re!las !enerales.

d.8> Cuando la muer o sus herederos menores renuncian sin sueción a lasformalidades habilitantes, o cuando la muer declarada en interdicción o losherederos declarados en interdicción renuncian sin sueción a las formalidadeshabilitantes que la ley establece.La acción rescisoria la puede entablar la muer, sus herederos o cesionarios dentrodel plazo de cuatro aos contados desde la disolución de la sociedad conyu!al.

'/.(51* CC.

7.8> La renuncia a los !ananciales, como toda renuncia es irrevocable. 0na vezhecha no puede dearse sin efecto.

Efectos de la renuncia a los !ananciales

(> 9i se hace en las capitulaciones matrimoniales, la muer no recobra losfrutos de sus bienes propios. (573 CC2) Los derechos de la sociedad y del marido se confunden, la muer solosacar sus bienes propios. (513, (512 CC3) La muer queda libre de responsabilidad por las deudas sociales

4) El efecto ms importante respecto de la muer o sus herederos es queconservan para sí los bienes reservados, y e#cluyen al marido de todaparticipación en el producto de su trabao.

El marido tambi+n puede renunciar a los !ananciales, pero esto no lo va a e#cluirde cumplir con las obli!aciones sociales, su naturaleza ca. ser la de unadonación revocable.9i la muer, o sus herederos, aceptan los !ananciales, se entiende que la aceptacon beneficio de inventario, es decir, responden de las deudas sociales hastaconcurrencia de su mitad de !ananciales. '/.(565 CC.

Recompensas9on cr+ditos que e#isten entre marido y muer y la sociedad conyu!al, y quepueden reclamarse recíprocamente por las razones, en los casos, y en elmomento y forma que se van a determinar.odo el sistema de recompensas esta inspirado en el principio del enriquecimientosin causa, tienen por obeto evitar que uno de estos patrimonios se enriquezca sincausa a costa de otro patrimonio.

60



/azones por las cuales se ustifican.8

(> Ellos nacen como consecuencia en virtud del r+!. le!al de mt <9.C.>

E#isten involucrados 3 pt distintos:8 de la sociedad conyu!al8 del marido8 de la muer

*> 9e e#plica la e#istencia de estos cr+ditos porque de acuerdo al funcionamientode este re! le!al mtmonial, que es la comunidad restrin!ida de !ananciales, se!eneran a lo lar!o del tiempo rel dcas entre los distintos pt, tanto respecto de loscónyu!es como de 3eros. Es decir, nos encontramos con 3 pt en que se ustificanlos cr+ditos por que los 3 pt entran en una rel respecto de los cónyu!es y de

3eros.

'sí, hay bs que debiendo in!resar a ( pt resulta que in!resan a ( pt distinto enforma transitoria o aparente, como ocurre con los bs muebles aportados oadquiridos en vi!encia del mt a título !ratuito o deudas que deben ser pa!adas odeben ser car!a de un pt que son pa!adas por otro pt que no es el que debesoportar esa deuda. P nos trae las nociones del pasivo relativo y del pasivodefinitivo.

Esta situación e#i!e y dda una recompensa.

3> 9e e#plica la e#istencia de estos cr+ditos porque una vez disuelta la 9.C. senecesita realizar un auste de cuentas que permita lo!rar el usto equilibrio de lospt. P, en definitiva evitar el enriquecimiento inusto de ( pt a costa del otro. K sea,el pt se beneficia con el pa!o de las deudas que pa!a otro pt y que en realidad lecorrespondían a +ste.Con ello, fluye el fundamento ltimo de las recompensas, que es elenriquecimiento sin causa. K sea, el cr+dito tiene su ori!en en la ley y han sidoestablecidos para evitar el enriquecimiento inustificado de un pt a costa de otro,como un mecanismo que permite restablecer el equilibrio a trav+s de losrespectivos reembolsos.

Catego'as en mateia de ecompensas.7%ice relación a favor de quien se establecen. 'hora, en base a este criterio que esen beneficio de quien e#iste, en la recompensa se distin!ue:a.8 Las que la 9C debe a los cónyu!esb.8 Las que los cónyu!es deben a la 9Cc.8 Las que los cónyu!es se deben entre sí.

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a.7 Recompensas )ue la !C de,e a los c&n-uges

a.(.8 %ebe recompensas a los cónyu!es por las especies muebles que +stosaportan al mt, o los adq a título !ratuito en vi!encia del r+!.9on bs que in!resan al haber relativo o aparente de la 9C, el que debe su

naturaleza precisamente, a la e#istencia del cr+dito contra la 9C. Estarecompensa se encuentra en el art (5*7 ;os. 3 y 2 cc, y reiterada en el art (5*6inc * cc.ara que se confi!ure la recompensa es necesario que sea bs muebles o dinerosaportados al mt o adq en vi!encia del mt a título !ratuito, o dineros que se han adqen vi!encia del mt.Esta recompensa y su monto tiene un modificación en el cc, toda vez que antesdel U14 se reco!ió la teoría del nominalismo, o sea, la recompensa sinreaustabilidad, así lo establecía los ;os. 3 y 2 del art (5*7 cc, que establecía quela 9C restituye la misma suma en relación al dinero. P, el ;o. 2 en relación a lasespecies muebles y a las fun!ibles que establecía que se restituye el valor quetuvieron al tUdel aporte o adquisición.

'hora el cc si!ue la teoría de la reaustabilidad. Ier art (5*7 ;os. 3 y 2. Esto tbri!e respecto de los bs muebles y cosas fun!ibles. Esto lo determina en el art(532 cc.En el título respectivo e#isten otros arts que se refieren a los bs muebles, como el(53( cc, que se refiere al tesoro, o el (531 inc * que se refiere a las donacionesremuneratorias.

a.*.8 Cuando con bs de estos se satisface una deuda considerada social en lo quese refiere a la contribución de las deudas, o sea, el pt que en definitiva debesoportar la respectiva deuda.Esto quiere decir que la obl es social en relación a la contribución a las deudas,deudas que forman parte del pasivo definitivo de la 9C, como serían el pa!o decrianza y establecimiento y el de educación de los descendientes comunes quepa!a uno de los cónyu!es. El tiene un cr+dito en contra de la 9C, a menos queconste que +l se hizo responsable de los !astos o con bs de uno de los cónyu!esse hace la reparación o car!a usufructuaria que son para conservar los bssociales, o para meorar el bs social.En definitiva, la 9C debe recompensas por deudas sociales que pa!an uno de loscónyu!es, que son el pasivo definitivo de la 9C.

a.3.8 or los precios pa!ados al vender un bs que pertenece al haber propio deestos, a menos que el cónyu!e respectivo haya invertido tal cantidad en lasubro!ación o en al!n ne!ocio personal. e, pa!ar las deudas personales. Elprecio in!resaría al haber relativo de la 9C y esta debe recompensa. 'sí loestablece el art (52( cc: el dinero por la venta que se ha sometido por la re!la delart (5*7 ;o. 3, o sea, in!resa a la 9C el dinero que aportaron al mt o que durante+l adq si el cónyu!e nada hace con el precio de venta de un inmueble propio.

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a.2.8 %ice relación con la subro!ación. Cuando el precio de venta de un inmueblepropio de uno de los cónyu!es es superior al precio de compra del inmueble quelo subro!a.En este caso hay subro!ación, pero el precio de venta es superior al precio decompra, o sea el que vendió valía aun ms que lo que compró. La diferencia

in!resaría al haber relativo de la 9C, y +sta debe una recompensa por estee#ceso.

,.7 Recompensas )ue los c&n-uges de,en a la !C

b.(.8 or el pa!o que +sta haya hecho de deudas personales de los cónyu!es.La 9C tiene un cr+dito contra el cónyu!e por el pa!o de las obls que no sonsociales desde el pto de vista de la contribución a la deuda, no obstante quedesde el pto de la obl a la deuda ya se haya pa!ado la deuda por la 9C a losacreedores. La 9C e#i!e el valor de la deuda que haya pa!ado con anterioridad.

b.*.8 Los cónyu!es, como aplicación de la primera recompensa, debenrecompensa a la 9C por los peruicios que le haya causado a +sta por dolo o culpa!rave en el pt social. e, un cónyu!e incendió un inmueble que pertenece alhaber absoluto de la 9C con dolo o culpa !rave.E#isten casos de hechos ilícitos de los cónyu!es respecto de 3eros, como la respe#tracttual, y en este caso deben recompensas a la 9C por la indemnización quedeben en relación al delito o cuasidelito que han cometido. K sea, un cónyu!ecausa un dao a un tercero por dolo o culpa !rave, se condena a pa!ar elperuicio, la 9C pa!a y el responsable es el cónyu!e.

b.3.8 La 9C tiene un cr+dito por la multas que la 9C ha debido pa!ar a raíz deldelito o cuasidelito en que han incurrido los cónyu!es <art (521>.

b.2.8 Los cónyu!es deben recompensa a la 9C por los !astos de toda clase quehiciere como consecuencia de la adquisición de bs o d-s o cobros de cr+ditos quepertenezcan a los cónyu!es <art (527>. e, los saldos de precios que pa!ara la 9C con motivo de un bs comprado antesdel mt$ si se adq ( bs rr, +ste in!resaría al pt propio y el saldo de precio lo pa!a la9C y +sta es acreedora del saldo contra el cónyu!e$ las costas udiciales que la9C ten!a que pa!ar con motivo de uicios relativos a los bs propios de loscónyu!es: e ( uicio reivindicativo de bs rr de uno de los cónyu!es o la dda denulidad o resolución de un ctto o deudas hereditarias o testamentarias que afectenal cónyu!e que ha adq bs por sucesión por causa de muerte o bien por testamentosin imponer ciertas car!as al cónyu!e.

b.7.8 %ice relación con la subro!ación que opera por la venta de un bs propio delcónyu!e cuando el precio de venta del inmueble propio es inferior al precio decompra del inmueble que lo subro!a. La diferencia se entiende que la ha sacadode los bs sociales, por tanto el cónyu!e debe recompensa por esta diferencia. 'sílo establece el art (533 cc inc 3 *da parte.

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b.6.8 %eben recompensa a la 9C por las e#pensas o meoras no usufructuariasque hayan hecho en bs de los cónyu!es, siempre que se renan * condiciones:(> Fue las e#pensas aumenten el valor del bs propio del cónyu!e*> Fue este mayor valor del bs subsista a la fecha de la disolución de la 9C e, en un bs rr se construye un ardín que aumente el valor del bs rr, si se

disuelve la 9C y el ardín no e#iste, no e#iste recompensa, por cuantiosa que seala inversión.La recompensa asciende al mayor valor del bs, con una limitación: no puede sersuperior al valor de la meora. 9i el valor es superior al monto de la meora sólo sedebe el monto de la meora. <'rt (526>

/especto de esta recompensa interesa:

(> ;o se debe recompensa a la 9C por la reparación usufructuaria realizada en losbs propios de los cónyu!es. K sea, e#pensas de reparación y cultivo.Esto es así porque esta reparación usufructuaria pertenece al pasivo definitivo dela 9C por el art (52) ;o. 2, y adems es ló!ico porque los frutos de los bs propiosin!resan al haber absoluto de la 9C por el art (5*7 ;o. *. K sea, el fruto del bspropio pertenece a la 9C, al i!ual que los intereses. b el fruto de los bs sociales.En los bs propios e#iste el d- de !oce sobre los frutos del bs, por ende la 9C car!ala reparación para mantener la cosa en e- de dar los frutos. Este pa!o forma partedel pasivo definitivo de la 9C.

*> ;o se deben recompensas por el mayor valor que se debe a razonesindependientes de la industria del hombre <art (55(> o que este mayor sea porrazones naturales.

b.5.8 'rts (52* y (525 cc.

Estos arts dicen relación con la donación o ero!ación !ratuita que los cónyu!esha!an de parte del haber social con 3 e#cepciones:(> ;o se debe recompensa a la 9C por la donación de poca monta o de escasacuantía, atendida la fuerza del haber social.*> ;o se debe recompensa por las donaciones realizadas en favor de undescendiente comn aunque sean cuantiosas3> ;o se deben recompensas por la donaciones hechas por razones debeneficencia y sin causar un !rave menoscabo al haber social.

C.7 Recompensas )ue se de,en los c&n-uges ente s'.

'quí impera el ppio !ral, y dice relación con que se deben recompensas entre sí,si cdo uno de ellos se beneficia a costa del pt del otro o sufre un peruicio por elhecho o culpa del otro cónyu!e.

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(.8> La primera recompensa es aquella que se deba por las meoras de los bs deuno cRcar!o de los bs del otro o por adq de bs cRcar!o a bs del otro.

*.8> or bs que se emplean en el pa!o de deudas personales

3.8> Cdo un cónyu!e debe recompensas al otro por los daos ocasionados pordolo o culpa !rave a los bs del otro cónyu!e <art (55( cc>.

Aspectos gales de la ecompensa.7

Bomento en que se hacen efectivas las recompensas.89e hacen efectivas una vez disuelta la 9C, y precisamente sólo en ese momentose hacen e#i!ibles. En consecuencia, no pueden reclamarse vi!ente la 9C.La liquidación se define como el conunto de operaciones que tiene por obetoseparar los bs propios de los sociales, de determinar !ananciales si los hubo, derepartirlos y pa!ar las deudas.

Etapas de la liquidación:

(.8> %eterminación y pa!o una vez que se ha formado el acervo comn*.8> ?ormación del haber absoluto

C&mo se pue,an= c&mo se deteminan - c&mo se pagan las ecompensas.7

rueba de la recompensa

Ella corresponde a aquel de los cónyu!es que la reclama para +l o para la 9C, enespecífico, deber probar tanto el hecho que la !enera como su monto. Estaprueba se puede hacer a trav+s de todos los medios probatorios, a e#cepción dela confesión <art (534 inc *- cc>.La confesión no opera entre los cónyu!es, en consecuencia si el marido o la muerconfiesa que es deudor de una recompensa, ya sea en escritura pblica o eninstrumento privado, o testamento, no hace prueba y no sirve para acreditar estarecompensa. P, por lo tanto, si no e#iste otra prueba, lisa y llanamente no habrlu!ar a la recompensa.

%eterminación y pa!o de la recompensa

La determinación se hace al momento de formar el acervo propio, y puede retirarlos bs propios y hacer el pa!o de la recompensa.ara la doctrina, probadas las recompensas, en definitiva se van a determinarcules son las recompensas que corresponden a la 9C y cules a los cónyu!es, yen definitiva se determina qui+n resulta deudor:

a.8> 9i los cónyu!es resultan deudores de recompensa deben reinte!rar al fondosocial los montos de que resulten deudores. ;o siempre e#iste un reembolso, sinoque se imputa a lo que corresponde por !ananciales. 9on la base de acumular

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ima!inariamente el monto de la recompensa a lo que se deba a la 9C <art (564cc>. e, el fondo del haber social es de 7) mil y cRcónyu!e debe () mil, entonces seacumula ima!inariamente por 6) mil, entonces le corresponde la mital del total,que son 3) mil, y el cónyu!e deudor sólo recibir *) mil.

b.8> 9i los cónyu!es resultan acreedores de la 9C.En este caso los cónyu!es tendrn d- a deducir del fondo social el monto que lescorresponda como recompensa. La ley ha establecido la forma de hacer el pa!o,que es el orden que el partidor debe respetar las recompensas. P estas se hacenesfectivas:

(.8> or el precio, por el dinero y los bs muebles de la 9C

*.8> En la forma subsidiaria, si la anterior resulta insuficiente, se har sobre los bsrr de la 9C. <art (553 inc (- cc>.

9e parte con la e#istencia de una preferencia a favor de la muer, porque ella sepa!a antes que el marido de las recompensas. Ktros d-s que la ley reconoce a lamuer en el pa!o de las recompensas son:

(.8> Fue la muer se pa!a de las recompensas antes que el marido

*.8> 9i los bs sociales son insuficientes, puede la muer hacer las deducciones enlos bs propios del marido.Estos bs se eli!en de comn acuerdo, y de no acordarsees a elección del uez.

3.8> oza la muer de un privile!io de 2ta clase para hecerse pa!o de lasrecompensas <art *21( ;o3>

Esta norma debe entenderse e#tendida al caso en que los bs ya no pertenecen ala muer, pero que ya la 9C le deba recompensa. Esto no se puede restrin!ir a losbs de la persona del marido que adm el mismo.

/eaustabilidad de las recompensas

9e consa!ra en el art (532 cc. 9e ha deado atrs el ppio del nominalismo y se

reconoce la reaustabilidad de la cantidad adeudada, a fin de que se manten!a elvalor adquisitivo. 9e ha establecido un sistema fle#ible y se ha entre!ado el criterioal partidor, +l en consecuencia deber velar porque se obten!a una cantidad querepresente a lo que dio ori!en a la recompensa, procurando que no cause un!ravmen desproporcionado para el otro cónyu!e. 'sí lo establece el art (5*7 n-s3 y 2 cc. 'ctualmente estos arts se han modificado, antes se decía Gpor el va...H yhoy se eliminó la razón.

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a!o

odas las recompnesas se pa!an en dinero, y en definitiva y si se pa!an conbienes no es necesario realizarlos. Lo que se ha querido establecer es que lasrecompensas se calculen en dinero.

Cuando la muer va a eecutar su recompensa sobre los bienes del marido hay unadación en pa!o.Las recompensas se definen como Gaquellos cr+ditos que por disposición de la leypuedan reclamar el marido, la muer y la sociedad conyu!al una vez disuelta +sta,en el proceso de liquidación a fin de que cada cónyu!e aproveche los aumentos ysoporte en definitiva las car!as que le correspondenH.

(A#RIMO$IO RE!ER+ADO DE LA M8ER CA!ADA.7 'rt. (7) CC

9on aquellos bienes que la muer adquiere con motivo del eercicio de un empleo,profesión o industria o comercio separado del de su marido. 9on tambi+n bienesreservados los bienes que la muer adquiere con el producto de su trabao, y losfrutos que produce el producto del trabao de la muer y los frutos que produce losbienes que la muer adquiere con el producto de su trabao.La muer casada en sociedad conyu!al se considera separada parcialmente debienes respecto de sus bienes reservados, los administra y dispone con plenasfacultades de administración y disposición. ero si es menor de edad paraenaenar y !ravar sus bienes raíces reservados, requiere autorización udicial.9i la muer acepta los !ananciales, los bienes reservados se colacionan con los

!ananciales que se dividen por i!uales partes entre marido y muer.9i la muer renuncia a los !ananciales, conserva para sí los bienes reservados, ye#cluye al marido de toda participación en el producto de su trabao.Los bienes reservados, en cuanto a su naturaleza, son bienes sociales$ pero laadministración de esos bienes se desplaza, durante la vi!encia de la sociedadconyu!al, a la muer.9e critica a la institución de los bienes reservados, porque se dice que la muerpuede renunciar a los !ananciales, y renunciando a los !ananciales conserva parasí sus bienes reservados y e#cluye al marido de toda participación en el productode su trabao, en cambio el marido no puede renunciar al derecho a participar enlos bienes reservados de la muer conservando para sí los !ananciales que han

tenido su ori!en en la administración que el marido ha hecho de la sociedadconyu!al.Esta critica es ms bien teórica que debe analizarce en cada caso particular,porque normalmente el patrimonio que forma el marido es ms !rande que el queforma la muer con sus bienes reservados, y la e#periencia indica que la muer norenuncia en forma caprichosa o para perudicar al marido, a los !ananciales, sinoque lo hace como una manera de prote!erse cuando el marido ha hecho unaadministración incorrecta de la sociedad conyu!al.

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Caacte'sticas del patimonio esevado

1) 9olo los tiene la muer

2) E#iste de pleno %- or la sola circunstancia de desempear la muer unempleo.3) odo lo relativo a los bienes reservados de la muer casada esta re!lamentado

en forma imperativa por la ley, en normas de orden pblico.4) 9olo e#iste en la 9.C. (2) CC

Re)uisitos

(.8> Fue la muer desempee un empleo, eerza una profesión, industria u oficio.La nica fuente del patrimonio reservado est constituida por el trabao de la

muer. La e#presión empleo, profesión, oficio, industria, es amplia, comprensiva detoda actividad productiva que realice la muer. La ley no distin!ue entre unaactividad lícita o una actividad ilícita. odavía ms, el concepto es tan amplio quelos autores concluyen y con razón, que las indemnizaciones que la muer percibacon motivo de un delito o cuasidelito, cometido en su contra, que viene a suprimiro a disminuir su capacidad de trabao, es un bien reservado.

*.8> Fue este trabao de la muer lo desempee durante el matrimonio, vi!ente lasociedad conyu!al.El producto del trabao de la muer estando soltera, si!ue las re!las !enerales.ara determinar si un bien tiene o no el carcter de reservado hay que atender al

momento en que se realiza el trabao que es fuente de la adquisición de ese bien.%e esto se desprende que para que la muer ten!a patrimonio reservado no esnecesario que trabae durante toda la vi!encia del matrimonio, basta con que enal!n momento durante la vi!encia del matrimonio la muer trabae. or lo dems,así se desprende del inc.2, '/.(7) CC, que nos dice: GLa muer que eerce o haeercido un trabao, profesión o industria, separado del de su maridoH.

3.8> Fue sea un trabao remuneradoorque la fuente de los bienes reservados est constituido por el producto deltrabao de la muer, lue!o el trabao tiene que ser remunerado.

2.8> Fue sea separado del marido9e!n quedó establecido en la historia fidedi!na del establecimiento de la ley7.7*( de (432, trabao separado es el no realizado en colaboración. La muerpuede ser subordinada del marido y ese es un trabao separado, porque es untrabao no efectuado en colaboración. ara determinar si el trabao es o no untrabao separado hay que atender a la circunstancia de si e#iste o no ayudapersonal y directa entre marido y muer. %eterminar si el trabao es o no un trabaoseparado es una cuestión de hecho que queda entre!ada de lleno a los ueces del

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fondo y que no es susceptible de ser revisada por la Corte 9uprema por la vía delrecurso de casación en el fondo.

Activo del patimonio esevado

1) Est constituido por el producto del trabao de la muer: sueldos, !ratificaciones2) Los bienes que la muer adquiere con el producto de su trabao.3) Los frutos que producen los bienes que son producto del trabao de la muer y

los frutos que producen los bienes que la muer adquiere con el producto de sutrabao.

(asivo del patimonio esevado

May que distin!uir:

a.73 El po,lema de la conti,uci&n a la deuda" se va a plantear una vez disueltala soc. conyu!al, siempre que la muer o sus herederos acepten los !ananciales, yva a consistir en determinar cual es el patrimonio que en definitiva soporta el pa!ode la obli!ación.,.73 El po,lema de la o,ligaci&n a la deuda" Las obli!aciones que la muercontrae van a recaer en primer t+rmino en su patrimonio reservado$ lue!o sobrelos bs. que la muer administra como separada parcialmente de bs <estos bienesestn afectos al derecho de prenda !eneral de los acreedores de las obli!acionesque la muer contrae dentro de su administración separada>, pero no sobre los bs.propios de la muer que administra el marido, a menos que sean obli!aciones

personales de la muer, como las provenientes de un delito o cuasidelito o aquellasobli!aciones ane#as a una donación, herencia o le!ado, deferido a la muer. Enestas obli!aciones recobra toda su amplitud el dJ de prenda !ral. (7)87, (66, (65CC.Nor qu+ esta e#cepción al dJ de prenda !ral. de los acreedoresOLa ley lo establece así como una manera de prote!er al marido, porque el maridono ha intervenido para nada en las obli!aciones contraidas por la muer. or otrolado, el marido administra los bienes propios de la muer y tiene un dJ le!al de!oce sobre esos bienes.

E#isten ciertos casos en que las obli!aciones van a recaer en los bs. del marido y

en los bs. sociales cuando <(6( CC>:(.8 Cuando el marido ha accedido como de fiador, codeudor solidario o subsidiario.*.8 Cuando el ctto. celebrado por la muer cede en provecho del marido, hastaconcurrencia del provecho que el marido ha reportado del acto, incluido en esteprovecho el de la familia comn.

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Facultades de la muje so,e los ,ienes esevados

La muer administra los bs. reservados como separada parcialmente de bs, pero sifuere menor de (1 aos necesitar autorización udicial, con conocimiento decausa para !ravar o enaenar los bs. raíces, de lo contrario el acto adolecería de

nulidad relativa. Lue!o, la acción rescisoria podría entablarla solamente la muer,sus herederos y cesionarios <esta es la nica limitación que tiene la muer en laadministración y disposición de sus bienes reservados>.La razón por la cual la ley e#i!e autorización udicial con conocimiento de causapara que la muer casada menor de edad pueda enaenar o !ravar sus bienesraíces reservados, radica en que, de lo contrario, estaría en meor pie que la muersoltera menor de edad o la muer viuda menor de edad. orque la muer solteramenor de edad o la muer viuda menor de edad para enaenar sus bienes raíces o!ravarlos, requiere autorización udicial.El marido no administra los bienes reservados de la muer. uede emperoadministrarlos, pero no en su calidad de marido, sino en su calidad de mandatario

de la muer. P podr tambi+n, el marido administrar los bienes reservados de lamuer en su calidad de curador de la muer que se encuentra en interdicción pordemencia o sordomudez, o que se encuentra ausente. 9i la muer est declaradaen interdicción por disipación, el marido no puede ser curador de la muer, el

'/.27) CC lo prohibe e#presamente.

(ue,a de los ,ienes esevados

Esta prueba interesa rendirla tanto a la muer como a los terceros.

@nteresa a la muer acreditar cuando desea contratar con un tercero que tienefacultad para hacerlo, porque eerce o ha eercido un trabao, profesión u oficio,separado del de su marido. P le interesar acreditar que los bienes respecto delos cuales est contratando tienen el carcter de bienes reservados. ambi+n leinteresa a la muer acreditar el ori!en y dominio de sus bienes reservados frente alos terceros acreedores del marido que pretenden hacer efectiva una deuda socialsobre los bienes reservados, todo ello frente a la presunción del carcter social delos bienes que establece el '/.(534 CC.

' los terceros les interesar probar que cuando contrataron con la muer, la muerestaba facultada para hacerlo y les interesar acreditar que los bienes sobre loscuales pretenden hacer efectivos sus cr+ditos son bienes reservados, porque

sabemos que la muer responde de las obli!aciones contraidas en suadministración separada solamente con los bienes reservados y con los bienesque administra como separada parcialmente de bienes, en virtud de los '/9.(66y (65 CC.

9e debe probar:

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a.73 !u facultad de gesti&n" se prueba acreditando que la muer eerce o haeercido un empleo, profesión, industria, comercio u oficio separado del de sumarido por cualquier medio probatorio.Los terceros estn amparados en una presunción de derecho que los ampara alcontratar con una muer, la cual procede siempre que concurran los si!uientes

requisitos <(7)87 CC>: Fue no se trate de bs. comprendidos en los arts. (5728(577 CC <bs.sociales>

Fue la muer haya acreditado mediante instrumentos pblicos o privadosque eerce o ha eercido un trabao, profesión, empleo o comercio separadodel de su marido.

Es menester que el contrato que celebra la muer con el 3- conste porescrito, y que en este contrato se ha!a referencia a los instrumentos con losque la muer acreditó eercer una profesión industria, oficio, separada de sumarido.

En la prctica es necesario y es conveniente copiar o transcribir en el instrumentode que consta el contrato celebrado por la muer con el tercero, estos instrumentospblicos o privados mediante los cuales acredita que eerce o ha eercido untrabao separado del de su marido, para quedar a cubierto de cualquier dificultad.;o dice el '/.(7) CC, que estamos en presencia de una presunción de dJ, perose desprende así de los t+rminos que emplea la ley. 'dems así quedoestablecido en la comisión de estudio del proyecto de esta ley.9i no concurren estos requisitos, el tercero que contrata con la muer no va a estaramparado por esta presunción, pero podr acreditar por cualquier medio deprueba, incluso por declaraciones de testi!os, la facultad de !estión de la mueracreditando que ella eerce o ha eercido un trabao separado del de su marido.

,.73 (ue,a del oigen - dominio de los ,s. esevados" ' quien le interesa msprobar este hecho es a los 3-s que necesitan saberlo para hacer efectivo suscr+ditos, para esto se puede recurrir a todos los medios de prueba establecidospor la ley, pero no vale la confesión del marido ni de la muer. (7)83, (534 CC/especto de la suerte que corren los bienes reservados despu+s de disuelta lasoc. conyu!al, habr que distin!uir si la muer o sus herederos aceptan orenuncian los !ananciales.9i la muer acepta los !ananciales, los bienes reservados incrementan la masa apartir y pasan a ser !ananciales que se dividirn por mitades entre marido y muer,participando el marido del producto del trabao de la muer. En este caso losacreedores de la muer podrn hacer efectivo sus cr+ditos sobre todos los bienesde la muer incluso sobre los bienes del marido, pero este !oza de un beneficio deemolumento similar al de la muer, en cuya virtud el marido sólo responde hastaconcurrencia del valor de la mitad de los bienes reservados que e#istan almomento de disolverse la soc. conyu!al. (7)8penltimo, (555 CC.9i la muer o sus herederos renuncian los !ananciales, los bienes reservadospasan a ser propios de la muer y +sta e#cluye al marido de toda participación enel producto de su trabao, la muer responder solamente ella con todos susbienes de las deudas contraidas en su administración separada y el marido amasva a responder, a menos que <(6( CC>:

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I) El marido ha accedido como de fiador, codeudor solidario o subsidiario.II) Cuando el ctto. celebrado por la muer cede en provecho del marido, hasta

concurrencia del provecho que el marido ha reportado del acto, incluido eneste provecho el de la familia comn.

' modo de conclusión se podría decir que el r+!imen de sociedad conyu!al estaestructurado de tal manera que es de difícil comprensión, las sucesivas reformasque ha e#perimentado el CC en la materia han tornado este r+!imen matrimonialprcticamente ininteli!ible para un le!o y el r+!imen matrimonial debe ser simple,de tal manera que cualquier persona que contrae matrimonio pueda aprenderlo.La soc. conyu!al, tal como esta estructurada hoy, es el r+!imen que favorece msa la muer, precisamente por la institución de los bienes reservados, que tienemucha importancia en la practica, la cual prote!e suficientemente a la muer queeerce un trabao, industria, profesión u oficio separada del de su marido, pero la!ran critica que se puede formular al r+!imen de soc. conyu!al es que no obstantela ley (11)* otor!o plena otor!o plena capacidad a la muer casada dero!ando lapotestad marital, concebida como el conunto de dJs que tenia el marido sobre lapersona y bienes de la muer, el marido continua administrando los bienes propiosde la muer, en t+rminos tales que la muer continua siendo hoy día, prcticamenterelativamente incapaz.

!E(ARACIB$ DE >IE$E!.7

Esta en cuanto a su ori!en puede ser:

1) Le!al2) &udicial3) Convencional

En cuanto su e#tensión puede ser:1) otal2) arcialLa separación udicial de bs. es siempre total.

/.73 !epaaci&n udicial de ,ienes"

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GLa que se produce a virtud de sent. udicial a petición de la muer en casos dets.por la leyH.

Caracteristicas

Es un d- e#clusivo de la muer Es personalísimo, intransferible e intransmisible. Es irrenunciable, por que no se puede renunciar al dolo futuro$ (73 CC Es imprescriptible Es un d- que concurre por una causal le!al. Las causales le!ales son las

que establecen los arts. (77, (56* CC y (4 de ley (24)1 de (46* sobreabandono de flia. y pa!o de pensiones alimenticias.

9e plantea el problema de saber si la muer puede renunciar al dJ a pedir la

separación udicial de bienes durante el matrimonio o despu+s de celebradas lascapitulaciones matrimoniales que se celebran antes del matrimonio.En nuestro concepto este dJ es absolutamente irrenunciable, y si la ley se refieresolamente a la renuncia que la muer hace en las capitulaciones matrimonialesque se celebran antes del matrimonio es porque en esta oportunidad normalmentese hace. ampoco podría renunciarse con posterioridad porque entre las causalesde separación udicial de bienes esta la administración fraudulenta del marido y sila muer pudiera renunciar al dJ a pedir separación udicial de bienes estaríacondonando el dolo futuro y sabemos que hay obeto ilícito en la condonación deldolo futuro y por consi!uiente la sanción es la nulidad absoluta.

Causales para pedir la separación udicial de bienes

(> 9i el marido por su culpa dea de cumplir las obJs que establecen los arts. (3*al (32 del C.C, preceptos que establecen los dJs8deberes personales entre loscónyu!es.

*> or las causales de divorcio a e#cepción a la avaricia del marido <porque laavaricia del marido estaría comprendida en el incumplimiento de la obJ queseala el art. (32>.

3) 'usencia del marido transcurrido un ao

4) 9eparación de hecho por ms de un ao <muy socorrida en la prctica>

5) Cuando los ne!ocios del marido se encuentran en mal estado a consecuenciade especulaciones aventuradas o de una administración erronea o descuidadao e#iste ries!o inminente en ello <es una cuestión de hecho que quedaentre!ada de lleno a los ueces del fondo o a los ueces de la instancia y que

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no puede ser revisada por la C.9 por la vía del recurso de casación en elfondo, a menos que se infrinan las leyes re!uladoras de la prueba>.

El marido para enervar la acción debe prestar fianza o hipoteca que ase!ure losintereses de la muer <los intereses de la muer que deben ser caucionados por elmarido estn representados por los bienes propios de la muer que administra el

marido, por las recompensas que la soc. conyu!al debe a la muer y por la mitadde !ananciales que corresponden a la muer>.Ciertos autores como don Luis Claro 9olar sostienen que el marido puede rendirprenda para caucionar los intereses de la muer, en cpto de al prof. no es posibleque rinda prenda civil porque estas obJs que el marido tiene que caucionar sonobJs indeterminadas en cuanto a su naturaleza y monto y si bien es cierto quemediante fianza e hipoteca se pueden !arantizar obJs indeterminadas en cuanto asu naturaleza y monto, mediante la prenda civil sólo pueden !arantizarse obJsdeterminadas en virtud del ppio de especialidad de la prenda, porque la prendasupone siempre una obJ principal a la cual accede.El mal estado de los ne!ocios del marido puede probarse por cualquier medio deprueba e#cepto por la confesión de partes. (75 CC <La ley no quiere que marido ymuer simulen un uicio de separación de bienes, cuestión no tiene importanciaporque hoy en día los cónyu!es pueden, durante la vi!encia del matrimonio,siempre que sean mayores de edad, sustituir el r+!imen de sociedad conyu!al porel de separación total de bienes>.

6) La insolvencia del marido, ya sea por su culpa, caso fortuito o fuerza mayor.Esta causal el marido no puede enervar la acción mediante fianza o hipoteca.

La insolvencia es la imposibilidad en que el marido se encuentra de hacer frente alcumplimiento de sus obli!aciones, y es una verdadera cesación de pa!os. 9i elmarido esta declarado en quiebra no es razón suficiente para pedir la separación

udicial de bienes dada la forma como nuestra ley de quiebras estructura laquiebra, pero naturalmente la quiebra del marido ser un medio de prueba valiosopara acreditar la insolvencia del marido.9e planteae l problema de saber si en el uicio de separación de bienes por estacausal, la confesión del marido hace prueba. En nuestro concepto ello no esposible por un ar!umento basado en la historia fidedi!na del establecimiento de laley, la disposición esta tomada de othier, quien estimaba que en el caso deinsolvencia no podía probarse este estado por confesión del marido, por lo demsla insolvencia es un mal estado a!ravado de los ne!ocios del marido.

7) 'dministración fraudulenta del marido, el cual administra con dolo o culpa!rave los bs. sociales o propios de la muer <la ley no distin!ue>. Esta causalpuede ser probada por confesión del marido.

8) Caso de la 9.C. cuando la muer no quiere tomar sobre sí la adminis. e#traor. nisometerse a la dirección de un curador de bs <(56* CC>. ' menos que:

i) Ella sea menor de edad.orque la muer menor de edad separada totalmente de bienes debe suetarse, encuanto a la dirección de sus bienes propios, a un curador$ y no se ustifica que la

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muer no quiera someterse a la dirección del curador del marido cuando para laadministración de sus bienes propios debe nombrrsele un curador.

ii) Cuando la adminis. e#traor. ten!a su ori!en en la menor edad del marido.orque el 'rt.(56* CC hay que entenderlo referido al 'rt.(571 CC, que encabeza

el prrafo 2J, es una disposición especial que se refiere solo a la interdicción y a laausencia del marido.

9) Cuando el marido haya sido condenado udicialmente a prestar alimentos a sucónyu!e o a los hios comunes y haya sido apremiado por el no pa!o de lapensión en * ocasiones <art (4 ley (24)1>.

ara que proceda esta causal es menester que el marido:8 Maya sido condenado udicialmente a prestar alimentos a su muer o a los hioscomunes.8 Maya sido apremiado por dos veces por no pa!o de la pensión, apremios quepueden consistir en multa o en arresto hasta por (7 días. ;o es necesario que losapremios sean consecutivos.Cuando los cónyu!es estn casados bao el r+!imen de participación en los!ananciales tanto el marido como la muer pueden pedir separación udicial debienes. El marido podr pedirla por todas las causales que seala el 'rt.(71 CC, ypor la causal sealada por el 'rt.(4 de la ley (2.4)1, no por la causal queestablece el 'rt.(56* CC, porque +ste supone la e#istencia de sociedad conyu!al.Esta situación es bastante curiosa porque en el r+!imen de participación en los!ananciales el patrimonio de los cónyu!es se mantiene separados, y mal puede el

uez decretar una separación de aquello que ya est separado, lo que ocurre esque se liquida en forma anticipada el cr+dito de participación en los !ananciales,pero no es que ocurra una separación de bienes.

ramitación del uicio

El uicio de separación udicial de bienes se tramita con arre!lo al procedimientosumario, y si la muer es menor de edad debe pedir la separación udicial debienes autorizada por un curador, así lo establece el 'rt.(72 CC.

Efectos de la 9entencia que %ecreta la 9eparación &udicial de Aienes.

9on efectos de carcter patrimonial <para diferenciarla de la separación de bienesque proviene del divorcio perpetuo, que no solo produce efectos patrimoniales sinotambi+n personales> y la sentencia que lo declara es constitutiva <los efectos se

producen desde que la sentencia queda eecutoriada, no se retrotraen a la fechade la notificación de la demanda>$ (7*, (76 CC.(> 9e disuelve la sociedad conyu!al y los cónyu!es pasan a estar casados bao el

r+!imen de separación total de bienes, debe procederse, por consi!uiente, a laliquidación de la sociedad conyu!al.

*> %ecretada la separación udicial de bienes +sta es irrevocable, los cónyu!es nopueden volver al r+!imen de sociedad conyu!al. 'rt.(67 CC.

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/especto de la separación udicial de bienes cabe pre!untarse NFu+ pasa con los!astos que demanda la familia comnO La respuesta la da el 'rt.(6) CC, se!n elcual en el estado de separación ambos cónyu!es deben proveer a lasnecesidades de la familia comn se!n sus facultades, el uez en caso necesario,en caso de discrepancia, re!lamentara la contribución.

%ecretada la sentencia debe subinscribirse al mar!en de la inscripciónmatrimonial, de lo contrario es inoponible a terceros.

2.73 !epaaci&n legal de ,ienes

iene su ori!en en la ley, por concurrir los requisitos que la ley le establece. Ppuede ser, a diferencia de la separación udicial de bienes, total o parcial.

a) 9eparación le!al total: (378* CCi> rocede a raíz de la sentencia que decreta el divorcio perpetuo, el que tb.

debe subinscribirse. (562 CCii) Los casados en país e#tranero se miran en Chile como separados

totalmente de bs. a menos que inscriban en la primera sección de comunasde 9t!o. su matrimonio y pacten otro r+!imen patrimonial <Este es el nicocaso en que se pacta la sociedad conyu!al>.

b) 9eparación le!al parcial"i) E#iste en el caso del patrimonio reservado de la muer casadaii) El se!undo caso de separación le!al parcial est contemplado en el

'rt.(66 CC, que se pone en el caso que a la muer se la ha!a una donacióno se le dee una herencia o le!ado, con la condición precisa de que lascosas donadas, heredades o le!adas, no ten!a la administración delmarido. or ende la muer se considera separada de bienes respecto deestas cosas donadas, heredadas o le!adas.

ara que se aplique la re!la del 'rt.(66 CC, se requiere la concurrencia de lossi!uientes requisitos:a.8Fue a la muer se le efecte una donación, o se le dee una herencia o le!ado.b.8Fue esta liberalidad se ha!a sueta a la condición precisa de que las cosasdonadas, heredadas o le!adas no ten!an la administración del marido.c.8Fue la muer este casada bao el r+!imen de sociedad conyu!al, porque si lamuer esta separada totalmente de bienes no tendría sentido el 'rt.(66 CC, ya queadministra libremente todos sus bienes.d.8Fue la muer acepte la donación, herencia o le!ado.

El marido no resulta obli!ado ni la soc. conyu!al, sino en los casos previstos en elart. (6(, esto es, cuando el marido accede como fiador, codeudor solidario o seobli!a conuntamente con la muer y en se!undo lu!ar, el marido resulta obli!adohasta concurrencia del beneficio que reporta el ctto celebrado por la muercomprendido en este beneficio el de la flia. comn en la parte en que de dJ elmarido haya debido proveer a las necesidades de la flia. comn, pero no resultaobli!ado como marido, sino en el primer caso por aplicación de las re!las !rales

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relativas a las obJs y en el *J caso resulta obli!ado en virtud del ppio. se!n elcual nadie puede enriquecerse a costa aena, sin una causa que ustifique esteenriquecimiento.

9i la muer o los herederos renuncian a los !ananciales, estos bienes, estos frutos

y adquisiciones van a permanecer en el haber propio de la muer. Esta re!la seaplica sólo a los frutos y adquisiciones, pero las cosas donadas, le!adas oheredadas siempre van a estar en el patrimonio propio de la muer. K sea losefectos que se producen respecto de esta separación le!al parcial son unacombinación de la separación udicial de bienes y de los efectos que se producenen el caso del patrimonio reservado de la muer.

4.73 !epaaci&n convencional de ,ienes

Es aquella que se produce por un pacto entre los esposos o por pacto e#presoentre los cónyu!es.

Es total o parcial.

a) Esta puede producirse en un pacto entre los esposos en las capitulacionesmatrimoniales que se celebran antes del B- y es la nica ocasión en quese puede pacta separación parcial de bs.

Estos bienes tienen que individualizarse en las capitulaciones matrimoniales, es loque nos dice el art. (65. 9e aplican a esta separación parcial las re!las del art.(66. b. habr separación convencional parcial de bienes cuando la muer en lascapitulaciones matrimoniales se reserva el dJ a percibir una cantidad de dinero opensión periódica respecto de la cual se considera separada parcialmente debienes. 9u solemnidad es que debe otor!arse por escritura pblica ysubinscribirse al mar!en de la inscripción patrimonial en el plazo de 3) díascontados de la celebración del matrimonio y comienzan a producir efectos entrelas partes y respecto de terceros desde el día de la celebración del matrimonio,aun cuando se subinscriba al tri!+simo día.

b) La separación total de bienes pueden pactarla los esposos en lascapitulaciones matrimoniales que celebran en el acto del matrimonio y lasolemnidad de este pacto es que subinscriba al mar!en de la inscripciónmatrimonial.

c) %urante la vi!encia del matrimonio los cónyu!es pueden sustituir el r+!imende soc. conyu!al o de participación en los !ananciales por el de separacióntotal de bienes, siempre que los cónyu!es sean mayores de edad <(5*3CC>. Este pacto debe otor!arse por escritura publica y subinscribirse almar!en de la inscripción matrimonial dentro del plazo perentorio de 3) díascontados desde el otor!amiento de la escritura y no produce efectos nientre las partes ni respecto de 3Js, sino desde la fecha de lasubinscripción.

77



Estos pactos, los que se celebran en las capitulaciones matrimoniales antes delmatrimonio o en el acto del matrimonio o durante la vi!encia del matrimonio, noson susceptibles de condición, plazo o modo al!uno y una vez celebrados nopueden quedar sin efecto por mutuo acuerdo de los cónyu!es, por lo que quedaen este punto de manifiesto lo sealado en los capítulos anteriores del llamado

ppio de Ginmutabilidad del r+!imen patrimonialH.

R9IME$ DE (AR#ICI(ACIB$ E$ LO! 9A$A$CIALE!.7 Ley (4.337

Ientaas

a) /eco!e el ppio de i!ualdad ante la ley y otor!a efectiva capacidad a lasmueres

b) Es simplec) Es fle#ible <se adapta a cualquier situación que pueda presentarse en la

practica, por e. en el r+!imen de separación total de bienes, si la muer noeerce un trabao remunerado queda totalmente indefensa no percibe nada, elr+!imen de participación en los !ananciales elimina este inconveniente>.

' propósito de reformas constitucionales, se modifico el i. * del art. ( de la C..E yen lu!ar de decir los hombres nacen libres e i!uales en di!nidad y dJs, se diceque las personas nacen i!uales en di!nidad y dJs. Con esto se pretende eliminartoda forma de discriminación a la muer.9in embar!o, en nuestro concepto merece serios reparos, porque sabemos quecuando la ley emplea la e#presión GhombresH se entiende individuo del !enero

humano, por otro lado con una declaración constitucional de esta índole no se va aestablecer la i!ualdad dca entre el hombre y la muer. 'dems, como lomanifestaron muchos parlamentarios es peli!roso porque dice Glas personasnacen i!uales en di!nidad y dJsH y Nqu+ ocurre con el no nacidoO <que no espersona>, con ello se esta abriendo la puerta para dictar una le!islación sobreaborto.

Bodalidades

a.8> /. de participación en los !ananciales en su modalidad de comunidad diferida$se caracteriza por que durante la vi!encia del B-, los patrimonios de los cónyu!espermanecen separados, pero al t+rmino del r+!imen se forma una comunidad, enque los cónyu!es son titulares de un d- real, prote!i+ndose de este modo a loscónyu!es.

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b.8> /. de participación en los !ananciales en su modalidad crediticia$ secaracteriza por que durante la vi!encia del B-, los patrimonios de los cónyu!espermanecen separados y a la disolución de +ste tambi+n y la participación setraduce en el nacimiento de un d- de cr+dito a favor del cónyu!e que ha obtenidomenos !ananciales. En este caso se prote!e a los 3-s acreedores.

c.8> /. de participación en los !ananciales universal y restrin!ido, atendiendo a losbienes en los cuales los cónyu!es participan.

El r+!imen se encuentra re!lado en el prrafo ** ' del cc en un sólo art., el art.(54* que lleva nJs correlativos que van del ( al *5. En cpto de la prof. Claudia9chmidt este es un r+!imen ecl+ctico en que durante su vi!encia funciona comor+!imen de separación de bienes y se liquida como una comunidad$ art.(54*8*.

Características del r+!imen

(> Es un r+!imen predeterminado por la ley en normas imperativas, de tal maneraque no pueden ser modificados por al voluntad de las partes.

*> Es un r+!imen alternativo a la soc. conyu!al y a la separación de bienes3> Es un r+!imen subsidiario porque la soc. conyu!al continua siendo el r+!imen

le!al de matrimonio en nuestro país.2> Es convencional7> Es mutable si se pacta en las capitulaciones matrimoniales que se celebran

antes del B- o en el acto de su celebración6> Es un r+!imen de participación restrin!ida de !anancias y adquisiciones, en

!ral. sólo se consideran !ananciales los bienes raíces y muebles adquiridos a

titulo oneroso durante la vi!encia del matrimonio.5> Es un r+!imen de participación en los !ananciales en su modalidad crediticia

Constitución (54*8( CC

(.8> En las capitulaciones matrimoniales que se celebran antes del B-.*.8> En las capitulaciones matrimoniales que se celebran en el acto del B-. (54*8(en relación con el (543 CC3.8> %urante la vi!encia del B-, sustituyendo el /. de 9.C. o el de separación debs. Este pacto lo pueden celebrar solo los cónyu!es mayores de edad y debe ser

otor!ado mediante escritura pblica la que debe subinscribirse al mar!en de lainscripción matrimonial dentro del plazo de 3) días, produciendo efectos entre laspartes y respecto de 3Js desde la fecha de la subinscripción.enemos que tener presente que este pacto sólo pueden celebrarlo los cónyu!esmayores de edad y que en nuestro concepto la norma es prohibitiva, de tal maneraque si pactan participación en los !ananciales los cónyu!es menores de edad, lasanción seria la nulidad absoluta. El pacto es solemne.

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'parente contradicción entre el art. (5*3 y el (37 i.*.

El prof. Mernn Corral interpreta estos preceptos diciendo que el art. (5*3 serefiere a los matrimonios celebrados en el e#tranero entre chilenos a los cuales seaplicaría la ley nacional por aplicación del art. (7, de tal manera que en su

concepto los chilenos casados en el e#tranero se entienden casados bao elr+!imen de soc. conyu!al a menos que pacten lo contrario. El art. (37 i.* seaplicaría a los matrimonios celebrados en el e#tranero entre e#traneros o entre unchileno y un e#tranero.;o estamos de acuerdo con la tesis del prof. Corral porque el art. (37 i.* habla delos que se hayan casado en país e#tranero y donde la ley no distin!ue, no es licitoal interprete distin!uir, de tal manera que creemos que el art. (37 i.* se refiere alos matrimonios celebrados en el e#tranero entre chilenos, entre e#traneros oentre un chileno y un e#tranero.

'dministración del patrimonio de los cónyu!es

Los patrimonios de los cónyu!es permanecen separados, cada uno conservaamplias facultades de administración, !oce y disposición. (54*8* CC

Limitaciones a la administración

(.8> ;in!uno de los cónyu!es puede otor!ar cauciones personales a obli!s. de 3Jsin el consentimiento del otro cónyu!e <si se puede una caución real>. (54*83 CC

%icha autorización debe ser específica, e#presa o tcita. autorización e#presa essolemne, debe constar por escrito o por escritura pblica, cuando el acto requieretal solemnidad. La autorización tcita resulta de la intervención del otro cónyu!edirecta y e#presamente, de cualquier modo, en el acto. (2*, (22 CC.

En todo caso la autorización puede prestarse por medio de mandatario siendo elmandato especial y solemne. La autorización del cónyu!e puede ser suplida por el

uez en caso de impedimento, y tambi+n en caso de ne!ativa que no se funde enel inter+s de la familia.

La sanción a la contravención al (54*83 CC es la nulidad relativa que prescribe en2 aos prescripción especial de corto tiempo que se interrumpe y no se suspende,pero en este caso se suspende a favor de los herederos incapaces$ y el cuadrieniopara impetrar la nulidad se empieza a contar desde el día en que el cónyu!e tuvoconocimiento del acto. (54*82 CC.

*.8 E#isten otros actos que requieren la autorización de otro cónyu!e, pero en loscuales la falta de autorización no acarrea la nulidad relativa sino otra sanción, queconsiste en la a!re!ación ima!inaria, o sea matemtica, contable del bien a quese refiere el acto o contrato al patrimonio final$ (54*8(7 CC:

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a.8 %onaciones irrevocables no proporcionales a los deberes morales o usossociales.b.8 'ctos fraudulentos y de dilapidación en contra del otro cónyu!e.c.8 a!o de precios de rentas vitalicias u otros !astos que persi!an ase!urar unarenta futura al cónyu!e que haya incurrido en ellos.

La protección que la ley presta al cr+dito de participación en nuestro sistema esmuy d+bil, y al parecer la ley prefirió prote!er el inter+s de los terceros acreedoresque el inter+s de los cónyu!es.

Causales de t+rmino del r+!imen (54*8*5 CC

(.8 or muerte de uno de los cónyu!es*.8 or presunción de muerte3.8 or declaración de nulidad del B-

2.8 or sentencia de divorcio perpetuo7.8 or sentencia que declare la separación de bs <ambos cónyu!es, en el r+!imende participación en los !ananciales, pueden pedir la separación udicial de bienes,por las causales que seala el '/.(77 CC, y por la causal sealada en el '/.(4Ley (2.4)1, de (46(, sobre abandono de familia y pa!o de pensiones alimenticias.;o por la causal del '/.(56* CC, porque +sta presupone la e#istencia de la 9oc.Conyu!al>.6.8 or pacto de separación de bs.

' la disolución del r+!imen de participación en los !ananciales, los patrimonios delos cónyu!es permanecern separados, conservando +stos o sus causahabientes

plenas facultades de administración y disposición de sus bienes. ' la misma fecha se determinarn los !ananciales obtenidos durante la vi!enciadel r+!imen de participación en los !ananciales$ (54*87 CC.

Consecuencias cas. del t+rmino del r+!imen

(.8> Continua la separación patrimonial, conservando los cónyu!es plenasfacultades de administración y disposición, sin peruicio de las restriccionesderivadas de los bs. familiares, e incluso ms mantienen esa calidad no obstantela disolución del matrimonio.

*.8> '/.(54*8(* CC, G'l t+rmino del r+!imen de participación en los !ananciales

se presumen comunes los bienes muebles adquiridos durante la vi!encia delr+!imen salvo los de uso personal de los cónyu!es. La prueba en contrario deberfundarse en antecedentes escritos.H9ern en definitiva los ueces del fondo los que determinen que bienes mueblestienen el carcter de bienes muebles de uso personal.Como la ley no distin!ue la presunción de comunidad se aplica tanto a las cosascorporales muebles como a las cosas incorporales muebles. %e tal manera que siun cónyu!e adquirió un cr+dito durante la vi!encia del r+!imen de participación en

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los !ananciales este cr+dito se presume comn. Esta presunción se aplica tantorespecto de los cónyu!es como respecto de terceros. P va a re!ir, en todo caso,una vez terminado el r+!imen de participación respecto de los bienes mueblesadquiridos durante su vi!encia.9e trata de una presunción simplemente le!al, de tal manera que admite prueba

en contrario, pero +sta debe fundarse en antecedentes escritos, por ende nobastar la prueba testimonial ni la confesión de parte para destruir la presunción.La prueba contraria podr ser producida por el cónyu!e que ale!a dominioe#clusivo, o por el tercero que adquirió derechos sobre el bien en virtud de un actoo contrato celebrado con el cónyu!e que +l creía era dueo e#clusivo del bien. 9ino se destruye la presunción se formara una comunidad, la cual deber liquidarseconforme a las re!las de la partición de bienes.Esto nos lleva a pensar que el r+!imen de participación en los !ananciales no esun r+!imen puramente de participación de los !ananciales en su modalidadcrediticia, porque tambi+n hay una participación en los !ananciales en sumodalidad de comunidad diferida respecto de los bienes muebles adquiridosdurante la vi!encia del r+!imen.

3.8> 'l t+rmino del r+!imen, se procede a determinar los !ananciales obtenidosdurante su vi!encia. 9e entiende por !ananciales la diferencia de valor neto entreel patrimonio ori!inario y el patrimonio final de cada cónyu!e. (54*86 CC.

9i el valor del patrimonio final e#cede el valor del patrimonio ori!inario habr!ananciales. 9i ambos cónyu!es han obtenido !ananciales al finalizar el r+!imen,estos !ananciales se compensan hasta concurrencia de los de menor valor, y loscónyu!es tienen derecho a participar por mitades en el e#cedente$ (54*8* CC.Es menester tener presente que no se trata de dos patrimonios, se trata de unmismo patrimonio pero considerado en dos momento precisos diferentes, al inicio

de r+!imen y al t+rmino de +ste.Esto se traduce en el nacimiento de un cr+dito de participación, el cual sur!e alt+rmino del r+!imen de bienes a favor del cónyu!e que no obtuvo !ananciales, o afavor del cónyu!e que obtuvo !ananciales por menor valor que el otro.Esta acción de la modalidad crediticia ha criticado por la do!mtica nacional,porque esta mucho ms de acuerdo con nuestra tradición urídica el r+!imen departicipación en los !ananciales en su modalidad de comunidad diferida, porqueallí donde e#iste comunidad de vida ha de e#istir comunidad de bienes. or otraparte el r+!imen de participación en su modalidad de comunidad diferida otor!auna efectiva protección al cónyu!e, como queda que los cónyu!es son titulares deun derecho real. En tanto que en su modalidad crediticia los cónyu!es son titulares

de un derecho personal o de cr+dito, el cual es mucho ms d+bil que un derechoreal.

(atimonio oiginaio

Es el que posee el cónyu!e antes de iniciarse el r+!imen. (54*85 CC

82



Este patrimonio consta de un activo y un pasivo.

1) Activo del patimonio oiginaio.

a.8> Aienes e#istentes al momento de iniciarse el r+!imen

b.8> As. Buebles e inmuebles adquiridos a título !ratuito durante la vi!encia delr+!imen. (54*8* inc * CCc.8> El valor de los bienes adquiridos a título oneroso durante la vi!encia delr+!imen cuando la causa o título de la adquisición es anterior al r+!imen departicipación. (54*81 CCEl precepto se e#plica porque la ley prefiere siempre la fecha de la causa o títulode la adquisición a la fecha de la adquisición real, y por lo dems en la mayoría deestas hipótesis que hemos visto la adquisición real opera con efecto retroactivo.d.8> or ltimo forman parte del activo del patrimonio ori!inario la cuota de losbienes adquiridos a título !ratuito por ambos cónyu!es en la proporción queestablezca el título respectivo, y si el título nada dice en partes i!uales.

Ialoración del patrimonio ori!inario

9e valoran se!n su estado al momento de la entrada en vi!encia del r+!imen oal momento de su adquisición. (54*8(3 CC9u valor ser prudencialmente actualizado a la fecha de la terminación delr+!imen.Esta valorización puede ser hecha por los cónyu!es, por un tercero desi!nado porlos cónyu!es y en subsidio por el uez.Como la ley no seala un procedimiento especial, en virtud del art. 3 del cpc.,habr que aplicar las re!las del uicio ord.

rueba del activo (54*8(( CC

Los cónyu!es, o los esposos en su caso, al momento de pactar el r+!imen debenefectuar un inventario simple de los bienes que forman su patrimonio ori!inario.

' falta de inventario, el patrimonio ori!inario se acreditar mediante re!istros,facturas u otros títulos de cr+dito.9in embar!o, son admisibles otros medios de prueba si se demuestra que elcónyu!e, atendidas las circunstancias, no estuvo en condiciones o en situación deprocurarse un instrumento.

*> (asivo del patimonio oiginaio

9e compone por las obli!aciones de que el cónyu!e era deudor al momento deiniciarse el r+!imen.En cuanto a la valorización de este pasivo se aplican las mismas re!las que vimosal tratar de la valorización del activo.(atimonio final (54*8(2 CC

83



Es el patrimonio e#istente al t+rmino del r+!imen de participación en los!ananciales y resulta de deducir del valor total de bienes de que el cónyu!e esdueo, al momento de terminar el r+!imen y el valor total de las obli!aciones deque sea deudor a esa fecha. or lo que tambi+n e#iste una activo y un pasivo.

(> Activo del patimonio final

Est inte!rado por todos los bienes de que el cónyu!e es dueo al t+rmino delr+!imen de bienes, y son los si!uientes !ananciales:a> La cuota de los bienes adquiridos a título oneroso, en comn por los cónyu!esb> 9e presumen comunes los bienes muebles adquiridos durante su vi!encia,

e#cepto los de uso personal de los cónyu!es. resunción simplemente le!al.c> Los frutos, incluso los provenientes de bienes ori!inarios.d> Ls minas denunciadas por uno de los cónyu!es, siempre que e#istan al t+rmino

del r+!imen de bienes.e> Las donaciones remuneratorias por servicios prestados que hubieren dado

acción en contra de la persona servida.f> %eben a!re!arse al patrimonio final, los montos de las disminuciones del activo

que e#perimente uno de los cónyu!es a consecuencia de los actos que sealael art. (54* nJ(7 y que se realicen durante la vi!encia del r+!imen.

!> %ebe sumarse al patrimonio final el doble de los bienes que uno de loscónyu!es haya distraído u ocultado para disminuir los !ananciales. (54*8(1CC

h> %eben a!re!arse al patrimonio final las atribuciones de derecho de usufructo,uso o habitación, constituidos sobre bienes familiares. (54*8*3 CC

Ialorización del patrimonio final

9e valoran se!n el valor que hubieren tenido al t+rmino del r+!imen de bienes<(54*8(5 CC>, pero esta re!la tiene dos e#cepciones:a) Los bienes a que se refiere el art. (54* nJ (7, es decir, estos bienes que se

a!re!an ima!inariamente, matemticamente, contablemente, al activo delpatrimonio final, se valoran se!n el valor que hubieren tenido al t+rmino delr+!imen de bienes, y

b) La atribución de derechos de !oce sobre bienes familiares ser apreciadaprudencialmente por el uez.

La valoración del activo del patrimonio final la efectan los cónyu!es de comnacuerdo, un tercero desi!nado por estos o el uez en subsidio, y como la ley no

seala un procedimiento especial, tendremos que aplicar lar re!las del uicioordinario, de acuerdo al art. 3J del cpc.

rueba del patrimonio final

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%entro de los tres meses s!tes. al t+rmino del r+!imen de participación en los!ananciales, cada cónyu!e debe proporcionar al otro un inventario valorado de losbienes y obli!aciones que componen su patrimonio final.El plazo es fatal y el uez puede prorro!ar este plazo solamente una vez y pori!ual t+rmino.

El inventario simple firmado por uno de los cónyu!es hace prueba en favor delotro. 9in embar!o, el cónyu!e puede obetar el inventario ale!ando que no esfidedi!no y puede valerse de todos los medios de prueba. 'hora bien, sicualquiera de los cónyu!es lo e#i!e debe procederse a la facción de inventariosolemne, y el cónyu!e puede adems solicitar las medidas precautorias queprocedan. Es lo que nos dice el art. (54* nJ (6.;o obstante esta re!la la ley no establece una sanción para el caso deincumplimiento de esta obli!ación de proporcionar al otro cónyu!e un inventariovalorado de los bienes y obli!aciones que componen el patrimonio final, dentro delos tres meses si!tes a la terminación del r+!imen de participación.

2) (asivo del patimonio final

En primer t+rmino, las obli!aciones de que el cónyu!e era deudor al t+rmino delr+!imen de bienes y en se!undo lu!ar, el doble del valor de las obli!acionessimuladas con el obeto de disminuir los !ananciales.%eterminado ya el patrimonio ori!inario y determinado el patrimonio final,podemos proceder al calculo de los !ananciales. (54*8(4 CC

Calculo de gananciales (54*86 CC

Los !ananciales son el producto de una operación aritm+tica que resulta decomparar el patrimonio de los cónyu!es en dos momentos diversos: al iniciar el

r+!imen y al t+rmino deduciendo las deudas. 9i el patrimonio final es menor alori!inario, no hay !ananciales, si es mayo si los hay. Eemplo: el marido tenía unpatrimonio ori!inario de *) y un obtuvo un patrimonio final de 7), por consi!uientesus !anaciales fueron 3)$ la muer tenía el mismo patrimonio ori!inario, pero supatrimonio final fue de 6), por lo que obtuvo 2) de !ananciales, en este caso los!ananciales se compensan hasta la concurrencia de los de menor valor P en estecaso el marido, que obtuvo menos !ananciales adquiere un derecho para que lamuer le pa!ue a título de participación 7, porque compensamos hasta 3), nosquedan (), dividido por dos, 7.

C:dito de paticipaci&n (54*8*) CC

Este cr+dito se ori!ina al t+rmino del r+!imen de bienes y est sueto a unacondición suspensiva que consiste en que uno de los cónyu!es obten!a!ananciales

Características del cr+dito

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(> Este cr+dito nace al t+rmino del r+!imen de bienes. 'ntes de su nacimiento esirrenunciable

'ntes de su nacimiento a la vida urídica es irrenunciable y no puede realizarsenin!n ctto. o convención a su respecto, porque es un cr+dito eventual, y si dehecho se celebrara, ese acto o ctto. adolece de nulidad absoluta, porque la norma

del art. (54* nJ*) es prohibitiva y la sanción que lleva apareada una normaprohibitiva es la nulidad absoluta, conforme lo prescrito por el art. () del códi!o enrelación con el (266 y con el art. (61*. 'dolece el pacto de obeto ilícito.

2) Es puro y simple, sin peruicio que si el pa!o inmediato causa !rave dao alotro cónyu!e o a los hios el uez puede conceder un plazo no superior a unmes para que se pa!ue el cr+dito. (54*8*( CC

3) %e este cr+dito nace una acción, la cual prescribe en 7 aos, se interrumpese!n las re!las !enerales, no se suspende entre cónyu!es pero si a favor deherederos menores. (54*8*6

Cabe hacer presente que la prescripción es una institución aena al dJ de familia.Los dJs de familia no prescriben, sino que si no se eercen dentro del plazo le!al,estos dJs caducan. La institución aplicable al dJ de familia es la caducidad, noobstante la ley establece que la acción para pedir el pa!o del cr+dito departicipación en los !ananciales prescribe en 7 aos contados desde laterminación del r+!imen. rescripción de lar!o tiempo que se interrumpe se!n lasre!la !rales., no se suspende en favor de los cónyu!es, pero si en favor de losherederos menores.9i el cónyu!e obli!ado no pa!a procede el cumplimiento forzado y el cónyu!eacreedor debe perse!uir el pa!o primero sobre el dinero del deudor, lue!o sobrelas cosas muebles y subsidiariamente sobre los inmuebles. ero si estos bienesfueren insuficientes para cubrir el cr+dito, puede diri!irse contra los bienesdonados entre vivos sin su consentimiento o contra los bienes enaenados enfraude de sus dJs.9i el cónyu!e persi!ue los bienes donados entre vivos, debe diri!irse contra losdonatarios en un orden inverso al de sus fechas, es decir, debe comenzar con lasdonaciones ms recientes. y la re!la es ló!ica porque las donaciones msrecientes son las que le han impedido pa!arse.Esta acción prescribe en el plazo de 2 aos contados desde la fecha del acto.rescripción especial de corto tiempo que se interrumpe se!n las re!las !rales. yno se suspende. P como veremos al tratar de la sucesión por causa de muerte yespecíficamente de los acervos ima!inarios, esta acción que concede el art. (54*8*2 es id+ntica a la llamada acción de inoficiosa donación que el códi!o trata al

tratar de la sucesión por causa de muerte.En se!uida este cr+dito es independiente de otros cr+ditos que pudieran e#istirentre los cónyu!es.

4) El cr+dito debe ser pa!ado en dinero. 9in peruicio que la ley permite que loscónyu!es acuerden dación en pa!o. (54*8** CC

5) Este cr+dito !oza de una preferencia de 2ta clase. *21( ;- 3 CC

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Los cr+ditos que tienen los acreedores en contra del cónyu!e cuya causa seaanterior a la terminación del r+!imen de participación en los !ananciales prefierenal cr+dito de participación en los !ananciales, de manera que es muy fcil para elcónyu!e simular cr+ditos y burlar así el cr+dito de participación en los !anancialescuya protección por parte de la ley es bastante d+bil y fr!il.

6) Es un d- personal, por consi!uiente cuando nace es renunciable, transferible ytransmitible.

9e olvido el le!islador que estamos en el mbito del dJ de familia y aquel conflictopuede trabarse no sólo entre los cónyu!es o sus herederos, sino entre uno de loscónyu!es y un 3J cesionario del cr+dito institución totalmente aena al dJ defamilia.En el r+!imen de participación en los !ananciales los cónyu!es pasan a serrecíprocamente acreedores y deudores. 9i el matrimonio se disuelve por muertenatural o por muerte presunta de uno de los cónyu!es este cr+dito no forma partedel llamado acervo bruto a que se refiere el '/.(32( CC.El cr+dito de participación en los !ananciales no forma parte del acervo bruto,porque los patrimonios de los cónyu!es permanecen separados, tampoco formaparte del acervo líquido. Este es lo que queda a la muerte de una persona comobienes propios del causante antes de deducir las baas !enerales de la herencia aque se refiere el '/.474 CC.

>IE$E! FAMILIARE!

La institución de los bienes familiares tiene su ori!en en el GhomesteadH, en elestado de e#as de los Estados 0nidos de ;orte 'm+rica, de (141. Fue tenia por

obeto facilitar la colonización y no la protección de la familia.En Chile el antecedente ms remoto lo encontramos en (4)1 en la ley (.131 sobrehabitaciones obreras, que consistía en dos modalidades:1) @ndivisión a la muerte del obrero dueo de la vivienda.2) @nembar!abilidad del ho!ar obrero.La ley (4.337 introduce en nuestro sistema la institución de los bienes familiares,que sur!en como un paliativo a la libertad de disposición que supone el r+!imende participación en los !ananciales.

Alcance de la le-

a> La !estión del bien pasa a ser compartida por el cónyu!e propietario y elcónyu!e no propietario.

b> 9e posibilita la constitución de derechos reales, usufructo, uso o habitación enbeneficio del cónyu!e no propietario.

c> 9e ponen a res!uardo de la acción de los acreedores mediante un beneficio dee#cusión.

En nuestro concepto este beneficio de e#cusión es una protección muy d+bil a losbienes familiares, ya que los bienes familiares deberían ser inembar!ables.

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Caacte'sticas de los ,ienes familiaes

1) 9e trata de bienes corporales o incorporales2) ueden e#istir cualquiera que sea el r+!imen de bienes que e#ista3) La aceptación del bien como familiar no opera de pleno derecho, sino que se

requiere una declaración udicial o un acto unilateral de uno de los cónyu!esotor!ado por escritura pblica

4) La aceptación es revocable por mutuo acuerdo de los cónyu!es, aquí se rompeel principio se!n el cual en derecho las cosas se deshacen como se hacenporque la aceptación se hace por sentencia udicial en cambio se deshace pormutuo acuerdo entre los cónyu!es

5) La declaración de familiar del bien e#iste no obstante la declaración del nulidaddel B-. (25 CC

6) La calidad de familiar de un bien no altera el derecho de dominio, pero sí limitalas facultades de administración y de disposición del cónyu!e propietario.

7) Los bienes familiares no son inembar!ables como en el derecho comparado,solo la ley los prote!e a trav+s de un beneficio de e#cusión que puedeinterponer cualquiera de los cónyu!es

8) La normas que lo re!ulan son de orden pblico, por eso que los d-s queconfiere sin irrenunciables. (24 CC

Esta disposición es prohibitiva de tal manera que va a llevar apareada comosanción la nulidad absoluta, en virtud de los prescrito por el '/.() CC en relacióncon el '/.(266 parte final y '/.(61* CC.Bucho se ha discutido, o se discutió acerca de la constitucionalidad de los bienesfamiliares, porque podría estimarse que vulneran la !arantía constitucional delderecho de propiedad. En realidad la aceptación de un bien como familiar novulnera este derecho ni tampoco sus atributos esenciales, pero si limita lasfacultades de !estión, de administración y disposición del cónyu!e propietario,

pero esta limitación se encuentra ustificada por el '/.( inciso final de laConstitución, en cuya virtud el Estado debe prote!er a la familia y propender alfortalecimiento de la misma.

>ienes suscepti,les a se declaados como familiaes (2( CC

1) El inmueble que sirva de residencia principal a la familia. 9ea de propiedad deambos cónyu!es, sea de propiedad de uno de los cónyu!es.

%ebe tratarse de un bien corporal inmueble, porque solo de esta manera puedeservir de residencia principal a la familia, se e#cluyen las casas rodantes, lascarpas, las tiendas de campaa. uede ser un predio urbano o rural. %ebe tratarse

de un inmueble, aco!e el CC la tendencia del derecho comparado consistente enla unicidad del bien familiar, ya que este es uno. Fuedan e#cluidos porconsi!uientes las casas de verano, los refu!ios en la nieve, que sirven deresidencia temporal a la familia. 'dems debe tratarse de una familia le!almenteconstituida, porque la ley emplea las e#presiones cónyu!es.

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2) Los muebles que !uarnecen el ho!ar, quedan e#cluídos los dineros, las armas,las oyas, los carruaes, automóviles y motocicletas. Los muebles debenespecificarse a trav+s de un inventario.

En se!undo lu!ar deben aceptarse como bienes familiares los bienes que!uarnecen el ho!ar, en este caso se trata de bienes corporales muebles no e#i!e

la ley que la afectación sea conunta a la del inmueble que sirve de residenciaprincipal a la familia.Claro esta que en caso de crisis matrimonial ser difícil determinar donde esta elho!ar de la familia, no se prohibe la afectación parcial, o sea pueden afectaseciertos bienes muebles y otros no. Es menester que los muebles !uarnezcan elho!ar, se!n el /.'.E !uarnecer si!nifica dotar, equipar, proveer. 9i relacionamosel '/.(2( CC, con el '/.752 inc.*J que interpreta la e#presión muebles de unacasa veremos que quedan e#cluidos el dinero los documentos y papeles, lascolecciones científicas, los libros o sus estantes, las medallas, las armas, losinstrumentos de artes y oficios, las oyas, la ropa de vestir y de cama, los carruaeso caballerías o sus arreos, los !ranos, mercancías y en !eneral otras cosas queforman el auar de una casa. 9i interpretamos la e#presión carruaes tenemos quequedan e#cluidos los automóviles y las motocicletas.

3) Los derechos o acciones que los cónyu!es ten!an, conunta o separadamente,en sociedades propietarias de un inmueble que sirve de residencia principal ala familia. (26 CC

%e tal artículo se desprenden las si!uientes conclusiones, a saber:a.8> 9e trata de derechos en sociedades de personas o de acciones en sociedadesde capital que pertenezcan a los cónyu!es conunta o separadamente. 'unque lacuestión podría discutirse porque la ley hablas de cónyu!es.b.8> uede tratarse de cualquier sociedad, civil o mercantil$ colectiva, deresponsabilidad limitada, encomandita o anónima. Chilena o e#tranera.

c.8> La declaración proceda cualquiera que sea la cuantía o el valor de losderechos en las sociedades.d.8> La sociedad debe ser propietaria de un inmueble, el cual debe servir deresidencia principal a la familia.

ue% competente - pocedimiento

El uez competente para declarar un bien como familiar es el del domicilio deldemandado, en este caso ser demandado el cónyu!e propietario, enprocedimiento sumario. (2(8* CC.

!olicitud de la declaaci&n

;o lo dice la ley, pero puede solicitarla cualquiera de los cónyu!es, y normalmentequi+n la va a solicitar es el cónyu!e no propietario.Este es un dJ privativo de los cónyu!es que e#cluye a otros miembros de la familiacomo ascendientes y descendientes. P si uno de los cónyu!es fallece durante lasecuela del uicio caduca la afectación provisoria que se produce por la solapresentación de la demanda.

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Esta afectación perfeccionada en vida de los cónyu!es subsiste no obstante lamuerte de uno de ellos o la disolución del matrimonio, en tanto no se proceda adesafectar los bienes.En este procedimiento los cónyu!es !ozan de privile!io de pobreza.La ley contempla sólo un procedimiento contencioso y cabe pre!untarse que

ocurre si los cónyu!es estn de acuerdo. areciera que an en el caso en que loscónyu!es est+n de acuerdo debe entablarse una demanda, para evitar una posiblecolusión de los cónyu!es en peruicio de terceros acreedores.ampoco queda claro si la declaración de familiar del bien es facultativa uobli!atoria para el tribunal, porque el inc. (J del art. (2( nos dice: El inmueble depropiedad de cualquiera de los cónyu!es que sirva de residencia principal de lafamilia y los muebles que la !uarnecen podrn ser declarados bienes familiares yse re!irn por las normas de este prrafo cualquiera sea el r+!imen de bienes delmatrimonio. Esta declaración, a!re!a el inc. *J, se har por el uez enprocedimiento breve y sumario.arece que el uez debe proceder a la declaración, concurriendo naturalmente lossupuestos le!ales.La sola presentación de la demanda transforma provisoriamente en familiar el bieny el C.A./., debe practicar la inscripción con el solo m+rito del decreto, que deoficio le notificar el tribunal.La presentación de la demanda confi!ura la transformación provisoria del bien enbien familiar y debe e#presarse así en la subinscripción, pero la ley no seala unplazo de caducidad para esta anotación por lo que habr que concluir que terminacuando la sentencia que rechaza la demanda ordene la cancelación de estaanotación, a la inversa, si la sentencia aco!e la demanda, declarando en definitivael bien en familiar, debe disponer que se sustituya la anotación provisoria por unaanotación definitiva.El profesor Corral estima que la afectación provisoria est sueta a una condiciónresolutoria, condición resolutoria que consiste en que la demanda sea rechazada,de tal manera que si en definitiva la demanda es rechazada se cumple lacondición y como la condición opera con efecto retroactivo quedarían validados losactos de disposición que haya realizado el cónyu!e propietario sin al asentimientodel cónyu!e no propietario.Entonces, si la sentencia aco!e la demanda, declarando en definitiva el bien enfamiliar, debe disponer que se sustituya la anotación provisoria por una anotacióndefinitiva:

tratndose de d-s y acciones en sociedades propietarias del inmueble quesirve de residencia principal a la familia la afectación de estos dJs se harpor declaración de cualquiera de los cónyu!es otor!ada por escriturapblica, la cual debe anotarse en el re!istro de accionistas si se trata deuna 9.'. y si se trata de una colectiva, ltada o comandita, debesubinscribirse al mar!en de la inscripción del e#tracto social en el re!istrode comercio. (2683 CC

La ley nada dice respecto de la posibilidad del cónyu!e propietario de impu!nar udicialmente esta afectación, en t+rminos tales que estamos en presencia de unala!una le!al y el cónyu!e propietario tendr que recurrir a los medios !rales. de

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impu!nación, particularmente al recurso de protección por privación o perturbaciónde su dJ de propiedad.

El cónyu!e que actuare fraudulentamente para obtener la declaración a quese refiere esta art., deber indemnizar los peruicios causados, sin peruicio

de la sanción penal que pudiere corresponder.El art. (2( se refiere sólo a la afectación del inmueble que sirva de residenciaprincipal a la familia y de los muebles que !uarnecen el ho!ar.Mabría que concluir que si se hace fraudulentamente la declaración o afectaciónde dJs y acciones en una soc., tambi+n procede la indemnización de peruicios,por aplicación de las re!las !rales. que informan la responsabilidade#tracontractual, porque el cónyu!e al hacer la declaración o la afectación habríacometido un delito civil.

Efectos de la afectación

(> La declaración de familiar de un bien no altera la titularidad del dJ de dominio,que si!ue radicado en el cónyu!e propietario. ampoco altera los atributosesenciales del dominio, de tal manera que el cónyu!e propietario si!uepercibiendo los frutos y productos de la cosa, sin peruicio de la posibilidad deconstituir un dJ real de usufructo, uso o habitación en favor del cónyu!epropietario. Lo que se ve afectado la !estión del bien, es decir, la facultad pararealizar actos de administración y de disposición específicamente sealadospor la ley. ara realizar estos actos que la ley seala, el cónyu!e propietariorequiere del asentimiento del cónyu!e no propietario. La autorización no see#i!e en las ventas forzadas que se hacen por ministerio de la usticia.

%entro del t+rmino enaenación debe comprenderse no sólo la tradición sinotambi+n el ctto. que sirve de título translaticio de dominio, o sea, la compraventa.orque así se ha entendido por la doctrina y la urisprudencia que emplea la vozenaenación en el art. (524 y tambi+n se ha entendido en este sentido en el casodel art. (572.

2) El cónyu!e propietario requiere del asentimiento del cónyu!e no propietariopara prometer enaenar o !ravar los bienes familiares.

En la e#presión !ravamen quedan comprendidos todos los dJs reales de !oce ode !arantía, o sea el usufructo, el uso, la habitación, la hipoteca, la prenda si setrata de bienes muebles, el censo, las servidumbres activas.

3) ambi+n requiere de tal asentimiento para celebrar cttos de arrendamiento ocomodato o cualquier otro que conceda d-s reales sobre los bienes familiares.(2* CC.

ratndose de dJs y acciones de una soc. propietaria de un inmueble que sirve deresidencia principal a la familia, producida la afectación de dJs o acciones serequerir así mismo la voluntad de ambos cónyu!es para realizar cualquier acto

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Efectos de la ;ulidad respecto de erceros 'dquirentes.

Los 3-s que contratan con el cónyu!e propietario siempre se ven afectados por ladeclaración de nulidad de acto o ctto, ya que la ley presume de d- su mala fe. (238

* CC.En concepto del profesor Mernn Corral la presunción de mala fe solo procedecuando la aceptación del bien inmueble consta en el /e!istro Conservatorio deAienes /aíces, si esto no es así habr que aplicar las re!las !eneralesconcluyendo que el cónyu!e esta de buena fe, porque de lo contrario seproducirían situaciones inustas y absurdas.La nulidad udicialmente declarada por sentencia eecutoriada da acciónreivindicatoria contra el sub adquirente cuyo título derive del tercero que contratócon el cónyu!e propietario, aplicando las re!las !enerales. En consecuencia lasituación del tercero que contrata con al!uno de los cónyu!es, o con un terceroque ha adquirido un bien familiar, es bastante ries!osa y en la prctica se ha

traducido, cuando la aceptación no consta en el /e!istro Conservatorio de Aienes/aíces, en solicitar declaración urada de que el bien no tiene el carcter defamiliar$ es una manera de operar que tienen los bancos.En nuestro derecho no se prote!e la buena fe del tercero. Los preceptos relativosa los bienes familiares son de fcil aplicación si los cónyu!es estn casados baoel r+!imen de separación total de bienes o de participación en los !ananciales, enque cada uno de ellos administra !oza y dispone libremente de sus bienes.ero en el r+!imen de sociedad conyu!al puede presentarse el problema delconcurso de normas de co!estión. or eemplo: el marido quiere enaenarvoluntariamente un bien raíz social, requiere la autorización de la muer, y si esebien social es bien familiar, NLa autorización de la muer se ri!e por la re!la del

'/.(524 CC, o se ri!e por la re!la del '/.(2* CCONFu+ normas prevalecenO Las que sean ms especiales, esto es las re!lasrelativas a la sociedad conyu!al, porque la institución de los bienes familiares seaplica a todos los re!ímenes matrimoniales. 'plicación del '/.(3 CC.

%-s reales que pueden constituirse a favor del cónyu!e no priopietario

El '/.(25 CC, establece que: G%urante el matrimonio o despu+s de declarada sunulidad, el uez podr constituir prudencialmente a favor del cónyu!e nopropietario derechos de usufructo, uso o habitación, sobre los bienes familiares.H9e permite la constitución de estos derechos por un carcter esencialmente

alimenticio. La declaración udicial que constituye estos derechos sirve de ustotítulo para todos los efectos le!ales.La ley no se refiere al uez que debe conocer de la constitución de estos derechosni al procedimiento a se!uir. or ende debemos acudir a las re!las !enerales, yestablecer que si se trata de un inmueble ser competente el uez del territorio

urisdiccional en que se encuentra ubicado el inmueble, y si se trata de cosasmuebles ser competente el uez del domicilio del demandado. El procedimiento ase!uir es el procedimiento sumario.

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Características de estos derechos reales

1) 9on dJs dependientes de la calidad de familiar del bien sobre el cual recae.

2) Estos dJs estn limitados temporalmente. El uez al constituirlos debeestablecer el plazo de su vi!encia3) or re!la !eneral estos dJs son !ratuitos, sin embar!o, pueden ser

remunerados en virtud de la norma del art. (254) or aplicación de las re!las !enerales, requieren para su eercicio de la facción

de inventario solemne y del otor!amiento de caución por parte del cónyu!e nopropietario.

5) Estos d-s son intransmisibles, sin peruicio que la ley no prohibe la cesión deld- de usufructo constituido sobre un bien familiar.

rotección que la ley da a los bienes familiares

En el dJ comparado se prote!en los bienes familiares a trav+s de lainembar!abilidad de los mismos.En nuestro dJ, en virtud del art. (21, los bienes familiares se prote!en a trav+s deun beneficio de e#cusión que pueden oponer ambos cónyu!es, en virtud del cual,el cónyu!e reconvenido puede e#i!ir al acreedor que se diria primero sobre otrosbienes del deudor y sólo si +stos son insuficientes para el pa!o de su cr+dito sediria en contra de los bienes familiares.El beneficio de e#cusión puede oponerse tanto el cónyu!e propietario como elcónyu!e no propietario y puede oponerse a cualquier acreedor que persi!a los

bienes familiares, incluso a aquellos acreedores constituidos con anterioridad a laaceptación del bien como familiar.oda vez que en virtud de una demanda eecutiva entablada en contra delcónyu!e deudor, se trabare embar!o sobre un bien familiar, el mandamiento deeecución y embar!o debe notificarse personalmente al otro cónyu!e y estanotificación no afectar los dJs y acciones del cónyu!e no propietario sobre dichosbienes. Esta notificación personal al cónyu!e no propietario la ordenar el tribunaluna vez que compruebe que el bien tiene el carcter de familiar.La ley no seala la sanción que lleva apareada la omisión de esta dili!enciaprocesal. %esde lue!o, no se trata de un tramite esencial <no cabe casación>, peroes susceptible de un incidente de nulidad, en la medida que causa al cónyu!e no

propietario un peruicio sólo subsanable o reparable mediante la declaración denulidad.9e notifica al cónyu!e no propietario el mandamiento de eecución y embar!o paraque +ste pueda oponer el beneficio de e#cusión y pueda eventualmente ale!ar lanulidad del ctto. celebrado por el cónyu!e propietario sin su asentimiento o laautorización del uez subsidiaria.La notificación del mandamiento de eecución y embar!o, no afectar los dJs yacciones del cónyu!e no propietario sobre dichos bienes. N' qu+ dJs se est

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refiriendo el art. (21O. arece que se est refiriendo a los dJs de usufructo, uso ohabitación, que pueden haberse constituido udicialmente en su beneficio, loscuales subsisten no obstante la venta forzada del bien, siempre que el acreedoreecutante sea un acreedor posterior a la constitución de estos dJs, porque si elacreedor eecutante es un acreedor anterior a la constitución de estos dJs no se ve

perudicado, o sea, estos dJs le son perfectamente inoponibles.9i el acreedor es el cónyu!e no propietario, no puede oponerse el beneficio dee#cusión, tampoco puede oponerse en contra de acreedores prendarios ehipotecarios.El conyu!e reconvenido, puede oponer el beneficio de e#cusión en la oportunidadpara oponer las e#cepciones, pero el cónyu!e no propietario por ser un 3-coadyudante podr oponer dicho beneficio mientras no se saque a remate el bieny se lo adudique un 3-.Los cónyu!es solo pueden renunciar al beneficio de e#cusión, no en formaanticipada, sino con posterioridad al beneficio ya sea en forma e#presa o tcita,con el solo hecho de no oponerlo.

%esafectación del bien familiar

La afectación de los bienes familiares no cesa de pleno dJ, ni siquiera por ladisolución del matrimonio o por su declaración de nulidad.La desafectación procede por mutuo acuerdo de los cónyu!es, en cuyo caso ladesafectación es convencional. ' falta de acuerdo entre los cónyu!es ladesafectación procede por declaración udicial, caso en el cual estamos enpresencia de una desafectación udicial. P por ltimo, aunque la ley no lomencione, hay una desafectación le!al. Esta desafectación le!al opera de plenodJ cuando el cónyu!e propietario enaena los bienes familiares con el asentimientodel cónyu!e no propietario o del uez en subsidio.

9i la desafectación se refiere a un inmueble, deber contar por escritura pblicaanotada al mar!en de la inscripción respectiva <(27 CC>. /ompe aquí la ley elprincipio se!n el cual en dJ las cosas se deshacen como se hacen, porque laafectación opera por declaración udicial, en cambio la desafectación opera pormutuo acuerdo de los cónyu!es.9i se trata de la desafectación de bienes muebles familiares o de dJs y acciones,la ley no e#i!e solemnidad al!una.En concepto de la profesora Claudia 9chmith, cuando se trata de desafectar dJs yacciones, la desafectación debe otor!arse por escritura pblica. ' nosotros no nosparece que así sea porque las formalidades son de dJ estricto.

ersonas que pueden pedir la desafectación

T 9i el matrimonio est vi!ente, sólo puede pedir la desafectación el cónyu!epropietario.

T 9i el matrimonio ha sido declarado nulo, puede pedirla cualquiera de lospresuntos cónyu!es

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T 9i el matrimonio termina por muerte del cónyu!e propietario, podrn pedir ladesafectación los herederos o el le!atario que suceda al cónyu!epropietario en el dominio del bien.

La desafectación se tramita en uicio sumario y la demanda se diri!e, si estvi!ente el matrimonio, en contra del cónyu!e no propietario. 9i el matrimonio se hadisuelto por declaración de nulidad, la demanda se diri!e contra el presuntocónyu!e. 9i quien ha fallecido es el cónyu!e no propietario, el cónyu!e propietariodiri!ir la demanda en contra de los herederos del cónyu!e no propietario.La sentencia que aco!e la demanda deber ordenar la cancelación de lasubinscripción que da cuenta de la declaración de familiar del bien en el re!istroconservatorio de bienes raíces.9e nos plantea otro problema: Npuede reafectarse un bien familiar yadesafectadoO. ;o hay nin!n inconveniente en que, siempre que est+n vivosambos cónyu!es, se vuelve a reafectar un bien familiar que ha sido desafectado.9i el matrimonio termina por muerte de uno de los cónyu!es, el bien familiar pasaa formar parte de la comunidad hereditaria que queda a la muerte del cónyu!edifunto. P al parecer, el propósito del le!islador era hacer indivisible el bienfamiliar, de tal manera que a su respecto no pudiera entablarse la acción departición, sin embar!o la ley en nin!una parte lo dice, de tal manera que cualquiercomunero puede entablar, de acuerdo al art. (3(5 del cc, en cualquier momento laacción de partición.

DE LA FILIACIB$

Evoluci&n ist&ica

Los hios naturales eran aquellos que habían sido reconocidos por el padre, la

madre o ambos con el obeto de conferirles tal calidad.Los hios simplemente ile!ítimos eran aquellos que habían sido reconocidos por elpadre, la madre o ambos, para el sólo efecto de otor!arles alimentos.Los hios de daado ayuntamiento, podían ser adulterinos, incestuosos osacríle!os, es decir los concebidos a consecuencia de un adulterio, de un incestoo de un sacrile!io. Estos hios tenían que vivir bao el oprobio de su nacimiento, notenían derecho al!uno ante la ley civil y el códi!o si!uiendo la corriente de la+poca otor!aba todos los derechos a los hios le!ítimos, que eran los concebidos<se atendía al momento de la concepción> dentro del matrimonio verdadero oputativo de sus padres, o le!itimados por matrimonio posterior.

(pios )ue inspian la Le- /@0@/.73 (pio de igualdad"Este es el ppio rector, es así como se eliminan las diferencias entre los hiosnacidos dentro y fuera del matrimonio y se establece un estatuto i!ualitario paratodos los hios <33 CC>. La nica diferencia que se hace en el proyecto resulta dela determinación de la filiación distin!uiendo entre filiación matrimonial y nomatrimonial, ya que no puede i!norarse que el matrimonio otor!a un ppio decerteza y este ppio de certeza permite presumir la paternidad del marido, pero la

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ley no habla de hios matrimoniales y no matrimoniales, la ley habla de hios.En consideración a ello, el art. (54 de la ley establece que la filiación pornaturaleza, es decir, la filiación de san!re puede ser matrimonial o no matrimonial,y el art. (1) nos dice cuando estamos en presencia de la filiación matrimonial y nomatrimonial.

Como consecuencia de este ppio:a.8> Es que todos los hios van a tener d- a los mismos alimentos, se suprime ladiferencia entre alimentos con!ruos y alimentos necesarios y subsisten losalimentos que equivalen a los alimentos con!ruos, es decir aquellos que permitenal alimentario vivir modestamente de acuerdo a su posición social.b.8> odos los hios tienen i!uales d-s hereditarios.c.8> odos los hios no emancipados estn suetos a patria potestad, la cual la vaeercer el padre, la madre o ambos se!n lo conven!an en la escritura pblica oacta e#tendida ante cualquier oficial de re!istro civil, que a falta de acuerdo laeercer el padre.

2.73 (pio de la li,e investigaci&n de la patenidad - matenidadEste ppio, a veces resulta contradictorio, pues se deben equilibrar * criterios, el %-a la bsqueda de la verdad y por otra parte, la preservación de la paz y de laarmonía familiar, porque pueden verse violentadas como consecuencia deprocesos en que se formulen falsas imputaciones de paternidad.La ley establece la posibilidad de utilizar toda clase de pruebas, incluyendo laspruebas de carcter bioló!ico.

4.73 Inte:s supeio del meno La ley reco!e este principio del inter+s superior del nio en el '/.*2* CC, que aldecir que para adoptar sus resoluciones el uez atender como consideración

primordial al inter+s superior del hio, y tendr debidamente en cuenta susopiniones en función de su edad y su madurez. Es por este inter+s superior que laley establece la necesidad de oír al menor.Este principio se encuentra reiterado por diversas disposiciones, p e:8'/.**7 inc.3 CC.8'/.**4 inc.* CC.8'/.*32 inc.3 CC.

6.73 (pio del deeco a la identidadEs el derecho de la persona a ser ella misma, a tener su propia verdad individual,a tener acceso a su identidad de ori!en. Es el derecho de toda persona a conocersu ori!en, su procedencia, y a llevar el apellido de sus pro!enitores.

El derecho a la identidad se encuentra consa!rado por la Convención de%erechos del ;io, en sus '/9. 5 y 1, y en la Convención 'mericana sobre%erechos Mumanos, llamada acto de 9an &os+ de Costa /ica, en su '/.(1.Es por este ppio que la ley estableció como prueba casi cate!órica, las de carcterbioló!ico, pero estas pueden crear una pu!na entre el d- a al identidad y el d- a lainte!ridad física, por lo que si el demandado se nie!a a someterse a estose#menes, no se le puede obli!ar en forma coercitiva.

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La urisprudencia 'r!entina, respecto a estas pruebas ha resuelto lo si!uiente:a.8> E#iste el deber de las partes de colaborar en el proceso para el lo!ro de laverdad.b.8> Esta prueba puede e#cluir la paternidad en un ())Qc.8> odos los involucrados en el proceso son requeridos a prestar la misma

prueba, de tal manera que el ppio de i!ualdad procesal es respetado.d.8> La prueba es valiosísima para acceder a la verdad, por lo que se cumple conel imperativo constitucional cual es el %- del demandante a conocer suprocedencia, identidad y ori!en.

ambi+n la ley prefiere la verdad formal por sobre la verdad bioló!ica, respecto delhio concebido mediante t+cnicas de reproducción asistida, en el '/.(1* CC.

'quí hay una verdadera presunción de derecho.

Concepto= caacte'sticas - clasificaci&n (54 a (1* CC

9e ha definido la filiación como: GEl vínculo urídico que une al padre o la madre

con el hio, consistente en la relación de parentesco que la ley establece entre unascendiente y su descendiente inmediato o ms pró#imo.HComo concepto bioló!ico es la relación bioló!ica que une a una persona con elpadre que la en!endró y con la madre que la alumbró.

Caacte'sticas de la filiaci&n

a.8> Es un hecho urídico. 9u fundamento se encuentra en el hecho bioló!ico de laprocreación, con la e#cepción de la filiación adoptiva.b.8> Constituye un estado civilc.8> Es fuente de efectos urídicos

d.8> Con el obeto de determinarla, se puede investi!ar libremente la maternidad opaternidad por los amplios medios de prueba que concede la ley.

Clases de filiaci&n

uede ser de dos clases atendiendo a su ori!en, a saber <(54 CC>:1) ?iliación por ;aturaleza: o filiación de san!re, como su nombre lo indica, tiene

su ori!en en el hecho de la procreación.2) ?iliación 'doptiva: tiene su ori!en en los vínculos del afecto, del cario. En un

acto urídico o en una resolución udicial. Es una filiación le!al

En cuanto a la filiación por naturaleza o de san!re, puede ser <(1) CC>:a) Batrimonial b) ;o matrimonial, la que a su vez puede ser:i> %eterminadaii> indeterminada

or lo que una persona puede encontrarse en las si!uientes situaciones:a.8> uede tener determinada su paternidad.

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b.8> uede tener determinada su maternidad.c.8> uede tener determinada su paternidad y su maternidad.d.8> uede tener indeterminada su paternidad yRo su maternidad, en cuyo casoestamos en presencia de los llamados hios de padre o madre desconocidos.

'ntes del estudio de la filiación, hay dos problemas que considerar:(> roblemtica que plantea el art. (1* CC . Este art. incorpora t+cnicas de

reproducción asistida, como:a> @nseminación artificial: consiste en la introducción de esperma en el aparato

!enital de una muer por un medio distinto de la relación se#ualb> La transferencia intratubrica de !ametos o @?: es una operación que

consiste en depositar conuntamente óvulos reci+n e#traídos con semen frescoo con!elado en el interior de la ampolla de las trompas de falopio de una muer,para producir la fecundación.

c> La inyección intrositoplasmtica de semen: consiste en inyectar unespermatozoide nico en el óvulo que se pretende fecundar.

d> La fecundación in vitro: es una t+cnica de reproducción asistida mediante lacual se lo!ra que el óvulo y el espermatozoide se encuentren en una placa decultivo de un laboratorio.

or tanto, ya no se requiere la relación se#ual para procrear y producir una seriede complicaciones, como la donación de semen, de óvulos, que plantea elanonimato del donante frente a los d-s del hio a conocer su ori!en.El art. (1* sostiene que Gel padre y la madre del hio concebido mediante laaplicación de t+cnicas de reproducción humana asistidas, son el hombre y la muerque se sometieron a ellasH. Lo esencial es la voluntad del hombre y la muer desentirse padres.

Lue!o la ley est reconociendo la intervención de un 3- cuando dice, Gno podrimpu!narse la filiación determinada de acuerdo a la re!la precedente, nireclamarse una distintaH. or lo que la ley rechaza todo vínculo entre el donante yla creatura.

%eterminación de la filiación por estas t+cnicas

9i los !ametos son de la parea, van a coincidir la paternidad bioló!ica con lapaternidad le!al formal.9i las t+cnicas de reproducción humana asistida se practicaron durante elmatrimonio y el hio nace durante el matrimonio, este hio ser de filiación

matrimonial.9i se practicaron antes de celebrarse el matrimonio y el hio nace durante elmatrimonio, la filiación del hio tb. ser matrimonialEn cambio, si la t+cnica de reproducción humana asistida se practica a una muerque no est unida en matrimonio, la filiación ser no matrimonial.En el caso que e#istan donantes y la parea se encuentra casada al momento delnacimiento del hio, la filiación ser matrimonial. 9i la parea no se encuentracasada, la filiación ser no matrimonial. En estos casos la paternidad bioló!ica va

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a ser distinta a la paternidad le!al formal, es por ello que la ley prohibe toda acciónde reclamación y de impu!nación.

*> roblema del concubinato y la filiación <'rt. *() CC>

El concubinato de la madre con el supuesto padre, durante la +poca en que ha

podido producirse le!almente la concepción, servir de base para una presunción udicial de paternidad. 'l hio le bastar con acreditar el concubinato de la madre con el supuesto padredurante la +poca en que pudo producirse le!almente la concepción y traslada elpeso o car!a de la prueba al supuesto padre, a quien no le bastar solo lainterposición de la e#cepción de vida disoluta de la madre y lo ms ló!ico serpedir e#menes de '%;

Filiaci&n matimonial (1) CC

La filiación es matrimonial cuando e#iste matrimonio entre los padres al tiempo de

la concepción o del nacimiento del hio. Es tb. filiación matrimonial la del hio cuyospadres contraen matrimonio con posterioridad a su nacimiento en los s!tessupuestos:(- que la paternidad y la maternidad est+n le!almente establecidas de acuerdocon los medios que el códi!o establece*- que la paternidad o maternidad se determine por reconocimiento de ambospadres en el acto del matrimonio o durante su vi!encia.

En los dems casos la filiación es no matrimonial

Deteminaci&n de la filiaci&n matimonial (12, (17 CC

a.8> or la concepción o el nacimiento del hio durante el matrimonio de sus padresb.8> or la celebración del matrimonio de los padres respecto del hio nacido antesdel matrimonio de sus padres, siempre que la paternidad y la maternidad hayansido establecidas en conformidad a la leyc.8> or sentencia udicial dictada en uicio de filiación

Elementos de la filiaci&n matimonial

(- El matrimonio*- Concepción o nacimiento del hio dentro del matrimonio

3- La maternidad2- La paternidad del marido

/.73 El matimonio" ;o hay problemas si el matrimonio es vlido o nulo putativo,tampoco si es simplemente nulo en los casos del art. (** inc.*-, pero si es otra lacausal de nulidad, la filiación de los hios nacidos en +l ser una filiación nomatrimonial.

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2.73 Concepci&n o nacimiento del ijo dento del matimonio" debemosrelacionar el art. 56 con el (12 CC.

4.73 La matenidad" (13, *(58( CCEst constituída por * hechos:i> El hecho del partoii> la identidad del hio, es decir que la criatura sea producto de ese parto.La maternidad queda determinada le!almente cuando los hechos antes descritosconsten en las partidas del /. Civil, en los dems casos, la maternidad sedetermina por reconocimiento o por sentencia firme en uicio de filiación.

6.73 (atenidad del maido" (12, *(* CC.La ley presume la paternidad del marido, la cual descansa en * supuestos:a) Las relaciones se#uales entre el marido y la muer b) La fidelidad que la muer !uarda al marido

9e!n el art. (12 esta presunción de paternidad no se aplica al hio nacido antesde e#pirar los (1) días subs!tes al matrimonio cuando concurren los s!tessupuestos:a> Fue el marido no haya tenido conocimiento de la preez al tiempo de casarseb> Fue el marido haya desconocido la paternidad de acuerdo a las re!las del art.

*(* y s!tes.ero, si el marido por actos positivos reconoció al hio como suyo, no puededesconocer la paternidad.

'!re!a el art. (12 que ri!e en cambio la presunción de paternidad respecto delnacido 3)) días despu+s de decretado el divorcio, por el hecho de consi!narsecomo padre el nombre del marido o a petición de ambos cónyu!es en lainscripción del nacimiento del hio. ero en este caso no se aplica la presunciónpater ist est, aquí lo que hay camente. es un reconocimiento voluntario tcito porparte del marido.

Filiaci&n no matimonial (1)8? CC

La filiación es no matrimonial cuando no e#iste matrimonio entre los padres a la+poca de la concepción y del nacimiento del hio.

Deteminaci&n de la filiaci&n no matimonial (16 a (42 CC

La filiación no matrimonial se determina le!almente de dos maneras, a saber:a>

or el reconocimiento voluntario del padre, la madre o ambos.b> or sentencia firme en uicio de filiación

May que tener pte que el reconocimiento se aplica tb. a la filiación matrimonialcuando el hio nace antes del matrimonio de los padres en cuyo caso, la filiaciónse determina por ese matrimonio y la paternidad y maternidad se determina por elreconocimiento de ambos padres en el acto del matrimonio o durante su vi!enciao por sentencia firme en uicio de filiación.

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Conu!ando los mecanismos para obtener la filiación no matrimonial, podemosdistin!uir:

a.8> ?ormas voluntarias <reconocimiento voluntario>, el cual a su vez puede ser:

a.(.8 Espontneo8espontneo e#preso$ (15 CC8espontneo tcito$ (118( CC

a.*.8 rovocado$ (118* CC

b.8> ?ormas forzadasb.(.8 or sentencia udicialb.*.8 or posesión notoria de la calidad de hio$ *)) CC

Reconocimiento

Es un acto dco de familia en virtud del cual una persona declara que otra personadeterminada es hio suyo.;o obstante, la ley concede la facultad al hio de repudiar el reconocimientoporque nadie puede adquirir d-s contra su voluntad.

Fomas en )ue se e*pesa

El reconocimiento voluntario espontneo <el cual e#cluye el voluntario provocado>puede e#presarse en forma e#presa <(15 CC> o tcita <(118( CC>.

Caacte'sticas del econocimiento

(.8> Es un acto urídico unilateral no recepticio*.8> Es solemne3.8> El reconocimiento es un acto personal, sin embar!o puede efectuarsemediante mandato, el cual debe ser solemne, debe otor!arse mediante escriturapblica, y especial, pero sólo por acto entre vivos <(4) CC>0n mandato !ral. que conten!a amplias facultades de administración y disposiciónno habilita al mandatario para reconocer hios del mandante, porque esta es unacuestión e#trapatrimonial.2.8> Es irrevocable <(148* CC>. Esto aunque se conten!a en un testamentorevocado por otro acto testamentario posterior.

7.8> Es puro y simple <(148* CC>6.8> Es específico. La declaración que se ha!a debe hacerse con el preciso obetodel reconocimiento.5.8> roduce efectos retroactivos <(1(, (14 CC>: la filiación produce efectos civilesdesde que queda le!almente determinada, pero estos efectos se retrotraen a la+poca de la concepción del hio, sin embar!o esta retroactividad reconoce ciertase#cepciones:a.8> 9ubsisten los d-s y ob-s contraídas antes de la determinación de la filiación. El

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de los 3 meses si!uientes, y si no comparece a la se!unda citación ocompareciendo, nie!a la paternidad o maternidad se termina la !estión.

3> Comparece y nie!a la paternidad o maternidad, se termina la !estión y elsupuesto hio no puede eercer este d- nuevamente.

La citación propiamente tal. /equisitos para que opere el reconocimiento

a.8> Citación del padre o madre, la cual ser solicitada por el hio, y si es incapaz,por su representante le!al, o bien quien lo ten!a bao su cuidadob.8> En la citación debe sealarse el obeto de la misma, y requerirse la presenciapersonal del supuesto padre o madrec.8> El reconocimiento de la paternidad o maternidad debe efectuarse bao

uramentod.8> El reconocimiento debe ser adems puro y simple

Efectos del reconocimiento

(.8> %etermina la filiación no matrimonial. ero tambi+n sirve para determinar lafiliación matrimonial del hio que nace antes de celebrarse el B-.*.8> Kpera con efecto retroactivo. (1( CC3.8> ;o surte efectos el reconocimiento de un hio que ten!a le!almentedeterminada una filiación distinta, sin peruicio de lo que dispone el *)1 CC.2.8> El reconocimiento no perudica los derechos de los terceros de buena feadquiridos con anterioridad a la subscripción del reconocimiento al mar!en de lainscripción del reconocimiento del hio.7.8> Es irrevocable por voluntad del padre o madre. (148* CC

Aceptaci&n del econocimiento

La aceptación del reconocimiento puede ser e#presa o tcita <(4* CC>. Ese#presa cuando se toma el título de hio en un instrumento pblico o privado o enun acto de tramitación udicial.Es tcita cuando se realiza un acto que supone necesariamente la calidad de hio.

La epudiaci&n del econocimiento

El reconocimiento es susceptible de ser repudiado por el hio. El fundamento delreconocimiento es que nadie puede adquirir derechos contra su voluntadLa repudiación es el acto urídico unilateral por el cual hio rechaza el

reconocimiento del supuesto padre o madre.Es solemne, debe otor!arse por escritura pblica dentro del plazo de un ao<art.(4(, (4*, (43 CC>, la cual debe subinscribirse al mar!en de la inscripción denacimiento del hio.9i el reconocido fuere mayor de edad puede repudiar por si mismo dentro de unao contado desde lle!a a la mayoría de edad y tiene conocimiento delreconocimiento, no puede repudiar se representante le!al cuando es menor deedad.

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9i el reconocido como hio fuere incapaz es necesario:(-8 9i est interdicto por disipación, puede repudiar libremente, siempre que seamayor de edad.*-8 9i est interdicto por demencia o sordomudez, puede repudiar el curador una

vez que el reconocido lle!ue a la mayoría de edad, pero con autorización udicial.9i se hubiere reconocido a un hio muerto o en el caso que el reconocido menor deedad falleciere antes de lle!ar a la mayoría de edad, pueden repudiar losherederos.Los herederos del hio muerto pueden repudiar dentro del ao si!uiente alreconocimiento.9i el hio reconocido es mayor de edad y fallece antes de e#pirar el plazo de unao que tiene para repudiar sus herederos pueden repudiar durante todo el tiempoque haya faltado al reconocido para completar el plazo de un ao.

Efectos de la repudiación

a.8 > @mpide que se determine la filiación matrimonial. (42 CCb.8> La repudiación opera con efecto retroactivo, priva retroactivamente alreconocido de todos los efectos que le favorecieron e#clusivamente a +l o a susdescendientes, pero subsisten los derechos adquiridos por el padre o la madre opor terceros y los contratos vlidamente celebrados con anterioridad a lasubscripción de la escritura pblica de repudiación <no altera los d- adquiridos porlos padres o terceros. 'quí nuevamente estamos frente a la teoria inte!ral de laapariencia>.c.8> Es irrevocable

$ulidad del econocimiento9iendo el reconocimiento un acto urídico deben concurrir en +l los requisitos dee#istencia y validez de los actos urídicos.Como se trata de un acto dco, la voluntad del padre o madre que reconoce debeser libre y espontanea y por consi!te el reconocimiento es susceptible derescindirse cuando el padre o la madre han sido inducidos a reconocer al hio porerror, fuerza o dolo, este ltimo basta que sea determinante.Es una nulidad relativa <(61(, (61* CC>

itulares

Estn le!itimados para entablar esta acción rescisoria, el padre o la madre víctimadel error, la fuerza o el dolo y sus herederos, pero no los cesionarios porque estees un d- de flia. (612 CC

'lvarez Cruz pienza que la acción se eercer en contra del que fue beneficiadocon el reconocimiento, aunque no sea autor ni partícipe en haber efectuado ofra!uado la fuerza o el dolo, pues basta que proven!an de cualquier persona.

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Estos tres m+todos son:(.8 El anlisis de !rupos y sub!rupos san!uíneos.*.8 El anlisis de antí!enos o ML' celeoló!ico.3.8 '%; o %;'.

Bediante el anlisis de !rupos y sub!rupos san!uíneos se puede analizar (6características !en+ticas, pero para lo!rar una mayor precisión es necesariose!uir la investi!ación.Este m+todo arroa una posibilidad de e#clusión de la paternidad de un ())Q y ladeterminación de la paternidad o de la maternidad varía con un !rado de certezadel 6)Q al 5)Q.El anlisis de antí!enos de histocompatibilidad o ML' corresponde a ciertasproteínas que estn presentes en todas las c+lulas encar!adas de re!ular lasalteraciones celulares de presencia de la respuesta inmune.Estos antí!enos se heredan en bloques de 3 a 7.iene esta prueba un valor de e#clusión de la paternidad de un ())Q y un !radode certeza que oscila entre el 6)Q y el 4)Q.9in duda el anlisis de mayor certeza para determinar la paternidad o lamaternidad es el '%;.El '%; estudia ciertos caracteres que se llaman "alelos". Los alelos sonheredados por los hios de sus pro!enitores, de manera que la constitución dealelos de una persona corresponde e#actamente con al!uno de los alelospresentes en su padre y en su madre.Esta prueba arroa una certeza de ())Q de e#clusión de la paternidad y elporcentae de certeza oscila entre el 41,36Q y el 44,44Q.El '%; tiene la ventaa que se encuentra no sólo en la san!re sino en todas lac+lulas del cuerpo, como en el pelo, en la piel, en la uas, etc., y puede inclusopracticarse la prueba de '%; a criaturas que estn en !estación.

Es, sin duda, la prueba que arroa una mayor certeza para la determinación de lapaternidad.Las pruebas periciales de carcter bioló!ico sólo pueden practicarse con elconsentimiento del sueto pasivo, en otros t+rminos, no se puede e#i!ir por lafuerza, porque estn en ue!o ciertos derechos esenciales del hombre como elderecho a la inte!ridad física y moral y el derecho a la libertad.El problema radica en saber cómo valora el uez la ne!ativa a someterse a unaprueba pericial bioló!ica.En nuestro derecho el art.(44 del códi!o establece que la ne!ativa inustificada asometerse a una prueba pericial bioló!ica por una de las partes constituye unapresunción !rave en su contra, que el uez apreciar de acuerdo al art.2*6 del cpc.

Cabe hacer presente que para que se aplique la norma la ne!ativa debe serinustificada.La urisprudencia ar!entina ha resuelto que no es ustificada la ne!ativa cuando eldemandado ale!a que tiene un hermano !emelo, pero no prueba estacircunstancia, se ha fallado tambi+n que la ne!ativa es inustificada cuando elsueto ale!a que por su reli!ión no se le puede e#traer san!re <a la profesora leparece que en esta caso la ne!ativa es inustificada>.

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;o queda claro si la remisión al art.2*6 del cpc. es al inc.(J o al inc.*J, porque deacuerdo al inc.(J del art.2*6 del cpc. las presunciones, como medios probatorios,deben reunir los requisitos que seala el art.(5(* del cc., y de acuerdo al art.(5(*del cc., las presunciones deben ser ms de una, !raves, precisas y concordantes.En cambio, de acuerdo al inc.*J del art.2*6, una sola presunción puede constituir

plena prueba, si a uicio del tribunal rene los requisitos de !ravedad y deprecisión suficientes para formar su convencimiento.En la historia fidedi!na del establecimiento del art.(44 quedó claro que no era elnimo del le!islador que el uez pudiera fallar, aco!iendo o rechazando lademanda, fundado solamente en la ne!ativa a someterse a una prueba pericialbioló!ica, o sea, no es una prueba concluyente.

Caacte'sticas de las acciones de filiaci&n

(> Las acciones de filiación son imprescriptibles e irrenunciables, sin peruicio que

sus efectos patrimoniales sean prescriptibles y renunciables. ero la acción dedesconocimiento de la paternidad, del hio que nace antes de los (1) díassi!uientes a la celebración del B-, est sueta a caducidad. ambi+n la acciónde impu!nación tiene un plazo de caducidad y la acción de nulidad delreconocimiento por vicios de la voluntad prescribe en un ao. (478*, 3(7, 3*)CC

*> 9on personalísimas, no estn en el patrimonio de la persona, se trata dederechos e#trapatrimoniales.

3> 9on de orden pblico, porque afectan la constitución de la familia, y por esoestn fuera del comercio humano, por ende son intransi!ibles$ *)2, *)7 CC

2> 9on irrenunciables$ (47, (* CC

7> Las acciones de reclamación de la filiación deben intentarse en vida delsupuesto padre o madre. 9e contempla una re!la de e#cepción: tratndose delhio póstumo o del hio en que al!uno de sus padres fallece dentro del los (1)días subsi!uientes al parto. En estos casos la acción puede diri!irse contra losherederos del padre o madre, dentro del plazo de 3 aos contados desde sumuerte o, si el hio es incapaz, desde que +ste halla alcanzado la plenacapacidad. *)6, *)5 CCLa re!la !eneral es que la acción sólo puede intentarse en vida del supuestopadre o madre. El 3(5 CC seala quienes son le!ítimos contradictores.

Competencia - pocedimiento paa los juicios de filiaci&n

En cuanto al procedimiento, la ley no ha establecido un procedimiento especial y,por consi!uiente, aplicando el art.3J del cpc., se aplican las re!las del uicioordinario.En cuanto a la competencia del tribunal, es competente el uez que es competentepara conocer de la demanda de alimentos que el hio puede intentar contra elpadre <ley (24)1>.

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%e acuerdo a estas re!las, si el hio es menor de edad ser competente el uez demenores del domicilio del menor, y si el hio es mayor de edad ser competente el

uez de letras del domicilio del demandado. ' la demanda se deben acompaar antecedentes plausibles. 9i hay mala fe en elaccionar se debe indemnizar al perudicado, y el proceso tiene el carcter de

secreto. (45 CC. 'dems, reclamada udicialmente la filiación, el uez podrconceder alimentos provisionales. *)4, 3*5 CCEn los uicios de filiación se admite toda clase de pruebas, decretadas de oficio o apetición de parte, alterndose por consi!uiente el principio dispositivo del procesocivil. 9in embar!o, no basta la sola prueba testimonial. (41, (44 CCEn lo tocante a la confesión, constituye plena prueba porque importa unreconocimiento.Las pruebas periciales de carcter bioló!ico se practican por el servicio medicole!al o por el laboratorio idóneo que determine el tribunal y las partes tienenderecho, por una sola vez, a pedir un nuevo informe pericial bioló!ico.El art.*)( del códi!o hace prevalecer la posesión notoria de estado por sobre laspruebas de carcter bioló!ico, si e#istiere contradicción entre ellas.

La posesión notoria de la calidad de hio sirve para que el uez ten!a poracreditada la filiación, pero para que ello ocurra es menester la concurrencia de *requisitos <*)) CC>:a> Fue la posesión notoria haya durado 7 aos continuosb> %eben concurrir los elementos de la posesión notoria esto es: el nombre, el

trato y la fama, que deben probarse por un conunto de testimonios ycircunstancias fidedi!nas que la establezcan de un modo irrefra!able, o sea,de un modo que no quepa duda al!una.

El uicio de filiación produce cosa uz!ada sustancial provisional, es decir loresuelto en ellas subsiste mientras no varíen los hechos que condueron a su

dictación. *)1, **), 3*) CCEl fallo recaído en una acción de filiación produce efectos er!a omnes, haciendouna e#cepción a la relatividad de la cosa uz!ada. 3(7 CCEecutoriada la sentencia definitiva que aco!e la acción de impu!nación o laacción de reclamación esta sentencia debe subinscribirse al mar!en de lainscripción de nacimiento del hio, pero no perudicara los dJs de 3Js de buena feque hayan sido adquiridos con anterioridad a la subinscripción, porque respecto deestos 3Js, e#iste una inoponibilidad por falta de publicidad.

Acciones de eclamaci&n *)2 a *() CC

/amos azos define estas acciones como aquellas que la ley otor!a al hio contrasu padre o madre o al padre o madre contra el hio para que se resuelva

udicialmente que una persona es hio de otra.Las acciones de reclamación de la filiación se!n seala el prof. Austamante,presentan los s!tes caracteres:

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(J 9on imprescriptibles e irrenuciables, pero sus efectos patrimoniales sonprescriptibles y renunciables se!n las re!las !rales, art. (47.*J 9on inalienables, esto es no pueden cederse3J 9on intransi!ibles y en el mbito udicial no procede la conciliación2J 9on transmisibles bao ciertas circunstancias: son transmisibles una vez que se

han iniciado, en cuyo caso los herederos pueden continuar la acción y en loscasos del art. *)5 CC

Acci&n de eclamaci&n de la filiaci&n no matimonial.

9on aquellas que la ley otor!a al hio contra su padre o madre o al padre o madrecontra el hio para que se resuelva udicialmente que una persona es hio de otra,nacido fuera del matrimonio.May que tener presente lo dispuesto en el art. *)1 CC.Estn le!itimados para entablar la acción de reclamación, el hio y si el hio esincapaz, puede entablarla su representante le!al. 'l padre o madre lescorresponder cuando el hio ten!a determinada una filiación diferente. *)7, *)5CC.E#cepcionalmente si el hio fallece siendo incapaz, pueden entablar la acción susherederos dentro del plazo de tres aos contados desde la muerte del hio y si elhio falleciere antes de que e#piren los 3 aos contados desde que alcanza laplena capacidad, los herederos tiene para entablar la acción de reclamación eltiempo que faltara al hio para completar los 3 aos. y si los herederos fuesenincapaces, la acción o el residuo de elle, se suspende hasta que alcancen laplena capacidad.En cuanto a las condiciones y modo de eercerla se aplican las re!las !enerales alas acciones de filiación.

lazos para eercerla

a.8> Caso del hio. Es imprescriptible, *)1 CC.b.8> Caso de los herederos del hio, *)5 CC.c.8> Caso del padre o madre. Es imprescriptible, *)7, *)5 CC.

Contra qui+n se diri!e

a.8> /e!la. 9e entabla contra el padre o madre, o bien +stos contra el hio cuandoten!a determinada una filiación diferente.b.8> E#cepciones. 9e puede diri!ir contra los herederos del padre o madrefallecidos: *)6 CC8caso del hio póstumo8caso en que al!uno de los padres fallece dentro de los (1) días si!uientes alparto

9e plantea el s!te problema, Nlos herederos derivan o adquieren el dJ del hio o esla ley quien se los concedeO <el titulo es ori!inario o lo adquieren por sucesión porcausa de muerte del causante>. En realidad los herederos adquieren este dJ de la

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ley y por consi!uiente su titulo es ori!inario, porque las acciones de reclamaciónde la filiación son inherentes a la persona, son personalísimas y por consi!uienteinstransmisibles.

Acci&n de eclamaci&n de la filiaci&n matimonial

La acción de reclamación de la filiación mtnial corresponde de acuerdo al art. *)2al hio, al padre o madre. 9i quien entabla la acción es el hio debe diri!irseconuntamente en contra de ambos padres porque se trata de filiación mtnial y si laacción la eerce el padre o la madre, el otro pro!enitor debe intervenirforzosamente en el uicio, so pena de nulidad, así lo seala el art. *)2.

En lo dems, ri!en las mismas re!las que ya hemos sealado al tratar de la acciónde reclamación de la filiación no matrimonial, arts *)7, *)6, *)5 CC.

Caacte'sticas - efectos de la sentencia )ue acoge la acci&n de eclamaci&n

(.8> Eecutoriada la sentencia queda le!almente determinada la filiación que sereclama.*.8> Esta sentencia es declarativa, produce sus efectos desde que quedaeecutoriada, pero estos efectos se retrotraen a la +poca de la concepción del hio.3.8> Eecutoriada la sentencia produce efectos er!a homnes, de acuerdo al art.3(7. la sentencia debe subinscibirse al mar!en de la inscripción de nacimiento delhio, pero no afectara los dJs adquiridos por 3Js de buena fe con anterioridad a lasubinscipción.Cuando la filiación haya sido establecida udicialmente contra la oposición del

padre o madre, el padre o madre queda privado de la patria potestad y en !ral. detodos los dJs que la ley le concede sobre la persona y los bienes del hio o de susdescendientes <se pierde tambi+n la calidad de le!itimario V((1* CC8$ y tambi+nhay imposibilidad de eercer la curaduría del hio V221 ;- ( CC8> sin embar!o, elpadre, o la madre conservan todas las obJs le!ales, cuyo cumplimiento vaya enbeneficio del hio o de sus descendientes.9in peruicio, de que el art. *)3 CC contempla el llamado Gperdón del hioH, el hiopuede restituir al padre o madre todos los dJs de que esta privado cuandoalcanzada su plena capacidad y manifiesta su voluntad de restablecerle en ellos.Este perdón del hio es un acto dco unilateral solemne, si se otor!a por acto entrevivos debe otor!arse por escritura publica y subincribirse al mar!en de la

inscripción de nacimiento del hio y es irrevocable. uede tb. el hio restablecer alpadre por testamento en cuyo caso produce efectos desde la muerte del hio/especto a la +poca en que se producen estos efectos hay que atender al (1(CC. ' la oponibilidad de los efectos de la sentencia se refiere los arts 3(7, 3(1 y**( CC.

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Acciones de impugnaci&n *(( y ss CC

9on aquellas que tienen por obeto desvirtuar el estado de hio y correlativamenteel de padre o madre, desplazando a las personas que detentaban una filiación queno era suya.

;o proceder la impu!nación de una filiación determinada por sentencia firme, sinperuicio de lo que se dispone en el artículo 3*), es decir, salvo el caso delverdadero padre o madre del que pasa por hio de otros o como el verdadero hiodel verdadero padre o madre que lo desconoce. **) CCCaacte'sticas de las acciones de impugnaci&n.

1) 9on de orden pblico y por ende, estn fuera del comercio humano.2) 9on irrenunciables3) 9on personalísimas4) 9on imprescriptibles, pero estn suetas a caducidad5) 9on intransi!ibles y no son susceptibles de conciliación.

Impugnaci&n de la filiaci&n matimonial

Impugnaci&n de la patenidad *(* a *(7 CC(.8> El marido puede impu!nar la paternidad de los hios nacidos durante el B-.(12 CC.*.8> ambi+n puede hacerlo contra el hio que nace dentro de los 3)) díassubsi!uientes a la disolución del matrimonio o al divorcio perpetuo o temporal delos padres. En este caso tambi+n ri!e la presunción pater is est.3.8> 'dems, puede impu!nar la paternidad el padre contra el hio que nace dentrode los (1) días si!uientes al B-, ms que tratarse de una impu!nación se trata de

una ne!ación de paternidad fundamentada en que el marido no tuvo conocimientode la preez al tiempo de casarse.2.8> Ense!uida, el marido puede impu!nar la paternidad del hio que nace despu+sde los 3)) días de decretado la disolución de matrimonio o el divorcio perpetuo otemporal.7.8> ambi+n puede impu!narse la paternidad determinada por reconocimiento por* vías:a.8> or acción rescisoria por vicios de la voluntad.b.8> or vía de impu!nación deacuerdo a los arts. *(( y ss. CC.El fundamento de la acción de impu!nación es el desconocimiento de la filiaciónpor desconocimiento de la paternidad.

El caso del hio que nace dentro de los (1) días si!uientes al B-, su fundamentoes el desconocimiento del embarazo al tiempo de casarse.

Le!itimados para eercer esta acción

Lo son el padre y el hio, el padre contra el hio o el hio contra el padre

lazo para impu!nar la paternidad

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9i el marido no se encuentra separado de hecho de la muer, debe impu!nardentro de los (1) días si!uientes al día que tuvo conocimiento del parto. 9i elmarido tiene su residencia en el lu!ar del nacimiento, se presume que supo delparto inmediatamente, a menos que probare que de parte de la muer ha habidoocultación de parto.

9i el marido est ausente al tiempo del nacimiento se presume que supo delnacimiento inmediatamente despu+s de vuelta a la residencia de la muer, amenos de probarse que de parte de la muer ha habido ocultación de parto.9i el marido muere es menester distin!uir si muere sin conocer el parto o muereconociendo el parto.9i el marido muere sin conocer el parto la acción corresponde a sus herederos y atoda otra persona que la paternidad le irro!are peruicio, en este caso estaspersonas pueden impu!nar la paternidad en el mismo plazo que podía hacerlo elmarido.9i el marido muere habiendo conocido el parto, pero antes de e#pirar el plazo quetenia para impu!nar, la acción corresponde a sus herederos y, en !eneral, a todapersona a quien la pretendida paternidad irro!are un peruicio actual, por el tiempoque faltaba al marido para completar el plazo.El hio nacido o concebido en el B-, puede impu!nar la paternidad en el plazo deun ao contado desde que alcanza la plena capacidad, o sea, se suspende elplazo mientras dura la incapacidad del hio, pero puede entablar la acción eninter+s del hio incapaz el representante le!al durante el ao si!uiente alnacimiento del hio.El hio puede tambi+n impu!nar la paternidad determinada por reconocimiento opor matrimonio posterior de los padres dentro del plazo de * aos contados desdeque supo de ese reconocimiento.9i el hio fuere incapaz debe eercer la acción en el plazo de ( ao contado desdeque alcanza la plena capacidad.P si el hio muere sin conocer el reconocimiento o antes de vencido el plazo quetenía para impu!nar la paternidad, la acción corresponde a sus herederos, por elmismo plazo que tenía el hio o por el tiempo que faltaba al hio para completar elplazo y este plazo se cuenta desde la muerte del hio.ambi+n la paternidad determinada por reconocimiento puede ser impu!nada portoda persona que ten!a un inter+s actual en ello, en el plazo de ( ao contadodesde que tuvo inter+s y pudo hacer valer sus derechos, sin peruicio de losealado en el artículo 3*) CC.

Impugnaci&n de la matenidad *(5 a *(4 CCEl fundamento de la impu!nación de la maternidad matrimonial y no matrimoniales el mismo.La impu!nación de la maternidad descansa en la ne!ativa bioló!ica de la filiacióny lo que se ataca es el título del E- civil, por que la impu!nación desconocer elhecho que presenta la inscripción de nacimiento.

Le!itimados para impu!nar la maternidad

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Lo estn el marido de la supuesta madre, la misma madre supuesta, losverdaderos padre o madre del que pasa por hio de otro, el verdadero hio o el quepasa por hio, y toda persona a quien la maternidad perudique actualmente sus%-s sobre la sucesión del supuesto padre o madre, siempre que e#ista posesiónnotoria de E- Civil. Esta acción caduca en un ao desde el fallecimiento del padre

o madre.La maternidad descansa en dos hechos: el hecho del parto y la identidad del hio,de tal manera que el fundamento o causales de la impu!nación de todamaternidad ser el falso parto y la suplantación del pretendido hio al verdadero.En el uicio pueden utilizarse toda clase de pruebas, incluso las pruebas pericialesde carcter bioló!ico, pero no basta la sola prueba testimonial, debe sercomplementada con otras pruebas y las presunciones deben ser ms de una,!raves, precisas y concordantes.

lazo para impu!nar la maternidad

a.8> El marido y la supuesta madre tienen plazo de ( ao contado desde elnacimiento.b.8> Los verdaderos padres, pueden impu!nar la maternidad en cualquier tiempo,siempre que conuntamente con la acción de impu!nación entablen la ación dereclamación de la verdadera filiación.c.8> 9i el verdadero hio, conuntamente con la acción de impu!nación intentaacción de reclamación no tiene plazo, pero si solo entabla la acción deimpu!nación de la maternidad, debe hacerlo en el plazo de un ao contado desdeque alcanza su plena capacidad.

9uetos pasivos de la acción de impu!nación de maternidad

a.8> 9i la acción es deducida por el marido de la madre supuesta, la acción sediri!e en contra del hio y de la supuesta madre.b.8> 9i la acción la entabla el hio se diri!e contra ambos pro!enitores supuestos.c.8> 9i la acción la entablan 3-s, la acción se diri!e contra el hio y contra losherederos del supuesto padre o madre porque es presupuesto, la muerte delpadre o madre para que puedan entablar la acción.

La sentencia que aco!e la acción de impu!nación debe sub inscribirse al mar!ende la inscripción de nacimiento del hio pero no perudicara los derechos de losterceros de buena fe que hayan sido adquiridos con anterioridad a la subinscripción. **( CC

Impugnaci&n de la filiaci&n no matimonial *(6, *)* CC

Impugnaci&n de la patenidadLa paternidad no matrimonial est determinada por el reconocimiento <(16 y ssCC>. %ebe tenerse presente que no proceder la impu!nación de una filiacióndeterminada por sentencia firme, sin peruicio de lo que seala el 3*) CC$ **) CC.

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9us titulares son el hio, el representante le!al del hio, los herederos del hio, ytoda persona que demuestre un inter+s actual en ello.En cuanto a las personas contra las cuales puede eercerse la acción, el 3(5 CCnos seala quienes son le!ítimos contradictores en la cuestión de paternidad.

Impugnaci&n de la matenidadratndose de la maternidad no matrimonial no puede entablar la acción el maridode la supuesta madre, porque es ló!ico en la filiación no matrimonial no haymarido. ero ri!en los mismos supuestos.

Efectos de la filiaci&n

(> %a ori!en a la autoridad paterna.*> %a ori!en a la patria potestad.3> %a ori!en a ciertos derechos hereditarios entre padre e hio.2> %a ori!en al derecho de alimentos

(ime efecto" Autoidad patenaEs el conunto de derechosVdeberes que e#isten entre los padres y los hiosrelativos a la persona del hio

Características de los d-s y deberes

(> 9on personalísimos.*> /ecíprocos.3> @ntrasferibles.2> @ntransmisibles.7> @rrenunciables

/.73 De,ees del ijo paa con sus padesa.8> %eber de respeto y obediencia: 'rt. *** CCb.8> %eber de cuidado o de socorro: 'rt. **3 CC . El hio siempre est obli!ado acuidar a sus padres an estado de ancianidad, demencia y en todas lascircunstancias de vida en que necesite su au#ilio.ambi+n dentro de esta obl-, est comprendido el deber de prestar alimentos,tanto a sus padres y dems ascendientes si lo requieren.La infracción a este deber de socorro constituye una causal de indi!nidad parasuceder.

2.73 Deecos - de,ees de los pades paa con los ijos **2 a *2* CC8%eber de Cuidado.8%eber de mantener una relación directa y re!ular con el hio.8La corrección de los hios.8La crianza y educación de los hios.

a.73 De,e de cuidado pesonal" En virtud del '/.**2 CC, toca de consuno alos padres, o al padre o madre sobreviviente la eecución de este deber.

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En cuanto a los hios de filiación no matrimonial que han sido reconocidos por unode los padres, su cuidado personal <que se llamaba tuición, pero la ley (4.717 noemplea la voz tuición> corresponde al padre o madre que le haya reconocido. 9iambos padres han reconocido al hio habr que distin!uir si viven untos oseparados. 9i viven untos les corresponde a ambos el cuidado personal del hio.

9i por el contrario viven separados corresponde a la madre el cuidado personal delhio. 9in embar!o los padres pueden acordar que el cuidado personal de uno oms hios corresponda al padre. Este acuerdo es solemne, debe acordarse porescritura pblica o en acta e#tendida ante cualquier oficial del re!istro civil, y debesub inscribirse dentro del plazo de 3) días contados desde el otor!amiento.

'/.*)3 CC: cuando la filiación ha sido determinada udicialmente, contra lavoluntad del respectivo padre o madre, +ste o +sta queda privado de la patriapotestad, y en !eneral e todos los derechos que por el ministerio de la ley se leconcede sobre la persona y los bienes del hio o de sus descendientes, sinperuicio del llamado perdón del hio.Cuando el inter+s del hio lo aconsee o sea indispensable, sea por maltrato,descuido u otra causa calificada, el uez podr entre!ar el cuidado personal al otropadre, pero no puede confiar el cuidado personal al padre o madre que no hubierecontribuido a la mantención del hio, esta no es un asanción, sino una aplicacióndel ppio rector, cual es Gel inter+s superior del hioH. **7, **6, **5 CC.9i se trata de un hio de filiación indeterminada el uez decidir a quiencorresponde el cuidado personal de ese nio.Es competente para conocer de estos uicios relativos a la tuición, de acuerdo conla ley (6.6(1 sobre menores, el uez de menores. El procedimiento que establecela ley de menores es un procedimiento sumario con ciertas particularidades ymodalidades propias.El '/.**1 CC contraviene los principios que inspiran la ley$ contraviene normas

constitucionales y tratados internacionales ratificados por Chile.

,.73 De,e de mantene una elaci&n diecta - egula con el ijo. **4, *2( CCEste deber pesa sobre el padre que no tiene el cuidado personal del hio. El padreo la madre que no tiene el cuidado personal del menor tiene el derecho y el deberde mantener con el menor una relación directa y re!ular.El nuevo te#to eliminó el concepto de visitas que contemplaba el cc., porque la vozvisita restrin!e el eercicio de este derecho en cuanto a su forma y a su fondo.

c.73 Facultad de coecci&n. Los padres tendrn la facultad de corre!ir a sushios, cuidando que ello no menoscabe su salud ni su desarrollo personal, de lo

contrario en art. *32 concede acción popular, es decir, cualquier persona pudeacudir al tribunal a denunciar este hecho.En caso de ausencia, inhabilidad o muerte de ambos padres, la facultad decorre!ir al hio corresponde a la persona que lo tiene bao su cuidado.

d.73 Deeco de,e de cian%a= educaci&n - esta,lecimiento. **2, *36 CCoca de consuno a los padres o al padre o madre sobreviviente, el cuidadopersonal de la crianza y educación de los hios.

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9i se trata de un hio de filiación no matrimonial, el cuidado personal de la crianzay educación del hio corresponde al padre o madre que lo haya reconocido y siambos lo han reconocido va a corresponder a ambos.En cuanto a los !astos de crianza, educación y establecimiento del menor son decar!o de la 9.C.. 9i no hubiera 9.C. o si los padres no se encuentran casados,

cada uno debe contribuir en los !astos se!n sus facultades. ero si el hio tienebs. propios, los !astos de establecimiento, como vimos en su oportunidad, sesacarn de sus bienes propios y, en caso necesario, los de crianza y educación,cuidando de conservar ínte!ros los capitales en cuanto fuere posible, así loestablece el art.*3(. P si el hio carece de bienes propios, los !astos dealimentación y educación del hio, a falta de los padres o a insuficiencia de lospadres, pasa a los abuelos de una y de otra línea conuntamente.

Casos en que los padres quedan privados de la facultad de educar a sus hios

(.8> Cuando el cuidado del hio haya sido confiado a otra persona, en cuyo caso aesta persona le corresponde el derecho8deber de educar al hio. *35 CC

*.8> Cuando hayan abandonado al hio. *31, *2) CC3.8> Cuando por su inhabilidad moral hubieren dado lu!ar a la providencia deseparar a los hios de su lado. *34 CCLos padres que hayan abandonado a sus hios, pueden recuperarlos conautorización udicial, previo pa!o de los !astos de crianza y educación tasados porel uez. *2* CC

!egundo efecto" (atia potestad *23 a *24 CC

Es el conunto de derechos que la ley da al padre o a la madre sobre los bienes desus hios no emancipados. 'rt. *23 CC.

ratndose de la anti!ua adopción clsica o contractual el adoptante tiene la patriapotestad del hio, pero carece de uno de los atributos de la patria potestad, que esel derecho le!al de !oce sobre los bienes del hio. Aao la actual ley de adopción,la (46*), se tiene la calidad de hio$ 33 CC.La patria potestad se eerce sobre los bienes de los hios no emancipados y sobrelos derechos eventuales del hio que est por nacer.9i la paternidad o la maternidad ha sido establecida udicialmente contra laoposición del respectivo padre o madre, +ste queda privado de la patria potestad,conforme lo prescribe el art. *)3. Este que llamamos el perdón del hio, quecontempla el inc.3J del art.*)3, por cierto no se aplica a la patria potestad, porquepara que opere el perdón del hio +ste tiene que haber alcanzado la plena

capacidad.ampoco eerce la patria potestad el padre o madre que ha participado en elfraude de falso parto o de suplantación del pretendido hio al verdadero. *(4 CCLa patria potestad queda entre!ada al acuerdo de los padres, a falta de acuerdo laley establece que la patria potestad la eerza el padre. Este acuerdo es solemne,debe otor!arse por escritura publica o por acta otor!ada ante cualquier oficial delre!istro civil, la que debe subinscribirse al mar!en de la inscripción de nacimientodel hio dentro de los 3) días si!uientes a su otor!amiento <*22 CC>.

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9u omisión va a llevar apareada ms que nulidad absoluta, la ine#istencia, perohay quienes sostienen que solo acarrea la inoponibilidad por ser una formalidadpor vía de publicidad <se discute el rol de esta subinscripción>. Los primeros sebasan en el (5*3 CC, y los se!undos en el *26 CC.9in embar!o, cuando el inter+s del hio lo aconsee, el uez puede conferir el

eercicio de la patria potestad al otro padre o madre, eecutoriada la resolución,debe procederse a las subinscripciones correspondientes, y se cae en la mismadiscusión.9i los padres viven separados, la patria potestad ser eercida por el padre o lamadre que ten!a el cuidado personal del hio que !eneralmente lo tendr lamadre. *27 CC.9i la patria potestad no puede ser eercida por el padre o la madre debenombrarse un curador al hio o un tutor. 9e nombrar tutor cuando el hio esimpuber y se nombra curador cuando el hio es menor adulto. *21 CCambi+n procede nombrar un curador al hio cuando la paternidad y la maternidadhan sido establecidas udicialmente contra la oposición del respectivo padre ymadre.Como hemos visto, el titular de la patria potestad puede variar, de tal manera queel tercero que contrata con un menor adulto tendr que pedir un certificado denacimiento al día, para ver, de acuerdo a la subinscripción, quien es el titular de lapatria potestad

Deecos )ue confiee la patia potestad

a.8> %erecho le!al de !oce sobre los bienes del hio o mal llamado usufructo le!al.b.8> %- de administrar los bienes del hioc.8> /epresentación del hio en los actos udiciales y e#traudiciales que interesenal hio.

Difeencias ente el D° eal de usufucto - el mal llamado usufucto legal delpade o made )ue detenta la patia potestad.

(> El usufructo es un d- real, por lo que concede dW de persecución$ el d- le!al de!oce no es un d- real.

*> El usufructo es embar!able, el d- le!al de !oce es inembar!able.3> El usufructuario debe rendir caución de conservación y restitución. Los padres

no estn obli!ados a rendir tal caución.2> El usufructuario debe efectuar inventario solemne entes de entrar al !oce de

las cosas. El padre o la madre que eerce la patria potestad no est obli!ado a

facción de inventario solemne, sino sólo debe llevar una relacióncircunstanciada de los bienes.7> El usufructuario est obli!ado a rendir cuenta. El padre o la madre que detenta

la patria potestad no est obli!ado a rendir cuenta.

'> Deeco legal de goce ;ats. 2@G - ss3GEl derecho le!al de !oce es un derecho personalísimo que consiste en la facultadde usar los bienes del hio y percibir sus frutos, con car!o de conservar la forma y

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sustancia de dichos bienes y de restituirlos, si no son fun!ibles$ o con car!o devolver i!ual cantidad y calidad del mismo !+nero, o de pa!ar su valor, si sonfun!ibles.H 'rt. *7* CC.

Características

1) Es personalísimo, por consi!uiente es irrenunciable.2) Es inembar!able.3) Ktor!a la administración de los bienes del hio, y si fuere privado de la adm.

ser tambi+n del d- le!al de !oce.4) ;o obli!a al padre o madre a rendir fianza o caución de conservación o

restitución. ampoco obli!a al padre o madre a la facción de inventariosolemne, pero el titular de la patria potestad debe llevar una relacióncircunstanciada de los bienes desde que entre a !ozar de ellos. ero el padreque tuviere hios bao su patria potestad quisiera volver a casarse debe

proceder a la facción de inventario solemne de los bienes del hio que estadministrando y para estos efectos se le nombra al hio a un curador especial.9i el titular del derecho le!al de !oce es una muer casada bao el r+!imen desociedad conyu!al, se considera como separada parcialmente de bienesrespecto del eercicio de este derecho y de lo que su eercicio obten!a. Este esotro caso de separación le!al parcial de bs.

7> Es un d- temporal.

Aienes en que se eerce el d- le!al de !oce.

%e acuerdo con el art. *7) CC, este d- se eerce sobre todos los bs. del hio ae#cepción de los si!uientes:

1) Aienes que inte!ran el peculio profesional o industrial del hio. El peculioprofesional o industrial est compuesto por todos los bienes que el hioadquiera en el eercicio de todo empleo, profesión, oficio o industria. /espectode los bienes que forman el peculio profesional o industrial, el hio menor adultose considera mayor de edad y administra y !oza libremente de su peculioprofesional o industrial, con la sola limitación de que para enaenar o !ravar losbienes raíces pertenecientes a su peculio profesional requieren autorización

udicial, otor!ada con conocimiento de causa. 'sí lo establece el artículo *7(.

2) Aienes adquiridos por el hio a título de donación, herencia o le!ado, cuando el

donante o el testador ha dispuesto que no ten!a el !oce, el padre o la madreque eerce la patria potestad o ha dispuesto que el hio se emancipe.

3) Aien adquiridos por el hio adquirido a título de donación, herencia o le!adocuando el donante o el testador ha dispuesto e#presamente que ten!a el !ocede esos bienes el hio

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4) or ltimo quedan e#cluidos del derecho le!al de !oce las herencias o le!adosque hayan pasado al hio por incapacidad o indi!nidad o desheredamiento delpadre o madre que detenta la patria potestad.

A> Administaci&n de los ,ienes del ijo. *73 CCEsta corresponde al padre o madre que ten!a el derecho le!al de !oce y en casode que el padre o madre no pueda eercer el derecho le!al de !oce, este derechopasa al otro padre, conuntamente con la facultad de administrar y si ambosestuvieren impedidos, la propiedad plena pertenece al hio y debe nombrrsele uncurador para la administración. Fuedan e#cluidos de la administración del padre omadre que eerce la patria potestad los bienes que forman parte el peculioprofesional o industrial del menor adulto

Limitaciones en la administración que eerce el padre o madre *72, *77 CC

En estos casos el padre o madre requiere autorización udicial con conocimientode causa para:

a> ravar o enaenar bienes raíces del hio, an pertenecientes a su peculioprofesional. (77 CC

b> ravar o enaenar d-s hereditarios. *77 CCc> ara provocar la partición de bienes en que ten!a inter+s el hio. /equiere

autorización udicial para proceder al nombramiento de partidor, para queproceda la partición de bienes en que ten!a inter+s el hio.

d> La aceptación de una herencia referida al hio debe hacerla con beneficio deinventario, aunque ello no tiene mayor importancia porque la ley concede a losincapaces el beneficio de inventario de pleno derecho. ara repudiar unaherencia referida al hio o un le!ado de bienes raíces, o muebles que val!anms de un centavo, requiere autorización udicial con conocimiento de causa.

'/.(*36 CC.e> ;o se puede donar bao nin!una circunstancia bienes raíces del menor, su

contravención es la nulidad absoluta. 2)* CCf> ' los arrendamientos se refiere el 2)5 CC. 9u sanción es la inoponibilidad /esponsabilidad en la administración *76 CC

El padre o madre responde de culpa lave, y esta responsabilidad se e#tiende a lapropiedad y a los frutos en aquellos bienes en que ten!an la administración, perono el !oce$ y se limita a la propiedad cuando eerce ambas facultades sobre losbienes.

Causales de t+rmino de la administración de los bienes del hio. *75, *71 CC

1) Emancipación del hio2) or suspención de la patria potestad decretada por sentencia udicial3) Cuando el padre, madre o ambos, sean culpables de dolo o de !rave

ne!li!encia habitual decretada por sentencia udicial, la que debesubinscribirse al mar!en de la inscripción de nacimiento del hio. ara que

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concurra la causal de !rave ne!li!encia, esta debe ser habitual, en cambiotratndose de dolo, para privar de la administración, basta con un acto.

rivado uno de los padres de la administración, la tendr el otro$ si nin!uno deellos la tuviese, la propiedad plena pertenecer al hio y se le dar un curador para

la administración. 'l t+rmino de la patria potestad, los padres pondrn en conocimiento de sus hios,la administración que hayan eercido sobre sus bienes, lo que no si!nifica quedeban rendir cuenta <'/.*74 CC.>

C) Repesentaci&n - autoi%aci&n al ijo en actos judiciales - e*tajudiciales)ue inteese al ijo. *6) a *66 CC

Este ms que un derecho es una car!a. 9i el hio es impber, solo puede actuaren la vida urídica representado por el padre o madre que eerce la patria potestad.9i es menor adulto podr actuar en la vida urídica autorizado por su padre omadre que detente la patria potestad.

Actos en )ue el meno adulto puede actua con plena capacidad.

1. Con respecto a su peculio profesional o industrial o profesional, con la solalimitación de los bienes raíces.

2. El menor puede otor!ar testamento. *6*, ())2 CC3. El menor puede realizar actos e#trapatrimoniales como la de reconocer hios.4. El menor puede contraer B-, pero con el acentimiento de sus padres, ello no

es en virtud de la patria potestad , sino en virtud de la autoridad paterna.

/epresentante le!al del hio

Es el titular de la patria potestad, o sea el padre, madre, o ambos. 9i nin!uno deellos la detenta la representación corresponde a un tutor o curador.

1. Repesentaci&n en actos ju'dicos e*tajudiciales.El padre o madre prestara la autorización en forma e#presa o tcita en los actose#traudiciales, aunque la ley nada dice, a menos que la ley e#ia autorizaciónsolemne como en el caso del art. *6) inc. *.9i el padre o madre se nie!a a prestar su autorización o esta imposibilitado deprestarla, el uez no puede suplir la autorización porque la ley nada dice.9i el hio eecuta actos o contratos sin la respectiva autorización solo obli!are#clusivamente su peculio profesional o industrial.El art. *6( establece que los actos y contratos que el hio realice fuera de supeculio y que el padre o madre autorice o ratifique por escrito o acten enrepresentación del hio, obli!an directamente al padre o madre y supletoriamenteal hio hasta la concurrencia del provecho que hubiere reportado de dichos actos ocontratos. 9i los padres estn casados bao sociedad conyu!al se obli!andirectamente y subisdiariamente el hio hasta la concurrencia del provecho quehubiere reportado el acto. 9i los cónyu!es est+n casados en otro r+!imen, losactos y contratos solo li!an al padre o madre que haya intervenido en el acto, sin

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peruicio del derecho del de padre o madre de repetir en contra del otro en la parteen que de derecho haya debido el otro cónyu!e, proveer en la necesidades delhio <esta norma altera los principios de la representación ya que el representanteno se obli!a, pero la razón de ser de esta norma es prote!er al hio>.

2. Repesentaci&n en los actos judiciales. May que distin!uir:a) &uicios civiles b) &uicios Criminales.

a> &uicios Civiles9i el hio quiere actuar como demandante debe ser autorizado o representado porel padre o madre que detente la patria potestad. 9i los padres no pueden o noquieren representarlos o autorizarlos el uez lo autorizar y le dar un curador parala litis.9i el hio es demandado, el actor debe diri!iese contra el padre o madre quedetente la patria potestad, y si la eercen en forma conunta, vasta que se diria encontra de uno de ellos para que representen al hio en la litis.9i el hio quiere demandar a su padre o madre que detenten la patria potestadrequiere la venía del uez el cual le nombrar u curador para la litis, sin embar!o elpadre o madre que liti!ar+ con el hio ya sea como demandante o demandadodebe proporciarle al hio las e#pensas para la litis.

b> &uicios Criminales9i el hio es querellado no se requiere la autorización del padre o madre paraproceder en contra del hio pero estos estn obli!ados a proporcionar al hio lase#pensas para la litis.

9i el hio es la víctima y quiere querellarse, este no puede comparecer sin laautorización o representación del padre o madre que eerce la patria potestad perosino quiere o no puede dar la autorización, el uez no puede suplirla, lo que nosi!nifica que el delito va a quedar impune, ya que el uez instruir sumario deoficio.9i el hio entabla acción penal en contra de su padres por lo que se debe aplicarpor analo!ía el art. *62 inc. ( CC.

!uspensi&n de la patia potestad *65, *61 CC

Causales:

a) %emencia del padre o madre por que no es necesario que est+n declaradosinterdicción.

b) or menor edad del padre o madre.c) or estar declarado interdicto por disipaciónd) or lar!a ausencia o impedimento físico del padre o madre siempre que cause

!rave peruicio a los intereses del hio.

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Efectos de la suspensión

El padre o madre queda privado del eercicio de la patria potestad, la cual deberser eercida por el otro. 9i ambos padres, estn suspendidos para eercer la patriapotestad se le debe nombrar al hio un tutor o curador, cuando la causal de lasuspención es la menor edad, la suspención opera de pleno derecho$ en losdems casos deber ser decretada por el uez con conocimiento de causadespu+s de haber oído a los padres, al hio y al defensor de menores.

Es competente para conocer de la suspención el uez de menores.La resolución que decreta la suspención o la dea sin efecto debe subinscribirse almar!en de la inscripción de nacimiento.

Emancipaci&n del ijo *64 a *53 CC

Es un hecho que pone fin a la patria potestad de la madre del padre o ambos ensu caso.La emancipación puede ser le!al o udicial, se dero!ó la emancipación por mutuoacuerdo del padre o la madre con el hio.

a) Emancipaci&n legalKpera en los casos en que la patria potestad termina de pleno derecho porconcurrir una causa le!al la que puede ser :1. or la muerte del padre o madre, salvo que deba eercerla el otro padre.2. or el decreto que da la posesión provisoria de los bienes del padre o madre

desaparecidos a menos que corresponda al otro eercer la patria potestad.3. or muerte del hio.4. or haber cumplido el hio (1 aos.

En los casos ( y *, el hio continua siendo incapaz. P si es menor de (1 peromayor de (* o (2 aos debe nómbrasele un curador y si es impber, un tutor.

b) Emancipaci&n judicial9e produce por resolución udicial fundada en la!unas de las causales del art. *6(,que seala en forma ta#ativa:1. Cuando el padre o madre maltrata habitualmente al hio.

2. Cuando el padre o madre a abandonado al hio.3. Cuando por sentencia eecutoriada el padre o madre haya sido condenado por

un delito que merezca pena aflictiva, aunque haya operado indulto4. or inhabilidad física o moral del padre o madre.La resolución que decreta la emancipación debe subinscribirse al mar!en de lainscripción de nacimiento del hio, este es una solemnidad por vía de publicidad ycuya omisión acarrea la inoponibiliidad.El hio menor que se emancipa queda sueto a !uarda.

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acciones para reconocer sus derechos sucesorales una vez acreditada lasucesión, esto lle!ó al ribunal 9upremo que establece que desde la vi!encia dela Constitución espaola <*4 8 (* 8 51>, todas las normas le!ales quediscriminaban al hio ile!ítimo quedaban dero!adas automticamente, ytcitamente y se dio lu!ar a las pretensiones de hios ile!ítimos que con

posterioridad <(41( determina su filiación>. En el concierto internacional, en losltimos con!resos en anam y Bendoza, el constitucionales neo Vcontemporneo se ha proyectado con vi!or el derecho de familia, cuando no se hadesarrollado le!almente, a trav+s de una triple vía: i.8> 'plicación directa de lostratados internacionales. ii.8> @nterpretación entiende dero!ada la le!islacióncontraria <tcitamente>. iii.8> Labor inte!radora, se interpreta la ley a la luz de losprincipios fundamentales de los tratados internacionales.

En cuanto a los egistos tansitoios.8

(.8> El estado civil de hio.8 'rtículo 33.8 N%esde el *58()844 tendremos en Chilesolo GhiosH, No como han pretendido al!unos si!uen e#istiendo hios ile!ítimosO.;o, los que hubieren tenido al *5 8 () 8 44 estado civil, o filiación determinadapasaron a ser hios, esto est en los principios fundamentales de la le!islación,esto es lo que se conoce como hios le!ítimos, le!itimados, y los naturales, estosdesde el *5 8 () 8 44 pasaron a ser hios.

NFu+ pasar con aquellos que al *58()844 no tenían determinada la filiaciónO.9on los simplemente ile!ítimos, ya hubieren o no tenido derecho a alimentosnecesarios <artículo *1)>, hipótesis en que solo hay derecho a ellos, pero no unafiliación determinada. Estas personas que tenían o no derecho a alimentosnecesarios, pueden reclamar la filiación conforme a la nueva ley, pues se!arantiza el derecho a la identidad, así lo establece el artículo * ;J ( transitorio,salvo lo dispuesto en el artículo 6.8

'quellas personas que hubieren intentado una acción para reclamar alimentosnecesarios conforme al artículo *1) ;J (, ;J *, ;J 3 o ;J 7, hubieren o no tenidoresultado favorable$ estas personas pueden reclamar su filiación conforme a lanueva le!islación, pues aunque la sentencia fuere favorable no se produceproblema al!uno con la e#cepción de cosa uz!ada, no se puede interponer puesno se da triple identidad, no hay una misma causa.

i.>'limentos, hios ile!ítimos. ii.8> determinación de la filiación <hio>. 'quellaspersonas que hubieren citado al padre, conforme al artículo *5( ;J 7, y *1) ;J 2,sin obtener resultados favorables, pueden intentar una acción de reclamación perono pueden volver a citar a la misma persona conforme al artículo (11.8 El artículo*5( ;J 7 e#i!e ( citación, el artículo *1) ;J 2 e#i!e *$ para que opere la normatransitoria deben haberse a!otado todas las citaciones. E.: una persona cita aconfesar paternidad a su padre conforme al artículo *1) ;J 2, si se le había citado

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( sola vez, no opera la norma al no a!otarse las citaciones, el artículo (11 es unreconocimiento que da lu!ar a una determinación y a un estado civil de hio.

Lue!o, hio ile!ítimo que hubiere eercido respecto a una persona todas loscitaciones del artículo *1) ;J 2, teniendo resultado favorable: confesó paternidad.

<uede interponer todas las acciones de filiación>. Nuede citar a la mismapersona conforme al artículo (11O. La norma transitoria no lo resuelve$ se!n laprofesora se puede porque lo que pide por la citación es otra cosa. Ktra cuestión:una persona bao e sistema anterior interpuso una acción de reconocimientoforzoso de hio natural, basado en cualquiera de las causales del artículo *5( ;J*,;J 3 y ;J 2, y la demanda fue rechazada <estas eran acciones de filiación, sin libreinvesti!ación salvo de la maternidad>.

9i al!uien intenta el reconocimiento forzoso de la filiación natural, Npodr reclamarla filiación conforme al artículo * ;J ( y ;J 6 de la leyO. ;o se abordó, el artículoransitorio dio que se puede reclamar filiación a personas con filiaciónindeterminada, pero sin peruicio del artículo 6, que seala que se mantendrinalterable la cosa uz!ada de sentencias pronunciadas antes de la vi!encia de laley, aunque resuelvan sobre acciones de estado. En una interpretación literal nopuede reclamar$ se!n la profesora se puede. En las actas de ambas Cmaras, lonico que se dice <?E/;X;%E=, KE/K, L'//'Y;>, el artículo 6 transitorio, sefundó en el artículo 53 Constitución, el poder le!islativo no puede rever, ni hacerrevivir procesos fenecidos. ero si el derecho a la identidad tiene ran!oconstitucional estas personas podrían intentar acción de filiación. 'dems, noconcurre la triple identidad, pero el peli!ro es la interpretación literal. El hio quehubiere citado al padre conforme al artículo *5( ;J 7, del C.C., sin obtenerresultados favorables, puede interponer todas las acciones de filiación salvo lacitación.

Efectos de la filiaci&n.8

(.8>;atural desde el *58()844.8El artículo ( transitorio dice que estas personas tienen todos los derechos queesta ley establece$ debió haber dicho Gtodos los hios de filiación determinadaH, yno referirse al Ghio naturalH pues se dice que esta cate!oría sobreviviría, lo que noes posible. Estos efectos urídicos se retrotraen a la +poca de la concepción$ ellimite son los derechos adquiridos por terceros$ incluso tienen derechossucesorios, sin peruicio de la concepción. Estos hios no estaban suetos a patriapotestad, había que nombrar un !uardador, representante le!al$ el *5 8 () 8 44cesó la !uarda de pleno derecho, y pasa a eercer la el padre o madre en su caso<artículo 2 ;J (>, se distin!uir si viven untos o separados$ pero si la madre va asacar dinero de la cuenta del hio, pedir el Aanco la autorización del padre.

Efectos en relación a los padres <naturales>. El padre o madre pasó a eercer lapatria potestad$ si había una !uarda esta cesó de pleno derecho, si se trataba deun pro!enitor cuya filiación natural se hubiere determinado por las causales del

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An5lisis del at'culo J tansitoio.8 La nueva ley no puede afectar la cosa uz!ada en sentencia eecutiva antes del *58() 8 44, en materia de:

(.8> 'cciones de estado civil <ya lo echamos abao>.

*.8> En materia de atribuciones de patria potestad falso, pues el principio queinspira la nueva ley es el inter+s superior del menor, de tal suerte el uez puedeechar abao el artículo 6 transitorio invocando el artículo 3 de la Convención de%erechos del ;io.

3.8> En materia de suspensión de la patria potestad: se incurre en un error urídico!arrafal$ si se suspendió la atria otestad antes del *5 8 () 8 44, Npodr volver atenerlaO. 9e!n la ley, ;o. El error es que la atria otestad es por esenciatransitoria$ no se e#tin!ue, se suspende si cesa la causa de suspensión.

2.8> En materia de emancipación, antes del *5 8 () 8 44 se emancipó le!al o udicial el hio$ hay una sentencia, Nse puede revocar, se!n el artículo 6transitorioO. ;o, pero conforme a la nueva ley la emancipación que hasta el *68()844 era irrevocable pasó a ser revocable en la hipótesis de haber cesado elimpedimento, específicamente la inhabilidad moral que afecte al padre o madre,se invoca el nuevo artículo *53.8 'l!unas ideas acerca de las acciones de filiación<anlisis del artículo 7 transitorio>. anto la acción de reclamación como deimpu!nación$ desde el *5 8 () 8 44 pueden interponerse conforme a la nuevanormativa.

ero hay una limitante: plazos que hubieren empezado a correr. E.: si un hio sehubiere nacido el *6 8 () 8 44, conforme al artículo (13 anti!uo, el marido tenía 6)días para impu!nar$ pero si el hio nació el *58() no empezó a correr el plazo y seaplica el nuevo artículo *(*, son (1) días si vivía con la madre$ (ao si vivíanseparados. En el artículo 7 se establece en cuanto a la acción de reclamación, queno puede reclamarse la filiación de personas fallecidas antes del *5 8 () 8 44$ peroen los casos del artículo *)6 <hio póstumo> y *)5 cuando fallece el hio, en que laacción la tienen los herederos. El artículo %ice que se puede reclamar la filiaciónen esos casos, pero en ( ao <se disminuyen los plazos>.

FILIACIB$ ADO(#I+A

Nuevo régimen legal Ley Nº 19.620

%e la adopción

La Ley ;J (4.6*) publicada en el %iario Kficial de fecha 7 de a!osto de (444constituye la ltima modificación en materia de filiación adoptiva. En m+rito de lareforma se dero!an las Leyes ;J 5.6(3 y (1.5)3 que re!ulaban la adopción

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ordinaria, simple y plena, sometiendo a un solo marco urídico tan importantemateria.

Concepto de adopción

Aao el imperio de la nueva normativa podemos definirla como un acto udicial envirtud del cual se le otor!a a una persona el estado civil de hio respecto del o losadoptantes en los casos y con los requisitos que la ley establece, artículo uno.En m+rito de la reforma la adopción siempre ser constitutiva de estado civil,confiri+ndosele al adoptado todos los derechos e imponi+ndole todas lasobli!aciones que emanan de su filiación.El obetivo fundamental de la adopción ser velar por el inter+s superior deladoptado, y amparar su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familiaque le brinde afecto y le procure los cuidados tendientes a satisfacer susnecesidades espirituales y materiales, artículo (.

Calidad de adoptado.

9ólo podrn tener la calidad de adoptado los menores de (1 aos que seencuentran en al!unas de las situaciones previstas en el artículo 1 de la ley, +stasson:a) El menor cuyos padres no se encuentren capacitados o en condiciones dehacerse car!o personalmente de +l y que e#presen su voluntad de entre!arlo enadopción.

b) El menor que sea descendiente consan!uíneo de uno de los adoptantes.

c) El menor que haya sido declarado susceptible de ser adoptado porresolución udicial del tribunal competente en los casos que seala el artículo (*.

La ley faculta al 9ervicio ;acional de Benores y a los or!anismos acreditados ante+ste, para hacerse parte en todos los asuntos que re!ulen la nueva normativa endefensa del menor, artículo 2. 'simismo, sólo le corresponder a dichosor!anismos intervenir en los pro!ramas de adopción, artículo 6 y 5.

rocedimiento previo.

La ley establece un procedimiento previo en el proceso de adopción que serdistinto dependiendo de la situación en que se encuentre el menor:a) ratndose del menor cuyos padres no se encuentren capacitados o encondiciones de hacerse car!o de +l y que e#presen su voluntad de entre!arlo enadopción le es aplicable el procedimiento consa!rado en el artículo 4.b) 9i el menor es descendiente consan!uíneo de uno de los adoptantes, seaplicar directamente el procedimiento de constitución de adopción.

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En contra de la sentencia que acoa la adopción proceder el recurso deapelación, el que !ozar de preferencia para su vista y fallo, este recurso setramitar de acuerdo con las re!las de los incidentes, artículo *7.

c> 9entencia. 'rtículo *6.

La sentencia que acoa la adopción ordenar:

i) Fue se oficie a la %irección ;acional del /e!istro Civil e @dentificación ya cualquier otro or!anismo pblico o privado, solicitando el envío de la fichaindividual del adoptado y de cualquier otro antecedente que permita suidentificación, los que sern a!re!ados al e#pediente.

ii) Fue este e#pediente se remita a la Kficina del /e!istro Civil e@dentificación del domicilio de los adoptantes para que se practique una nuevainscripción de nacimiento del adoptado como hio de los adoptantes. Estainscripción se practicar a requerimiento de uno o ambos adoptantes o por untercero a su nombre.

iii) Fue se cancele la anti!ua inscripción del nacimiento del adoptado.

iv) Fue se oficie al 9E;'BE, si el adoptado o los adoptantes fi!uran ensus re!istros de acuerdo al artículo 7.

d> /eserva. 'rtículo *1.La reforma mantiene la reserva de todas las tramitaciones tanto udiciales comoadministrativas y la !uarda de documentos a que de lu!ar la adopción, salvo quelos interesados en la solicitud de adopción hayan renunciado a ella.

5.2. Constitución de la adopción por personas no residentes en Chile.

La reforma otor!a la posibilidad de que los cónyu!es que no ten!an residenciapermanente en nuestro país puedan optar como adoptantes, pero sobre la basedel procedimiento de constitución de adopción que establece nuestra normativa.%e este modo, el le!islador abandona el procedimiento que re!ulaba la solicitudde autorización de la salida de menores para su adopción en el e#tranero Vestablecido el ítulo @I de la Ley ;J (1.5)3 8.En consecuencia, en virtud del nuevo marco le!al si los adoptantes tienen lacalidad de e#traneros sin residencia permanente en nuestro país, sólo podrntrasladar al menor fuera de nuestras fronteras si ya ha adquirido la calidad deadoptado en conformidad a nuestra le!islación.

a) rocedencia. 'rtículo 3).

9ólo proceder cuando no e#istan matrimonios chilenos o e#traneros conresidencia permanente en nuestro país interesados en adoptar al menor.

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b) /equisitos respecto de los solicitantes. 'rtículos 3( al 33.

Los peticionarios deben cumplir con los mismos requisitos e#i!idos a los cónyu!esresidentes en Chile.

' la solicitud de adopción debern acompaar los antecedentes que indica elartículo 3* entre los que destacan:

8 Certificados que comprueben, a satisfacción del tribunal, la salud física,mental y psicoló!ica de los solicitantes, otor!ados por profesionales competentesdel país de residencia de los solicitantes.

8 'ntecedentes que acrediten la capacidad económica de los solicitantes.

8 ?oto!rafías recientes de los solicitantes.

8 res cartas de honorabilidad de los solicitantes, otor!adas por autoridadeso personas relevantes de la comunidad en su país de residencia.

Estas e#i!encias sin duda constituyen una medida de protección a favor delmenor, acreditando la idoneidad moral de los futuros adoptantes se res!uardar lainte!ridad física y psíquica del futuro adoptado.

c) rocedimiento y tribunal competente. 'rtículos 32 al 36.

En estos casos ser competente para conocer de la adopción el uez de letras demenores correspondiente al domicilio del menor o de la persona o entidad a cuyocuidado se encuentre.En estos casos la adopción se constituir de acuerdo al procedimiento establecidoen la ley y se suetar, en cuanto corresponda, a las Convenciones y a losConvenios @nternacionales que la re!ulen y que hayan sido ratificados por Chile,artículo *4.

Efectos de la adopción. 'rtículos 35 y 31.

La adopción confiere al adoptado el estado civil de hio de los adoptantes, contodos los derechos y deberes recíprocos que de +l emanan. 'simismo, e#tin!uelos vínculos de filiación de ori!en del adoptado para todos los efectos civiles, salvolos impedimentos para contraer matrimonio establecidos en el artículo 7 de la Leyde Batrimonio Civil.La adopción surte efectos le!ales desde la fecha en que se practique la inscripciónde nacimiento ordenada por la sentencia que la constituye.

@rrevocabilidad de la adopción. 'rtículo 31.

La adopción es irrevocable.

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;o obstante la irrevocabilidad el adoptado puede pedir la nulidad de la adopciónobtenida por medios ilícitos o fraudulentos.rescripción de la acción de nulidad. @nciso * del artículo 31.

%e las sanciones. 'rtículo 34 al 22.

La ley contempla una serie de medidas para efectos de sancionar todas aquellasconductas que impliquen una violación al deber de reserva.

EL DERECHO DE ALIME$#O!

May dos aspectos:8 arte 9ustantiva8 arte 'detiva <materia que se estudia en derecho procesal a propósito de los

uicios especiales>

(ate sustantiva del deeco de alimentos

Este es uno de los efectos ms importantes que aparece en las relaciones defamilia.En el fondo, estamos ante una obli!ación tanto moral como le!al$ atender yproveer a las necesidades de las personas que no pueden hacerlo por sí mismos,y con las cuales e#iste un determinado vínculo, que, salvo un caso, es siemprefundado en las relaciones familiares.En el campo urídico el t+rmino alimento tiene un si!nificado mas amplio que elcorriente. ;o sólo comprenden la alimentación propiamente tal, sino tambi+n, la

habitación y el abri!o. 'n ms, si el alimentado es menor de edad, la enseanzabsica y media y la de una profesión u oficio.En la prestación alimenticia hay un acreedor y un deudor.8%eudor: %ebe proporcionar los alimentos. 9e denomina alimentante.8'creedor: 'quel que tiene derecho a percibir los alimentos, se denominaalimentado o alimentario.El le!islador no define lo que se entiende por alimentos, pero da una idea en el art3*3 del C.C.Es una obli!ación le!al impuesta a ciertas personas para que efecten, respectode otras, las prestaciones necesarias con el fin de satisfacer las necesidades dee#istencia de +stas.

Este concepto que se da, de alimentos en !eneral, corresponde al que se dabarespecto de los alimentos con!ruos.8 Con!ruos: 'limentos en !eneral8 ;ecesarios: Los que dan y los que bastan para sustentar la vida <'rt. 3*3 delC.C.>Moy en día se acabó la diferencia entre alimentos con!ruos y necesarios.roblema: Nqu+ sucede con aquellas personas a quienes se le habían concedidoalimentos necesariosO

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En las disposiciones transitorias se seala que ellos pueden recurrir al tribuanlcorrespondiente y solicitar que se adece la pensión de alimentos a la nuevanormativa.

Clasificaci&n de los alimentos

Los alimentos pueden clasificarse en Le!ales o forzosos y Ioluntarios.Los le!ales tambi+n se denominan forzosos por que es imperativo para elalimentante suministrar los alimentos.Los alimentos le!ales son aquellos en que el titulo es la ley y ellos se imponen a lavoluntad de las partes.Es decir se deben por el ministerio de la ley y por consi!uiente la obli!ación deprestarla emana de un mandato del le!islador.En cambio los alimentos voluntarios se ori!inan en la voluntad, la que puederevestir dos formas, que sona> La voluntad unilateral del alimentanteb> 0na convención esto es un acuerdo de voluntades

a> Los alimentos se ori!inan en la voluntad unilateral del alimentante.Estamos ante una mera liberalidad, en ella el alimentante de propia iniciativa sefia a si mismo el tener que prestar alimentos a otra persona sea mediante la cuotao suma que puede otor!arse por una vez o en forma periódica.La finalidad de esta voluntad unilateral es proporcionar ayuda al alimentario.b> Los alimentos voluntarios se ori!inan en una convención celebrada entrealimentante y alimentario

Las dos situaciones vistas son distintas.En el caso de la convención <que en realidad es un contrato> lo que se crea es laobli!ación de prestar alimentos, se produce el efecto obli!atorio propio de losactos urídicos y por consi!uiente si el alimentante no cumple con las prestacionesa que se encuentra obli!ado, el alimentario podr demandar el cumplimientoforzado de la obli!ación eerciendo la correspondiente acción udicial.En cambio cuando se ori!ina unilateral del alimentante, como este es un deberque el se auto impone, sino cumple con la prestación alimenticia, el alimentario nopuede demandar udicialmente el cumplimiento por que en este caso no estamosante una obli!ación propiamente tal./ecordemos que al ver obli!aciones diimos que la declaración unilateral devoluntad no es fuente de obli!aciones sino que se trata de un deber autoimpuesto.Lo que nosotros vamos a estudiar porque es lo que re!lamenta la ley son losalimentos le!ales o forzosos, así lo dice el articulo 335 del Códi!o Civil.El articulo 335 del Códi!o Civil nos indica que las normas contenidas en el tituloZI@@@ del libro ( relativa a los alimentos que se deben por ley a ciertas personas nose aplican a los alimentos voluntarios, lo dice e#presamente el articulo 335.Eran precisamente estos alimentos le!ales forzosos los que se dividían enalimentos con!ruos y necesarios, clasificación que desaparece a partir de lavi!encia de la ley (4.717 ya que de ahí en adelante solo hay alimentos y el

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concepto de ellos corresponde a los anti!uos alimentos con!ruos.Los alimentos le!ales se obtienen en virtud de una sentencia udicial por re!la!eneral, por consi!uiente va a ser necesario la e#istencia de un liti!io en que elalimentario demande al alimentante el pa!o de pensiones alimenticias.ero como el alimentario tiene que subsistir durante la secuela del uicio y como

una de las condiciones para que e#ista el derecho de alimentos, el uez estafacultado para fiar alimentos provisionales que se pa!aran mientras dure el liti!io.Estos alimentos provisionales tienen por finalidad ase!urar la subsistencia delalimentario y evitar que el alimentante dilate el uicio en busca de un arre!lobeneficioso para +l.En consecuencia los alimentos le!ales se clasifican en:a> rovisionales: son los que acabamos de mencionar.b> %efinitivos: son los que el uez establece en su sentencia.

(ensiones alimenticias devengadas - futuas

Esta es otra clasificación que admiten las pensiones alimenticias.Esta distinción no dea de tener importancia por que una y otra clase de pensionesalimenticias tienen distinto tratamiento urídico.

'sí, los alimentos futuros no pueden renunciarse, cederse y a su respecto no cabetransacción

En cambio los alimentos deven!adas constituyen un derecho que se aincorporado al patrimonio del alimentario y a su respecto se admite la transacciónpueden renunciarse, pueden cederse.

Re)uisitos )ue de,en concui paa )ue una pesona pueda demandaalimentos

ara que una persona pueda demandar alimentos deben concurrir a su respectociertos requisitos que son los si!uientes:(> Fue quien va a solicitar alimentos <el alimentario> se encuentre en la indi!encia<Esto es, que carezca de medios para subsistir.>*> Fue e#ista una causal le!al en virtud de la cual esa persona ten!a derecho aalimentos.3> Fue el alimentante ten!a medios para proporcionar esos alimentos.

An5lisis paticula de estos e)uisitos

/3 Kue )uien va a solicita alimentos se encuente en la indigencia <estado denecesidad$ 33) CC>Esto es de la esencia del derecho de alimentos por que los alimentos tienen porobeto ustamente ase!urar la subsistencia del alimentario, lo dice ya la propiadefinición del articulo 3*3 del Códi!o Civil que nos indica que "los alimentos debenhabilitar al alimentado para subsistir modestamente de un modo correspondiente asu posición social".%e tal suerte que si el alimentario tiene medios suficientes para poder subsistir no

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e#iste la condición bsica y fundamental para que se ori!ine el derecho dealimentos. En el fondo habría un enriquecimiento sin causa porque si la personatiene como subsistir y adems otra persona le pa!a una pensión alimenticia paraque subsista seria repetir lo mismo, seria un enriquecimiento sin causa.%e tal suerte que si que aun cuando concurran las otras condiciones si no esta

este requisito no hay derecho de alimentos.N' quien le corresponde la prueba de la indi!enciaOLa prueba aquí le corresponde al demandado, es el quien tiene que probar que eldemandante tiene medios suficientes para subsistir modestamente de un modoque corresponde a su posición social.Nor que el peso de la prueba le corresponde al demandado y no al demandanteOorque si le correspondiera al demandante estaríamos e#i!iendo una pruebane!ativa, tendría que probar que carece de bienes y recordemos que los hechosne!ativos no se prueban, se prueba el hecho positivo contrario. or eso el peso dela prueba recae en el demandado y consiste en probar que el demandante tienebienes suficientes.

23 Kue e*ista una causal legal.Esto es que e#ista una norma que establezca este derecho de alimentos.Entre nosotros esta norma es el articulo 3*( del Códi!o Civil. Este articulo nosseala quienes y a quienes se puede demandar alimentos.

9i analizamos la norma del articulo 3*( nos encontramos con que salvo el casodel numero cinco todos los dems son parientes. 9e si!ue en códi!o civil latendencia moderna de conferir alimentos sólo a los parientes salvo la situaciónespecial del numero quinto del articulo 3*(.@ncluso en al!unas le!islaciones la tendencias es a otor!ar alimentos solo a losparientes y en la línea recta, se priva de alimentos a los colaterales. En estaenumeración se habría eliminado a los hermanos.

43 Kue el alimentante tenga medios )ue le pemitan popociona alimentos.Esto es que sea solvente.Este requisito se desprende de lo que dispone el articulo 3*4 del Códi!o Civil.En la tasación de los alimentos se debern tomar siempre en consideración lasfacultades del deudor y sus circunstancias domesticas".;o es lo mismo la situación de una persona que tiene un in!reso de [7)).))).8 yes soltera, que la situación de la persona que tiene [7)).))).8 y es casada y tienediez hios. or eso la ley nos indica que hay que tomar no solamente lasfacultades del deudor o sea de cuanto dispone, sino que tambi+n suscircunstancias domesticas.9i el alimentante, o sea el demandado tiene medios solamente para subsistir el enprincipio la demanda debiera desestimarse.

'specto muy importante: En ciertos casos el le!islador presume que eldemandado alimentante tiene medios para proporcionar la pensión alimenticia.Esto sucede cuando el alimentado es menor de edad y demanda alimentos contrasu padre o madre. Esto esta sealado en el articulo 3 inciso final de la ley (2.4)1.8En relación con esta situación es necesario tener en consideración lo que dispone

136



el articulo 33) del Códi!o CivilLos alimentos no se deben sino en la parte en que los medios de subsistencia delalimentario no le alcancen para subsistir de un modo correspondiente a suposición social".K sea si tiene medios pero que no le alcanzan para vivir conforme a su posición

social se debe la parte que falte para ese fin.El po,lema de la (ecedencia de t'tulos

El articulo 3*( del Códi!o Civil seala a varias personas a las cuales se les puededemandar alimentos y esto nos lleva a la situación de que una persona puedetener varios títulos para demandar alimentos. 'sí una persona casada podría tenercomo titulo para demandar alimentos a su cónyu!e, sus ascendientes, susdescendientes y sus hermanos.N ' cual demando cuando ten!o varios títulosO Esto es el problema que se llamade la precedencia de los títulos.Entre nosotros el problema de la precedencia de títulos esta resuelto por elle!islador en el articulo 3*6 del Códi!o Civil el cual nos seala el orden en quetienen que aplicarse estos títulos.

Esto no sucede en el %erecho ?ranc+s, no hay una norma como el articulo 3*6que resuelva el problema de la precedencia de títulos y por tanto la solución alproblema queda entre!ada al tribunal salvo en el caso de los cónyu!es.

'n ms los autores franceses, entre ellos los hermanos Bazeaud estiman que lapensión alimenticia es una obli!ación solidaria para el caso en que e#istan variosdeudores de esta prestación, de tal suerte que podría demandarse esta pensión,el pa!o de los alimentos solo a uno de ellos. El problema con que tropiezan es queno hay una norma le!al que establezca este carcter solidario de la pensiónalimenticia y en ?rancia al i!ual que en Chile la solidaridad debe tener su ori!enen la ley, la convención o un testamento.

'nte esta dificultad los tratadistas franceses indican que tratndose de unaprestación alimenticia cada uno de los deudores de ella esta obli!ado a atenderlas necesidades del alimentario. Esta es una obli!ación propia del derecho defamilia cuya e#istencia no depende ni dice relación con la e#istencia de otrosalimentantes posibles. Esta situación no se da en Chile ni puede darse pore#presa disposición del articulo 3*6 inciso se!undo del Códi!o Civil que nos \Entre los de un mismo !rado, como tambi+n entre varios obli!ados por un mismotitulo, el uez distribuir los alimentos en proporción a las necesidades deaquellos." K sea no hay solidaridad sino que ser el uez ya que es e ( uez el queva a determinar el que va a determinar como se distribuyen los alimentos.

Caacte'sticas del Deeco de Alimentos

/3 Es (esonal'simo.%e acuerdo con la propia definición de alimentos ellos tienen por obeto ase!urarla subsistencia del alimentario.

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%e aquí aparece claramente que los alimentos estn directamente vinculados conla persona del alimentado y ellos se otor!an precisamente en consideración a esapersona siendo el fundamento de los alimentos la solidaridad familiar que apareceen todos los nmeros del articulo 3*( con e#cepción del numero cinco. or estomismo las normas que ri!en en materia de alimentos son de orden publico.

23 Es Intansfei,le po acto ente vivos e Intansmisi,le po causa de mueteN%e donde se deriva esta característica de intransferibilidad e @ntransmisibilidadO%el carcter personal de la pensión alimenticia.Ella se establece en consideración a la persona y para ase!urar la subsistencia deellas, lo cual hace ustamente que ella sea instransmisible. orque al momentoque la transmitiera no estaría ase!urando la e#istencia y adems si se murió nonecesita medios para subsistir. ampoco puede transferirla por acto entre vivos porque si la transfiere por acto entre vivos ya no estaría ase!urando su subsistenciasino que estaría beneficiando al que la recibió.En el fondo estamos ante una obli!ación intuito persona ya que como diimos seestablece en consideración de la persona. or lo tanto, esta obli!ación y elderecho correspondiente se e#tin!uen con la muerte del alimentario no setransmite a sus herederos. ero esto dice relación con los alimentos futuros.9i se trata de alimentos ya deven!ados o sea de alimentos que se hanincorporado al patrimonio del alimentado o alimentario debe aplicrsele las normasde los derechos patrimoniales y así los herederos del alimentado podrn cobrarlos alimentos ya deven!ados por que estaban dentro del patrimonio delalimentado y al fallecer este el patrimonio se transmitió a los herederos. or suparte los herederos del alimentante tratndose de alimentos ya deven!ados tienenla obli!ación de proceder a su pa!o por que estos !ravitaban dentro del pasivo delalimentante.

43 Es ienuncia,leLa renuncia a los alimentos adolecería de nulidad absoluta conformidad a losartículos (*,(266 y (61* del Códi!o Civil.

63Es impescipti,le.%e modo que este derecho puede solicitarse en cualquier tiempo.ero los alimentos concedidos a los hermanos y a los descendientes se deven!anhasta que estos cumplan *( aos, salvo que est+n estudiando una profesión encuyo caso van a cesar a los *1 aos$ o que les afecte una incapacidad física omental que les impida subsistir por si mismos o que por circunstancias calificadasel uez los considere indispensables para su subsistencia. 'sí lo dice actualmenteel articulo 33* del Códi!o Civil.

@3 Es inem,aga,le.Como la finalidad de los alimentos es ase!urar la subsistencia del alimentado enforma modesta y de acuerdo a su posición social este es un derechoinembar!able.

J3 El legislado pemite tansacci&n so,e alimentos en foma e*cepcional.

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Esto, porque ello puede ser beneficioso para el alimentado desde que a trav+s dela transacción se evita un uicio o se pone termino a uno ya iniciado.9i bien admite la transacción con el obeto de evitar que a trav+s de la transacciónpuedan burlarse las normas le!ales esto es para ase!urar el cumplimiento de laley e#i!e que esa transacción sea aprobada udicialmente. La falta de aprobación

udicial de la transacción producir la nulidad absoluta de la misma ya que seestaría omitiendo un requisito establecido en consideración a la naturaleza mismadel derecho de alimentos.

<3 $o ca,e la compensaci&n como modo de e*tingui tat5ndose del deecode alimentos.N or que no se admite la compensaciónOor la finalidad del derecho de alimentos, ase!urar la subsistencia del alimentado.9i se permitiese la compensación de la obli!ación alimenticia con una deudacorriente del alimentado ello implicaría dear a este ultimo sin medios desubsistencia hasta la e#tinción de su obli!ación lo cual iría en contra delfundamento mismo del derecho de alimentos.

03 !e funda el deeco de alimentos en la ecipocidadLa ley no nos dice e#presamente que el derecho de alimentos se funda en lareciprocidad, pero si miramos el articulo 3*( de Códi!o Civil en sus cuatroprimeros nmeros vamos a comprobar esta afirmación.odas las características que sealadas se refieren a alimentos futuros, porquetratndose de alimentos ya deven!ados estn suetos a una normativa distinta.Los alimentos ya deven!ados se suetan a la re!la que indica el articulo 336 delCódi!o Civil.Nor que se le da un tratamiento distinto a los alimentos futuros y a losdeven!adosOEl derecho de alimentos tiene por finalidad ase!urar la subsistencia delalimentado.9i e#iste la obli!ación de pa!ar alimentos y estos no se han pa!ado y elalimentado ha subsistido de todas maneras esos alimentos se incorporaron a supatrimonio, por tanto ya no tienen por obeto ase!urar la subsistencia porque elalimentado ya subsistió. Es por esto que el le!islador admite que a esos alimentosse apliquen las re!las !enerales de las obli!aciones de carcter patrimonial: Estopermite que puedan compensarse, que se transmitan por causa de muerte, quepuedan cederse, renunciarse, venderse, e#tin!uirse por prescripción, etc.

9aant'as paa potege las pensiones alimenticias

(.8> 9e permite en ciertos casos los apremios personales del deudor <art (2 ley(24)1>. P se establece tambi+n la retención en poder de quien pa!ue al deudor<art 4 ley (24)1>,*.8> 9e establece una responsabilidad solidaria en el cumplimiento de la obli!acióncon el concubino del obli!adi, o con quien entorpezca el cumplimiento de laobli!ación <art (1 ley (24)1>3.8> El uez puede ordenar al obli!ado a otor!ar cauciones <art (* ley (24)1>

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se determino por sentencia udicial recaída en uicio de filiación con oposición delpadre o la madre demandado, ese padre o madre no puede demandar dealimentos al hio , pero si el hio puede demandarle alimentos a ese padre omadre. Es e#cesiva la sanción porque el hecho de oponerse no si!nificaba quetratara de eludir sus obli!aciones, sino que lo que quería era tener certeza de que

hio era suyo o no.roblema: NFu+ va a pasar al entrar en vi!encia la ley (4.717 con aquellaspersonas a quienes el uez les fio alimentos y esos alimentos eran necesarios deacuerdo con la leyOEste problema se ori!ina por que hasta la vi!encia de la ley (4.717.8los alimentosse distin!uía entre nosotros en cuanto a los alimentos le!ales o forzosos entrealimentos con!ruos y alimentos necesarios.Moy en día esa distinción desaparece y el concepto actual de alimentoscorresponde a los alimentos con!ruos esto es aquellos que habilitan al alimentadopara subsistir modestamente de un modo que corresponda a su posición social.En cambio los alimentos necesarios eran los que bastan para sustentar la vida.Las disposiciones transitorias de la ley (4.717.8 establecen que estas personasvan a poder solicitar que esa pensión alimenticia que correspondía a alimentosnecesarios sea adecuada a la nueva situación o sea que se solucione el problemay se aumenten normalmente la pensión alimenticia para que corresponda al actualconcepto de alimentos.EL E!#ADO CI+IL

El cc lo define en el art 3)2.

'rt. 3)2. El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita paraeercer ciertos derechos o contraer ciertas obli!aciones civiles.

Esta norma se critica por va!a e imprecisa, pues se confunde con la capacidad$ ytampoco hace referencia a sus características.

9omarriva lo define diciendo que es Gel lu!ar permanente de una persona dentrode la sociedad, que depende principalmente de sus relaciones de familia y que lahabilitan para eercitar ciertos derechos y contraer ciertas obli!aciones civilesH.

Características

(.8 Es propio de las personas naturales*.8 Es uno e indivisible <no se puede tener ms de uno derivado de la mismafuente>3.8 Es incomerciable2.8 Es irrenunciable7.8 Es intransi!ible6.8 Es imprescriptible <*241 cc>5.8 Los uicios sobre estado civil no pueden someterse a arbitrae

141



1.8 Es permanente <no se pierde mientras no se adquiera otro que lo sustituya>

Efectos

9on los derechos y obli!aciones que emanan del estado civil. 9on de ordenpblico y los seala la ley, sin que ue!ue la autonomía de la voluntad.

?uentes

(.8 La ley <p e, el estado civil de GhioH, 33 cc>*.8 La voluntad de las partes <p e, el estado civil de GcasadoH>3.8 La ocurrencia de un hecho <p e, la muerte8viudez>2.8 La sentencia udicial <p e, la sentencia que declara a una persona hio de otra>.

9entencias en materia de estado civil

/ompen la re!la !eneral <son er!a omnes>. Esta re!la ri!e nicamente respectode los uicios de reclamación e impu!nación de la paternidad o maternidad <3(7cc>.

'rt. 3(7. El fallo udicial pronunciado en conformidad con lo dispuesto en el ítuloI@@@ que declara verdadera o falsa la paternidad o maternidad del hio, no sólo valerespecto de las personas que han intervenido en el uicio, sino respecto de todos,relativamente a los efectos que dicha paternidad o maternidad acarrea.

El 3(5 cc seala quienes son los le!ítimos contradictores de estos uicios.

'rt. 3(5. Le!ítimo contradictor en la cuestión de paternidad es el padre contra elhio, o el hio contra el padre, y en la cuestión de maternidad el hio contra lamadre, o la madre contra el hio.9on tambi+n le!ítimos contradictores los herederos del padre o madre fallecidosen contra de quienes el hio podr diri!ir o continuar la acción y, tambi+n, losherederos del hio fallecido cuando +stos se ha!an car!o de la acción iniciada poraquel o decidan entablarla.

Es menester tener presente que esta re!la no alcanza a los efectos patrimonialesdel estado civil.

ara que estos uicios produzcan efectos absolutos es necesario que hayanpasado por la autoridad de cosa uz!ada, que se hayan pronunciado contrale!ítimo contradictor, y que no haya habido colusión en el uicio. <3(6, 3(1 y 3(4cc>.

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'rt. 3(6. ara que los fallos de que se trata en el artículo precedente produzcanlos efectos que en +l se desi!nan, es necesario:(.J Fue hayan pasado en autoridad de cosa uz!ada$*.J Fue se hayan pronunciado contra le!ítimo contradictor$3.J Fue no haya habido colusión en el uicio.

'rt. 3(1. El fallo pronunciado a favor o en contra de cualquiera de los herederosaprovecha o perudica a los coherederos que citados no comparecieron.

'rt. 3(4. La prueba de colusión en el uicio no es admisible sino dentro de loscinco aos subsi!uientes a la sentencia.

rueba del estado civil

E#isten medios de prueba principales, que son los constituídos por las partidas$ y

a falta de +stas se admite una prueba supletoria, distin!ui+ndose entre la pruebadel matrimonio y la prueba de la filiación.

Bedios de prueba principales

Las partidas del /e!istro Civil: El inc (- del art. 3)7 cc re!ula la prueba de lafiliación matrimonial, y su inc *- la de la filiación no matrimonial.

'rt. 3)7. El estado civil de casado o viudo, y de padre, madre o hio, se acreditarfrente a terceros y se probar por las respectivas partidas de matrimonio, de

muerte, y de nacimiento o bautismo.El estado civil de padre, madre o hio se acreditar o probar tambi+n por lacorrespondiente inscripción o subinscripción del acto de reconocimiento o del fallo

udicial que determina la filiación.La edad y la muerte podrn acreditarse o probarse por las respectivas partidas denacimiento o bautismo, y de muerte.

%el 9ervicio de /e!istro Civil e @dentificación

iene por función principal llevar un re!istro de los principales hechos constituídospor el estado civil de una persona. El art *- de la ley de /e!istro Civil menciona loslibros que debe llevar.Entendemos por GpartidasH las inscripciones practicadas en los re!istros. La leypermite que se pueda probar con el certificado que e#pidan los oficiales del/e!istro Civil, y que ellos tienen la obli!ación de otor!ar <art 12- ;- 3 L/C>. El art*2- L/C seala que son instrumentos pblicos.

143



Estado civil que puede probarse por las partidas

9e seala en el art 3)7 cc.

Las partidas sirven tambi+n para probar la edad y muerte de una persona.

'sí lo establece el art 3)7- inc final del cc, complementado con el 3(2- cc.

'rt. 3(2. Cuando fuere necesario calificar la edad de un individuo, para laeecución de actos o eercicio de car!os que requieran cierta edad, y no fuereposible hacerlo por documentos o declaraciones que fien la +poca de sunacimiento, se le atribuir una edad media entre la mayor y la menor queparecieren compatibles con el desarrollo y aspecto físico del individuo.El uez para establecer la edad oir el dictamen de facultativos, o de otraspersonas idóneas.

@mpu!nación de las partidas

Las partidas producen el valor probatorio de un instrumento pblico. 9e puedenimpu!nar:

(.8 or falta de autenticidad <por interpretación a contrario sensu del 3)6- cc>.

'rt. 3)6. 9e presumirn la autenticidad y pureza de los documentos antedichos,estando en la forma debida.

*.8 or nulidad <si se omite un requisito se!n las re!las !enerales>

3.8 or falsedad de las declaraciones <3)1- cc$ +sta es la ms importante>

'rt. 3)1. Los antedichos documentos atesti!uan la declaración hecha por loscontrayentes de matrimonio, por los padres, padrinos u otras personas en losrespectivos casos, pero no !arantizan la veracidad de esta declaración en nin!unade sus partes.

odrn, pues, impu!narse, haciendo constar que fue falsa la declaración en elpunto de que se trata.

2.8 or falta de autenticidad <3)5- cc>.

'rt. 3)5. odrn rechazarse los antedichos documentos, aun cuando conste suautenticidad y pureza, probando la no identidad personal, esto es, el hecho de no

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ser una misma la persona a que el documento se refiere y la persona a quien sepretenda aplicar.

Bedios de prueba supletorios

Es necesario distin!uir la prueba supletoria del matrimonio y la de la filiación.

rueba supletoria del matrimonio

La re!ula el 3)4- inc (- cc. La urisprudencia dice que debe entenderse que faltauna partida tanto cuando no e#iste como cuando no es posible racionalmenteconse!uirla.

'rt. 3)4. La falta de la partida de matrimonio podr suplirse por otros documentos

aut+nticos, por declaraciones de testi!os que hayan presenciado la celebracióndel matrimonio y, en defecto de estas pruebas, por la notoria posesión de eseestado civil.La filiación, a falta de partida o subinscripción, sólo podr acreditarse o probarsepor los instrumentos aut+nticos mediante los cuales se haya determinadole!almente. ' falta de +stos, el estado de padre, madre o hio deber probarse enel correspondiente uicio de filiación en la forma y con los medios previstos en elítulo I@@@.

9e presenta el problema de saber si para recurrir a estos medios supletorios esnecesario acreditar previamente la falta o e#travío de la partida. 9e discute, pero la

reciente urisprudencia sostiene que no, basndose en el 3(3- cc.

'rt. 3(3. La posesión notoria del estado de matrimonio se probar por un conuntode testimonios fidedi!nos, que lo establezcan de un modo irrefra!able$particularmente en el caso de no e#plicarse y probarse satisfactoriamente la faltade la respectiva partida, o la p+rdida o e#travío del libro o re!istro, en que debieraencontrarse.

Ktro problema que se suscita consiste en saber si la ley ha dispuesto un orden enel uso de los medios supletorios. Creemos que sí, puesto que el 3)4- cc dice quela posesión notoria sólo se admite Gen defectoH de las anteriores.

rueba del estado civil de casado por otros documentos aut+nticos

La C9 distin!ue entre GpblicoH y Gaut+nticoH, en el sentido de que la autenticidadquiere decir que !uarde relación de identidad con la situación ori!inal.

145



9enealidades

La reforma al Códi!o Civil incorporada por la Ley ;J (4.717, introduomodificaciones a esta materia revisando el concepto de !uarda en relación a lanueva situación de los hios.

Concepto

G9on car!os impuestos a ciertas personas a favor de aqu+llos que no puedendiri!irse a sí mismos o administrar competentemente sus ne!ocios, y que no sehallan bao potestad de padre o madre, que pueda darles la protección debidaH,artículo 331 del Códi!o Civil.Los que eercen la !uarda se llaman !uardadores que pueden ser tutores ocuradores, y los que estn suetos a ella se llaman pupilos.

1. Clases

1.1 utelas. 'rtículo 32( del Códi!o Civil.

1.2 Curatelas o curadurias:

a) eneral.

b) 'dunta.

c) %e bienes.

d) Especial e

e) @nterina.

2. Oigen de la tutela o cuatela

2.1 estamentaria.2.2 Le!ítima:

a) %el hio matrimonial, artículo 365 del Códi!o Civil.

b) %el hio no matrimonial, artículo 361 del Códi!o Civil.

2.3 %ativa.

3. Diligencias - fomalidades )ue de,en pecede al ejecicio de laguada

3.1 %iscernimiento de la !uarda, artículo 353 inciso *J del Códi!o Civil.

147



3.2 Caución, artículos 352, 356 y *335 inciso *J del Códi!o Civil$ e#cepción,artículo 357 del Códi!o Civil.

3.3 @nventario de los bienes que se administran, artículo 351 del Códi!o Civil:

a) 9olemne, artículos 352 a 31( y 171 al 167 del Códi!o de rocedimientoCivil.

b) 9imple, artículo 31) del Códi!o Civil.

6. Administaci&n de los tutoes o cuadoes elativa a los ,ienes= at'culos4G - siguientes del c&digo civil.

2.( ?acultades del !uardador:

a) /epresentación del pupilo, artículo 23 del Códi!o Civil.

b) 'dministración de sus bienes, artículos 34), 34( y 2(( del Códi!o Civil.

c) ?acultades:

T 'ctos que puede eecutar libremente, artículo 34( del Códi!o Civil.

T 'ctos respecto de los cuales requiere autorización udicial:

8 Enaenación de los bienes raíces, artículos 343, 342 y 347 inciso *J delCódi!o Civil.8 Enaenación de ciertos bienes muebles, artículos 343 y 342 del Códi!oCivil.8 %onación de ciertos bienes muebles, artículos 2)* y 2)3 del Códi!o Civil.8 ?ianza del pupilo, artículo 2)2 del Códi!o Civil.8 'ctos o contratos de inter+s para el !uardador, artículo 2(* del Códi!o Civil.8 ransacción o compromiso en bienes del pupilo, artículo 2)) del Códi!oCivil.8 /epudiación de asi!naciones y donaciones, artículos 345 y (*3 del Códi!oCivil.8 artición, artículos 346 y (3** del Códi!o Civil.

T 'ctos prohibidos:

8 'rrendamiento de bienes raíces del pupilo por lar!o tiempo, artículo 2)5 delCódi!o Civil.8 %onaciones de bienes raíces del pupilo, artículos 2)* inciso (J y 2)3 delCódi!o Civil.8 Compra o arriendo por el !uardador de bienes raíces del pupilo, artículo2(* del Códi!o Civil.

148



2.* /esponsabilidad del uardador:

/esponde de culpa leve de conformidad al artículo 34( del Códi!o Civil. 9ihubieren varios !uardadores, la responsabilidad ser solidaria, artículo 2(4 delCódi!o Civil.

2.3 Kbli!aciones del uardador:

a) 'ntes de entrar a administrar los bienes del pupilo. %ebe rendir caución yconfeccionar inventario de los mismos.

b) %urante la administración. %ebe rendir cuenta fiel de la misma, y en loposible documentada.

c) %espu+s de terminada la administración. %ebe dar cuenta de su !estión yrestituir los bienes al pupilo, pa!ando los saldos que e#istieren en su contrasi los hubiere.

@. Incapacidades - e*cusas del guadado , artículos 246 y si!uientes del códi!ocivil.

6. Remuneaci&n del guadado

Le corresponde una d+cima parte de los frutos que administra, artículos 7*6, 736 y735 del Códi!o Civil. En relación al curador interino, artículo 73* y a los curadoresde bienes y especiales, artículo 73*. E#isten casos sin derecho a remuneraciónpor la administración eercida, como los contemplados en los artículos 733 y 732del Códi!o Civil.

7. Remoci&n

7.1. rocedimiento ordinario.7.2. Causas, artículo 734 del Códi!o Civil.7.3. itulares, artículo 72* del Códi!o Civil.

Mabíamos dicho que el !+nero correspondía a la !uarda y la especie a la tutela ycuraduría$ ahora bien, se!n lo dispuesto por el artículo 32( del Códi!o Civil,estn suetos a tutela, los impberes, esto es el varón que no ha cumplido (2 aosy la muer que no ha lle!ado a los (* aos de edad.

Respecto a las cuatelas= :stas se clasifican en"

a) Curaduría !eneral, artículos 32) y 32* del Códi!o Civil. 'qu+lla que se e#tiende tanto a los bienes como a la persona de los individuossometidos a ella.

ersonas sometidas a ella:

8 Benor adulto.

149



8 Los que por prodi!alidad o demencia han sido puestos en entre dicho deadministrar sus bienes.

8 Los sordomudos que no puedan darse a entender por escrito.

b) Curaduría de bienes, artículo 323 del Códi!o Civil.

'qu+lla que se e#tiende nicamente a los bienes de ciertos individuos mas no a supersona. Esta curaduría Gtiene un carcter e#clusivamente patrimonial, por tantoescapa a la !estión del curador todo lo que concierne a la persona del pupiloH.

c) Curaduría adunta, artículo 322 del Códi!o Civil. 'qu+llos que se dan para ciertos casos a personas que estn bao potestad depadre o madre, o bao tutela o curaduría !eneral, para que eerzan unaadministración separada.

Casos:

8 /especto del hio de familia, nuevo artículo *71 del Códi!o Civil.8 /especto de la muer casada, artículos (63, (66 y (65 en relación con el

artículo 324 del Códi!o Civil.8 %onación, herencia o le!ado hecho al pupilo y el donante o testador

nombra un curador para que administre los bienes asi!nados, artículo 37*del Códi!o Civil.

d) Curaduría Especial, artículo 327 del Códi!o Civil.Curador especial es el que se nombra para un ne!ocio particular.Las curadurías especiales son siempre dativas, artículo 242 del Códi!o Civil.Los curadores especiales no tienen la administración de los bienes del pupilo,como es el caso del curador ad V litem, nuevo artículo *63 del Códi!o Civil, lamuer casada menor de edad que quiere separarse de bienes, artículo (72 delCódi!o Civil, o el adoptado al aceptar una donación.

e) Curaduría @nterina, artículo 35( del Códi!o Civil.

9uada testamentaia<'rtículos 372 y si!uientes del Códi!o Civil>Iimos que se!n su ori!en la !uarda podía ser, entre otras, testamentaria.

' qui+n corresponde la facultad de nombrar !uardador:

En m+rito de la reforma est facultad le compete.

1. 'l padre o la madre, artículos 372, 377 y 376 del Códi!o Civil.

2. 'l autor de una liberalidad, artículo 36) del Códi!o Civil.

3. 'l adoptante, artículo *4 de la Ley ;J 5.6(3.

9obre qui+nes se eerce:

150



1. Mios nacidos, tanto aqu+llos concebidos y nacidos dentro del matrimoniocomo aqu+llos que no lo sean.

2. Mios que estn por nacer.

3. %erechos eventuales del hio que est por nacer.

9uada legitima

En esta caso la ley seala a la persona que ha de eercer la !uarda en formasupletoria, cuando las personas que tienen derecho a nombrar !uardador no lohan hecho, cuando e#pira la !uarda testamentaria o bien, cuando no e#istentales personas con derecho a hacer tales desi!naciones.

Casos:

1. El padre o madre no han eercido el derecho de nombrar curador portestamento al hio.

2. Cuando el !uardador nombrado era incapaz de eercitar la !uarda o see#cusó de hacerlo.

3. Cuando e#piró la !uarda testamentaria por vencimiento del plazo o porfallecimiento o remoción de su titular.

. Cuando se suspende la patria potestad por decreto del uez de conformidadal nuevo artículo *5( del Códi!o Civil.

5. Cuando la filiación ha sido determinada udicialmente contra la oposición delpadre o de la madre se!n sea el caso, nuevo inciso final del artículo 375 delCódi!o Civil.

6. Cuando es emancipado el menor <ya se trate de emancipación le!al o udicial>.

9obre qui+nes se eerce:

9obre los hios, tanto matrimoniales como no matrimoniales.

itulares de la !uarda le!ítima, eercida sobre el hio matrimonial orden deprelación, artículo 365 del Códi!o Civil.(J adre del pupilo.

*J Badre.

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3J 'scendiente de uno y otro se#o.

2J Mermanos del pupilo y hermanos de los ascendientes del pupilo.

itulares de la !uarda le!ítima eercida sobre el hio no matrimonial, artículo 361del Códi!o Civil:

Eerce esta !uarda el padre o madre que primero lo haya reconocido, y si ambosle han reconocido en un mismo momento, el padre.

9i la filiación no ha sido determinada o si la filiación ha sido establecida udicialmente contra la oposición del padre o madre, la !uarda ser dativa.

9uada dativa

<'rtículos 35) y si!uientes del Códi!o Civil>

La !uarda dativa es la que confiere el ma!istrado, y en conformidad al artículo 35)procede a falta de otra tutela o curaduría. 9e recurre a ella cuando no haya!uardador testamentario, ni cónyu!e o parientes a quienes les corresponda la!uarda le!ítima.

Casos en que procede:

1 C d t d l i l di i i t d t t l

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