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Art 3572 Si no han quedado descendientes ni ascendientes los cónyuges se
heredan reciprocamente, excluyendo a todos los parientes colaterales.
1 - DERECHO SUCESORIO DEL CONYUGE
Históricamente los derechos hereditarios del cónyuge fueron largamente
retaceados para evitar el traspaso de la riqueza de una familia a otra.
Pero con el advenimiento del capitalismo las fortunas fueron frutos del trabajo
personal, por lo tanto perdió sentido reservarlas a los parientes de sangre perjudicando
al cónyuge que había colaborado con su esfuerzo y su compañía al logro de ese
bienestar. 1
En la actualidad la mayoría de los paises reconocen derechos hereditarios al
cónyuge aunque con diferentes mátices:
En el derecho brasileño el cónyuge sólo hereda a falta de ascendientes y
descendientes (art. 1611).
En el derecho español el cónyuge hereda en defecto de ascendientes y
descendientes y antes que los colaterales (art. 944).
En el derecho francés el derecho a la totalidad de la sucesión sólo se tiene si el
causante no ha dejado ningún pariente en grado sucesible (art. 765) y tiene derecho a
la mitad de la sucesión si sólo deja ascendientes o hermanos o hermanas o
descendientes de ellos en una sola línea sucesoria.2
En el derecho argentino el cónyuge no es excluído por ningún otro orden
sucesorio sino que concurre con ascendientes y descendientes y excluye a los
colaterales.
II - CONCURRENCIA
1 - Concurrencia de cónyuge con hijos
1 - Borda, Guillermo "Tratado de Derecho Civil - Sucesiones",
T. 2, pág. 58
2 - Flour, Jacques y Souleau, Henri "Les successions", 1991,pág. 58
En este caso se establece dos masas de bienes: los bienes gananciales de los
cuales el cónyuge recibe la mitad a título de socio pero carece de derechos
hereditarios sobre ellos, y los bienes propios en los cuales el cónyuge hereda una parte
igual a la de los hijos. (art 3576)
2 - Concurrencia de cónyuges
El cónyuge putativo mantiene todos los derechos hereditarios hasta el día de la
sentencia que declare la nulidad, y si esta es posterior a la muerte del causante tiene
derechos hereditarios.
a - Bienes gananciales de la primera sociedad conyugal
Excluída la cónyuge supérstite como heredera de los bienes gananciales del
causante (por su carácter de socia de la sociedad conyugal) la cónyuge putativa
concurre a la sucesión del 50% restante de esos bienes juntamente con los demás
herederos.3
Si se trata de un bien ganancial de la primera sociedad conyugal, el cónyuge
supérstite recoge la mitad a título de socia, y sobre el remanente no concurre al ser
excluída por los hijos. La mitad de los gananciales de la primera sociedad son propios
en la ulterior y es por eso que concurren la cónyuge putativa como un hijo más sobre el
50% restante.4
b - Bienes gananciales de la segunda sociedad conyugal
En este caso se aplica el art. 1316 del Cód. Civil.
c - Bienes propios
La doctrina nacional se encuentra dividida en la solución a dar a este problema.
c-1 - Criterio de preferencia
3 - CNCiv. sala G, abril 12-988 -De O.P., C.E., suc.
4 - Ugarte, Alejandro Luis, "Disolución y liquidación de la
sociedad conyugal por causa muerte en un caso de bigamia" LL
1990-B-134
Borda, Guastavino, Poviña, Maffia, Mazzinghi, Méndez Costa y Pérez Lasala
entienden que sólo existen derechos para el cónyuge legítimo y que después de la
sentencia de nulidad ya no hay vocación para el cónyuge de buena fe.5
c-2 - Criterio de concurrencia
Fornieles, Zanonni, Révora y Lafaille aceptan la concurrencia de ambos cónyuges
a la sucesión en cuyo caso se dividen la herencia por cabeza cuando la porción
hereditaria esté determinada por la cantidad de herederos (art. 3565) y por mitades
cuando le es atribuída una porción fija6. En otro sentido se ha afirmado que como la
cónyuge putativa es ilegítima, la porción es la mitad de la porción hereditaria de la
cónyuge legítima.7
También se ha dicho que "la cónyuge del primer matrimonio del causante y la del
segundo contraído subsistiendo el anterior, acceden a la sucesión en igualdad de
condiciones, lo que no obsta al dictado de la declaratoria de herederos con los
alcances que se enuncian en el art. 728 de la ley ritual"8"La prioridad del primer
matrimonio no es bastante para fundar un derecho excluyente, puesto que no se trata
5 - Borda "Sucesiones", t.II, n. 870; Guastavino, Elías
"Sucesión en caso de bigamia" JA 1961-IV-232; Maffía, Jorge
"Bigamia y vocación sucesoria" JA 1977-III-115; Poviña,
"Sucesión de los cónyuges y de los parientes colaterales", p.
219, n.204
6 - Fornieles, t.II, p. 28, n. 29; Lafaille, t. II, p. 69,
n.89; Cifuentes, Santos "La vocación hereditaria del cónyuge
putativo" Revista del Colegio de Abogados de La Plata, enero-
junio 1968, n. 20, p. 155.
7 - CNCiv. sala D, 18-12-76, LL 1977-B-7, JA 1977-III-111
8 - CNCiv. sala D, marzo 6-979, LL 1979-C, 49, con nota
Guillermo A. Borda -R. DJ. 979-4-30, sum. 103.
de derechos adquiridos, sino de derechos que nacen con el fallecimiento del bígamo, y
para ese momento los dos vínculos coexisten; ni tampoco la primera mujer podría
alegar que el único matrimonio legítimo es el suyo, porque la ley da igual validez del
matrimonio putativo que el legítimo en relación del cónyuge de buena fe"9
3 - Sucesión del divorciado vuelto a casar
El causante que contrajo dos matrimonios sucesivos válidos, sea por estar
divorciado con arreglo al art. 31 de la ley 14394, o por haberse casado y divorciado en
países extranjeros que lo admitían, es heredado en sus bienes propios por ambas
cónyuges supérstites, si la primera fue inocente del divorcio. Si además concurrió al
segundo matrimonio con su parte de gananciales resultante de la liquidación de la
primera sociedad conyugal, la segunda esposa hereda en esos bienes que a su
respecto son propios del marido por aplicación de este artículo quedando excluída la
primera esposa si todo el haber está constituído por esos bienes. Y si los bienes son
gananciales de la segunda sociedad conyugal, la primera esposa no puede concurrir
con los hijos de su matrimonio en la mitad de gananciales del causante, que
corresponde como herencia únicamente a estos últimos.
4- Concurrencia con ascendientes.
El cónyuge recibe la mitad de los bienes propios y la mitad de la parte de los
gananciales que van a la herencia.
9 - CNCiv. sala C, diciembre 22-983 -V. de O.P., M.L. c. C.de
O.P., R.P., LL XLIV, J-Z, 2090, sum.68