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Instituto Peruano de Derecho Tributario

Asociación Fiscal Internacional (IFA) Grupo Peruano

Lima, 18 de octubre, 2005Ronald Evans Márquez

ASPECTOS FUNDAMENTALES DE LA DECISIÓN No. 578 DE LA CAN: RÉGIMEN PARA EVITAR LA DOBLE TRIBUTACIÓN Y PREVENIR LA EVASIÓN FISCAL

Aspectos fundamentales de la Decisión 578 de la CAN

©2005 Baker & McKenzie 2

ASPECTOS GENERALES

• La Decisión 578 fue publicada en la Gaceta Oficial del Acuerdo de Cartagena N°1.063 del 5 de mayo de 2004.

• Entrará en vigor a partir de los ejercicios fiscales que se inicien con posterioridad al 5 de mayo de 2004.

• La Decisión contiene un nuevo régimen común para evitar la doble tributación y prevenir la evasión fiscal entre los países miembros de la CAN. Deroga la famosa Decisión 40.



ASPECTOS GENERALES…

• La Decisión 40 incorporaba un modelo tipo para la negociación de acuerdos para evitar la doble tributación entre un país andino y otro fuera de la región así como las reglas para prevenir la doble tributación entre los países de la Comunidad Andina.

• Este Modelo fue concebido para servir como una alternativa al Modelo de la OCDE de 1963 y 1977 y, luego, al Modelo de Convenio de la ONU. La Decisión N° 578 no dispone nada respecto al convenio tipo previsto en la Decisión 40, el cual no ha sido utilizado por los países andinos, que han negociado sus convenios con terceros países basándose en el Modelo OCDE o el Modelo ONU.



ASPECTOS GENERALES…

• Desde los años 80 se venía hablando de la necesidad de actualizar y revisar los principios que inspiraron a la Decisión 40. Esta Decisión establecía el principio de exclusiva y excluyente jurisdicción tributaria territorial, excluyendo la posibilidad del gravamen sobre la base del principio de residencia o domicilio.

• Esto podía resultar incongruente con el cambio a renta mundial que se produjo en los países andinos a partir de los años 90.

• La Decisión 578 reafirma, sin embargo, estos principios y no los altera.



Innovaciones más importantes

• Nuevas reglas y definiciones en materia de intereses, dividendos y regalías, así como el tratamiento fiscal a la asistencia técnica y consultoría y a los servicios profesionales.

• Se incluyen normas reguladoras de las empresas asociadas o relacionadas.

• Se consagran mecanismos de intercambio de información fiscal y la figura novedosa de la asistencia en la recaudación.

• Se incorpora una norma sui generis en materia de interpretación, según la cual la Decisión será siempre interpretada con el objetivo de evitar la doble imposición y no se permitirán aquellas interpretaciones que resulten en una evasión fiscal.



TRATAMIENTO FISCAL REGALÍAS

• La definición de “regalía” que contenía la Decisión 40 ha sido ampliada, pues se incluyen en ella los beneficios y cantidades de dinero derivados del uso o derecho de usar (a) licencias, (b) cualquier conocimiento técnico no patentado u otros conocimientos similares, y (c) los derechos del obtentor de nuevas variedades vegetales contempladas en la Decisión 345.

• También se dispone que el término “derechos de autor”incluirá los derechos establecidos en la Decisión 351.



TRATAMIENTO FISCAL REGALÍAS

• Conforme a la Decisión, las regalías sobre bienes intangibles solamente serán gravables en el País Miembro donde se use o se tenga el derecho de uso del bien intangible, contrariamente a la Decisión 40 que no incluía el país donde se tenga el derecho de uso.

• La nueva redacción avanza de manera importante frente al texto de la Decisión 40 que era confuso en la medida en que se refería a sólo unos casos de regalías y no a todos los que están definidos como tales en el literal i) del artículo 2.



INTERESES

• Se incluye una definición del término “intereses”, según la cual son intereses los rendimientos de cualquier naturaleza, incluyendo los rendimientos financieros de créditos, depósitos y captaciones realizadas por entidades financieras privadas, así como las rentas provenientes de fondos públicos (títulos emitidos por las entidades del Estado), bonos u obligaciones. Las penalizaciones por mora quedan excluidas de la definición de intereses.

• La Decisión establece que los intereses y demás rendimientos financiero solamente serán gravables en el País Miembro en cuyo territorio se impute y registre su pago. La Decisión 40, por el contrario, establecía que los intereses provenientes de créditos sólo serían gravables en el territorio donde se hubiese utilizado el crédito.



DIVIDENDOS Y PARTICIPACIONES

• Los dividendos y participaciones solamente serán gravados en el país donde esté domiciliada la compañía que los distribuye. Se excluye así el gravamen sobre la base del principio de la residencia con el fin de evitar una eventual doble tributación.



Gravamen a los dividendos recibidos desde el exterior. Beneficios derivados de interponer una compañíatenedora peruana (bajo anterior criterio)

Compañía “C”Entidad Andina(No Peruana)

• Compañía “A” distribuyedividendos a Compañía “C”

• Los dividendos que la Compañía “C” reciba seránparte de los ingresos generalesgravados de Compañía “C”sometidos al impuesto a la renta corporativo del País “C”

Pago de dividendo

de “A” a “C”

Compañía “A”Entidad no miembro

de la CAN



Inserción de una Entidad Tenedora Peruana

Compañía “C”(Entidad Andina)

Compañía “B”(Entidad Peruana)

Compañía “A”(Entidad No

Andina)

• Compañía “B” distribuyedividendos a Compañía “C” – Hay un impuesto del 4.1.% retenido en Perú

• Dividendos recibidos porCompañía “C” no están gravados, ya fueron gravados en la fuente(Decisión 578)

• Dividendos recibidos por “B”están exentos bajo la legislación peruana

Pago de dividendo

de “B” a “C”

Pago de dividendo

de “A” a “B”



GANANCIAS DE CAPITAL

• Las ganancias de capital obtenidas por la enajenación de naves, aeronaves, autobuses y otros vehículos de transporte solamente podrán ser gravadas por el País Miembro donde esté domiciliado el propietario. En la Decisión 40, por el contrario, estas ganancias eran gravadas en el país donde estaban registrados dichos bienes cuando eran enajenados.



Servicios Profesionales, Servicios Técnicos, Asistencia Técnica y Consultoría• Se incluyan los servicios técnicos, ya que de acuerdo con

legislaciones vigentes de algunos países, los servicios técnicos son diferentes a los profesionales y a los de asistencia técnica y no parece existir razón alguna para excluirlos o darles un tratamiento especial o diferente.

• Las rentas (beneficios empresariales) obtenidas por empresas de servicios profesionales, técnicos, de asistencia técnica y consultoría solamente serán gravables en el País Miembro en cuyo territorio se produzca el beneficio de tales servicios, quese presume es el país donde se imputa y registra el correspondiente gasto, salvo prueba en contrario. En la Decisión 40, por el contrario, se consideraba que dichas rentas solamente eran gravables en el País Miembro en cuyo territorio se hubiesen prestado los servicios.



DUTCHOHolanda

SUB Perú

PROBLEMAS DE INTERPRETACIÓN EN LA REGLA DE ASIGNACIÓN DE JUSRISDICCIÓN TRIBUTARIA A LA

ASISTENCIA TÉCNICA Y SERVICIOS TÉCNICOS

VENCOVenezuela

Registra gasto en Holanda

Contrata a venezolana para prestación de servicios en beneficio de su subsidiaria peruana

Envia

empleados A Perú



Posibles consecuencias• Se considera que la Decisión 578 no aplica al caso y en consecuencia

Venezuela grava el servicio bajo el principio de residencia y Perú grava el servicio bajo el principio de que la renta es de fuente peruana. No obstante, según el artículo 1 de la Decisión N° 578, dicha Decisión (i) se aplica a los domiciliados de cualquier país miembro y (ii) tiene por objetoevitar la doble tributación a nivel comunitario. Por su parte, el art. 20 establece que la interpretación y aplicación se debe hacer siempre de manera que se tenga en cuenta que su propósito fundamental es el de evitar la doble tributación de unas mismas rentas o patrimonios a nivelcomunitario;

• La Decisión 578 se aplica pero en virtud de la regla del Artículo 14 ni Venezuela ni Perú tienen derecho de imposición pues el beneficiario estáen Holanda

• La renta se gravaría en Perú solamente ya que se entiende que cuando se habla de “País Miembro en cuyo territorio se produzca el beneficio de tales servicios” lo está haciendo en relación al país miembro donde se “utilizan” o “aprovechan” o “reciben” los servicios.

• La renta se gravaría exclusivamente en Venezuela pues es la jurisdicción desde donde se recibe el “beneficio” del servicio (i.e. contraprestación) y porque el ingreso no se puede dejar de gravar bajo el artículo 20.



Jurisdicción tributaria• Independientemente de la nacionalidad o domicilio de las

personas, las rentas que obtengan serán gravadas únicamente en el País Miembro donde ocurra la causa de la renta, con las excepciones señaladas en la Decisión.

• De esta forma se ratifica el principio de imposición en el país de la fuente.

• Asimismo, se establece que los demás Países Miembros que según sus leyes también estén facultados para gravar tales rentas, deberán considerarlas como exoneradas a efectos de determinar el impuesto sobre la renta o sobre el patrimonio



Empresas Asociadas o Relacionadas• Contrariamente a la Decisión 40, la Decisión regula

el régimen impositivo aplicable a las empresas asociadas o relacionadas, usando para ello el modelo del Convenio para Evitar la Doble Tributación elaborado por la OCDE.

• Esta norma tiene por objeto garantizar que las operaciones entre empresas relacionadas se lleven a cabo según el principio del operador independiente (arm’s lenght transactions).



Intercambio de información (ampliado)

• Los Países Miembros podrán intercambiar información necesaria para evitar el fraude y la evasión fiscal. En este sentido, están facultados para realizar auditorías simultáneas y usar la información obtenida para fines de control tributario.

• Al igual que los Convenios de Doble Tributación basados en el Modelo de la OCDE, la Decisión establece que las normas sobre el intercambio de información entre los Países Miembros no podrán obligar a un País Miembro a (a) adoptar medidas contrarias a su legislación o práctica administrativa; (b) suministrar información que no se pueda obtener según su propia legislación o práctica administrativa; o (c) suministrar información que revele secretos industriales, comerciales o profesionales o informaciones cuya comunicación sea o contraria al orden público.



Interpretación y aplicación• La interpretación y aplicación de la Decisión se hará

siempre teniendo presente que el objetivo es evitar la doble tributación de una misma renta o patrimonio en el ámbito comunitario. En consecuencia, todas las interpretaciones o aplicaciones que permitan la evasión fiscal de acuerdo con la legislación de los Países Miembros se consideran inválidas



Caso práctico de dividendos. Posibilidad de que Perúgrave un dividendo sin tener el derecho de imposicióncorrespondiente

PERUCOCasa MatrizPERUANA

•Perú no podría gravar el dividendo pues no tiene el derecho de imposición bajo la Decisión 578

•Dividendos distribuidos por Vencono pagan impuestos en Venezuela por provenir de utilidades sometidasa imposición a nivel corporativo

Pago de dividendo

de “Venco” a “Perúco”

VENCOSubsidiaria venezo-

lana



Asistencia en la Recaudación

• Los Países Miembros se prestarán asistencia en la recaudación de impuestos adeudados por unos contribuyentes de acuerdo con la legislación del País solicitante. Dicho país, sin embargo, solamente podrásolicitar asistencia cuando los bienes propiedad del deudor que se encuentren en su territorio no sean suficientes para cubrir el monto de la obligación tributaria adeudada. A menos que exista un acuerdo en contrario, los costos ordinarios incurridos por un País Miembro que se comprometa a prestar ayuda serán asumidos por ese País, mientras que los costos extraordinarios serán asumidos por el país que solicite la asistencia.

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