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APUNTES SOBRE EL ACOSO ESCOLAR

Y LA AGRESIOacuteN A LOS PROFESORES

LINA MARIOLA DIacuteAZ CORTEacuteS

Universidad de Salamanca

SUMARIO I CONSIDERACIONES PRELIMINARES II EL PAPEL DEL CENTRO DOCENTE

1 Los mitos existentes 2 Funciones del centro docente y la Instruccioacuten 102005 de la Fiscalia General del Estado III SUJETOS INVOLUCRADOS EN LA VIOLENCIA

ESCOLAR IV DATOS DE VIOLENCIA ESCOLAR 1 Estudio Cisneros VIII 2 Estushy

dio Cisneros X V ANAacuteLISIS DE TIPOS PENALES 1 Artiacuteculo 1731 del CP

A Relacioacuten con el artiacuteculo 15 de la Constitucioacuten Espantildeola B El artiacuteculo 1731 del CP y su diferencia con otros tipos penales C Elementos del artiacuteculo 1731 del CP 2 El artiacuteculo 550 del CP a Bien juriacutedico protegido b El concepto de funcionario VI UN EJEMPLO EN LA JURISPRUDENCIA ESPANtildeOLA 1 Sobre el acoshy

so escolar 2 Sobre las agresiones a los profesores VII CONCLUSIOacuteN

I CONSIDERACIONES PRELIMINARES

La violencia escolar aparece hoy como un tema especialmente sensible en la sociedad espantildeola La comisioacuten de hechos violentos por menores de edad en la escuela no ha pasado desapercibida por los medios de comunicacioacuten Sin pretender desplazar el importante papel informativo que los mismos represenshytan en una sociedad democraacutetica en ocasiones su enfoque comunicativo ayuda a formar concepciones erroacuteneas basadas en la generalizacioacuten de situaciones lishymitadas 2

1 VAacuteSQUEZ GONZAacuteLEZ Carlos SERRANO TARRAGA Mariacutea Dolores Derecho Penal Juvenil Dykinson Madrid 2005 p 22

2 BANDURA Albert Teoriacutea del Aprendizaje Social Espasa-Calpe Madrid 1987 pp 219 220 No en vano ya Bandura advierte que la televisioacuten es un buen ejemplo de esta situacioacuten en la que el aprendizaje a partir de imaacutegenes presentadas forman en la gente impresiones sociales

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De este modo se asocian actos puntuales de violencia cometidos por escoshylares dentro del aacutembito educativo con el temor de un cercano Apocalipsis en todos los colegios Espantildeoles En efecto dentro de la que hoy se denomina vioshylencia escolar el acoso escolar y las agresiones a los profesores se vislumbran como temas que parecen salirse de su cauce y frente a los cuales la uacutenica salida parece ser la mano dura del Derecho Penal Juvenil

No se pretende con lo anterior negar la relevancia de estos hechos ya que ayudan a avizorar una realidad preocupante no obstante consideramos impresshycindible no olvidar que la respuesta desde el Derecho Penal del Menor debe reconocer su caraacutecter fragmentario De este modo el Sistema Penal Juvenil coshynoceraacute solo aquellas situaciones especialmente graves de violencia escolar coshymetidas por menores que afecten bienes juriacutedicos esenciales en la convivencia social descartando situaciones que no lleguen a constituir ni delitos ni faltas reguladas en el Coacutedigo Penal

La remisioacuten al Coacutedigo Penal se debe a que en Espantildea pese a reconocerse un Derecho Penal Especial para menores entre 14 y 18 antildeos su especialidad se marca en un procedimiento y consecuencias juriacutedicas especiacuteficas pero no en el campo de las conductas que se consideran punibles para menores En efecto la Ley Orgaacutenica 5 de 2000 a partir de ahora LORPM reguladora de la responsashybilidad penal del menor haciendo eco de la especial condicioacuten del menor ha hecho un aparente eacutenfasis en la particularidad de algunas de sus consecuencias3

y del procedimiento a aplicar No obstante en relacioacuten al campo de las conducshytas que se consideran punibles en los menores el Sistema Juvenil Espantildeol sishyguiendo las directrices de instrumentos internacionales 4 establece una coinci-

con las que tiene poco o ninguacuten contacto En este sentido advierte laquoDado que el mundo de la televisioacuten esta lleno de personas indeseables y sin escruacutepulos la televisioacuten puede distorsionar el ] conocimiento del mundo realraquo

3 Sentildealamos que lo anterior se realiza de forma aparente pues en lo que se refiere a las consecuencias juriacutedicas a pesar del cambio de denominacioacuten son similares a las de los adultos Es asiacute como el internamiento en reacutegimen cerrado semi-abierto y abierto coincide con la prisioacuten en sus tres grados la permanencia los fines de semana concuerda con el arresto de fin de semana las prestaciones en beneficio de la comunidad coincide con los trabajos en beneficio de la comushynidad las inhabilitaciones absolutas encajan totalmente con las de los adultos Son especiacuteficas del Derecho Penal de menores la asistencia a un centro de diacutea libertad vigilada convivencia con otra persona familia o grupo educativo la realizacioacuten de tareas socio-educativas y la amonestashycioacuten En este sentido BOLDOVA PASAMAR Miguel Aacutengel laquoPrincipales aspectos sustantivos del nuevo Derecho Penal Juvenil Espantildeolraquo en Libro homenaje al profesor Doctor Don Joseacute Cerezo Mir Tecnos Madrid 2003 p 1554

4 Las Directrices Riad aprobadas por resolucioacuten de la Asamblea General de las Naciones Unidas 45112 de 14 de diciembre de 1990 en su artiacuteculo 56 establece laquoA fin de impedir que

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dencia con el aacutembito objetivo de las conductas que se sancionan en el Derecho Penal de los mayores de edad5

De este modo el legislador Espantildeol renuncioacute a despenalizar para los meshynores ciertos delitos y crear delitos especiacuteficos 6 estableciendo en el artiacuteculo 11 de la LORPM laquoEsta ley se aplicaraacute para exigir la responsabilidad de las personas mayores de catorce antildeos y menores de dieciocho por la comisioacuten de hechos tipificados como delitos o faltas en el Coacutedigo Penal o las leyes penales especialesraquo

Partiendo de esta premisa baacutesica las situaciones que merezcan una reacshycioacuten desde el Derecho Penal Juvenil relacionadas con conductas que supongan acoso escolar para un alumno por parte de sus compantildeeros o la agresioacuten a proshyfesores por parte de alumnos se pueden subsumir en dos tipos establecidos en el Coacutedigo Penal en adelante CP En el primer caso hacemos referencia al artiacuteculo 1731 Tratos degradantes y en el segundo al art 550 que tipifica los Atentados

Debido a las limitaciones de espacio nos centraremos en hacer una aproxishymacioacuten al manejo actual del tema desde tres aspectos la discusioacuten socioloacutegica el Derecho Positivo y la jurisprudencia

II EL PAPEL DEL CENTRO DOCENTE

1 Los mitos existentes

Al investigar sobre la violencia escolar en los centros educativos espantildeoshyles encontramos que a la fecha se han publicado numerosos trabajos que nos dan un panorama de la actual situacioacuten Lejos de afirmaciones que contundenteshymente nos muestran los medios de comunicacioacuten sobre el tema nos encontra-

prosiga la estigmatizacioacuten victimizacioacuten y criminalizacioacuten de los joacutevenes deberaacuten promulgarse leyes que garanticen que ninguacuten acto que no sea considerado delito ni sea sancionado cuando lo comete un adulto se considere delito ni sea objeto de sancioacuten cuando es cometido por un jovenraquo Al respecto SANZ HERMIDA Aacutegata Mariacutea El nuevo proceso penal del menor Ediciones de la Universidad de Castilla la Mancha Cuenca 2002 p 74 En el mismo sentido se pronuncia CERVELLOacute DONDERIS VicentaCOLAacuteS TUREacuteGANO Asuncioacuten La responsabilidad penal del menor de edad Tecnos Madrid 2002 p 19

5 HIGUERA GUIMERA Juan Felipe Derecho Penal Juvenil Bosch Barcelona 2003 p 69 6 Lo anterior tomando en cuenta que existen ordenamientos donde se establecen delitos

especiacuteficos para menores que la doctrina denomina laquodelitos en razoacuten de su condicioacutenraquo

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mos con realidades diversas7 Es asiacute como se sentildeala que seguacuten las conclusioshynes de varios estudios socioloacutegicos los niveles de violencia y los de conductas antisociales en las escuelas no son mayores que los de antantildeo8

De igual forma se indica que el clima escolar ya sea positivo o negativo no se explica soacutelo por el origen social de sus alumnos ni por el emplazamiento geograacutefico en el que se ubique la escuela De este modo escuelas colegios e institutos con similares caracteriacutesticas en su entorno y condiciones estructurashyles tienen climas muy diversos 9

Con base en lo anterior se cuestiona el demarcar la violencia escolar como un aspecto nuevo en la sociedad Espantildeola y el hecho de vincularla con escuelas ubicadas en sectores especialmente conflictivos No obstante esta afirmacioacuten no presente desplazar la loacutegica preocupacioacuten ante las recientes manifestaciones de violencia escolar y frente a la cual se debe dar alguacuten tipo de respuesta desde el Derecho Penal Juvenil (y de adultos seguacuten el caso) en la medida en que afecte bienes juriacutedicos esenciales para la convivencia social10

Frente a la especial gravedad de los hechos recientemente conocidos los socioacutelogos se preguntan iquesthasta que punto la violencia que hoy se manifiesta en algunos centros educativos es reflejo del entorno en que viven los menores en Espantildea En efecto los alumnos al tener un contacto permanente con las agenshycias maacutes importantes de socializacioacuten laquoson portadores de unas representacioshynes de unas valoraciones y de unos sentimientos que en la interaccioacuten con la realidad social dan lugar a unas actitudes ante el estudio el trabajo la amisshytad la violencia que se manifiestan en conductas o en comportamientosraquo n La

7 En este sentido el trabajo del Instituto Vasco de Evaluacioacuten e Investigacioacuten Educativa (ISEI-IVEI) realizado por CAMPO Alejandro FERNAacuteNDEZ Alfonso GRISALENtildeA Jesuacutes laquoLa convishyvencia en los centros de secundaria un estudio de casosraquo en Revista Iberoamericana de Educashycioacuten Nuacutem 38 (2005) pp 121-145 Vid httpwwwrieoeiorgrie38a07pjConsultado el 6 de enero de 2007

8 De forma contraria se manifiesta el Estudio Cisneros VIII al que maacutes adelante nos refeshyriremos en el que seguacuten los resultados de las encuestas los profesores experimentan un increshymento progresivo de la violencia en los uacuteltimos 10 antildeos

9 El Estudio Cisneros VIII indica seguacuten los profesores encuestados la llegada de los alumshynos inmigrantes a las aulas en los uacuteltimos antildeos no ha sido la causa del incremento de la violencia en los centros De la misma forma se desmiente el mito de que la falta de integracioacuten social de los colectivos socialmente maacutes desfavorecidos es causa principal de la violencia contra los profesores

10 VAacuteSQUEZ GONZAacuteLEZ Carlos SERRANO TARRAGA Mariacutea Dolores Derecho Penal Juveshynil op cit p 30 Destaca la necesidad de que la violencia escolar sea analizada de forma soseshygada y sin falsos alarmismos

11 CAMPO Alejandro FERNAacuteNDEZ Alfonso GRISALENtildeA Jesuacutes laquoLa convivencia en los censhytros de secundaria un estudio de casosraquo op cit pp 121-145


anterior situacioacuten no implica liberar responsabilidades a los centros educatishyvos sino no olvidar su contexto es decir entender que lo que sucede en los centros escolares es un reflejo de lo que ocurre en la vida puacuteblica y privada en todos sus aspectos En efecto la violencia no esta solo en el centro educativo estaacute en la calle en la vida domeacutestica en el aacutembito econoacutemico poliacutetico y social en general12

Previas estas consideraciones lo cierto es que ante la violencia que ocurre dentro del aacutembito escolar se cuestiona el papel de la Escuela al entender que como institucioacuten social tiene una importante influencia en el comportamiento en las actitudes y en los resultados de los alumnos 13 En esta medida ante un hecho de acoso escolar la sociedad y el Estado suele incriminar al centro edushycativo lo cual se ve reflejado en las sentencias de orden civil y contencioso administrativo en las cuales se responsabiliza patrimonialmente a institucioshynes docentes 14

- ORTEGA RUIZ Rosario laquoViacutectimas agresores y espectadoresraquo Vid httpmobbingopinion bpwebnetartmanpublisharticle_2390shtmlraquo httpmobbingopinionbpwebnetartmanpublish articleJ2390shtml Consultado 6 de enero de 2007 GONZAacuteLEZ DE RIVERA Y OUTOMURO Javier El maltrato entre iguales y el desarrollo de la sensibilidad moral Vid httpVmobbingopinion bpwebnetartmanpublisharticle_2089shtml Consultado el 6 de enero de 2007 Sentildeala como en el acoso escolar se pone de manifiesto muchas de las carencias de nuestra sociedad actual A titulo de ejemplo la desintegracioacuten de los entornos familiares la peacuterdida de prestigio y autoridad de los profesores la superficialidad de la cultura del espectaacuteculo y la laxitud moral que la acomshypantildea UBIETO Joseacute R Bullying El acoso del sujeto Vid httpmobbingopinionbpwebnetartman publisharticleJ2567shtml Consultado el 6 de enero de 2007 El autor sentildeala entre las causas del acoso escolar a Una transformacioacuten social en la que se da una sustitucioacuten del concepto de autoridad como vector social y relacional por el de seguridad como metavalor bUna transforshymacioacuten relacionada a la funcioacuten de la mirada como fuente de ese goce multiplicado por los gadgets modernos Esto a traveacutes del intercambio creciente entre los propios joacutevenes y a traveacutes de todo tipo de medios digitales (internet) de imaacutegenes relativas a peleas y agresiones junto a la prolifeshyracioacuten de reality show donde no escasean estos actos yo su relato confirman que la violencia hoy no es pensable sin su representacioacuten que incluye la escena misma y la fascinacioacuten que proshyduce entre unos (actores) y otros (espectadores)


14 Podemos mencionar como ejemplos la sentencia del 19 de septiembre de 2005 dictada por el Juzgado de lo Contencioso-Administrativo de Albacete en la que se condena a una entidad puacuteblica por pasividad ante el acoso escolar a una nintildea de diez antildeos La condena tuvo como funshydamento la actitud de caraacutecter omisivo y en ocasiones permisivo de la institucioacuten que permitioacute que la menor de tan solo 10 antildeos en pleno proceso de formacioacuten emocional y de relacioacuten con sus semejantes sufriera dantildeos morales De igual forma el Juzgado de Primera Instancia nuacutem 2 de Vitoria condena a un colegio por acoso continuado a una alumna Se fundamenta la sentencia en


Lo anterior se corresponde con la gran parte de las opiniones que atribuyen a situaciones relacionadas con el propio centro docente los motivos o al meshynos el descontrol de este tipo de violencia En efecto se le cuestiona la permishysividad del sistema la peacuterdida o el abandono del ejercicio de la autoridad por parte de los docentes la relajacioacuten del laquoclima escolarraquo por considerar que estashyriacutean en el origen de las conductas violentas Tales diagnoacutesticos laquosuelen ir acomshypantildeados de propuestas orientadas a restituir el orden quebrantado empleando casi siempre la viacutea coercitiva mayor vigilancia policial en el entorno de los establecimientos educativos mdashy auacuten dentro de ellosmdash endurecimiento de las medidas disciplinarias separacioacuten de las aulas de los infractores y otras que con igual sentido pretenden aislar a las instituciones de una realidad que las trasciende y que en solitario no pueden modificarraquo 15

En efecto ante la alarma social generada por hechos puntuales de violencia escolar se le empieza a exigir a los centros de formacioacuten educativa una responshysabilidad que rebasa sus funciones 16 Es decir si bien la escuela como institushycioacuten social tiene una importante influencia en los alumnos no se le puede atrishybuir responsabilidades que desbordan su objetivo

que la responsabilidad de las personas o entidades titulares de un centro docente de ensentildeanza no superior que establece el art 1903 paacuterrafo quinto del Coacutedigo Civil conforme a la reforma operashyda por la Ley 11991 de 7 de enero se basa en un deber de vigilancia dimanante de las funciones que desempentildean estos centros sobre sus alumnos menores de edad En razoacuten del lo anterior y con base en el estudio de los hechos el Juzgado estima que centro escolar nada hizo para evitar la comisioacuten de los hechos En el mismo sentido un Juez de primera instancia el 25 de septiembre de 2006 Granada declara Responsabilidad de centro docente por lesiones a menor en razoacuten de la culpa laquoin vigilandoraquo Considera el fallo que se acredito la existencia de dantildeos en el menor agreshydido y su imputabilidad a la falta de vigilancia suficiente por el centro escolar sobre el menor agresor El contenido de estas sentencias Vid en httpel-refugionetindexphpoption = com_contentamptask=secuacuteonampid=llampltemid=33ampPHPSESSlD=f8e29104fal81a59501130243345617f Consultado el 6 de enero de 2007

15 MARTIacuteNEZ SANTIAGO Roberto laquoIntroduccioacutenraquo en Revista Iberoamericana de Educacioacuten Nuacutem 38 (2005) pp 7-8 Vid en httpwwwrieoeiorgrie38a00htmConsultado el 6 de enero de 2007

16 CAMPO Alejandro FERNAacuteNDEZ Alfonso GRISALENtildeA Jesuacutes laquoLa convivencia en los censhytros de secundaria un estudio de casosraquo op cit pp 121-145 En concepto de los autores se olvida que la escuela laquouacutenicamente tiene capacidad de intervencioacuten en aquellas variables que conshytrola en los factores endoacutegenos de convivencia como son el clima del centro las normas de convivencia y el tratamiento individualizado de personas y de problemas Se le escapan o dicha escuela tiene una influencia indirecta y limitada en los factores exoacutegenos que afectan a la convishyvencia escolar como son la familia el barrio el grupo de amigos los medios de comunicacioacutenraquo


2 Funciones del centro docente y la Instruccioacuten 102005 de la Fiscaliacutea Geshyneral del Estado

Particular atencioacuten nos merece las apreciaciones dadas en la Instruccioacuten 102005 de 6 de octubre de la Fiscaliacutea General del Estado sobre el tratamienshyto del acoso escolar desde el sistema de justicia juvenil Dentro de sus conclushysiones se establecen dos situaciones en las cuales a los centros educativos se les cede el tratamiento de conductas relacionadas con el acoso escolar

En primer lugar partiendo de que el aacutembito subjetivo de aplicacioacuten de la LORPM son los menores entre 14 y 18 antildeos la Fiscalia General sentildeala laquoCuando los hechos que lleguen a conocimiento del Fiscal tengan indiciariamente como autores a menores de 14 antildeos procederaacute a remitir testimonio de lo actuado a la direccioacuten del centro en cuyo aacutembito se esteacuten produciendo los abusos para que dentro de sus atribuciones adopte las medidas procedentes a la proteccioacuten de victimas y en relacioacuten con los victimariosraquo 17

En segundo lugar se sentildeala que laquoEn los supuestos en que pese a poder ser encuadrados los hechos en el concepto social amplio de acoso no puedan los mismos subsumirse en ninguacuten tipo penal habraacute de remitirse copia de lo actuashydo a la direccioacuten del centro docente de los menores implicados para que adopshyte las iniciativas oportunasraquo 18 Es decir en los casos en que el acoso escolar no llegue a subsumirse ni como delito o falta establecidos por el Coacutedigo Penal las conductas atiacutepicas pero constitutivas de acoso deberaacuten ser conocidas por el centro escolar para que adopte medidas pertinentes

Con lo anterior la Fiscalia General del Estado reconocioacute el papel de la esshycuela como institucioacuten social con importante influencia en el comportamiento en las actitudes y en los resultados de los alumnos No obstante en el primer caso no se puede entender que la Fiscalia atribuya a los centros educativos la competencia para promover medidas de proteccioacuten en casos de acoso escolar en los que esteacuten involucrados menores de 14 antildeos en los teacuterminos de la LORPM

Para entender esta afirmacioacuten debemos tomar en cuenta que como ya lo sentildealamos la LORPM se aplica a los menores entre los 14 y 18 antildeos l9 involushycrados en conductas delictivas Frente a los menores de 14 antildeos el artiacuteculo 3

17 FISCALIacuteA GENERAL DEL ESTADO Instruccioacuten 102005 de 6 de octubre sobre el tratashymiento del acoso escolar desde el sistema de justicia juvenil Conclusioacuten 5


19 La Ley Orgaacutenica 8 de 2006 excluyoacute definitivamente la aplicacioacuten de la LORPM a los menores entre 18 y 21 antildeos

7raquo LINA MAMOLA DIacuteAZ CORTEacuteS

de la LORPM establece laquoCuando el autor de los hechos mencionados en los artiacuteculos anteriores sea menor de catorce antildeos no se le exigiraacute responsabilishydad con arreglo a la presente Ley sino que se le aplicaraacute lo dispuesto en las normas sobre proteccioacuten de menores previstas en el Coacutedigo Civil y demaacutes disshyposiciones vigentes El Ministerio Fiscal deberaacute remitir a la entidad puacuteblica de proteccioacuten de menores testimonio de los particulares que considere precisos resshypecto al menor a fin de valorar su situacioacuten y dicha entidad habraacute de promoshyver las medidas de proteccioacuten adecuadas a las circunstancias de aqueacutel conforshyme a lo dispuesto en la Ley Orgaacutenica 11996 de 15 de eneroraquo

Asiacute las cosas entenderiacuteamos que cuando la Instruccioacuten de la Fiscaliacutea Geshyneral del Estado remite los casos de acoso escolar cometidos por menores de 14 antildeos a los centros docentes les reconoce una competencia circunscrita denshytro de laquosus atribucionesraquo Es decir la competencia de los centros escolares coshyrresponderiacutea al tratamiento individualizado del menor victima y del agresor a traveacutes de mecaacutenicas que logren reestablecer la convivencia social y funciones normales de vigilancia y proteccioacuten pero que nunca pueden llegar a alcanzar las que se establecen para las entidades puacuteblicas de proteccioacuten de menores en teacuterminos de la LORPM

En cuanto a la segunda situacioacuten relacionado con casos en que el acoso escolar no llegue a subsumirse ni como delito o falta establecido por el Coacutedigo Penal la competencia del centro escolar se debe enmarcar dentro de las medishydas propias de su marco de intervencioacuten A titulo de ejemplo el establecimienshyto de medidas disciplinarias por parte del centro o la ejecucioacuten de programas individualizados para los alumnos involucrados

Con lo anterior lo que queremos recalcar es que a los centros educativos no se les puede atribuir funciones que desnaturalicen su objeto En efecto no se les pueden encomendar funciones de estricta vigilancia o proteccioacuten sobre sus alumnos Si bien a parte de la labor educativa les corresponde dentro de su ejercicio actuar de manera diligente para prevenir actos que suponga un atentashydo contra la integridad fiacutesica y psicoloacutegicas de sus alumnos20 lo anterior no supone que sus funciones de vigilancia se acerquen a las de la policiacutea y las de

20 El art 1903 del Coacutedigo Civil sentildeala laquo() Las personas o entidades que sean titulares de un Centro docente de ensentildeanza no superior responderaacuten por los dantildeos y perjuicios que caushysen sus alumnos menores de edad durante los periodos de tiempo en que los mismos se hallen bajo el control o vigilancia del profesorado del Centro desarrollando actividades escolares o extraescolares y complementarias La responsabilidad de que trata este artiacuteculo cesara cuando las personas en el mencionadas prueben que emplearon toda la diligencia de un buen padre de familia para prevenir el dantildeoraquo


proteccioacuten se asemejen a las que les corresponde a las entidades puacuteblicas de proteccioacuten de menores 21

III SUJETOS INVOLUCRADOS EN LA VIOLENCIA ESCOLAR

De la lectura de artiacuteculos doctrinales relacionados con la violencia escolar encontramos un interesante trabajo de ORTEGA RUIZ22 para quien el anaacutelisis de la violencia en las escuelas debe tomar en cuenta las diferentes partes involucradas En efecto si bien son numerosos los trabajos que se pueden obshyservar en torno a la violencia en las escuelas lo cierto es que la perspectiva de la autora resulta bastante interesante si se toma en cuenta que la mayoriacutea de ellos coloca en el papel uacutenico y principal al menor o el profesor agredido olvishydando los otros sujetos involucrados 23

En su concepto la violencia escolar es un fenoacutemeno social y psicoloacutegico Social ya que se genera y se desarrolla en un determinado clima de relaciones humanas que lo potencia lo permite o lo tolera psicoloacutegico ya que afecta pershysonalmente a los individuos que se ven envueltos en este tipo de problemas Partiendo de lo anterior en situaciones de violencia escolar resultan afectados la victima los espectadores y el agresor

En el caso del menor agredido al enfrentarse a experiencias de victimizacioacuten su imagen se deteriora y se dantildea su autoestima personal En efecto laquopara las viacutectimas puede resultar terroriacutefico ser objeto de abuso no soacutelo por lo que sushypone de dantildeo fiacutesico y psicoloacutegico sino tambieacuten por el dantildeo moral que les proshyvoca la humillacioacuten de ser considerado un estuacutepido un deacutebil y un marginado

21 Siguiendo a MARTIacuteNEZ SANTIAGO Roberto laquoIntroduccioacutenraquo op cit pp 7-8 lo anterior no implica rechazar la idea de que la institucioacuten educativa juega un papel importante en la solushycioacuten de este tipo de violencia no soacutelo a traveacutes de su actuacioacuten pedagoacutegica y de contencioacuten sino como actora relevante de la urgente tarea de redefinicioacuten y de construccioacuten de la sociedad a la que sirve En la misma idea PUNtildeUEL Intildeaki Frente a la violencia escolar bonitas palabras Vid en t laquo_blankraquo wwwabces 21 de septiembre de 2006 Consultado el 6 de enero de 2007El aushytor considera que la institucioacuten escolar tiene el derecho y el deber de ser un lugar seguro para poder maximizar en sus alumnos la oportunidad de aprender y que son las autoridades educativas las que deben establecer planes integrales de prevencioacuten contra el acoso escolar a traveacutes de los cuashyles se pueda hacer efectiva la posicioacuten de garante En su concepto resulta paradoacutejico exigir responshysabilidades a un profesor al que se ha privado hace ya mucho tiempo de la capacidad de sancionar de forma inmediata por las sucesivas reformas educativas que lo han dejado inerme ante la violencia

22 ORTEGA RUIZ Rosario Viacutectimas agresores y espectadores op cit 23 Destaca tambieacuten el triangulo formado en el acoso escolar por ellos agresores la viacutectishy

ma y el grupo de espectadores UBIETO Joseacute R Bullying El acoso del sujeto op cit

8o LINA MAMOLA DIacuteAZ CORTEacuteS

social La viacutectima llena de temores que intenta contener y disimular por un sentimiento de verguumlenza suele percibir su situacioacuten causada por su propia deshybilidad social y su escasa capacidad para afrontar las relaciones interpersoshynales sin contemplar que eacutestas son especialmente injustas y duras para cada personaraquo24 Tal situacioacuten se favorece ante la tolerancia del entorno de compashyntildeeros ya que la viacutectima se atemoriza al comparar su propia indefensioacuten con el comportamiento general de sus compantildeeros A la anterior situacioacuten se antildeade que algunas viacutectimas del maltrato de sus iguales al sentirse sin recursos para salir de esa situacioacuten terminan aprendiendo que la uacutenica forma de sobrevivir es adoptar una conducta violenta y maltratadoras hacia otros Por otra parte si la victima directa de la agresioacuten es el profesorado estos ven alterada su funcioacuten profesional y social cuando deben enfrentarse a situaciones que desbordan sus plashynes y deterioran las condiciones humanas en las que deben ejercer su actividad

Por su parte los menores espectadores al temer llegar a ser objeto de la violencia sufrida por los menores agredidos aprenden a no implicarse y a ser indiferente frente a hechos injustos y dolorosos para los demaacutes con lo cual inshyterpretan que en la vida social funciona la ley del maacutes fuerte

Finalmente para la autora al permitir que un menor se convierta en un abushysoacuten permanente se esta aceptando la creacioacuten de una imagen de siacute mismo como un ser impune y amoral En efecto los agresores ante la indefensioacuten de la viacutectishyma y la pasividad de los espectadores refuerzan sus actitudes abusivas 25 y transshyfieren estos comportamientos a otras situaciones sociales De este modo el meshynor agresor se va convirtiendo paulatinamente en un sujeto que considera que las normas estaacuten para saltaacuterselas y que no cumplirlas puede generar un cierto prestigio social26 Lo anterior afecta su autoimagen y valoracioacuten moral dete-

24 ORTEGA RUIZ Rosario Viacutectimas agresores y espectadores op cit En este sentido PUNtildeUEL Intildeaki Frente a la violencia escolar bonitas palabras op cit El autor sentildeala que el caso JOKIN no es un ejemplo aislado sino del proceso que sistemaacuteticamente se repite en todos y cada uno de los casos de acoso escolar imputando al nintildeo que es viacutectima del hostigamiento los rasgos y caracshyteriacutesticas que le hacen ser percibido como merecedor y responsable del maltrato que se le inflige

25 En el mismo sentido GONZAacuteLEZ DE RIVERA Y OUTOMURO Javier El maltrato entre iguashyles v el desarrollo de la sensibilidad moral op cit Consultado el 6 de enero de 2007 El autor considera que el hecho de que los otros laquocompantildeeros no hagan nada para intenenir es percibido por la viacutectima y por los agresores como una muestra de que la situacioacuten goza de la aprobacioacuten social del grupo de iguales Esto naturaliza el acto dejando auacuten maacutes sola y desprotegida a la viacutectima y apoyando el tipo de comportamiento de los agresoresraquo

26 En este sentido el Informe Cisneros VII sentildeala que en un mundo de impunidad frente al acoso escolar y de abandono de la disciplina algunos nintildeos aprenden a sobrevivir a base de hostigar y agredir a otros o participar en el linchamiento psicoloacutegico de otros Vid en http wwwel-refugioesjonetbullyingcisneros-VIIpdf Consultado el 6 de enero de 2007

APUNTES SOBRE EL ACOSO ESCOLAR Y LA AGRESIOacuteN A LOS PROFESORES 8 l

riorando su desarrollo moral y aumentando el riesgo de acercamiento a la precriminalidad27

Compartiendo los anteriores planteamientos consideramos que aparte de la respuesta del Derecho Penal Juvenil para los casos maacutes graves de violencia esshycolar es necesaria la intervencioacuten de otras instancias sociales que tomen en cuenshyta la pluralidad de sujetos comprometidos en el conflicto escolar

IV DATOS DE VIOLENCIA ESCOLAR

En este punto nos referiremos a dos trabajos que se han desarrollado reshycientemente en Espantildea en torno a la violencia contra profesores y el acoso esshycolar Nos referimos al Estudio Cisneros VIH Violencia contra profesores en la Ensentildeanza Puacuteblica de la Comunidad de Madrid (2006) y al Estudio Cisneros X sobre la violencia y el acoso escolar en Espantildea28 (2006)

1 Estudio Cisneros VIII29

A traveacutes de este estudio por primera vez se evaluacutea la violencia contra los profesores de la ensentildeanza puacuteblica Para su realizacioacuten se encuestan maacutes de 6000 profesores de 237 centros de ensentildeanza puacuteblica de la Comunidad Autoacuteshynoma de Madrid

La investigacioacuten revela entre otras cosas que la imposibilidad de sancioshynar a los alumnos conlleva la extensioacuten de una atmoacutesfera de impunidad Seguacuten

27 ORTEGA RUIZ Rosario Viacutectimas agresores y espectadores op cit Tal situacioacuten es coshyrroborada en el seguacuten el Estudio Cisneros X que maacutes adelante referiremos un 60 de los nintildeos acosadores habraacuten cometido maacutes de un delito antes de los 24 antildeos de edad En el mismo sentido CORREA-LEOacuteN laquoEduardo Acoso en la escuela Vid en httpmobbingopinionbpwebnetartman publisharticle_1891shtml Consultado el 6 de enero de 2007 sentildeala que los nintildeos que son agreshysivos con sus compantildeeros tienen un mayor riesgo para otras conductas antisociales tales como delincuencia y abuso de alcohol tabaco y drogas

28 Anterior a este informe los autores habiacutean presentado en septiembre de 2005 el Inforshyme Cisneros VII titulado laquoViolencia y Acoso Escolar en Alumnos de Primaria ESO y Bachishyllerraquo basado en encuestas realizadas en la Comunidad de Madrid El Universo estudiado fue el colectivo de alumnos desde 2deg de primaria hasta 2deg de Bachiller de la CAM

29 Elaborado por Intildeaki PUNtildeUEL del Instituto de Innovacioacuten Educativa y Desarrollo Directishyvo (iexclIEDDI) Vid en httpwwwforosnuinfoinforme-cisneros-VIIIpdf Consultado el 6 de eneshyro de 2007


el informe la extensioacuten de un estilo social educativo basado en la laquoprohibicioacuten de prohibirraquo junto a la dificultad real de sancionar comportamientos violentos en opinioacuten de los encuestados extiende una atmoacutesfera de impunidad que refuerza la sensacioacuten de que laquono pasa nadaraquo

De igual forma en la violencia hacia el profesor contribuye el cuestiona-miento de su autoridad por el alumno y del rol de educador por los padres En efecto la crisis de la autoridad y de la disciplina genera la peacuterdida de la consishyderacioacuten social hacia el educador a lo cual se suma que la actividad del profeshysor es frecuentemente cuestionada por los padres a traveacutes de presiones coacshyciones chantajes y agresiones Asiacute las cosas el informe considera esencial que los nintildeos conozcan liacutemites a sus deseos o caprichos y que a los adolescentes se les forme en una en una etapa madurativa crucial de la introyeccioacuten de la norshyma social de convivencia y respeto30

De las encuestas realizadas a los profesores destacan los siguientes datos mdash El 92 de los profesores consideran que la violencia se ha incrementado

en los uacuteltimos antildeos Es asiacute como el 90 opina que los centros estaacuten afectados por actos de violencia

mdash Se sentildealan entre las causas del incremento de la violencia en los centros educativos el 74 al abandono de la tarea educativa por parte de los padres31 el 66 a la violencia en la sociedad el 65 a la crisis de vashylores 32 y el 58 a la proliferacioacuten de modelos sociales violentos en los medios

mdash La mayoriacutea (75) de los actos violentos contra profesores son realizashydos por alumnos Mientras que uno de cada tres actos violentos (36) contra profesores proceden de padres de alumnos

mdash Uno de cada cuatro profesores (24 ) refiere haber sido victima de acshytos de violencia en su centro

30 PuNtildeUEL Intildeaki No lo eduques dale la pastilla Vid httpwwwacosoescolarcotn 9 de junio de 2006 Consultado el 6 de enero de 2007

31 Seguacuten el estudio la extensioacuten del fenoacutemeno de los padres dimisionarios y de los nintildeos y joacutevenes abandonados a su suerte explica el choque de trenes que se produce en las aulas con los profesores En efecto los profesores sufren un conflicto de rol croacutenico de tener que hacer de pashydres y madres de nintildeos y adolescentes carentes de afecto y de normas introyectadas

32 Seguacuten el informe dominan en el panorama social valores que favorecen la violencia A modo de ejemplo el culto al eacutexito la rivalidad la competitividad la necesidad de triunfo y recoshynocimiento social por los demaacutes el odio a si mismo o narcisismo social la exacerbacioacuten del deshyseo la dictadura de la gratificacioacuten inmediata las posturas aneacutemicas y psicopaacuteticas (si puedo hacerlo iquestpor queacute no hacerlo) el culto a la exclusioacuten del otro como sistema regulador de grupo y la presioacuten a la conformidad o pensamiento uacutenico

APUNl ES SOBRE EL ACOSO ESCOLAR Y LA AGRESIOacuteN A LOS PROFESORES 83

mdash En cuanto a las modalidades de la violencia a los profesores un 60 refieren agresiones verbales habituales uno de cada seis son intimidados en su trabajo uno de cada diez sufre agresiones fiacutesicas y robos uno de cada diez recibe amenazas fiacutesicas y el 6 sentildeala ser viacutectima de chantashyjes o coacciones

mdash El 87 de los profesores viacutectimas de actos de violencia manifiestan dashyntildeos De ellos casi la mitad (48) presentan dantildeos moderados o graves33

mdash La violencia incrementa el riesgo de abandono profesional es asiacute como la tasa de abandono de la profesioacuten es casi tres veces mayor en el colecshytivo de viacutectimas

2 Estudio Cisneros X 34

El estudio parte de precisar los teacuterminos usados en torno al acoso escolar Seguacuten los autores el acoso escolar ha sido identificado con el teacutermino bullying cuando este soacutelo se refiere al matonismo al maltrato fiacutesico y las agresiones fiacutesicas los cuales son soacutelo una parte del total de conductas de hostigamiento y acoso35 y ademaacutes la que menos dantildeos psicoloacutegicos produce en las viacutectimas del acoso36

Por lo anterior los autores prefieren la utilizacioacuten del teacutermino mobbing para identificar el acoso psicoloacutegico o acoso escolar el cual definen como laquodelibe-

Es asiacute como tres de cada cuatro profesores de los grupos de mayor exposicioacuten a actos de violencia presentan estreacutes postraumaacutetico grave los niveles de ansiedad grave llegan al 100 en los profesores maacutes expuestos a actos de violencia y el 80 de los profesores maacutes expuestos a actos de violencia presentan iacutendices graves de depresioacuten

34 Este estudio fue elaborado por Intildeaki PUNtildeUEL y Araceli ONtildeATE CANTERO del Instituto de Innovacioacuten Educativa y Desarrollo Directivo (IIEDDI) Su aacutembito de aplicacioacuten se extendioacute a 14 Comunidades Autoacutenomas de Espantildea en donde se evaluaron 24900 menores Vid httpwwwel-refugionetcisneros-Xpdf Consultado el 6 de enero de 2007

35 En sentido diverso CADENA SERRANO Fidel Aacutengel laquoLas lesiones psiacutequicas y el mobbing Breve referencia al bullyingraquo en La reforma pena en torno a la violencia domestica y de genero Miguel Aacutengel Boldova PasamarM Angeles Rueda Martiacuten (Coord) Atelier Barcelona 2006 p 203 El autor entiende que Bullying en el aacutembito juriacutedico se refiere al maltrato psiacutequico o fiacutesico a que es sometido el nintildeo de una escuela por otro maacutes fuerte o con maacutes poder o por un grupo de nintildeos que actuacutean en conjunto

36 PUNtildeUEL Intildeaki Frente a la violencia escolar bonitas palabras op cit Considera que la violencia psicoloacutegica y social puede producir conductas como ansiedad la disminucioacuten de la autoestima los cuadros depresivos y el maacutes temible cuadro de estreacutes postraumaacutetico que croni-ficado se puede arrastrar hasta la vida adulta y afectar al desarrollo social laboral intelectual y emocional de quien lo sufre


rado y continuado maltrato verbal y modal que recibe un nintildeo por parte de otro u otros que se comportan con eacutel cruelmente con el objeto de someterlo apocarlo asustarlo amenazarlo y que atenta contra la dignidad del nintildeoraquo 37

Asiacute las cosas dentro de los datos recogidos en la investigacioacuten entran a estudiar dos tipos de violencia la violencia fiacutesica que incluye las agresiones la intimidacioacuten y las amenazas y la violencia psicoloacutegica que incluye el hostigashymiento las coacciones la exclusioacuten el bloqueo y la manipulacioacuten social Las anteriores conductas tienen consecuencia en el entorno escolar como el perjudishycar el desarrollo global del alumno la disminucioacuten de su oportunidad de aprenshyder y el desencadenamiento de un proceso de imitacioacuten del modelo de interaccioacuten violenta

De los datos recogidos por el trabajo destacan los siguientes mdash Uno de cada cuatro alumnos desde la primaria hasta el bachillerato es

viacutectima de violencia y acoso escolar mdash Tres de cada cuatro casos de acoso escolar son antiguos (durante todo

el curso o desde hace meses) mdash Los nintildeos entre 7 y 8 antildeos tienen cuatro veces maacutes riesgo de sufrir vioshy

lencia y acoso escolar que los alumnos de primero de bachillerado con lo cual existe una relacioacuten inversamente proporcional entre la edad del nintildeo y la tasa de acoso

mdash Con la edad se incrementa el porcentaje de los acosadores frecuentes y tambieacuten el nuacutemero de nintildeos que se acostumbra y aclimata a la vioshylencia

mdash La tasa de mobbing escolar por sexos es superior en nintildeos (244) que en nintildeas (216)

V ANAacuteLISIS DE TIPOS PENALES

A raiacutez de la especial sensibilidad frente a los recientes acontecimientos de violencia escolar se ha discutido la creacioacuten de tipos penales que configuren de manera especiacutefica el delito de acoso escolar y el de agresioacuten contra los proshyfesores No suele ser extrantildeo en el Derecho Penal que ante conductas delictivas

37 Sobre la discusioacuten de los teacuterminos bullying y mobbing VILLEGAS FERNAacuteNDEZ Jesuacutes Mashynuel Teoriacutea penal del acoso moral laquomobbingraquo laquobullyingraquolaquoblockbustingraquo Vid http impresionantelspacesUvecomblogcns8F3C47C2F9ClA60A 1714entry _c=BlogPart CADEshyNA SERRANO Fidel Aacutengel Las lesiones psiacutequicas y el mobbing Breve referencia al bullying op cit p 204


especiacuteficas se suela siempre plantear la necesidad de creacioacuten de tipos igualshymente especiacuteficos No obstante en el caso en estudio coincidiendo con la docshytrina analizada es claro que las conductas de acoso escolar y agresioacuten a los profesores se puede subsumir en el artiacuteculo 1731 Tratos degradantes y en el art 550 Atentados respectivamente

1 Artiacuteculo 1731 del CP

El artiacuteculo 1731 del Coacutedigo Penal establece laquoEl que infligiera a otra pershysona un trato degradante menoscabando gravemente su integridad moral seraacute castigado con la pena de prisioacuten de seis meses a dos antildeosraquo 38 La inclusioacuten de este artiacuteculo en el CP de 1995 fue criticada por la vaguedad de sus concepshytos 39 Actualmente se puede decir que la jurisprudencia ha contribuido enorshymemente en su definicioacuten tan es asiacute que la Instruccioacuten 102005 de 6 de octushybre de la Fiscaliacutea General del Estado sobre el tratamiento del acoso escolar desde el sistema de justicia juvenil se construye sobre los maacutes importantes proshynunciamientos jurisprudenciales en la materia

De este modo mencionaremos los aspectos maacutes importantes sentildealados por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional (STC) y el Tribunal Supremo (STS)40 en torno al artiacuteculo 1731 del CP

A Relacioacuten con el artiacuteculo 15 de la Constitucioacuten Espantildeola

Con el fin se realizar un acercamiento al concepto de integridad moral mdash bien juriacutedico protegido en este casomdash la jurisprudencia ha partido del anaacutelisis

38 VILLEGAS FERNAacuteNDEZ Jesuacutes Manuel Teoriacutea penal del acoso moral laquomobbingraquo laquobullyingraquo laquoblockbustingraquo op cit Sentildeala como antecedentes de esta norma el artiacuteculo 273c) de la Ley 21986 de la Ley de Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado la Ley 111991 del Reacutegimen Disciplinario de la Guardia Civil (arts 81 y 92deg) De la misma forma el artiacuteculo 104 del Coacutedigo Penal militar seguacuten el cual laquoEl superior que tratare a y un inferior de manera deshygradante o inhumana seraacute castigado con la pena de tres meses y un diacutea a cinco antildeos de prisioacutenraquo

39 La introduccioacuten de este tipo en el Coacutedigo Penal fue discutida dentro de la tramitacioacuten parlamentaria por el Grupo Nacionalista Vasco quien cuestiono el caraacutecter laquovaporosoraquo y laquoectoplaacutesmicoraquo del trato degradante

40 Para efectos praacutecticos utilizaremos el termino jurisprudencia para referirnos a los proshynunciamientos de cualquier de estos dos tribunales colocando entre guiones la sentencia que se toma


del artiacuteculo 15 de la Constitucioacuten Espantildeola en adelante CE seguacuten el cual laquoToshydos tienen derecho a la vida y a la integridad fiacutesica y moral sin que en ninguacuten caso puedan ser sometidos a tortura ni a penas o tratos inhumanos o degrashydantes ()raquo

En opinioacuten de la jurisprudencia mdashSTS nuacutem 8192002 (Sala de lo Penal) del 8 mayomdash el artiacuteculo 15 de la CE implica un rechazo a toda conducta que represente o suponga menosprecio a la dignidad humana en cualquier caso y sean cuales fueren las circunstancias

Concretando lo anterior mdashSTC 1201990 del 27 de juniomdash se entiende que con este precepto constitucional se garantiza laquoel derecho a la integridad fiacutesica y moral mediante el cual se protege la inviolabilidad de la persona no soacutelo contra ataques dirigidos a lesionar su cuerpo o espiacuteritu sino tambieacuten contra toda clase de intervencioacuten en esos bienes que carezca del consentimiento de su titularraquo41 Asiacute pues la inviolabilidad de la persona es decir el derecho a ser tratado como persona y no como cosa lo que la doctrina ha dado en llamar incolumidad e inviolabilidad personal aparece como idea central en esta mateshyria mdashSTS nuacutem 2132005 (Sala de lo Penal) de 22 febrero STS nuacutem 1218 2004 (Sala de lo Penal) de 2 noviembremdash

En esta medida se entiende que las nociones referidas en el art 15 de la Constitucioacuten mdashtorturas penas o tratos inhumanos y penas o tratos degrashydantesmdash son graduaciones de una misma escala que en todos sus tramos entrantildean sean cuales fueran los fines laquopadecimientos fiacutesicos o psiacutequicos iliacutecitos e infligidos de modo vejatorio para quien los sufre y con esa propia intencioacuten de vejarraquo

Todas estas consideraciones ponen de manifiesto mdashSTS nuacutem 12182004 (Sala de lo Penal) de 2 noviembremdash que la idea de integridad moral posee un reconocimiento constitucional (art 15) y juriacutedico-penal (arts 173 y 177) que ademaacutes supone la existencia de un bien juriacutedico de un valor humano con autoshynomiacutea propia independiente y distinto de los derechos a la vida a la integridad fiacutesica a la libertad y al valor Esto es que la integridad moral configura un espacio propio y en consecuencia necesitado susceptible y digno de proteccioacuten penal

B El artiacuteculo 1731 del CP y su diferencia con otros tipos penales

Con el fin de precisar el tipo la jurisprudencia mdashSTS nuacutem 4892003 (Sala de lo Penal) de 2 abrilmdash entra a diferenciarlo de otras figuras penales

41 Esta sentencia se refiere por la STS nuacutem 2942003 (Sala de lo Penal) de 16 abril


Con relacioacuten al delito de torturas estima que es un subtipo agravado por la buacutesqueda de finalidades especiacuteficas como por ejemplo la obtencioacuten de una conshyfesioacuten o informacioacuten o el castigo por cualquier hecho que haya cometido o del que se tenga sospecha que ha cometido De igual forma en opinioacuten de la jurisshyprudencia el artiacuteculo 1731 del CP tampoco comprenderiacutea aquellas conductas dirigidas a doblegar la voluntad de una persona ya que estas se ubicariacutean en los delitos contra la libertad caracterizados por dirigir la accioacuten precisamente a eliminar la capacidad de decidir libremente a traveacutes de actos de compulsioacuten integrados en los delitos de amenazas y coacciones En el mismo sentido tamshypoco se incluiriacutean las conductas relacionadas al honor de la persona ya que el tipo penal de la injuria recoge la antijuridicidad correspondientes a los actos de menosprecio y desprecio etc que afectan a la dignidad y al honor de una persona

Asiacute mismo laquoes preciso apartar de su contenido tiacutepico aquellas manifestashyciones que puedan ser incluidas en las agravaciones tiacutepicas que refieren el emshypleo de acciones degradantes innecesarias a la comisioacuten del correspondiente tipo penal Expresiones como la del empleo de laquolujo de malesraquo agresiones inshynecesarias etc forman parte del contenido de la agravacioacuten de ensantildeamiento que permite una individualizacioacuten de la pena a la conducta efectivamente reashylizada en cuanto suponen un aumento de la gravedad del hecho que encuentra su acomodo en la individualizacioacuten de la pena correspondiente al respectivo tipo penal en el que se actuacutearaquo En otras palabras el art 1731 del CP se aplicashyra a aquellos hechos en los que la degradacioacuten tenga una cierta intensidad cuya gravedad no sea posible recoger en la individualizacioacuten de la pena del delito al que acompantildean a traveacutes de las agravantes ordinarias mdashSTS 21012001 (Sala de lo Penal) de 14 de noviembre de 2001mdash

Ahora bien la Jurisprudencia ha entendido que para que se configure este tipo penal los hechos deben tener una duracioacuten notoria y persistente que implishyquen un quebranto grave de la integridad moral sin que este suponga una leshysioacuten psiacutequica cuya configuracioacuten se encuentra en los tipos penales de las lesioshynes Por otra parte el hecho que se indique que se requiere una conducta contishynuada para nada impide que la accioacuten degradante pueda ser cumplida con una accioacuten que presente una intensidad lesiva para la dignidad suficiente para la produccioacuten del resultado tiacutepico

En otras palabras mdashSTS nuacutem 8192002 (Sala de lo Penal) de 8 mayomdash si bien la expresioacuten trato degradante pareciera implicar una cierta permanenshycia o al menos repeticioacuten del comportamiento degradante ya que en caso conshytrario no habriacutea trato sino simplemente ataque no implica desechar que se estishyme el delito a partir de una conducta uacutenica y puntual siempre laquoque en ella se

88 LINA MAROLA DIacuteAZ CORTEacuteS

aprecie una intensidad lesiva para la dignidad humana suficiente para su enshycuadre en el precepto es decir un solo acto si se prueba brutal cruel o humishyllante puede ser calificado de degradante si tiene intensidad suficiente para elloraquo

Por otra parte seguacuten la jurisprudencia mdashSTS nuacutem 2132005 (Sala de lo Penal) de 22 febrero STS nuacutem 8192002 (Sala de lo Penal) de 8 mayomdash no todo trato degradante se encuadrara en el art 173 sino soacutelo los maacutes lesivos Esto implica que laquose trata de un tipo residual que recoge todas las conductas que supongan una agresioacuten grave a la integridad moral que no integran una afeccioacuten mayor y por el lado inferior esa nota de gravedad constituye el liacuteshymite respecto de la falta del art 620-2degmdashvejacioacuten injustamdash Es decir cuanshydo el atentado no revista gravedad nos ubicariacuteamos ante la falta del art 6202deg del CP

C Elementos del artiacuteculo 1731 del CP

La jurisprudencia mdashSTS nuacutem 8192002 (Sala de lo Penal) de 8 mayomdash considera que el delito de trato degradante requiere la presencia de dos eleshymentos 1 Un elemento medial mdashinfligir a una persona un trato degradantemdash y 2 Un resultado mdashmenoscabando gravemente su integridad moralmdash42 Asiacute pues la accioacuten tiacutepica consiste en inflingir a otra persona un trato degradante de forma que se siga como resultado y en perfecta relacioacuten causal un menoscashybo grave de su integridad moral

En cuanto al primer elemento el trato degradante en opinioacuten de la jurisshyprudencia mdashSTS nuacutem 11221998 (Sala de lo Penal) de 29 de septiembre de 1998mdash se debe entender como laquoaquel que pueda crear en las viacutectimas sentishymientos de terror de angustia y de inferioridad susceptibles de humillarles de envilecerles y de quebrantar en su caso su resistencia fiacutesica o moral a traveacutes de una conducta continuada o una sola suficientemente grave para ser calificashydo de degradante43

42 Un anaacutelisis de este tipo en VILLEGAS FERNAacuteNDEZ Jesuacutes Manuel Teoriacutea penal del acoso moral laquomobbingraquo laquobullyingraquo laquoblockbustingraquo op cit

43 En la Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos de 25 febrero 1982 citanshydo la Sentencia Tyrer de 25 abril 1978 (TEDH 1978 3) se establece que para que se hable de trato laquodegradanteraquo se debe ocasionar tambieacuten al interesado mdashante los demaacutes o ante si mismo laquouna humillacioacuten o un envilecimiento que alcance un miacutenimo de gravedadraquo Tal concepto de trashyto degradante del Tribunal de Estrasburgo es referido por la mayoriacutea de la jurisprudencia A tiacutetushylo de ejemplo STS nuacutem 11221998 (Sala de lo Penal) de 29 septiembre sentildeala que tratos degrashydantes son aquellos que pueden crear en las viacutectimas sentimientos de terror de angustia y de in-


En lo referente al resultado entendido como el menoscabo a la integridad moral se debe considerar como un bien juriacutedico autoacutenomo44 protegido por la norma cuya esencia es la necesidad de proteger la inviolabilidad de la persona constituyendo una realidad diferente a derechos como a la vida a la integridad fiacutesica a la libertad o al honor

Tanto la Constitucioacuten como el CP mdashSTS nuacutem 12182004 (Sala de lo Peshynal) de 2 noviembre STS nuacutem 2132005 (Sala de lo Penal) de 22 febreromdash configuran la integridad moral como una realidad axioloacutegica propia autoacutenoma e independiente de aquellos derechos Lo anterior se corrobora al establecer el art 177 del CP una regla concursal que obliga a castigar separadamente las leshysiones a estos bienes de los producidos a la integridad moral45 Asiacute las cosas

ferioridad susceptibles de humillarles de envilecerles y de quebrantar en su caso su resistencia fiacutesica o moral En STS nuacutem 4892003 (Sala de lo Penal) de 2 abril se sentildeala que no se puede presentar un cataacutelogo de conductas susceptibles de ser incluidas en el tipo penal No obstante a manera de ejemplo sentildeala la realizacioacuten de laquonovatadasraquo Son tambieacuten ejemplos los descritos en sentencias STS 8192002 de 8 de mayo que estimoacute como constitutivo de este delito la accioacuten de varias personas que conducen a un monte a la viacutectima y tras desnudarle le pintan con un spray todo el cuerpo llegando a cortarle el pelo con unas tijeras lo que le produjo miedo y humillashycioacuten STS 7542004 de 20 de julio (RJ 2004 6040) consideroacute constitutivo de este delito la acshycioacuten de unos agentes de la policiacutea municipal que teniendo esposada a una persona le golpearon daacutendole puntildeetazos en la cabeza cuerpo y piernas

44 Se estima la integridad moral como un bien juriacutedico autoacutenomo en la STS nuacutem 612 2005 (Sala de lo Penal) de 12 mayo considerando que laquorespecto a los tratos inhumanos o deshygradantes integrados por obligar a comer los excrementos y orines del perro y el hecho mismo de haber dejado encerrado en su casa desnudo y sin ropa a la viacutectima supusieron un comportashymiento autoacutenomo dentro del conjunto de los diferentes delitos cometidos fruto de un dolo espeshyciacutefico que ademaacutes atacaba a bienes juriacutedicos diferentes en las lesiones fiacutesicas la integridad corporal en el trato inhumano y degradante la dignidad humana e integridad moral que se vio vejada por tan repugnantes actosraquo En el mismo sentido en la STS nuacutem 11221998 (Sala de lo Penal) de 29 septiembre se sentildeala laquoPor ello cuando los actos de violencia ejercidos exceden de los propios del delito de coacciones y se presentan en siacute mismos constitutivos de un iliacutecito penal de la gravedad del que contempla el art 173 del CP citado o el 174 tambieacuten referido habraacuten de prevalecer eacutestos so pena de quedar de hecho sin contenido en numerosas ocasiones ()cuando la accioacuten iliacutecita provoca un atentado de tanta relevancia al derecho fundamental a la dignidad humana del art 15 de la CE debe seguirse el mismo criterio y por consiguiente preshyvalecer el tipo penal que protege especiacuteficamente dicho derecho constitucionalraquo

45 El art 177 establece laquo5 en los delitos descritos en los artiacuteculos precedentes ademaacutes del atentado a la integridad moral se produjere lesioacuten o dantildeo a la vida integridad fiacutesica salud libertad sexual o bienes de la victima o de un tercero se castigaran los hechos separadamente con la pena que les corresponda por los delitos o faltas cometidos excepto cuando aqueacutel ya se halle especialmente castigado por la leyraquo

9deg LINA MAROLA DIacuteAZ CORTEacuteS

no todo atentado a la misma necesariamente habraacute de comportar un atentado a los otros bienes juriacutedicos siendo posible imaginar la existencia de comportashymientos tiacutepicos que uacutenicamente quiebren la integridad moral sin reportar dantildeo alguno a otros bienes personaliacutesimos

2 El artiacuteculo 550 del CP

La instruccioacuten interna de noviembre de 2006 del Fiscal Jefe del Tribunal Superior de Justicia de Cataluntildea en el sentido de tramitar como delito de Atenshytado las agresiones graves a maestros y meacutedicos encendioacute el debate sobre la posibilidad de aplicar este delito con pena de prisioacuten para las agresiones que sufrieran los profesores por parte de alumnos o padres de familia 46

El delito de atentado esta tipificado en el artiacuteculo 550 del CP que preceptuacutea laquoSon reos de atentado los que acometan a la autoridad a sus agentes o funcioshynarios puacuteblicos o empleen fuerza contra ellos los intimiden gravemente o les haga resistencia activa tambieacuten grave cuando se hallen ejecutando las funcioshynes de sus cargos o con ocasioacuten de ellasraquo El anterior texto es completado con el artiacuteculo 551 del CP que sentildeala laquo1 Los atentados comprendidos en el artiacutecushylo anterior seraacuten castigados con las penas de prisioacuten de dos a cuatro antildeos y multa de tres a seis meses si el atentado fuera contra autoridad y de prisioacuten de uno a tres antildeos en los demaacutes casos 2 No obstante lo previsto en el apartado anterior si la autoridad contra la que se atentare fuera miembro del Gobierno de los Consejos de Gobierno de las Comunidades Autoacutenomas del Congreso de los Diputados del Senado o de las Asambleas Legislativas de las Comunidades Autoacutenomas de las Corporaciones locales del Consejo General del Poder Jushydicial o Magistrado del Tribunal Constitucional se impondraacute la pena de prishysioacuten de cuatro a seis antildeos y multa de seis a doce mesesraquo

En muy poco tiempo Fiscaliacuteas de otras Comunidades Autoacutenomas47 imitashyron la actuacioacuten del Fiscal Jefe de Cataluntildea avalada por el Fiscal General del Estado para quien la aplicacioacuten del art 550 en casos de agresiones a profesoshyres debiacutea ser reservada para casos especialmente graves

46 Vid httpwwwelpaiscomarticulosociedadjuezBarcelonatramitaatentadoagresion padresprofesoreselpepusoc20061123elpepusoc_5Tes Consultado el 15 de enero de 2007

47 Sobre las decisiones tomadas por las Fiscaliacuteas de diferentes Comunidades Vid http wwwelpaiscomarticuloandaluciaPegarprofesordelitofaltaelpepiautand20061114elpand_2 Teshttpwwweducacionenvaloresorgbrevephp3id_breve=580 Consultado el 15 de enero de 2007

APUNTES SOBRE EL ACOSO ESCOLAR Y A AGRESIOacuteN A LOS PROFESORES 91

A raiacutez de esta inclinacioacuten de la Fiscaliacutea General del Estado no en vano surshygieron dudas acerca de si resultaba correcto subsumir las agresiones a los proshyfesores en este tipo penal y en el caso de que asiacute lo fuera que sucederiacutea cuando las agresiones se cometieran contra el personal docente de un centro privado Con el fin de dar unas pautas generales que permitan resolver estas inquietudes analizaremos dos aspectos relacionados con el delito de Atentado su bien juriacuteshydico protegido y el concepto de funcionario

A Bien juriacutedico protegido

En posicioacuten seguida por parte de la doctrina el Tribunal Supremo ha consishyderado inviable que en este delito en el que se tutelan las autoridades y funcioshynarios tenga como bien juriacutedico la idea de autoridad Entiende la jurisprudenshycia del Supremo mdashSTS nuacutem 9502000 (Sala de lo Penal) de 4 junio de 2000mdash que en el atentado el bien juriacutedico protegido no es la autoridad sino la necesidad de que los agentes puacuteblicos que actuacutean al servicio de los ciudadanos gocen de la posibilidad de ejercer sus funciones de garantiacutea y proteccioacuten sin interferencias ni obstaacuteculos siempre y cuando lo hagan en ejercicio legiacutetimo de su cargo48

En inclinacioacuten seguida por RoiG TORRES rechazar el principio de autoridad como bien juriacutedico seria una consecuencia inevitable si se considerara la misshyma como poder o supremaciacutea sin otro fundamento que la soberaniacutea del Estado En efecto en opinioacuten de la autora se debe tomar en cuenta que seguacuten la Consshytitucioacuten la legitimacioacuten de los poderes y las funciones reside en el ordenamienshyto juriacutedico Desde este prisma el anaacutelisis de los artiacuteculos 661 1031 y 1171 de la CE nos sentildealan que los poderes puacuteblicos actuacutean en representacioacuten y al servishycio de los intereses de los ciudadanos estando sometidos en su actividad a la Constitucioacuten y al resto del ordenamiento juriacutedico mdashart 91 en relacioacuten al 531 y 1031 de la CEmdash Dentro de este marco a los poderes puacuteblicos se les atribushyyen potestades laquoque implican el sometimiento o sujecioacuten de los ciudadanos a los eventuales efectos que puedan derivar de su ejercicioraquo 49

De este modo para ROIG TORRES el principio de autoridad se laquoconfigura como una garantiacutea individual es decir como exigencia de respeto a los funcioacute-

48 Partidario de este concepto PRATS CANUT Joseph Miquel laquoDe los atentados contra la autoridad sus agentes y los funcionarios puacuteblicos y de la resistencia y desobedienciaraquo en Coshymentarios a la Parte Especial del Derecho Penal Gonzalo Quintero Olivares (Dir) Fermiacuten Moshyrales Prats (coord) Aranzadi Navarra 2005 p 2022

49 ROIG TORRES Margarita El delito de atentado Aranzadi Navarra 2004 p 72


narios concretos en cuanto oacuterganos que encarnan autoridad y se les dota de un fundamento democraacutetico alejado del merecimiento y honorabilidad persoshynal que descansa en la necesidad de asegurar las potestades atribuidas por la ley a los empleados puacuteblicos para la consecucioacuten de los intereses generalesraquo 50 Bajo las anteriores ideas la autora considera el principio de autoridad como bien juriacutedico protegido en el delito de atentado entendido como mecanismo de tutela de las autoridades y funcionarios guiado a asegurar el ejercicio de las funciones puacuteblicas que la ley establece al servicio de los ciudadanos51

B El concepto de funcionario

Una vez sentado esto conviene precisar a que clase de autoridades y funshycionarios se refiere el delito de Atentado Para la autora laquola nocioacuten que se manshytenga del orden puacuteblico en el concreto delito de atentado siquiera sea como ratio legis de esas normas puede tener cierta incidencia respecto a los sujetos de este iliacutecitoraquo52 En este sentido si se considera que la finalidad del delito de Atentado es el orden puacuteblico en sentido estricto es decir la preservacioacuten del orden externo y material de la convivencia ciudadana se entenderiacutea que las aushytoridades agentes y funcionarios a que se refiere el artiacuteculo 550 y siguientes son uacutenicamente aquellos que ejercen funciones guiadas a la conservacioacuten de este orden Ahora bien si se adopta una posicioacuten amplia del orden puacuteblico se debe entender que bajo los anteriores preceptos se incluye a todas las autoridades y funcionarios definidas como tales en el artiacuteculo 24 de la Constitucioacuten sin imshyportar si tiene o no este tipo de atribuciones

Para ROIG TORRES un anaacutelisis histoacuterico de la jurisprudencia permite enconshytrar sentencias que castigaban como delito de Atentado las actuaciones dirigishydas contra cualquier funcionario puacuteblico Pese a lo anterior lo cierto es que la mayoriacutea de las resoluciones judiciales se refieren sobre autoridades agentes y funshycionarios encargados de garantizar el orden material Esto conllevariacutea a suponer que actualmente se acoge un concepto del orden puacuteblico en sentido estricto

Ahora bien a conclusioacuten contraria se llegara si se parte de que el delito de Atentado mdashart 5512 del CPmdash se refiere tambieacuten a autoridades que no tienen

50 Ibiacutedem pp 73 75 La autora cita el Auto del Tribunal Constitucional 8491 en el cual se sentildeala que el principio de autoridad es parte integrante del orden puacuteblico en las sociedades deshymocraacuteticas

51 Ibiacutedemp75 52 Ibiacutedem p 76


como funciones la salvaguarda de las condiciones materiales de convivencia exshyterna y cuyo eventual agravio no repercutiriacutea en ella53

En consecuencia una acepcioacuten laxa del orden puacuteblico vinculada a la idea de tomar como bien juriacutedico protegido el principio de autoridad implicariacutea la aplicacioacuten de este delito cuando se produzca alguna de las acciones descritas en los tipos que lo regulan contra cualquier autoridad agente o funcionario

En opinioacuten de ROIG TORRES una interpretacioacuten en este sentido implicariacutea una extensioacuten desmesurada sobre todo si se toma en cuenta el caraacutecter tan amshyplio que tiene el artiacuteculo 24 de la CP sobre el concepto de autoridad y funcionashyrio En efecto el Coacutedigo Penal adopta un concepto de funcionario diferente al de la legislacioacuten administrativa54 sobre la materia sentildealadoraquo A los efectos penales se reputara autoridad al que por si solo o como miembro de alguna corporacioacuten tribunal u oacutergano colegiado tenga mando o ejerza jurisdiccioacuten proshypia En todo caso tendraacuten la consideracioacuten de autoridad los miembros del Conshygreso de los Diputados del Senado de las Asambleas Legislativas de las Coshymunidades Autoacutenomas y del Parlamento Europeo Se reputara tambieacuten autorishydad a los funcionarios del Ministerio Fiscal 2 Se considerara funcionario puacuteshyblico todo el que por disposicioacuten inmediata de la Ley o por eleccioacuten o por nomshybramiento de autoridad competente participe en el ejercicio de funciones puacuteshyblicasraquo (La negrita es nuestra)

De este modo en el Derecho Penal los aspectos determinantes para la conshydicioacuten de funcionario son la participacioacuten en el ejercicio de funciones puacuteblicas y la legitimacioacuten para ello por parte de alguno de los cauces sentildealados55 En cuanto al primer elemento el tiacutetulo que lo habilita para el desarrollo de sus funshyciones puacuteblicas ha de ser la disposicioacuten inmediata de la ley la eleccioacuten o el nombramiento por la autoridad competente En cuanto al segundo elemento la participacioacuten en el ejercicio de funciones puacuteblicas implica que resulta indisshypensable la ejecucioacuten factica de funciones puacuteblicas

Ahora bien el caraacutecter de funcioacuten puacuteblica se da por tres aspectos el subjeshytivo es decir que la actividad sea llevada a cabo por un ente puacuteblico el objetishyvo el cual implica que sea realizado mediante actos sometidos al Derecho Puacuteshyblico y el ideoloacutegico seguacuten el cual se deben perseguir fines puacuteblicos56 Desde

53 Ibiacutedem p 77 54 Ibiacutedem p 105 En la legislacioacuten administrativa limita la condicioacuten de funcionarios a las

personas incorporadas por la Administracioacuten por una relacioacuten de servicios profesionales retrishybuidos y regulados por el Derecho Administrativo

55 Ibiacutedem p 106 56 Ibiacutedempp 108-109


este prima para tener la condicioacuten de funcionario se exige que la persona este al servicio de ente puacuteblico con sometimiento de su actividad al control del Deshyrecho Administrativo y ejerciendo una actuacioacuten propia de la administracioacuten

En concepto de la autora el caraacutecter excesivamente amplio del concepto de funcionario del artiacuteculo 24 del CP implicariacutea una aplicacioacuten del artiacuteculo 550 del CP sin tomar en cuenta el principio de intervencioacuten miacutenima del Derecho Penal Por lo anterior propone hacer una lectura restrictiva de las normas para estrechar su campo de aplicacioacuten

En su opinioacuten se debe partir de dos ideas En primer lugar se debe hacer una interpretacioacuten del delito de Atentado partiendo del caraacutecter fragmentario y subsidiario del Derecho Penal En razoacuten de estos principios este Derecho se aplicara para tutelar los bienes juriacutedicos maacutes importantes para la convivencia social y solo ante a los ataques maacutes graves frente a los cuales no existe otro medio juriacutedico menos gravoso En segundo lugar se debe partir de la idea del principio de autoridad como garantiacutea basada en la necesidad de asegurar el ejershycicio regular de la funcioacuten puacuteblica

En razoacuten de los anteriores dos presupuestos ROIG TORRES propone que para el nacimiento de este delito no sea suficiente laquola cualidad de autoridad agente o funcionario del sujeto pasivo debiendo valorar los Tribunales en cada caso la gravedad de la ofensa teniendo en cuenta su incidencia en la funcioacuten puacuteblishyca Y no es ocioso advertir que en tanto la proteccioacuten de esas personas tiene como fin garantizar el normal funcionamiento de la actividad de la Adminisshytracioacuten cabe la posibilidad de que la realizacioacuten de la conducta tiacutepica no imshyplique todaviacutea la necesidad de esa tutela penal atendiendo a su escasa lesividad o repercusioacuten en aquel campo lo que no supone dejar impune la actuacioacuten del sujeto activo quedando la viacutea de la falta prevista en el artiacuteculo 634 51 amen de las sanciones administrativas y de los delitos comunes Opcioacuten que se habraacute de adoptar conjugando los tipos correspondientes con los principios esenciales de Derecho punitivo y muy particularmente con el de intervencioacuten miacutenimaraquo 58

Con estas breves ideas podemos deducir que la configuracioacuten actual del delito de Atentando en el artiacuteculo 550 del CP sugeririacutea una aplicacioacuten casi aushytomaacutetica cuando se ejecuta sobre cualquier autoridad agente o funcionario puacute-

57 El artiacuteculo 634 del CP sentildeala laquoLos que faltaren al respeto y consideracioacuten debida a la autoridad o sus agentes o los desobedecieren levemente cuando ejerzan sus funciones seraacuten casshytigados con la pena de multa de diez a sesenta diacuteasraquo Seguacuten la conducta ejecutada se puede acushydir a otro tipo de faltas A tiacutetulo de ejemplo el artiacuteculo 617 del CP tipifica como falta laquoel que golpeare o maltratare de obra a otro sin causarle lesioacuten ()raquo

58 ROIG TORRES Margarita El delito de atentado Navarra Aranzadi 2004 p 81


blico En el caso en estudio implicariacutea que cuando un padre de familia o meshynor entre 14 y 18 antildeos acometan a un profesor empleen fuerza contra ellos los intimiden gravemente o les haga resistencia activa tambieacuten grave cuando se hallen ejecutando las funciones de sus cargos o con ocasioacuten de ellas podraacuten estar incursos en el delito de Atentado y por ende sujetos a un pena de prisioacuten de uno a tres antildeos

Por otra parte en lo que se refiere a si en este delito incurririacutean quienes actuacuteen de esta forma contra un profesor de centro privado si bien este ejecuta una actividad igual que la de un profesor de un centro puacuteblico lo cierto es que no esta al servicio de un ente puacuteblico ni tampoco existe un sometimiento de su actividad al control del Derecho administrativo En consecuencia pese a que se trata de la misma actividad ya que tanto el docente del colegio puacuteblico como del privado ejecutan las mismas funciones lo cierto es que cada uno de ellos tiene un reacutegimen diferente que imposibilita la aplicacioacuten del delito de Atentado cuando la viacutectima es un docente de un centro privado

Las anteriores conclusiones no nos deben conducir a olvidar las importanshytes consideraciones hechas por la autora ROIG TORRES en el sentido de que una aplicacioacuten tan amplia del delito de Atentado implicariacutea ir en contra del prinshycipio de intervencioacuten miacutenima del Derecho Penal (tanto de Adultos como de Joacutevenes)

VI UN EJEMPLO EN LA JURISPRUDENCIA ESPANtildeOLA

1 Sobre el acoso escolar

Cuando se investiga sobre el acoso escolar aparece como necesario refeshyrente de la jurisprudencia Espantildeola el caso de Jokin Ceberio Laboa de Hon-darribi59 Centraacutendonos en lo relacionado con el artiacuteculo 1731 del CP en una conocida sentencia un Juzgado de Menores de Donostia-San Sebastiaacuten del 12 de mayo de 2005 condenoacute a 18 meses de libertad vigilada a 8 menores por un delito contra la integridad moral por acosar a Jokin un compantildeero de colegio que acaboacute suicidaacutendose

Seguacuten los hechos relacionados por la sentencia Jokin estudiante de un censhytro de Estudios de Educacioacuten Secundaria fue objeto no solo de violencia vershybal a traveacutes del hostigamiento sino tambieacuten de exclusioacuten por parte de su grushypo y bloqueo social frente al resto de sus compantildeeros Lo anterior estuvo acom-

PuNtildeUEL Intildeaki Frente a la violencia escolar bonitas palabras op cit

96 LINA MARIOLA DIacuteAZ CORTEacuteS

panado de agresiones fiacutesicas como empujones puntildeetazos en la cara cachetes en la cabeza patadas en las piernas y en la espalda golpes en los hombros y abdomen

El Juzgado de Menores siguiendo los lincamientos marcados por pronunshyciamientos de los altos Tribunales Espantildeoles estimoacute que en el caso en estudio los menores enjuiciados cometieron conductas aisladas que si bien por su natushyraleza no teniacutean la entidad suficiente para producir un menoscabo grave de la integridad moral de la viacutectima (art 1731 del CP) al ser reiteradas o sistemaacutetishycas y consideradas en su conjunto terminan produciendo menoscabo grave a la integridad moral de Jokin

Aunado a lo anterior se les condenoacute por la falta de lesiones ya que seguacuten la autopsia el menor presentaba lesiones que fueron producidas con anteriorishydad a su muerte En cuanto a la imputacioacuten de induccioacuten al suicidio el Juzgashydor los absolvioacute por considerar la actuacioacuten de los menores en su comportashymiento hacia la viacutectima basado en insultos agresiones y vejaciones nunca esshytuvo guiada a este objetivo

Esta sentencia fue apelada ante la Audiencia Provincial quien entre otros elementos en fallo del 15 de julio de 2005 entro a analizar si la conducta de los menores condenados habiacutea ademaacutes ocasionado lesiones psiacutequicas a Jokin Se estimoacute que la conducta de los menores enjuiciados creoacute un riesgo relevante para la salud psiacutequica de Jokin materializaacutendose el mentado riesgo en la quieshybra de su estructura emocional

En opinioacuten de la Audiencia el deterioro psiacutequico de Jokin fue objetivashymente imputable al comportamiento de acoso padecido En efecto la conducta vejatoria a la que fue sometido el menor afectoacute al entramado de praacutecticas de reconocimiento de las personas que le importaban dado que conformaban el grupo de amigos en el que estaba integrado El desmoronamiento de los cimientos de la propia identidad (soy quien soy y me integro con quien me integro) proshydujo un efecto especialmente relevante en un joven incurso dada su edad en un proceso de conformacioacuten de la propia personalidad De este modo Jokin sushyfrioacute un trastorno disociativo que provocoacute una reaccioacuten depresiva aguda lo cual constituyoacute una lesioacuten psiacutequica60

Sobre este punto ORTEGA RUIZ Rosario Viacutectimas agresores y espectadores op cit Conshysidera la autora que un chico que tiene miedo a ir al colegio que se levanta angustiado por temor a encontrarse en el pasillo o en el mismo pupitre a un energuacutemeno que le amenaza le extorsiona se riacutee de eacutel o le insulta injustificadamente enfermaraacute con maacutes frecuencia que otros tendraacute proshyblemas de suentildeo o de alimentacioacuten y finalmente si no se modifica la situacioacuten puede caer en la enfermedad psicoloacutegica


Asiacute las cosas la Audiencia Provincial consideroacute que los hechos probados demuestran que con su conducta los menores condenados vejaron y humillaron a Jokin lo cual ademaacutes afectoacute a su salud psiacutequica con lo cual se configura un concurso real de infracciones (artiacuteculo 73 CP)

2 Sobre las agresiones a profesores

Si bien el debate en torno a la adecuacioacuten de las agresiones a los profesoshyres como delito de Atentado parecioacute surgir a partir de la instruccioacuten interna dicshytada por el Fiscal Jefe del Tribunal Superior de Cataluntildea en noviembre de 2006 lo cierto es que esta posicioacuten ya se habiacutea venido adoptando por algunos Tribushynales Asiacute las cosas en este punto citaremos dos sentencias de condena por un delito de Atentado en hechos vinculados con agresiones a profesores de censhytros docentes

Un primer ejemplo de la configuracioacuten como delito de Atentando a las agreshysiones cometidas contra un docente se aplicoacute por la Audiencia Provincial de Caacutediz en sentencia SAP 2312000 Seccioacuten 7 del 9 de noviembre de 2000 En este fallo la Audiencia Provincial confirma la sentencia condenatoria contra un sujeto como autor de un delito de Atentado

Remitieacutendose a la jurisprudencia del Tribunal Supremo la Audiencia conshysideroacute que en el caso en estudio se encontraron probados los elementos que debe reunir la figura del Atentado Es decir a) La cualidad de funcionario puacuteshyblico autoridad o agente del sujeto pasivo de la accioacuten b) El que aqueacutellos se hallen en el ejercicio de sus cargos o con ocasioacuten del ejercicio de los mismos c) Que la accioacuten pueda diversificarse en acometimiento empleo de fuerza o intimidacioacuten grave d) Aacutenimo o propoacutesito de ofender a la autoridad sus agentes o funcionarios puacuteblicos en detrimento del principio de autoridad

En efecto en opinioacuten de la Audiencia Provincial en el caso de autos el recurrente acudioacute al colegio puacuteblico del que el perjudicado es Jefe de Estudios y tras conocer esa cualidad que conlleva la de funcionario puacuteblico conforme al artiacuteculo 242 del CP le zarandeoacute empujoacute hacieacutendole objeto de lesiones que no precisaron tratamiento meacutedico

De esta forma entendioacute la Audiencia que aparece probado dentro del exshypediente que existioacute acometimiento del condenado-recurrente frente al Sr Jefe de Estudios del Colegio Puacuteblico ya que mediaron frente al mismo no solo emshypujones y zaraacutendeos sino al mismo tiempo lesiones de las que no precisaron tratamiento meacutedico

De igual forma tal conducta menoscabo el principio de autoridad exigido como requisito por la jurisprudencia seguacuten el cual para que se entienda come-


tido el delito es menester que haya concurrido tal elemento intencional dada la naturaleza del bien juriacutedico protegido Seguacuten la Audiencia Provincial tal aacutenimo tendencial ha de entenderse Iacutensito en la propia accioacuten cuando eacutesta consista en un acto de acometimiento ostentando el uniforme o se conozca la condicioacuten de funcionario puacuteblico de la persona acometida

En el presente caso seguacuten la Audiencia aparece clara la existencia de este requisito ya que el recurrente una vez llegoacute el conserje del Colegio puacuteblico al no atenderle en su peticioacuten acudioacute el Jefe de Estudios de dicho Centro identishyficaacutendose como ante eacutel y comenzando el acometimiento hacia aqueacutel a partir de ese instante Existioacute por consiguiente menoscabo del principio de autoridad toda vez que medio agresioacuten hacia un funcionario puacuteblico en presencia de cuanshytas personas se hallaban en aquel momento en el lugar

En segundo lugar el Juzgado de Primera Instancia e Instruccioacuten Nuacutemero 1 de Berja en sentencia del 6 de junio de 2006 condeno a una madre que pego a una profesora tras una discusioacuten sobre un castigo impuesto a su hijo En dicho fallo el juez estima probado que el diacutea 28 de marzo de 2006 la acusada se dirishygioacute al Colegio Puacuteblico San Nicolaacutes donde se entrevisto con la Jefa de Estudios de dicho centro Tras una fuerte discusioacuten por el castigo impuesto a su hijo la acusada acalorada por la situacioacuten propinoacute dos bofetadas a la funcionariacutea sin causarle lesioacuten

En razoacuten de lo anterior el Juez consideroacute que los hechos probados son constitutivos de un delito de Atentado en concurso ideal con una falta de malshytrato de obra

VII CONCLUSIOacuteN

Una vez realizadas algunas reflexiones socioloacutegicas y juriacutedico penales en torno al acoso escolar y la agresioacuten a los profesores nos queda la idea de que una vez maacutes se le otorga al Derecho Penal la funcioacuten de regular cualquier clase de conflicto que parece salirse de su cauce dentro de la sociedad Ante el asomshybro que provocan hechos puntuales de violencia que generan la falsa idea de estar en presencia de una situacioacuten generalizada se desencadena toda una serie de propuestas que parecen encontrar su salida maacutes eficaz en la utilizacioacuten del Derecho Penal (de Adultos y de Joacutevenes)

Sin pretender ignorar un problema que llama especialmente la atencioacuten en la sociedad espantildeola es difiacutecil visualizar un panorama alentador estableciendo penas de prisioacuten a padres o alumnos que agredan a profesores o alumnos soshymetidos a acoso por parte de sus compantildeeros Con lo anterior no desplazamos


el papel necesario del Derecho Penal ni se pretende ignorar que el problema existe Solo queremos a partir de estas palabras reiterar lo eternamente planshyteado en la discusioacuten juriacutedico-penal la aplicacioacuten de un Derecho Penal partienshydo del principio de intervencioacuten miacutenima

El Derecho Penal debe hacer frente a los ataques maacutes graves a bienes juriacuteshydicos esenciales dentro de la sociedad y solo debe actuar en la medida en que no existan medios menos gravosos para enfrentarlos Solo en esta medida poshydemos evitar que nuestras escuelas entren a desempentildear una pluralidad de funshyciones que se salen del marco de su objetivo No parece adecuado asignar a los centros docentes los roles de policiacutea y proteccioacuten desmesurada que desplazan su objetivo principal de educar

Dentro del actual panorama y frente a las nuevas asignaciones de funciones a las instituciones educativas no debemos extrantildearnos que muchas hayan optashydo por hacer que sus instalaciones se asemejen maacutes un centro de reclusioacuten con caacutemaras estrateacutegicamente ubicadas para mantener un estricto control sobre el alumnado Tampoco debe asombrarnos el que los profesores ante el incremenshyto de la violencia en los centros educativos producto de situaciones ajenas a su control (como el abandono de la tarea educativa por parte de los padres la vioshylencia en la sociedad la crisis de valores y proliferacioacuten de modelos sociales violentos en los medios) compartan la decisioacuten de que la solucioacuten esta en la prisioacuten para aquellos que ejecuten en su contra conductas violentas

Esperamos que estas breves palabras sean un modesto aporte en la discushysioacuten que se planteara en torno a la violencia escolar en el XIX Congreso Unishyversitario de Alumnos de Derecho Penal


De este modo se asocian actos puntuales de violencia cometidos por escoshylares dentro del aacutembito educativo con el temor de un cercano Apocalipsis en todos los colegios Espantildeoles En efecto dentro de la que hoy se denomina vioshylencia escolar el acoso escolar y las agresiones a los profesores se vislumbran como temas que parecen salirse de su cauce y frente a los cuales la uacutenica salida parece ser la mano dura del Derecho Penal Juvenil

No se pretende con lo anterior negar la relevancia de estos hechos ya que ayudan a avizorar una realidad preocupante no obstante consideramos impresshycindible no olvidar que la respuesta desde el Derecho Penal del Menor debe reconocer su caraacutecter fragmentario De este modo el Sistema Penal Juvenil coshynoceraacute solo aquellas situaciones especialmente graves de violencia escolar coshymetidas por menores que afecten bienes juriacutedicos esenciales en la convivencia social descartando situaciones que no lleguen a constituir ni delitos ni faltas reguladas en el Coacutedigo Penal

La remisioacuten al Coacutedigo Penal se debe a que en Espantildea pese a reconocerse un Derecho Penal Especial para menores entre 14 y 18 antildeos su especialidad se marca en un procedimiento y consecuencias juriacutedicas especiacuteficas pero no en el campo de las conductas que se consideran punibles para menores En efecto la Ley Orgaacutenica 5 de 2000 a partir de ahora LORPM reguladora de la responsashybilidad penal del menor haciendo eco de la especial condicioacuten del menor ha hecho un aparente eacutenfasis en la particularidad de algunas de sus consecuencias3

y del procedimiento a aplicar No obstante en relacioacuten al campo de las conducshytas que se consideran punibles en los menores el Sistema Juvenil Espantildeol sishyguiendo las directrices de instrumentos internacionales 4 establece una coinci-

con las que tiene poco o ninguacuten contacto En este sentido advierte laquoDado que el mundo de la televisioacuten esta lleno de personas indeseables y sin escruacutepulos la televisioacuten puede distorsionar el ] conocimiento del mundo realraquo

3 Sentildealamos que lo anterior se realiza de forma aparente pues en lo que se refiere a las consecuencias juriacutedicas a pesar del cambio de denominacioacuten son similares a las de los adultos Es asiacute como el internamiento en reacutegimen cerrado semi-abierto y abierto coincide con la prisioacuten en sus tres grados la permanencia los fines de semana concuerda con el arresto de fin de semana las prestaciones en beneficio de la comunidad coincide con los trabajos en beneficio de la comushynidad las inhabilitaciones absolutas encajan totalmente con las de los adultos Son especiacuteficas del Derecho Penal de menores la asistencia a un centro de diacutea libertad vigilada convivencia con otra persona familia o grupo educativo la realizacioacuten de tareas socio-educativas y la amonestashycioacuten En este sentido BOLDOVA PASAMAR Miguel Aacutengel laquoPrincipales aspectos sustantivos del nuevo Derecho Penal Juvenil Espantildeolraquo en Libro homenaje al profesor Doctor Don Joseacute Cerezo Mir Tecnos Madrid 2003 p 1554

4 Las Directrices Riad aprobadas por resolucioacuten de la Asamblea General de las Naciones Unidas 45112 de 14 de diciembre de 1990 en su artiacuteculo 56 establece laquoA fin de impedir que


dencia con el aacutembito objetivo de las conductas que se sancionan en el Derecho Penal de los mayores de edad5

De este modo el legislador Espantildeol renuncioacute a despenalizar para los meshynores ciertos delitos y crear delitos especiacuteficos 6 estableciendo en el artiacuteculo 11 de la LORPM laquoEsta ley se aplicaraacute para exigir la responsabilidad de las personas mayores de catorce antildeos y menores de dieciocho por la comisioacuten de hechos tipificados como delitos o faltas en el Coacutedigo Penal o las leyes penales especialesraquo

Partiendo de esta premisa baacutesica las situaciones que merezcan una reacshycioacuten desde el Derecho Penal Juvenil relacionadas con conductas que supongan acoso escolar para un alumno por parte de sus compantildeeros o la agresioacuten a proshyfesores por parte de alumnos se pueden subsumir en dos tipos establecidos en el Coacutedigo Penal en adelante CP En el primer caso hacemos referencia al artiacuteculo 1731 Tratos degradantes y en el segundo al art 550 que tipifica los Atentados

Debido a las limitaciones de espacio nos centraremos en hacer una aproxishymacioacuten al manejo actual del tema desde tres aspectos la discusioacuten socioloacutegica el Derecho Positivo y la jurisprudencia

II EL PAPEL DEL CENTRO DOCENTE

1 Los mitos existentes

Al investigar sobre la violencia escolar en los centros educativos espantildeoshyles encontramos que a la fecha se han publicado numerosos trabajos que nos dan un panorama de la actual situacioacuten Lejos de afirmaciones que contundenteshymente nos muestran los medios de comunicacioacuten sobre el tema nos encontra-

prosiga la estigmatizacioacuten victimizacioacuten y criminalizacioacuten de los joacutevenes deberaacuten promulgarse leyes que garanticen que ninguacuten acto que no sea considerado delito ni sea sancionado cuando lo comete un adulto se considere delito ni sea objeto de sancioacuten cuando es cometido por un jovenraquo Al respecto SANZ HERMIDA Aacutegata Mariacutea El nuevo proceso penal del menor Ediciones de la Universidad de Castilla la Mancha Cuenca 2002 p 74 En el mismo sentido se pronuncia CERVELLOacute DONDERIS VicentaCOLAacuteS TUREacuteGANO Asuncioacuten La responsabilidad penal del menor de edad Tecnos Madrid 2002 p 19

5 HIGUERA GUIMERA Juan Felipe Derecho Penal Juvenil Bosch Barcelona 2003 p 69 6 Lo anterior tomando en cuenta que existen ordenamientos donde se establecen delitos

especiacuteficos para menores que la doctrina denomina laquodelitos en razoacuten de su condicioacutenraquo

















































































































































































































VII CONCLUSIOacuteN
























































































































































































































VII CONCLUSIOacuteN








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