AUTOS y VISTOS CPE “AVILES PALOMINO, SILVIA SOBRE ...
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Poder Judicial de la NaciónTRIBUNAL ORAL PENAL ECONOMICO 3
CPE 523/2018/TO2
Buenos Aires, 21 de octubre de 2021.
AUTOS y VISTOS:
Se reúne el Tribunal Oral en lo Penal Económico N°3,
integrado por el Dr. Luis A. IMAS, en su carácter de Presidente, los
Dres. Karina Rosario PERILLI y Diego GARCIA BERRO, en
carácter de vocales, a efectos de redactar los fundamentos de la
sentencia recaída en el marco de la presente causa CPE
523/2018/TO2 (Reg. Interno N° 2915) caratulada “AVILES
PALOMINO, SILVIA SOBRE INFRACCIÓN LEY 22.415” del
registro de este Tribunal Oral en lo Penal Económico N°3, seguida a
Silvia AVILES PALOMINO (D.N.I. de la República del Perú N°
09891814-6, Pasaporte de la República del Perú N°6860510, con
residencia temporaria en Argentina, peruana, nacida el 7 de octubre de
1973 en la ciudad de Lima, República del Perú, soltera, de 48 años de
edad, se dedica a la venta de mercadería en ferias de la provincia de
Buenos Aires, hija de Pedro Avilés Diestro y Carmen Palomino de
Avilés, con domicilio real en Tacuari N°1040, habitación 19 de la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires).
A lo largo del debate participaron, en representación del
Ministerio Público Fiscal, la Dra. Silvana IANNICELLI, Auxiliar
Fiscal de la Fiscalía ante los Tribunales en lo Penal Económico N° 2 y
como letrada defensora, la Dra. María Laura LEMA, a cargo de la
Defensoría Oficinal N° 1 ante los Tribunales Orales en lo Penal
Económico.
Y RESULTANDO:
I.- HECHO.
Conforme surge del requerimiento de elevación a juicio
del representante del Ministerio Público Fiscal obrante a fs. 628/635
(cfr. fecha 17/09/2020) se le imputó a Silvia AVILES PALOMINO el
ingreso al territorio nacional, el día 30 de abril de 2018, de la cantidad
de 3.889 gramos de clorhidrato de cocaína, mediante el vuelo AV967
de la empresa aerocomercial AVIANCA, proveniente de la ciudad de
Lima, República del Perú. La nombrada poseía un pasaje aéreo de la
Fecha de firma: 21/10/2021Firmado por: KARINA ROSARIO PERILLI, JUEZ DE CAMARAFirmado por: LUIS ALBERTO IMAS, JUEZ DE CAMARAFirmado por: DIEGO GARCIA BERRO, JUEZ DE CAMARAFirmado por: FERNANDA FORT, SECRETARIO DE JUZGADO
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empresa Qatar Airways QR774, para un posterior vuelo que tenía
como destino final Manila –República de Filipinas-, vía Doha.
El hecho aludido fue calificado en orden al delito previsto
y reprimido por los arts. 864 inciso d) y 866 segundo párrafo, segundo
supuesto, en función de art. 871 y 872 del Código Aduanero y
enrostrado a AVILES PALOMINO en calidad de coautora (art. 45
del C.P.).
Asimismo, cabe destacar que por el presente hecho Ynés
BARRANTES RIOS fue condenada a la pena de cuatro años y siete
meses de prisión, en el marco de la causa N° 2766 -CPE
523/2018/T01- caratulada “BARRANTES RIOS, YNES s/infracción
ley 22.415” del registro de este Tribunal Oral en lo Penal Económico
N° 3 (Reg. N° 08/2019, F.19/23 vta., cfr. fs. 554/558 vta.).
II.- AUDIENCIA DE DEBATE.
1.- Declaración Indagatoria:
Luego de informar sobre sus datos personales y
condiciones de vida, Silvia AVILES PALOMINO, expresó que era
inocente de lo que se la estaba acusando, señalando que la
coimputada Ynés Barrantes Ríos, era una amiga a quién había
conocido hace más de cinco años en el Perú, habiendo aprovechado
de su situación emocional, ya que padecía depresión.
Que, Barrantes Ríos le propuso hacer un viaje de
vacaciones para poder relajarse de la situación difícil que estaba
atravesando y ella acepto la propuesta, habiendo coordinado una
fecha y un día y lo concretaron.
Relató, que estaba pasando una situación emocional
difícil ya que en el año 2001 a su hijo Anderson, estando en Perú le
detectaron un tumor cerebral y esto le afecto mucho, no estaba
preparada para enfrentar dicha situación. En el año 2002 decidió
viajar a Estados Unidos con una visa de turismo. Que, mientras
estuvo en los Estados Unidos en el año 2004 tuvo otro hijo llamado
Georgi. Que, en el año 2006, decidió regresar junto con su hijo
Georgi al Perú porque su otro hijo Anderson ya estaba con un cáncer
Fecha de firma: 21/10/2021Firmado por: KARINA ROSARIO PERILLI, JUEZ DE CAMARAFirmado por: LUIS ALBERTO IMAS, JUEZ DE CAMARAFirmado por: DIEGO GARCIA BERRO, JUEZ DE CAMARAFirmado por: FERNANDA FORT, SECRETARIO DE JUZGADO
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terminal, habiendo fallecido en el año 2007. Además, en el año 2008,
le llegó una intimación de la Corte de los Estados Unidos, por un
juicio del padre de su hijo Giorgi contra ella, quedando la custodia a
cargo a cargo de aquél, por eso en el año 2009 regresó su hijo Giorgi
a los Estados Unidos.
Posteriormente, se enteró que en el año 2011 su hija se
había querido suicidar a raíz de reiterados abusos sexuales que había
sufrido por parte de su cuñado, habiéndolo denunciado y luego de un
proceso judicial éste fue preso en el año 2014.
Agregó, que se sentía muy culpable por todo lo sucedido,
por el tema de su hijo que no lo pudo ayudar con todo el esfuerzo que
había hecho y por el tema de su hija. Ya en el año 2015 expresó que
comenzó a gestionar la visa para viajar nuevamente a los Estados
Unidos, y así poder ver a su hijo Georgi, pero no pudo obtenerla.
Destacó que a raíz de no poder regresar a los Estados
Unidos, comenzó a viajar por otros lugares del mundo a Uganda,
Brasil y Filipinas y mientras tanto seguía intentando obtener la visa
de Estados Unidos para poder ver a su otro hijo americano y estar con
él.
Asimismo, sostuvo qué en el año 2001, tenía dos hijos,
una hija de nombre Milagros de cinco años y otro hijo de nombre
Andersen de un año más y que en su momento decidió ir a los
Estados Unidos a efectos de trabajar y así obtener más dinero y poder
afrontar el tratamiento de su hijo en el Perú, para ese entonces le
giraba dinero a su madre para afrontar los gastos de la enfermedad de
aquel -entre U$S 500 y U$ S800/U$S 1000-. Que, su otro hijo
-Giorgi- nació en el 2004 en los Estados Unidos y decidió separarse
porque su pareja en ese momento, el papá de Giorgi, la golpeaba y la
maltrataba.
Con relación a la compra del pasaje, señaló que
Barrantes Ríos coordino la fecha del viaje y los pasajes fueron
comprados por internet cuando ya aquélla le dijo la fecha exacta, cada
una los compró en forma independiente y que Barrantes Ríos le
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indicó donde comprarlos. Que, en su caso, obtuvo el dinero por su
trabajo en el Perú, en un hotel que lo administraba y además tenía un
auto que lo alquilaba como remise.
Asimismo, expresó que el día del viaje llegaron al
Aeropuerto de Lima en un remise, Barrantes Ríos la pasó a buscar
por su domicilio que quedaba cerca del aeropuerto y fueron
directamente hasta allí. Que, Barrantes Ríos llevaba dos valijas que
ya estaban en el remise que la paso a buscar y que ella llevaba una
maleta, un bolso y una cartera. Cuando llegaron al Aeropuerto de
Lima, hicieron los trámites pertinentes, pasaron todos los controles,
cada una despachó su equipaje, no esperaron mucho tiempo, luego se
embarcaron en el avión y se sentaron juntas y cuando llegaron a
Buenos Aires salieron casi al final, hicieron los controles de aduanas,
ella iba en primer lugar y atrás suyo Barrantes Ríos, la declarante
pasó las valijas por el escáner y luego las pasó la coimputada
Barrantes Rios, mientras tanto la dicente la esperaba a un costado y
fue en ese momento que interceptaron las valijas de Barrantes Ríos.
Agregó que, cuando pasaron los controles, no había mucha gente y
qué en el momento del control de pasaportes, se les preguntó, si
viajaban juntas, a lo que le respondió “que eran pareja de viaje”. Que,
no tenía ni idea lo que llevaba dentro de la valija Barrantes Ríos. Que,
luego de lo sucedido no hablo más con aquélla.
Por último, refirió que con respecto a los dos teléfonos
celulares que le secuestraron en el procedimiento, uno de ellos, el
teléfono Motorola era un teléfono que lo usaba toda su familia y que
ella lo llevaba porque sacaba muy buenas fotos (tenía alta definición)
y el otro celular lo usaba para para hablar con su familia y también lo
usaba para contactarse con su trabajo, más allá que estaba de
vacaciones y había pedido permiso. Asimismo, explicó que entre los
contactos del teléfono destacó que tenía el contacto de una persona de
nombre Gladys, que tiempo atrás era vecina suya en Perú y allí la
conoció. Gladys se vino a vivir a la Argentina, actualmente vive en
Chile, pero al momento del hecho vivía en la Argentina.
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Finalmente, expresó que no contestará preguntas.
2.- Declaraciones Testimoniales:
a) Alejandro Javier MUÑIZ, quien prestó juramento de
ley y manifestó que no le comprendían las generales de la ley y que
reviste el cargo inspector de la D.G.A. en la parte de Narcotráfico
desde el año 1990. Con relación al procedimiento que diera origen a
las presentes actuaciones, expresó, que recordaba, un vuelo de
Avianca procedente de Lima, que eran dos las pasajeras que venían
juntas y que manifestaron ser pareja. Al operador del escáner le
pareció dudosa una imagen detectada en unas valijas que había
escaneado una pasajera y una vez abiertas observó con una revisación
manual que la misma tenía doble fondo. Que, al convocarse a testigos
y en presencia de éstos, se efectuó una incisión en el doble fondo
surgiendo una sustancia de color blanca a la que se le aplicó un
reactivo de campo de cocaína, arrojando resultado positivo.
Agregó, que los pasajeros que arriban al país ponen las valijas en el
escáner y seguidamente hay unos bancos en donde se hace la revisión
manual de los equipajes. Que, cree que fue el inspector Gómez quien
le avisó de éste procedimiento. Las valijas de este procedimiento
venían con un marbete correspondiente al Aeropuerto de Ezeiza,
razón por la cual las mismas no se encontraban en tránsito, para que
las valijas estén en tránsito se debe consignar en el marbete el
aeropuerto de destino. Que, las pasajeras viajaban juntas, retiraron el
equipaje juntas y se las requisó juntas y también recordó que ellas
manifestaron ser pareja. No recordó nada en particular respecto del
comportamiento de las pasajeras, como tampoco recordó haberlas
visto nerviosas cuando revisaron las valijas. Que, había varios
paquetes por tapa y destacó que siempre estuvieron presentes las
pasajeras en todo el procedimiento.
Por otra parte, aclaró que los controles de los pasajeros
comienzan en general en la cinta de equipaje de la llegada del vuelo,
se procede a identificar a los pasajeros y luego se solicita la
documentación, pasan por el escáner las valijas y posteriormente se
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realiza una revisación manual de aquellas. Que, en este
procedimiento, estuvo presente a partir que se detectó el doble fondo
de las valijas. Destacó, que si el equipaje tenía marbetes con destino
final Brasil se considera que las valijas están en tránsito y se retiran
directamente en Brasil y qué en este caso, el equipaje tenía destino
final Ezeiza y se podía llegar a identificar a quien correspondía por el
marbete. Que, donde se encontró el doble fondo eran valijas
despachadas y que las mismas serían similares. No recordó su
contenido.
Asimismo, reiteró que aquellas se pueden identificar por
el marbete que tienen el nombre de la persona a quien pertenecen,
pero eso no significa que el equipaje que está identificado en el
marbete a nombre de uno de los pasajeros le corresponda todo el
equipaje a ese pasajero y ejemplifico el caso que cuando viaja junto
con su esposa todo el equipaje puede estar a nombre de uno de los
dos y las valijas corresponden a ambos.
Por último, ratificó la declaración obrante a fs. 141/142 y
reconoció su firma allí impuesta, como así también en las actas
obrantes a fs. 1/ 4, 8, 12, 49, 52/57.
b) Pablo Martin GÓMEZ, quien prestó juramento de
ley y manifestó que no le comprendían las generales de la ley y que
reviste el cargo de empleado de la D.G.A. Con relación al
procedimiento que diera origen a las presentes actuaciones, expresó,
que se encontraba realizando un control de rutina junto con sus
compañeros de trabajo -Alejandro Muñiz, Eugenio Simonetti y María
Laura Gómez-, en la cinta de retiro de equipajes del vuelo de Avianca
967 proveniente de Lima, Perú. Que, se procedió a revisar a las
pasajeras Barrantes Rios y Aviles Palomino, quienes fueron hasta el
escáner de Aduana, oportunidad en la cual se procedió a pasar las
valijas de aquellas, verificándose una imagen extraña en dos de las
valijas. Que, en atención a ello, se realizó un control manual de una
de esas valijas y se advirtió un grosor y un peso excesivo en la tapa y
en la contratapa. Ante ello se convocó la presencia de dos testigos y
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delante de ellos se procedió a realizar una incisión en la tapa de una
de las valijas, surgiendo una sustancia de color blanca a la que se le
aplicó un reactivo de campo de cocaína, arrojando resultado positivo.
Las pasajeras no manifestaron sorpresa ante la situación. En este caso
cada una de las pasajeras traía sus valijas y cada una la puso en el
escáner. Las pasajeras estaban juntas y creo que habían dicho que
eran pareja, Cuando una pareja hace un check in, se presenta y
despacha todo ante el empleado de la compañía. Y se sabe de quién
es cada valija por el nombre de los marbetes. El control de las
pasajeras se hizo primero por escáner y luego manual. No recordó
ninguna actitud emocional rara en ellas. No recordó como estaban
acondicionadas las valijas. Señaló que, estuvo presente desde el inicio
del procedimiento, desde las preguntas de rigor que se les hicieran a
las pasajeras, aclaró que en esa oportunidad no advirtió nada que le
llamara la atención en las valijas. Que, la manifestación de las
pasajeras que viajaban juntas fue anterior a que las valijas pasaran por
el escáner.
Por último, ratificó la declaración testimonial obrante a
fs. 139/140, siendo su firma la que obra el pie de la misma, como así
también en el acta de fs.1/4.
c) María Laura GOMEZ, quien prestó juramento de
ley y manifestó que no le comprendían las generales de la ley y que
reviste el cargo de inspectora de la D.G.A. Con relación al
procedimiento que diera origen a las presentes actuaciones, expresó,
que se encontraba realizando un control selectivo al azar en el vuelo
de AVIANCA 967, y en el mismo se les requirió a las pasajeras
BARRANTES RIOS y AVILES PALOMINO SILVIA que estaban
retirando juntas las valijas de la cinta de equipajes, que contestaran un
cuestionario aduanero de rigor y luego se las condujo al sector de
scanner de la aduana a fin de realizar el control de equipaje. En el
scanner surgieron imágenes dudosas, y por lo tanto se efectuó un
control manual. Se procedió a abrir una de las valijas (siempre
estaban presentes las pasajeras) y se notó un grosor y peso excesivo
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en su tapa y contratapa, por lo que se convocó a dos testigos hábiles.
Delante de los dos testigos y las pasajeras, se procedió a realizar una
incisión en la tapa de la mencionada valija surgiendo de las mismas
una sustancia de color blanca y se procedió a realizar un reactivo que
dio como resultado positivo a “cocaína”. Agregó, que se acercó a las
pasajeras cuando estaban en la cinta y el control de las mismas fue
totalmente aleatorio. Luego de todo lo sucedido se dirigieron a la
oficina de la Aduana y se labraron las actuaciones de rigor, no
recordó ninguna manifestación por parte de las pasajeras, el
procedimiento fue totalmente normal. Ella hizo la requisa personal,
las pasajeras no efectuaron manifestación alguna. Las valijas estaban
identificadas con el nombre del marbete puesto en el aeropuerto de
origen. No recordó nada especial sobre el comportamiento de las
pasajeras. Reiteró que al momento de ser interceptadas las pasajeras,
no se advirtió ningún comportamiento especial por parte de éstas,
nada que le llamara la atención. Asimismo, en cuanto al contenido de
las valijas, expresó que solo había ropa con pertenencias propias de
las señoras y que no hubo en ese momento ninguna manifestación por
parte de las pasajeras respecto a quien pertenecían las mismas. Por
otra parte, manifestó que cada una de las pasajeras reconoció sus
propias valijas. Agregó que las dos valijas que contenían
estupefaciente estaban a nombre de una sola persona. Aclaró, qué no
recuerda específicamente en este caso si la consulta efectuada a las
pasajeras respecto a quién correspondían las valijas que contenían
sustancia estupefaciente, fue a una sola o las dos. Tampoco recuerda
quien tenía los marbetes de las valijas y que respecto de los marbetes
puede llegar a pasar que los mismos los guarde una sola de las
personas que viajan dando como ejemplo, un matrimonio o de una
familia, los guarda sólo uno. En el caso concreto, no lo recordaba.
Asimismo, expresó que no recordaba si en este caso se revisaron otras
valijas además de las valijas interceptadas (tipo carry on).
Por último, ratificó la declaración testimonial obrante a
fs. 136/137 siendo su firma la obra al pie de la misma. Asimismo,
Fecha de firma: 21/10/2021Firmado por: KARINA ROSARIO PERILLI, JUEZ DE CAMARAFirmado por: LUIS ALBERTO IMAS, JUEZ DE CAMARAFirmado por: DIEGO GARCIA BERRO, JUEZ DE CAMARAFirmado por: FERNANDA FORT, SECRETARIO DE JUZGADO
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ratificó las firmas obrantes a fs. 1/4 5/9, 11 y 13, 21 y las fotografías
de fs. 35/36 bis.
d) Gabriela Fernanda ASIS, quien prestó juramento de
ley y manifestó que no le comprendían las generales de la ley y que
se desempeña como empleada de seguridad del Aeropuerto. Con
relación al procedimiento que diera origen a las presentes
actuaciones, expresó, que no recordaba nada sobre ese procedimiento,
sin perjuicio de ello, exhibidas que le fueron la declaración
testimonial obrante a fs. 113/vta., la ratificó y reconoció su firma, en
el acta de fs. 1/4/ y las demás firmas obrantes a fs. 5/6, en las
constancias de remisión a médicos de fs. 7 y 11, constancia de
instrucción a fs. 8 y 12, ingreso a sanidad a fs. 9 y 13, actas de
secuestro de fs. 15/16 y 17/19, actas de mudas de ropa 19/20, y
constancias fotográficas de fs. 35/36 bis.
d) Zoila Milagros MELENDEZ PAREJA, quien
prestó juramento de ley y manifestó conocer a la imputada, pero que
no le comprendían las generales de la ley. Que, con relación a la Sra.
Avilés Palomino, expresó que la conoció en una feria de venta de
productos en septiembre del 2018. Estas son ferias en donde se
venden productos usados y diversas cosas. Estas ferias funcionan en
la provincia de Buenos Aires en diferentes localidades. Que, Avilés
Palomino se ocupaba de vender diferentes productos (medias,
bombachas, ropa nueva y ropa vieja). Que, tiene una amistad con la
imputada. Que, en ocasiones se ocupó de cuidar la mercadería que
Silvia tenía para vender ya que ella vivía en la provincia y su casa
quedaba más cerca de las ferias y así Silvia no viajaba tanto con la
mercadería hasta la capital federal que era donde vivía. Que, en las
ferias se puede ganar hasta dos mil pesos por día. Refirió que la vida
de Silvia era muy difícil. Que tiene problemas de salud, que tiene
dolores en la espalda de tanto cargar la mercadería. Ella sabía que la
familia de Silvia vivía en las afueras de Lima. Que, sabía que tiene
una hija y un hijo fallecido, un nieto y su mamá y que tiene un hijo en
Estados Unidos. Asimismo, expresó que sabe que un tiempo vivió
Fecha de firma: 21/10/2021Firmado por: KARINA ROSARIO PERILLI, JUEZ DE CAMARAFirmado por: LUIS ALBERTO IMAS, JUEZ DE CAMARAFirmado por: DIEGO GARCIA BERRO, JUEZ DE CAMARAFirmado por: FERNANDA FORT, SECRETARIO DE JUZGADO
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fuera del Perú, pero no sabe dónde. Que, había venido a la Argentina
de paseo. Por último, expresó que sabía que Silvia había viajado por
diferentes lugares del mundo para pasear y para conocer.
e) Margarita Liliana MENA, quien prestó juramento
de ley y manifestó que no le comprendían las generales de la ley. Con
respecto a su relación con la imputada Silvia Avilés Palomino,
expresó que la conoció a través de grupos de venta de mercadería por
whatssap. A fines de marzo de 2019, la dicente conoció a Silvia y fue
entablando un vínculo. Con la pandemia, la imputada le mandaba los
pedidos que iba vendiendo a través de su hijo. Silvia estaba muy
conmovida por la muerte de su hijo y empezó a ir a su casa y se
hicieron amigas. Lo que puede decir que es una persona muy sensible
muy trabajadora. Que, vende de todo en las ferias. Que, tiene una
familia muy linda. Que, le conto todo lo acontecido en esta causa.
Que, un día la vio muy amargada y allí le conto todo este suceso. La
conoció en el 2019, pasaron toda la pandemia y ahora ya pueden
trabajar ambas con más comodidad en las Ferias. A preguntas de la
Sra. Defensora, expreso que la familia de Silvia vive en Lima. Que,
sabe que tiene un hijo que vive en Nueva York. A preguntas del
Ministerio Público Fiscal, expresó, que lo que vende en la feria son
cosas muy económicas (hay ropa usaba), que no se gana demasiado
hay. Desconocía el nivel de vida de Silvia en el Perú. Que, por
último, señaló que le comentó que había venido a la Argentina de
vacaciones.
d) Gustavo Daniel MURUA, quien prestó juramento de
ley y manifestó que no le comprendían las generales de la ley y que
reviste el cargo de empleado de Aduanas, qué respecto del presente
procedimiento, señaló que en esa época era operador de escáner y ese
día estaba a cargo del equipaje de rayos y también de body scan
ubicado en la terminal de arribos de pasajeros del Aeropuerto
Ministro Pistarini. Que, generalmente, el pasajero hace Migraciones y
retira su equipaje de las cintas. En dicha oportunidad, eran dos
pasajeras mujeres, que no tenían mucho equipaje, se pasó por el
Fecha de firma: 21/10/2021Firmado por: KARINA ROSARIO PERILLI, JUEZ DE CAMARAFirmado por: LUIS ALBERTO IMAS, JUEZ DE CAMARAFirmado por: DIEGO GARCIA BERRO, JUEZ DE CAMARAFirmado por: FERNANDA FORT, SECRETARIO DE JUZGADO
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escanear el equipaje de los pasajeros que ingresaban al país el 30 de
abril de 2018 oportunidad en la que noto unas imágenes dudosas en
dos valijas, en las máquinas se advirtió una diferencia de densidad en
las contratapas de las valijas. Por ello, se le informo al personal de
drogas que estaba presente en dicha oportunidad. Que, su labor llego
hasta ese momento y luego intervino en el body scan a fin de verificar
si una de las pasajeras verificaba ingesta de sustancia, lo cual resultó
negativo. No recordó ningún cambio de actitud en el comportamiento
de las pasajeras. Por último, ratificó la declaración testimonial obrante
a fs. 138 y vta. Asimismo, ratificó las firmas obrantes a fs.1/4, 8 y 12.
Por otra parte, se tuvieron por desistidos los testimonios
de Eugenio SIMONETTI, Isabel Benedicta POLTRONIERI y de
María Cristina REISCH.
3.- Elementos de convicción e incorporación por
lectura:
En el marco del debate se han incorporado, de
conformidad con lo dispuesto por los arts. 385 y 392 segunda parte
del C.P.P.N., por lectura y/o exhibición los siguientes elementos: 1)
Informe de AFIP-Aduana obrante a fs. 58/65, 2) Informe social
obrante a fs. 354/358, 3) Informe previsto en el art. 78 del C.P.P.N
correspondiente a Avilés Palomino, 4) Sumario de la Dirección
General de Aduanas –ACTA 70/18SE CONE- obrante a fs. 1/57, 5)
Protocolos de análisis obrantes a fs. 218/236, 6) Pericia química
obrante a fs. 452/458, 7) Informes remitidos por la Unidad
Operacional de Control de Narcotráfico y Delitos Complejos de la
Policía de Seguridad Aeroportuaria, relativos al análisis del teléfono
celular hallado en poder de la imputada obrante a fs. 517/535 y
541/545, 8) Demás documentación reservada en secretaría conforme
surge el detalle del libro de entradas del Tribunal, 9) Informes de
Interpol, obrantes a fs. 48 del sumario de prevención del Cuerpo I de
la causa Barrantes Ríos (Nro. interno 2766) y fs. 270 del Cuerpo II de
la causa Barrantes Ríos (Nro. interno 2766), 10) Informes del Registro
Nacional Reincidencia, obrantes a Fs. 64 del Cuerpo I de la causa
Fecha de firma: 21/10/2021Firmado por: KARINA ROSARIO PERILLI, JUEZ DE CAMARAFirmado por: LUIS ALBERTO IMAS, JUEZ DE CAMARAFirmado por: DIEGO GARCIA BERRO, JUEZ DE CAMARAFirmado por: FERNANDA FORT, SECRETARIO DE JUZGADO
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Barrantes Ríos (Nro. interno 2766), Fs. 122 del Cuerpo I de la causa
Barrantes Ríos (Nro. interno 2766) y fs. 608/609 del Cuerpo IV de la
presente causa, 11) Informe de la Sección Registro de Infractores de
AFIP Aduana, obrante a Fs. 73 del Cuerpo I de la causa Barrantes
Ríos (Nro. interno 2766), 12) Copia del acta de nacimiento
correspondiente a Georgi Mitchel Moran Avilés obrante a fs. 192 del
Cuerpo II de la causa Barrantes Rios (Nro. interno 2766), 13) Copia
de consulta vehicular del rodado Chevrolet Chevy y tarjeta de
identificación vehicular de Silvia Avilés Palomino obrante a fs. 194 y
195 del Cuerpo II de la causa Barrantes Ríos (Nro. interno 2766), 14)
Copia de contrato privado de alquiler de vehículos correspondiente a
Silvia Avilés Palomino obrante a fs. 196 del Cuerpo II de la causa
Barrantes Ríos (Nro. interno 2766), 15) Constancia de trabajo de
Silvia Avilés Palomino expedida por Hostal Perú S.A. obrante a fs.
197 y 198 del Cuerpo II de la causa Barrantes Ríos (Nro. interno
2766), 16) Informe social confeccionado por el Servicio Penitenciario
Federal del Centro Federal de Detención de Mujeres “Nuestra Señora
del Rosario de San Nicolás” Unidad 31, obrante a Fs. 354/357 del
Cuerpo II de la causa Barrantes Ríos (Nro. interno 2766), 17) Informe
del Art. 78 C.P.P.N. del Cuerpo Médico Forense, obrante a Fs.
474/476 del Cuerpo III de la causa Barrantes Ríos (Nro. interno
2766), 18) Certificado consular de antecedentes penales en el Perú,
obrante a Fs. 608 del Cuerpo IV de la presente causa, 19) Informe
psicológico de fecha 04 de mayo de 2018 confeccionado por el
servicio de salud del Centro Federal de Detención de Mujeres
“Nuestra Señora del Rosario de San Nicolás” Unidad 31, obrante a Fs.
12 vta. del Legajo de Salud de Avilés Palomino que corre por cuerda,
20) Informe psiquiátrico de fecha 21 de mayo de 2018 confeccionado
por la médica especialista en psiquiátrica del Centro Federal de
Detención de Mujeres “Nuestra Señora del Rosario de San Nicolás”
Unidad 31, obrante a Fs. 36 del Legajo de Salud de Avilés Palomino,
que corre por cuerda, 21) Informe psiquiátrico de fecha 03 de
diciembre de 2018 confeccionado por los profesionales pertenecientes
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al área de salud mental del Hospital General de Agudos “Dr. Cosme
Argerich”, obrante a Fs.47 del Legajo de salud de Avilés Palomino,
que corre por cuerda y 22) Informe psiquiátrico con resumen de
historia clínica confeccionada por el Dr. Colin Graves, médico del
Servicio de Salud Mental del Hospital “Dr. Cosme Argerich” e
Informe Social confeccionado por la Licenciada en Trabajo Social
Laura Grandoso profesional integrante del Equipo interdisciplinario
del “Programa de Atención a las Problemáticas Sociales y Relaciones
con la Comunidad” de la Defensoría General de la Nación
incorporados a la causa con fecha 26/6/2021.
4.- Alegato del Ministerio Público Fiscal:
En su alegato, la representante del Ministerio Público
Fiscal ante esta instancia, solicitó la condena de Silvia AVILES
PALOMINO a la pena de 4 años y 10 meses de prisión, sumadas las
penas de inhabilitación, más las sanciones del 876 incisos d, e, f y h
del C.A, en cuanto al ejercicio del comercio la misma que la pena de
prisión, y por ultimo solicitó el decomiso del dinero secuestrado, por
considerarla penalmente responsable del delito previsto en el art. 864
inc. d y 866 segundo párrafo del Código Aduanero y arts. 871 y 872
del mismo ordenamiento legal, en calidad de coautora.
A los fines de fundar su postura, señaló que se
encontraban reunidos los elementos para imputar a Silvia AVILES
PALOMINO el hecho consistente en el ingreso a territorio nacional,
el día 30 de abril de 2018, de la cantidad de 3.889 gramos de
clorhidrato de cocaína mediante el vuelo AV967 de la empresa
Avianca, proveniente de LIMA, Republica de Perú. La nombrada y la
pasajera Ynés BARRANTES RIOS –coimputada quien ya fue
juzgada por el mismo hecho y fue condenada a una pena de 4 años y 7
siete meses- poseían un pasaje aéreo de la empresa Qatar Airways
nro. QR 774 para un posterior vuelo con destino final Manila (vía
DOHA). El accionar descripto fue calificado por el tribunal
interviniente en las previsiones de los artículos 864 inc. d) y 866
segunda parte, segundo supuesto del Código Aduanero en función de
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los artículos 871 y 872 del mismo cuerpo legal, atribuyéndose a las
imputadas AVILES PALOMINO y BARRANTES RÍOS su
intervención en calidad de coautoras.
Que, el hecho imputado en la presente causa el cual se
encuentra -delimitado en el requerimiento fiscal de elevación a juicio-
fue acreditado durante el transcurso de este debate por las
declaraciones testimoniales recibidas como por la prueba documental
incorporada en estas actuaciones.
En ese sentido, refirió que se encuentra probado que
Silvia Aviles Palomino junto con Ynes Barrantes Ríos, arribaron el
día 30 de abril del año 2018 al territorio nacional en un vuelo
procedente de la ciudad de LIMA, Perú por la aerolínea AVIANCA y
que ambas debían tomar, ese mismo día, un vuelo de la Aerolínea
Qatar Airways que tenía como destino final la ciudad de Manila,
Filipinas. Que estando en el sector de arribos de equipajes de la
denominada Terminal A, del Aeropuerto Internacional de Ezeiza,
ambas pasajeras fueron abordadas por personal de la DGA a fin de
hacer un control de rutina, y se les preguntó sobre sus datos
personales, se requirieron los papeles de vuelo y allí las pasajeras
manifestaron viajar en pareja. Ante tal circunstancia se les hizo saber
que se iba a efectuar un control sobre el equipaje de ambas,
dirigiéndose entonces hacia donde estaba la máquina de rayos X
donde las valijas fueron puestas en la máquina para ser escaneadas y
en esa oportunidad quien operaba la máquina, el inspector Murua
advirtió imágenes dudosas, por una diferencia de densidad en las
contratapas respecto a dos de las valijas revisadas, por ello se dio
intervención al Juzgado de turno, se convocó la presencia de dos
testigos y se efectuó un control manual de dicho equipaje,
detectándose un grosor y peso excesivo en la tapa y contratapa de
ambas valijas. Ante ello, se realizaron incisiones
en las tapas y contratapas de las valijas saliendo de esas incisiones una
sustancia blanca que dio positivo al test de cocaína. Que, a raíz de este
resultado se procedió al desarme de estas dos valijas existiendo un
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doble fondo que había en las tapas y contratapas hallándose ocultos
diversos paquetes conteniendo en su interior sustancia estupefaciente
tal como se puede observar en las fotografías de fs. 35, 36, 36 bis, las
cuales muestran el modo en que estaba acondicionado el material
estupefaciente como así también se observa con claridad el método de
ocultamiento. Luego, el Sr. Juez de Instrucción ordenó la detención de
las pasajeras para posteriormente ser trasladadas a la sede del juzgado
de instrucción interviniente.
Continuando con el relato de la Sra. Auxiliar Fiscal,
resaltó que el procedimiento fue realizado dentro del marco que fija la
normativa del código procesal penal vigente y las funciones que le
otorga a los agentes aduanero el CA, por dicha razón no se advertía
ningún tipo de nulidad o irregularidad acerca del procedimiento por lo
que todo fue realizado con todas las formalidades de ley.
Agregó, que el encuadre jurídico sería en el tipo penal del
contrabando agravado por tratarse de sustancia estupefaciente
destinada a su comercialización imputado a Avilés Palomino en
calidad de coautora.
Que, la burla al control aduanero se encuentra probada
con solo observar las fotografías incorporadas a fs. 35/36bis que
muestran la forma en que la sustancia estaba acondicionada, estaba en
un doble fondo, método habitual de ocultamiento y demostrativa del
ardid con el que la imputada actuó, ya que de no ser por un escáner
esa sustancia no era posible de ser advertida por personal aduanero
dificultando de esa forma la tarea de debido control que debe llevar
adelante el servicio de aduanas. Que, se trata de sustancia
estupefaciente surge que tanto el protocolo de análisis efectuado por
la DGA como la pericia obrante en autos efectuada por Gendarmería
Nacional siendo categórica en cuanto a la sustancia secuestrada, se
trata de clorhidrato de cocaína con un pesaje de 3.889 grs, con una
pureza del 70 % de la cual se pueden obtener 27.020 dosis de
consumo y que el fin de la comercialización está acreditado con el
peso y la cantidad.
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Que, con relación al grado de conocimiento, en la causa
existen elementos de prueba que analizados en su conjunto llevan a
concluir que no solo Avilés Palomino tenía el conocimiento de la
sustancia estupefaciente que había en las valijas, sino que además su
tarea era controlar que la droga llegara hacia su lugar de destino y
prestar el auxilio necesario a Barrantes Ríos ante algún caso de
contingencia, ya que está acreditado que ambas viajaban juntas.
Agregó, también que de la prueba documental surge que
ambas viajaron en asientos juntos, que compartirían el mismo hotel en
el lugar de destino en el cual estarían alojadas la misma cantidad de
días compartiendo habitación ya que la reserva era por una habitación
doble. También obra reservado en secretaria el ticket de reserva de
una y otra pasajera emitidas por la agencia “Excellent Pogi Travel and
Tours Corp.” Agencia que tiene sede en Singapur que tanto el hotel
como los aéreos fueron adquiridos al mismo tiempo, en la misma
fecha, no habiendo dudas que este viaje desde el
momento de sacar los tickets aéreos iba a ser realizado por las dos y
qué desde el momento uno, hubo un plan conjunto de ejecutar este
accionar y de llevar adelante este viaje juntas.
Que, la explicación del motivo del viaje, no resulta
verosímil, citando en el caso los informes médicos y socio
ambientales practicados, explicando que no existe certeza absoluta de
la depresión que padece la imputada. Agregó, además, que más allá de
depresión referida por Avilés Palomino, lo cierto es que aquella
emprendió ese viaje a Filipinas junto con Barrantes Ríos, resultando
llamativo un viaje de esta envergadura, con el presupuesto que ello
implica. La distancia del destino y como se hizo para financiar el
mismo, no siendo suficientes los ingresos acreditados en ese
momento, un total de mil dólares (U$S 1000) suficientes para
costearse un viaje de esas características.
Con respecto al pasaporte de la imputada Avilés
Palomino, surge de allí, todos los viajes realizados en 2017 (Brasil,
Filipinas, Uganda). Todo ello lleva a pensar que no fueron costeados
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por aquélla. Además, están las notas de voz encontradas en los
teléfonos secuestrados a la imputada, describiendo una de ellas
(referida a un pago de 5000 dólares).
Que, por lo expuesto refirió la representante del
Ministerio Público Fiscal que el viaje que emprendió Avilés junto con
Barrantes Ríos tenía un fin muy distinto al de tomarse vacaciones ya
que el único fin que se perseguía era trasladar junto con Barrantes
Ríos la sustancia estupefaciente a su destino final FILIPINAS,
aclarando que mientras más lejos se está del país de producción, más
cara es la droga y esto ocurre precisamente por lo difícil que resulta
llevar la droga hasta allí. Como para estimar las ganancias que una
organización de narcotráfico obtendría por esta operatoria en el año
2019 la Oficina de Naciones Unidas contra la droga y el delito
informo que la cocaína en Filipinas tenía un valor de venta máximo de
139000 mil dólares por kilo, es decir, al menos 10 veces más que su
valor en la Argentina.
Por último, hizo mención al silencio de Avilés Palomino
al momento del procedimiento, que no hizo ninguna manifestación al
hallazgo de la sustancia secuestrada, causándole sorpresa el
comportamiento de ésta por dicha circunstancia.
Por todo ello, teniendo en cuenta los elementos de prueba
valorados en conjunto, concluyó en la certeza que AVILES
PALOMINO tenía un total conocimiento del plan que llevo a cabo, y
que en virtud de la prueba producida e incorporada en el debate se
encuentran reunidos los elementos probatorios para afirmar que la
nombrada actuó con dolo y dirigió su voluntad para ingresar junto con
Barrantes Ríos la sustancia estupefaciente secuestrada en estas
actuaciones, debiendo responder como coautora del delito previsto en
los arts. 864 inc. d, 866 2do párrafo en función del art. 871 y 872 del
CA.
En orden a los demás fundamentos esgrimidos por la
representante del Ministerio Público Fiscal sobre los cuales sustentó la
conclusión anteriormente referida, debe remitirse al acta de debate y a
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la respectiva grabación, por razones de brevedad y a fin de evitar
reiteraciones innecesarias.
5.- Alegato de la Defensa de la imputada Silvia
AVILES PALOMINO:
En oportunidad de efectuar su alegato, la Dra. María
Laura LEMA, defensora de Silvia AVILES PALOMINO, postuló la
absolución de su asistida.
En resumidas cuentas, indicó que las valoraciones
efectuadas por la representante del Ministerio Público Fiscal no
permiten arribar a la certeza requerida para una sentencia
condenatoria.
En esa dirección, la Sra. Defensora, efectuó una
descripción de los hechos imputados a su asistida, la calificación legal
recibida y la participación en el mismo de aquélla, y además
desarrollo una breve descripción de los dichos efectuados por los
testigos Alejandro Muñiz, Pablo Gómez, María Laura Gómez y
Gustavo Murua durante la audiencia de debate.
Señaló que lo referido por los testigos antes aludidos en
la audiencia de debate y lo que surge de las filmaciones obrantes en
estas actuaciones, quedo en claro que AVILES PALOMIINO y
BARRANTES RIOS viajaban juntas, que hicieron juntas los trámites
migratorios, que llegaron juntas hasta el escáner y que allí cada una
pasó su equipaje, que nunca su asistida AVILES PALOMINO se alejó
del lugar y que cuando puso las valijas en el escáner BARRANTES
RIOS, aquélla la esperó a un costado.
Agregó, además que conforme surge de las declaraciones
indagatorias prestadas en sede de Instrucción, su asistida AVILES
PALOMINO no sólo viajaba a modo de distraerse, sino que
básicamente lo hacía con el objetivo final de obtener la visa a los
Estados Unidos y así poder viajar a dicho país y ver a su hijo más
pequeño que vivía allí con su padre.
También, expresó que AVILES PALOMINO brindó las
explicaciones necesarias relativas a las circunstancias de su llegada al
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Aeropuerto de Lima a efectos de embarcar en el vuelo con destino a
Buenos Aires, y también explicó y fundamento debidamente como
obtuvo el dinero necesario para afrontar este viaje, remarcando que
ella viajaba no sólo con dinero y sino que también contaba con
tarjetas de créditos, no siendo relevante en el caso el monto que
ganaba por mes por su trabajo en la ciudad de Lima, como
administradora de un hotel en dicha ciudad y lo recaudado por el
alquiler un vehículo de su propiedad que lo usaba como remise.
Expresó, que está totalmente acreditado las circunstancias
relativas al estado de depresión que venía sufriendo AVILES
PALOMINO por los informes médicos incorporados en las presentes
actuaciones, como así también se encuentra acreditado el stress post
traumático que sufrió por los sucesos de autos. Que, con relación a
los teléfonos secuestrados, expresó que uno era para hablar con
tarjetas, y el otro teléfono en el cual se hallaron los mensajes de voz
puestos de manifiesto por el Ministerio Público Fiscal, manifestó que
los mismos se corresponden a casi dos años antes de la fecha del
hecho de la causa con lo cual no guardan relación con éste. Aclaró,
además que el contenido de esos audios no tiene nada ver con el
suceso de autos. Por último, refirió que muchos de los viajes a Brasil
fueron escalas y no viajes como lo marcó la Sra. Fiscal y que todo
ello, no determina la intervención de AVILES PALOMINO en los
hechos atribuidos en estas actuaciones y que no está probada su
responsabilidad. No siendo un indicio la forma en que reacciono ante
las autoridades de prevención -ninguna manifestación, silencio-,
refiriendo que cada persona reacciona como puede, no somos todos
iguales.
Para finalizar, agregó qué si su asistida AVILES
PALOMINO hubiese sido la controladora en este suceso, no hubiese
viajado al lado de BARRANTES RIOS, como así tampoco hubiese
efectuado todos los tramites junto a ella.
Además, expresó que luego de encontrarse la sustancia
estupefaciente al momento del inicio del procedimiento, se realizaron
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actas de secuestro por separado respecto de las respectivas
pertenencias de AVILES PALOMINO y de BARRANTES RIOS
describiéndose en cada una de las actas por separado el contenido de
lo que ellas llevaban, y al realizarse la descripción del contenido de la
cartera de BARRANTES RIOS se halló en la misma, las llaves de las
valijas, donde se encontró, posteriormente, la sustancia
estupefaciente, y que su asistida no tenía llave alguna que le
permitiera abrir esas valijas.
Que, si su asistida tenía la misión de control, porque las
llaves las llevaba BARRANTES RIOS. Que, en definitiva, no se
encuentra probada su participación en el hecho que se le imputó. Que,
no fue coautora y tampoco fue coautora funcional en este hecho, lo
único que sucedió es que ambas viajaban juntas pero que también
quien transportaba la droga era BARRANTES RIOS y ésta era quien
llevaba las llaves para abrir los carry on con la droga.
Que, en los celulares de AVILES PALOMINO, no se
encontró mensaje alguno referido a este hecho y el celular de
BARRANTES RIOS no pudo abrirse.
En base a las distintas valoraciones aludidas, refirió que
los elementos probatorios obrantes en estas actuaciones no arrojan la
certeza necesaria para sustentar una sentencia condenatoria, existiendo
un margen de duda por el cual se impone la absolución de AVILES
PALOMINO.
Subsidiariamente postuló la inconstitucionalidad del art.
872 del C.A. y del minino de la escala legal del art. 866 del C.A., y
por otro lado solicitó que de recaer condena debe ser por participe
secundaria, consecuentemente con la aplicación de la pena en
suspenso.
Por todo ello, y en base a las distintas apreciaciones
formuladas en su alegato, que se desprenden del acta de debate y de
los registros de los audios y a los que se remite, por razones de
brevedad y a fin de evitar reiteraciones innecesarias, la defensa de
AVILES PALOMINO, postuló la solución aludida al inicio de este
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apartado, como así también aquéllas indicadas en los párrafos
anteriores.
6.- Réplicas:
La Sra. Auxiliar Fiscal refirió que solo se pronunciara
con relación a las inconstitucionalidades planteadas por la Defensa de
Avilés Palomino, postulando que las mismas deben rechazarse,
citando –entre otras cosas- Fallos de la Corte Suprema de Justicia de
la Nación –Gómez, Luis Rogelio y Senseve Aguilera- para el caso de
los arts. 871 y 872 del C.A., como así también citó jurisprudencia de
los Tribunales Orales en lo Penal Económico y de la Cámara Federal
de Casación Penal, con relación al planteo del mínimo legal de la
escala penal prevista en el art. 866 del C.A.
A su vez, hizo mención que también debe rechazarse el
planteo de la intervención de la nombrada Avilés Palomino en
carácter de participe secundaria, por las razones antes invocadas,
refiriendo con relación a las llaves de la valija con sustancia
estupefaciente en posesión de Barrantes Ríos, resultaba totalmente
lógico, ya que quien controlaba, en este caso Avilés Palomino, solo se
va encargar que todo quede en manos de la otra imputada.
Posteriormente, la Defensa de Avilés Palomino, expresó
que no correspondía tener en cuenta lo expresado por la Fiscalía en
último término.
7.- Últimas palabras:
Indicada la posibilidad de expresar unas palabras antes
del cierre del debate, Silvia AVILES PALOMINO, expresó que era
inocente.
Y CONSIDERANDO:
El Dr. Luis A. IMAS dijo:
III.- PLANTEO DE INCONSTITUCIONALIDAD
DEL ART. 872 DEL CODIGO ADUANERO FORMULADO
POR LA DEFENSA DE AVILES PALOMINO.
Que, en su alegato final, la defensa de AVILES
PALOMINO, planteó la inconstitucionalidad de la equiparación
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punitiva de los delitos de contrabando tentados y consumados
establecida en el art. 872 del Código Aduanero, en base a sostener, en
lo sustancial, que su aplicación atenta contra los principios de
lesividad, proporcionalidad y culpabilidad.
Primeramente, corresponde indicar que la Corte Suprema
de Justicia de la Nación ha sostenido en reiteradas oportunidades que
la declaración de inconstitucionalidad de una disposición legal es un
acto de suma gravedad institucional, por resultar que las leyes
dictadas de acuerdo con los mecanismos previstos por la ley
fundamental gozan de una presunción de legitimidad que opera
plenamente, lo cual obliga a ejercer dicha atribución con sobriedad y
prudencia; y sólo en los casos en que la repugnancia entre la norma y
una cláusula constitucional sea manifiesto, claro e indudable, debe
hacerse lugar a la declaración de inconstitucionalidad. De lo contrario,
se desequilibraría el sistema constitucional de los tres poderes, que
está fundado en que cada uno actúe con la armonía que exige el
cumplimiento de los fines del Estado, para lo cual se requiere el
respeto de las normas constitucionales y del poder encargado de dictar
la ley (CSJN Fallos 226:688; 242:73; 285:369; 300: 241,1087;
314:424).
Como consecuencia de ello, a los Tribunales, en
principio, les está vedado analizar el acierto o el error de la
conveniencia de las medidas adoptadas por el Poder Legislativo en el
ejercicio propio de sus atribuciones (confr. C.S.J.N. Fallos 250:410 y
251:21). Sin perjuicio de lo expresado, también se señala que toda
actividad del Poder debe ser ejercida con respeto a la regla de la
razonabilidad, de acuerdo a lo establecido por la Constitución
Nacional (cfr. art. 28, de la Constitución Nacional) y los Tratados
Internacionales sobre Derechos Humanos. En ese sentido, el
principio de razonabilidad tiene como finalidad preservar el valor
justicia en el contenido de todo acto de poder, en el caso, una ley.
Que el planteo de inconstitucionalidad del art. 872 del
C.A. efectuado por la defensa de Silvia AVILES PALOMINO resulta
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una cuestión que ha sido examinada y resuelta por la jurisprudencia y
la doctrina en reiteradas oportunidades, habiendo ya señalado este
Tribunal que la norma citada revela la línea de política criminal
escogida por el legislador para otorgar mayor protección penal al bien
jurídico objeto de la legislación aduanera, que es el llamado control
aduanero.
El sistema aduanero está consagrado como una materia
especial, que ha provocado un conjunto de decisiones legislativas
ligadas a regular conductas específicas relacionadas con la
importación/exportación de mercaderías, las cuales por sus propias
características escapan a las respuestas tradicionales.
Son estas cuestiones de especificidad y especialidad las
que han llevado al legislador a apartarse de la norma general y
elaborar un catálogo diferenciado (frente al cual la legislación general
queda relegada), sin que ello genere un conflicto de naturaleza
constitucional, ya que en modo alguno se vulnera la garantía de
igualdad ante la ley, tal como sostuviera la defensa, ello por resultar
que el legislador ha optado por una forma especial de protección del
bien jurídico, sin que pueda alegarse un trato que coloque a algunos
individuos en situación de desigualdad ante la ley respecto de otros.
Es en virtud de lo dispuesto por el art. 4° del Código
Penal, en cuanto dispone que “Las disposiciones generales del
presente código se aplicarán a todos los delitos previstos por leyes
especiales, en cuanto éstas no dispusieran lo contrario” y del 861 del
CA donde se fija que “Siempre que no fueran expresa o tácitamente
excluidas, son aplicables a esta sección las disposiciones generales del
Código Penal” que las reglas de la tentativa que prevé el CP en sus
artículos 42 a 44, son desplazadas por la regulación especial que
efectúa el Código Aduanero en sus arts. 871 y 872 y desde esta óptica
la equiparación punitiva que se realiza no debe interpretarse en forma
aislada y literalmente, sino en forma armónica con el resto del cuerpo
legal específico que regula la materia.
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Para que una norma se torne irrazonable y, en
consecuencia inconstitucional, la amenaza de pena por la comisión de
un delito debe afectar el principio de proporcionalidad y cuando ello
no sea así, la discrecionalidad del legislador no puede ser revisada
constitucionalmente.
En casos como el que nos ocupa, el principio de
proporcionalidad de las penas se encuentra respetado con el
establecimiento de un mínimo y un máximo en la escala legal
aplicable, lo cual permite graduarla en función del hecho, siempre
siguiendo lo dispuesto por el art. 872 del Código Aduanero, por lo
cual, sin analizar las razones de conveniencia, mérito u oportunidad
por las cuales el legislador equiparó la pena de la tentativa y del delito
de contrabando consumado cabe afirmar que no se observa que la
decisión legislativa que consagra el art. 872 de la ley Nro. 22.415
resulte contraria a la norma constitucional, en virtud de hallarse dicha
decisión siguiendo pautas objetivas que son evaluadas dentro de un
marco específico como es el derecho aduanero.
En tal sentido, la Corte Suprema de Justicia de la Nación
en el precedente “Senseve Aguilera, Freddy y otro” de fecha
12/03/1987 (LL 1987-C, 151), sostuvo que “no basta al efecto la mera
impugnación genérica de irrazonabilidad sino que resulta necesario
vincularla con los fundamentos del dictado de la ley”. Argumentos
similares a los que aquí se presentan han sido expuestos en los
precedentes de este Tribunal causas N° 1316 caratulada: "DE
PEDRO, Ernesto Carlos y otros s/infracción a la ley N° 22.415” -
(Reg. 95/2012) y N° 1620 caratulada: "DENAMBRIDE
GUILLAUME CLAUDE PASCAL; CAMIOLO GAELLE
GONZÁLEZ S/ INFRACCIÓN LEY 22.415" (Reg. 246/2010).
Por otra parte, ha dicho la C.F.C.P. que: “…la
asimilación punitiva de la tentativa a la consumación, prevista en la
manda del art. 872 del ordenamiento aduanero (…) reconocen como
fundamento una razón objetiva de discriminación, que no aparece
como arbitraria, sino, como uso de la discreción legislativa (…) el
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punto no viene sino a recaer sobre cuestiones de política criminal que
no resultan materia de pronunciamiento jurisdiccional, sino de
debate legislativo” (Steiger, Alfredo y otra s/ recurso de
inconstitucionalidad', CFCP - Sala IV, 20/12/2001), a lo que se
agrega que “ …la opinión vertida por la Comisión Redactora de la
ley 22.415 (…) al considerarse que en razón de que la modalidad de
delito de contrabando, en los casos más usuales, no permite, en orden
a los aspectos relativos a su comprobación, la diferenciación entre
delito tentado y consumado como ocurre en los otros delitos
comunes, justifica al apartamiento de las reglas del derecho penal
común. El criterio empleado responde entonces a una razón objetiva
de discriminación, que no se presenta arbitraria, sino fruto de la
discreción legislativa, relativa a cuestiones de política criminal que
pertenecen al ámbito del debate legislativo y reservado a los otros
poderes, y que entonces el Poder Judicial no puede invadir. Por lo
cual la garantía de igualdad ante la ley, consagrada en el artículo 16
de la Constitución Nacional no se advierte violada, en cuanto
consiste en aplicar la ley a todos los casos ocurrentes de acuerdo a
sus diferencias constitutivas, de tal suerte que no se trata de la
igualdad absoluta o rígida, sino de la igualdad para todos los casos
idénticos (Fallos 123:106; 180:149); lo cual no significa que el
legislador no pueda establecer distinciones válidas entre supuestos
que estime diferentes, en tanto dichas distinciones no sean
arbitrarias, esto es, que no obedezcan a propósitos de injusta
persecución o indebido privilegio, sino a una razón de discriminación
de índole objetiva (Fallos 301:3181, 1094; 304:390; 318:1877; entre
varias otras) “Vaca Lizagarra, Jorge Luis s/rec. de casación” – CFCP -
Sala IV - 15/10/2008 (Cita online: AR/JUR/9402/2008)”.
A ello se agrega lo dicho por la Dra. Ana María Figueroa
en su voto en la causa “Ortuño Saavedra”, Causa N° 14.288 – Sala II
– CNCP – donde expresa que: “… el artículo 872 del Código
Aduanero al regular específicamente la punibilidad del delito de
contrabando en grado de tentativa desplaza -por haber sido dictada
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para la materia-, a las normas generales del Código Penal, no
correspondiendo la aplicación de los artículos 42 y 44 del código
sustantivo en el hecho sometido a estudio. La regulación específica
de la punibilidad del delito de contrabando en grado de tentativa,
desplaza las normas generales del Código Penal (…) De esa
interpretación resulta que la equiparación de penas entre el
contrabando y su tentativa que establece dicha norma no vulnera
garantías que consagra nuestra Carta Magna (cfr. in re causa n°
6006 “Cardozo Rodas, Gustavo s/recurso de casación”, reg. n° 8247,
del 16/12/05 de esta Sala II, en igual sentido: causa 6979
“Branchessi, Lidia Susana s/recurso de casación”, reg. n° 10107 de
la Sala I del 26/02/07; causa n° 7786 “Hilanco Condori, Primitiva
s/recurso de casación”, reg. n° 1121.07 de la Sala III, del 16/08/07 y
causa n° 8835 “Scelato, Sergio Rubén s/recurso de casación”, reg. n°
10492 de la Sala IV del 21/05/08, entre otras tantas) …”.
Por su parte, la Cámara Nacional de Apelaciones en lo
Penal Económico, Sala B, en la causa “Gil Padilla, Samuel E.”,
17/02/2005, (LL 2005- E 79), sostuvo que: “en cuanto a la
equiparación de penas entre el delito de contrabando en grado de
tentativa y el delito de contrabando consumado, que se establece por
el art. 872 del C.A., con independencia de las distintas razones de
carácter dogmático que por la doctrina se han expresado, la cuestión
estaría centrada en razones de política legislativa criminal al valorarse,
por el legislador, la mayor alarma social producida por la tentativa del
delito de contrabando, en comparación con la de otros delitos; en
consecuencia, por esta razón, no se advierte que se haya dado
diferente trato legal a situaciones idénticas, sino que se ha legislado de
manera diferente porque se trata de situaciones distintas…”.
Por su parte, el Tribunal Oral en lo Penal Económico N°
2 en la causa N° 2039 caratulada “Espinola Ocampos, Florencio
Mariano s/contrabando de estupefacientes” en fecha 10/06/2011
sostuvo que: “…el legislador de 1981, al sancionar el CA, mantuvo el
criterio volcado en la vieja ley de Aduanas -art. 190 apart. 1 T.O.
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1962- en razón de que la modalidad del delito de contrabando, en los
casos más usuales, no permitía la diferenciación entre delito tentado
y consumado, como ocurría en los otros delitos comunes y ello
justificaba el apartamiento de las reglas del Código Penal. Así, no se
quiso introducir una modificación en cuanto al concepto de tentativa
en la legislación especial, sino, únicamente, una escala penal
diferente ... El legislador, por política criminal ajenas al control
jurisdiccional en tanto no afecten derechos fundamentales, y en el
entendimiento de que de ese modo y no de otro se protegería mejor el
adecuado control del tráfico internacional de mercaderías (…),
decidió no prever una escala penal atenuada en los casos de tentativa
en el delito de contrabando…. A su vez, tiene dicho la doctrina que:
“… una vez que se ha eludido el control aduanero la detención del
contrabando -salvo la modalidad documentada, que permite su
reconstrucción- es difícil de comprobar. Ello significa que los casos
de mayor frecuencia comisiva serían actos de tentativa y que los que
alcanzaran el grado de consumación quedarían reducidos a su
mínima expresión. Tal anomalía, que plantea la propia naturaleza del
contrabando ha llevado a, que se lo regule en forma distinta, de
manera que los actos iniciales configuran tan acabadamente el delito
como aquellos con los cuales la sustracción es consumada, y así, en
ciertos supuestos, comenzar a ejecutar el contrabando es cometer el
delito. Por otra parte, también ha incidido en su aspecto
sancionatorio, determinando un apartamiento del sistema del Código
Penal, como lo establece el art. 872, que equipara punitivamente la
tentativa del contrabando al delito consumado…” (Héctor G. Vidal
Albarracín, Delito de Contrabando", Ed. Universidad, Bs. As., 1987,
p.154).
Es en virtud de lo expuesto, considerando que la
equiparación de penas entre el contrabando y su tentativa que
establece el artículo 872 del Código Aduanero no vulnera garantías
consagradas en nuestra Carta Magna, corresponde rechazar el planteo
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de inconstitucionalidad del art. 872 del Código Aduanero formulado
por la defensa de Silvia AVILES PALOMINO.
IV.- HECHOS PROBADOS.
Para formar el convencimiento que refleja el presente
fallo, se adopta el parámetro que indica al juez, evaluar la prueba con
criterio crítico racional. Parafraseando al jurista y ex integrante de la
CSJN, Dr. José Severo Caballero, “…el magistrado debe tener
conciencia crítica y capacidad para enunciar y reflejar en sus
resoluciones, seleccionando los hechos probados y sus resultados,
con sujeción a las leyes de la lógica del entendimiento humano y a la
experiencia social. Lograr la seguridad y satisfacer las exigencias
éticas son la razón que hacen sana la actividad mesurada, reflexiva y
sabia que el juez encarna…” (Especial para La Ley – La sana crítica
en la legislación procesal argentina – 23/10/1995) .
A partir de los elementos de convicción que fueron
recibidos durante el debate y aquéllos que fueron incorporados por
lectura/exhibición que anteriormente fueron aludidos en las resultas
de la presente, valorados de conformidad a las reglas de la sana crítica
- art. 398 del C.P.P.N.-, se encuentra acreditado con el grado de
certeza requerido para esta instancia del proceso, las circunstancias
que se enunciarán a continuación:
a) El 30 de abril de 2018 Ynés BARRANTES RIOS y
Silvia AVILES PALOMINO ingresaron al territorio nacional, a través
del Aeropuerto Internacional de Ezeiza, mediante el vuelo AV967 de
la empresa “Avianca”, proveniente de la ciudad de Lima, República
del Perú, con destino final a la ciudad de Manila, República de
Filipinas, previa escala en la ciudad de San Pablo, República
Federativa de Brasil y en la ciudad de Doha, Estado de Qatar. (conf.
documentación que le fuera secuestrada y reservada
en Secretaría, cfr. fs. 1 /4);
b) en las valijas tipo carry on marca “Polo Travel USA”
identificadas con marbetes de la compañía aérea Avianca N°
AV813298 y AV813318 a nombre de BARRANTES RIOS -las cuales
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fueron individualizadas por personal preventor como “A” y “B”-, se
encontraba acondicionado material estupefaciente en sus tapas y
contratapas, a modo de doble fondo, distribuidos en dieciséis y doce
paquetes envueltos en papel aluminio, respectivamente;
c) el ingreso de Ynés BARRANTES RIOS y de Silvia
AVILES PALOMINO se vio frustrado a raíz del control efectuado
por el personal de la División Control Operativo Metropolitano del
Departamento Coordinación Operativa de la DGA, el cual al proceder
al control del equipaje con el marbete a nombre de BARRANTES
RIOS, consistente en las dos valijas antes referidas, a través de la
máquina de rayos X detectó imágenes dudosas y al realizar el control
manual advirtió un peso y grosor excesivo en las tapas y contratapas,
procediendo con la presencia de testigos, a realizar una incisión en las
tapas de las valijas, surgiendo una sustancia pulverulenta color blanca
que arrojó resultado positivo al reactivo específico de COCAÍNA y
luego al desarme de los dos equipajes, surgiendo a modo de doble
fondo, en la tapa y contratapa de las valijas “A” y “B”, 16 y 12 –
respectivamente- paquetes envueltos en papel aluminizado
conteniendo la sustancia estupefaciente; continuando con el
procedimiento que culminó con la detención de BARRANTES RÍOS
y Silvia AVILES PALOMINO y el secuestro de la sustancia
estupefaciente hallada;
d) el carácter de clorhidrato de cocaína de la sustancia
secuestrada se comprobó con el peritaje químico realizado por la
Dirección de Criminalística y Estudios Forenses de la Gendarmería
Nacional Argentina obrante a fs. 452/458.
Que, en definitiva, se encuentra acreditado que Ynés
BARRANTES RIOS junto con Silvia AVILES PALOMINO
intentaron ingresar al territorio nacional sustancia estupefaciente
-clorhidrato de cocaína- oculta en el doble fondo del equipaje
identificado con marbete nro. AV813298 y AV813318 y que fuera
despachado a bodega en el vuelo AV 967 de la empresa AVIANCA,
procedente de la ciudad de Lima y que en orden a dicho suceso, la
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nombrada BARRANTES RIOS fue condenada el 13/02/2019 por este
Tribunal por juicio abreviado por considerarla coautora del delito
previsto en el art. 864 inc. d, 866 segundo párrafo del Código
Aduanero, en grado de tentativa (art. 871 del C.A).
V.- LA INTERVENCIÓN DE SILVIA AVILES
PALOMINO.
Que, en lo que atañe a la acreditación del hecho atribuido
a Ynés BARRANTES RIOS –coimputada- y a la calificación legal de
aquél no corresponde efectuar mayores consideraciones que las antes
descriptas, ya que la existencia de ese suceso como su calificación
legal ya han sido establecidas por una sentencia de condena dictada
por este Tribunal Oral en lo Penal Económico Nro. 3 en el marco de
un juicio abreviado, que se encuentra firme y que ha pasado en
autoridad de cosa juzgada.
Tras lo expuesto, y por las consideraciones que en
adelante se expondrán, se tiene por cierto y por acreditado el rol que
ocupó Silvia AVILES PALOMINO en las presentes actuaciones,
consistente en la realización de un plan común junto a Ynés
BARRANTES RIOS –ya condenada-, con el solo objetivo de
trasladar la sustancia estupefaciente secuestrada en las presentes
actuaciones hasta la ciudad de Manila, Republica de Filipinas.
Que, en primer lugar, se corroboró en el expediente y
durante el debate, que el día 19 de abril de 2018 la imputada AVILES
PALOMINO junto a BARRANTES RIOS, habían gestionado dos
pasajes aéreos identificados como QR1572523994128 y
QR157252399 4120, respectivamente.
Dichos tickets aéreos, fueron adquiridos a través del sitio
web www.excellenttravels.net, Agencia EXCELLENT POGI
TRAVEL AND TOURS.
El itinerario de ellos consistía en la salida de la ciudad de
Lima, República de Perú el día 30.4.18 mediante el vuelo AV 967, el
posterior arribo al territorio nacional en la misma fecha,
aproximadamente a las 18.00 hs.
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Luego, el itinerario tenía previsto que AVILÉS
PALOMINO junto a BARRANTES RIOS se embarcaran a las 23.15
hs. en el vuelo QR774 con destino a la ciudad Doha, Estado de Qatar,
previa escala en la ciudad de San Pablo, República Federativa de
Brasil.
Posteriormente, el recorrido aéreo establecía que
AVILES PALOMINO junto a BARRANTES RIOS iban a abordar el
vuelo QR928 con destino final a la ciudad de Manila, República de
Filipinas.
Finalmente, el regreso de AVILES PALOMINO junto a
BARRANTES RIOS estaba previsto a partir del día 27.05.18, con un
itinerario fijado del modo inverso al antes referido, debiendo arribar
ambas a la ciudad de Lima, República del Perú el día 29.05.18.
Asimismo, tanto AVILES PALOMINO como
BARRANTES RIOS se iban a alojar desde el día 02.05.18 hasta el
16.05.18, en el Sun Star Grand Hotel, sito en Quiapo, ciudad de
Manila, República de Filipinas, en una habitación doble reservada
para dos adultos.
Por otra parte, el trayecto aéreo desde la ciudad de Lima,
hasta la ciudad de Buenos Aires, tanto AVILES PALOMINO como
BARRANTES RIOS en el vuelo de Avianca antes mencionado,
viajaban sentadas una al lado de la otra, (asientos 36b y 36c).
Además, tanto AVILES PALOMINO como
BARRANTES RIOS efectuaron una reserva de asientos en el vuelo
de Qatar referido en las ubicaciones 26 E y 26 D.
Una vez arribadas AVILES PALOMINO y
BARRANTES RIOS al territorio nacional, realizaron el trámite
migratorio en el Aeropuerto Internacional de Ezeiza, Ministro
Pistarini, al mismo tiempo, en idéntico box de la Dirección Nacional
de Migraciones y ante el mismo inspector de la citada dependencia.
Cumplido este trámite, AVILES PALOMINO junto a
BARRANTES RIOS se trasladaron conjuntamente hasta la cinta nro.
6 en el salón del Aeropuerto referido, oportunidad en la cual fueron
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interceptadas por personal aduanero, el cuál en el ejercicio de las
facultades propias, efectuó a las mismas un interrogatorio de rutina de
control. Frente a ello, AVILES PALOMINO manifestó que ambas
eran pareja de viaje.
Lo expuesto quedó demostrado irrefutablemente con: a)
la documentación reservada en Secretaria, a saber: a) documentación
desglosada de fs. 21 que reza “VALIJA A” con Marbete n° 0134
AV813298, correspondiente al vuelo EZE AV 967 de Ynés Barrantes,
b) documentación desglosada de fs. 22 que reza “VALIJA B” con
Marbete n°0134 AV813318, correspondiente al vuelo EZE AV 967 de
Ynés Barrantes, c) documentación desglosada de fs. 23 que reza
“VALIJA MARRON” con Marbete n° 0134 AV813249,
correspondiente al vuelo EZE AV 967 de Silvia Aviles Palomino, d)
documentación desglosada de fs. 24 que reza “BOLSO AZUL” con
Marbete n° 0134 AV813248, correspondiente al vuelo EZE AV 967
de Silvia Aviles Palomino, e) documentación desglosada de fs. 25
Tickets n° 813248, 813249, 813298 y 813318 de constancia de retiro
de equipaje respecto el vuelo AV967, f) Documentación desglosada
de fs. 26/30: Impresiones de pantalla del itinerario de viaje, g)
documentación desglosada de fs. 31: Listado de pasajeros del
vueloAV967, h) Documentación desglosada de fs. 34: Listado de
pasajeros del vueloAR774., i) un folio con impresiones de pantalla
con reserva e itinerarios de viaje a nombre de Ynes Barrientos en
cinco fojas, j) un folio que contiene impresiones de pantalla con
reserva e itinerarios de viaje a nombre de Silvia Avilés Palomino, k)
Sobre que reza “FILMACIÓN ACTA 70/18 SE CONE”, que contiene
en su interior un CD que reza “Actuación 70/18 SE CONE 30-04/18”
y l) las declaraciones testimoniales de Alejandro Muñiz, Pablo
Gómez, María Laura Gómez y Gustavo Murua prestadas en la
audiencia de debate del día 7 de octubre de 2021.
Por todo ello, quedó demostrado fehacientemente que
entre AVILES PALOMINO y BARRANTES RIOS, existía una
relación previa de amistad -de más de cinco años- , un deseo de
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efectuar un viaje juntas, no resultando relevante si el mismo se hizo a
instancias de una u otra, porque cada una pagó su viaje, conforme los
dichos de la imputada en la audiencia de debate, lo cual demuestra
una inequívoca voluntad de efectuarlo, era un itinerario compartido,
así como una planificación del mismo en diferentes tramos (desde la
República del Perú hasta el territorio nacional, de aquí a la República
Federativa del Brasil, de allí al Estado de Qatar y finalmente a la
República de Filipinas) en los cuales en todo momento AVILES
PALOMINO viajaba con BARRANTES RIOS e incluso se sentaron
juntas o bien próximas entre ellas. Cabe indicar, que AVILES
PALOMINO efectuó los tramites correspondiente al vuelo de arribo a
la ciudad de Buenos Aires, en compañía de BARRANTES RIOS;
hicieron juntas el trámite de Migraciones y estaban una en compañía
de la otra, en oportunidad en que retiraron los equipajes de la cinta en
el Aeropuerto de Ezeiza. Todo ello, indica que esta situación se iba a
repetir a lo largo del viaje programado entre ambas, ya que en el vuelo
a Doha también tenían asientos continuos. Asimismo, también estaba
planificado por ambas, que se alojaban juntas en la misma habitación
de un hotel en la ciudad de Manila y que conjuntamente regresaban a
su ciudad natal.
A estas circunstancias demostrativas del acontecer
histórico del hecho típico y la intervención dolosa de la enjuiciada
Avilés Palomino en intento de contrabando de estupefacientes,
resultan relevantes para formar convicción, no sólo las pruebas
testimoniales directas y documentales, sino además, las inferencias
indiciarias o presuntivas cuando como se verá, tienen base sustentable
en episodios ocurridos dentro del contexto anterior al hecho materia
del objeto de la causa, que tienen como protagonista a la incusa pero
que guardan simetría, con actitudes propias de las actividades ligadas
al narcotráfico. Las conclusiones son consistentes, dando cimiento
firme y fecundo al relevamiento judicial en esta etapa del plenario.
En esa línea, debe tenerse en cuenta, que el día del
procedimiento que diera origen a las presentes actuaciones, le fue
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secuestrado a AVILES PALOMINO –entre otras cosas-, “…un
cargador de celular, dos teléfonos celulares, uno marca MOTOROLA
sin chip y otro marca SAMSUNG con protector transparente serie
Nro. RS8J640DGLD conteniendo chip con inscripción SMART
PREPAIS y otro chip de la empresa CLARO Nro.
8951101330032078847F 13, cuatro chip con sus respectivos
adaptadores…” –entre otros-.
Que, dichos elementos electrónicos fueron analizados y
del informe elaborado por la Policía de Seguridad Aeroportuaria por
el cual se examinaron los mismos, se constató que en el teléfono
MOTOROLA –indicado en el informe como “TEL 1” existía una
carpeta denominada “audios” en los que se hallaron notas de voz,
cuyo contenido resulta relevante para la presente. El análisis
practicado sobre los registros telefónicos reveló la existencia de tres
audios, identificados como “20160731-WA002” “20160731-WA003”
y “20160731-WA004”.
En lo que aquí interesa, de dicho informe surge que las
notas de voz señaladas precedentemente “…resultan grabadas por un
masculino, de acento extranjero, posiblemente centro americano o de
la República Dominicana, quien le ofrece un aparente trabajo con
connotaciones de ilegalidad, en los mismos se hace referencia a un
trabajo que requiere de la buena presencia de AVILES PALOMINO,
el cual cubría las necesidades que la misma posee y por el cual se le
va a realizar un pago de cinco mil dólares (U$S 5.000)…”.
Para una mejor ilustración de los audios referidos se
transcriben a continuación:
“20160731-WA002” “…ahora yo mañana voy a hablar
con mi amigo, ellos son los que te compran el pasaje, ellos los que te
dan lo que tienen que darte…no te puedo decir yo nada, cada vez que
tu me pides una cosa o me preguntas una cosa, yo hablo con ellos,
con mi amigo, entiendes? Pero no hay problema, creo, yo no se el
gordo que te ha dicho, que el gordo es bien mentirosito…el trato que
él me dijo es cinco mil dólares eh, la ve que nosotros tenemos que ver
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la forma para que tu pases tranquila, que no teníamos problema con
los papeles o las cosas, me dijo que tu tienes VISA americana,
también que estuviste en Estados Unidos y todas esas cosas se sabe,
lo que tiene que ser, lo único que hay que saber es cuando tu tienes
tiempo, me entiendes?…”(lo subrayado corresponde a la presente).
“20160731-WA003” “…Es un insensible ese gordo…
habla puras mentiras, me ha hablado que tu has viajado bastante por
todos lados…tu tienes presencia que se ve bien o sea, yo se mucho de
eso, tu presencia es buena, por eso es que estamos interesados…”(lo
subrayado corresponde a la presente).
“20160731-WA004” “…claro que es tu problema…yo
perdí un amigo así y esa vez justo trabajó para una amiga mía…no
me gusta a mi ese negocio, pero bueno, si no lo haces tu conmigo, lo
harás con otra persona, porque tu necesidad es grande…yo lo que
puedo asegurarte es que si tu haces tu trabajo, tu pago ahí
mismo, ahí te lo dan eh…”(lo subrayado corresponde a la presente).
Sumado a esos audios, en el teléfono aludido en la
carpeta “Archivos” se encontró un recibo de estadía en el Hotel
Internacional BIRAJ de la ciudad de Kampala (Uganda) a nombre de
Silvia AVILES PALOMINO con fecha de ingreso el 29/12/2016 y
fecha de egreso el 10/01/2017 con un monto total pagado de mil
ciento noventa y cinco dólares (U$S 1.195).
Del mismo modo, en relación a la carpeta “contactos” se
halló el Nro. de contacto 542 identificado como Gladys Ramírez con
un número telefónico correspondiente a la Argentina.
Todo lo expuesto, quedó acreditado tanto con el informe
de la Policía de Seguridad Aeroportuaria obrante a fs. 517/535 y
541/545, como con la documentación reservada en Secretaria,
correspondiente al sobre que reza “CELULARES Y CHIP AVILES
PALOMINO” que contiene en su interior el teléfono celular marca
Motorola modelo X7925 ID n° IHDT56NG9 –entre otros- y con el
sobre que reza “DVD’s Causa 523/2018” que contiene 6 DVDS, los
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cuales guardan el contenido de los teléfonos secuestrados en las
presentes actuaciones.
En consecuencia, también se encuentra debidamente
constatado que del análisis del contenido del teléfono celular
MOTOROLA referido, se hallaron los audios –antes descriptos-, en
los cuales se desprende que la destinataria de aquéllos era AVILES
PALOMINO, a quien se le propuso realizar una tarea de similares
características al hecho ilícito objeto de estas actuaciones, por lo que
cobraría una suma significativa de dinero (U$S 5.000).
Además, se puede apreciar de los mismos que se hace
mención a otros posibles participes que estarían involucrados en la
actividad criminal propuesta, como son las personas indicadas como
“mi amigo” o “el gordo” y el conocimiento de los mismos tanto por
parte de quien envía los mensajes de audio como de quien los recibe,
en este caso AVILES PALOMINO.
Lo expresado denota el vínculo que tiene AVILES
PALOMINO con un grupo de personas que se dedicarían a la
realización de actividades con evidentes connotaciones ilícitas;
posiblemente vinculadas al tráfico de estupefaciente y por ende no la
demuestran ajena al tipo de maniobras por las que se la está acusando.
Que, si bien dichos audios son anteriores al hecho por la
que se la acusa, la circunstancia que los mismos tengan como fecha
del 31/07/2016 no inmuta el análisis efectuado precedentemente.
Como ya se dijo, los mismos exponen fehacientemente el vínculo que
tenía AVILES PALOMINO con una organización criminal dedicada
al comercio de estupefacientes y/o otros ilícitos, y aunque no
necesariamente puedan relacionarse con el hecho objeto de estas
actuaciones, constituyen un indicio irrefutable que demuestra que la
acusada se encontraba cercana a actividades como las que se le
atribuyen en las presentes actuaciones.
Cabe destacar que el teléfono aludido se le adjudicó
desde el inicio de la investigación a Silvia AVILES PALOMINO y en
ningún momento la nombrada negó la propiedad del mismo.
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En ese sentido, AVILES PALOMINO, explicó que el
teléfono celular en cuestión –Motorola- era de uso familiar y que ella
lo usaba para la extracción de fotos, sin perjuicio de ello, del
contenido de aquél ha quedado demostrado que era usado por la
nombrada, debiéndose tener presente que entre lo encontrado se halló
una factura del hotel internacional Kampala, con fecha de ingreso
29/12/2016 y egreso el 10/01/2017, a nombre de SILVIA AVILES
PALOMINO, como así también se encontró entre los contactos uno
registrado a nombre de “Gladys”, quién fuera vecina de la imputada y
que al momento del hecho –Gladys- vivía en la Argentina, conforme
surge de los dichos de AVILES PALOMINO al prestar declaración
indagatoria en la audiencia de debate.
En otro orden, también se detectaron en el teléfono
aludido otros audios de los cuales surge, a saber: 20161012-WA0010:
“…Si amiga, yo te tengo respuesta, el sábado llega mi tía y vienes el
sábado como las…ella me dijo en la mañana pero esperame que yo te
diga más tarro (así se entiende) si no mañana te aviso, para que
hables con mi tía, ya hable con ella y ella me dijo que está llevando,
tiene un conocido que lleva de aquí hasta México y de México para
allá, y luego que te hace pasar yo creo, algo así es, a ver si te
conviene, vienes hablar con ella pera déjame que yo te avise al hora,
me dijo la hora pero me olvide con tantas cosas que tengo en mi
cabeza por favor…”; 20161020-WA0023: “…Oye este, ya sabes que,
este ya se yo, escuche mi tía cuando estuvo hablando con la persona
para que te haga los trámites, es la persona que yo te dije, es el
padrino (intelegible) y ya tiene contacto de todo, era para que tu
hables ese día, pero como tu no pudiste, ya mi tía se fue, no te pudo
esperar más, pero es seguro eso, te lleva de aqui hasta México y de
México hasta la frontera, de la frontera caminas 5 minutos más…”,
este último audio conforme se desprende de la grabación obrante en
los DVD discos ópticos aportados por la P.S.A., comienza indicando
“…Silva sabes que…”, resultando ser los audios referidos todos temas
sobre los cuales la imputada también estaba interesada.
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Otra cuestión, a tener en cuenta es el análisis cronológico
de los viajes que realizó AVILES PALOMINO, a partir del 2015
registrando en ese año ingresos a la República Federativa del Brasil,
en 2016 registró otra entrada a la República Federativa del Brasil con
fecha 24/12; en el 2017 registró varias entradas a la República
Federativa del Brasil -22/02, 01/03, 23/05, 03/06, 05/07 –entre otras-
y también registró una entrada a la República de Uganda, una entrada
a la República de Panamá y una entrada a la República de Filipinas.
Tales circunstancias fueron corroboradas por el Pasaporte
de la República del Perú n° 6860510 correspondiente a Silvia
AVILES PALOMINO, reservado en Secretaria.
Y a lo expuesto, se suma la pretendida demostración de
que la única actividad que desarrollaba AVILES PALOMINO,
consistía en ser administradora de un hotel -Hostal Perú S.A.
identificado con RUC Nro.10096149170-, por el que percibía la suma
dos mil cien soles peruanos (S. 2.100) al 30 de marzo de 2018, los
cuales convertidos a dólares equivalen a la suma de U$S 634 -cfr.
página digital: www.convierto.com- y, a su vez también percibía el
alquiler de un vehículo de su propiedad –Chevrolet, modelo Chevy,
del año 2015-, por el que recibía U$S 420 mensuales, conforme
contrato de fecha 20/5/2015.
En conclusión, conforme lo aludido por AVILES
PALOMINO, solo percibía por mes alrededor de U$S 1.055, lo cual
denota que su situación económica no guarda relación con la gran
cantidad de viajes por vacaciones, que la nombrada realizó durante en
el 2017 alrededor del mundo.
En efecto, de las constancias de su pasaporte, el cual obra
reservado en Secretaria, surge que durante dicho período (2017)
registro varias entradas a la República Federativa del Brasil, una
entrada a Panamá, una a la República de Filipinas y otra a la
República de Uganda.
A su vez, según sus propios dichos, AVILES
PALOMINO por el pasaje utilizado en este viaje desde Lima hasta la
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República de Filipinas, pagó en total junto a Barrantes Ríos la suma
de cuatro mil doscientos noventa y cinco dólares (U$S 4295), y que a
cada una de ellas se les secuestró al inicio del procedimiento una
suma aproximada a los mil dólares (U$S 1000).
También, como un elemento más, deben traerse a
colación los dichos de la imputada en relación a que en el año 2002
hasta el 2006, viajó y vivió en los Estados Unidos, para trabajar y
ganar más dinero y poder enviárselo a su madre para el cuidado de sus
hijos, dando cuenta con ello las reales circunstancias económicas que
pesaban sobre la acusada.
Por todo lo expuesto, y efectuada una valoración conjunta
de los elementos probatorios a los cuales se hizo mención por las
consideraciones precedentes, se controvierte la versión exculpatoria
brindada por AVILES PALOMINO en la declaración indagatoria
prestada por la nombrada durante la audiencia de debate.
A estas circunstancias, debe sumarse el resultado del
informe del contenido de los teléfonos celulares, que le fueron
secuestrados a AVILES PALOMINO durante el procedimiento en el
Aeropuerto Internacional de Ezeiza, el cual diera origen a las
presentes actuaciones (cfr. acta de secuestro de fs.17/18), el plan
común organizado entre las dos imputadas –antes referido-, el viaje de
gran envergadura que iban a realizar -hasta la República de Filipinas-,
la falta de respaldo económico eficaz para afrontar el mismo, todo
ello en su conjunto son elementos de juicio innegables, que dan por
cierta su participación en el hecho que se le atribuye.
En esa dirección, cabe remarcar que los cuestionamientos
efectuados por la defensa de AVILES PALOMINO tendientes a
relativizar su intervención en el hecho, respecto a la circunstancia
alegada relativa a ser ajena a la organización del viaje y la elección
del destino y al desconocimiento de la sustancia estupefaciente que se
halló en el equipaje de su compañera de viaje, no pueden tener una
recepción favorable.
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En efecto, los cuestionamientos parten de una versión que
no encuentra sustento en los elementos de prueba aquí reunidos y que,
tampoco resultan acordes con las reglas de la de lógica y de la
experiencia, sosteniéndose los mismos en un análisis aislado y fuera
de contexto.
Cabe agregar, que tampoco resulta verosímil el relato de
que haya sido BARRANTES RIOS la organizadora del viaje, muy por
el contrario resulta más verosímil que AVILES PALOMINO haya
propuesto el viaje aquí en cuestión, toda vez que la nombrada ya
conocía la ciudad de Manila y había estado allí un año antes.
Por otra parte, tampoco resulta lógico que dos amigas con
tanto tiempo de amistad -5 años- emprendan un viaje de esa
envergadura ocultando lo que llevaban dentro del equipaje y, además
si fuera así, por qué razón BARRANTES RIOS iba a necesitar de otra
persona para llevar el plan delictivo que lo podría haber afrontado sin
ayuda de nadie y así ganar más dinero y por qué razón iba a poner en
riesgo a una amiga que no participaba del mismo.
Que, si bien las valijas en las que se encontró la sustancia
estupefaciente, en sus marbetes figuran a nombre BARRANTES
RIOS, lo argumentado por la Defensa de AVILES PALOMINO en el
sentido que su asistida desconocía su contenido, no cuenta con ningún
sustento probatorio. El solo hecho que las llaves de esas valijas con
sustancia estupefaciente se encontraban en poder de BARRANTES
RIOS como así también que su asistida se encontraba siempre al lado
de aquella, no resultan indicios relevantes a tener en cuenta, toda vez
el plexo probatorio aquí reunido deja a las claras que se trató de un
plan común organizado y consensuado entre BARRANTES RIOS y
AVILES PALOMINO –da igual quien tenía las llaves- y resulta
totalmente lógico que ambas viajaran juntas, ya que tenían en común,
un único objetivo, intentar trasladar la sustancia estupefaciente
secuestrada en la presentes actuaciones hasta Manila, República de
Filipinas. Su aprovechamiento argumental defensivo, aislado del
restante y sólido material probatorio cargoso no puede ser
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extrapolado hacia una hipótesis que no alcanza a enervar el claro
vínculo de coautoría en la comisión del ilícito ni tampoco para generar
una duda razonable, como subsidiariamente sugiere la defensa
técnica.
Por otra parte, la eventual entrega de las valijas en
destino no podría ser efectuada sin una explicación a AVILES
PALOMINO respecto de ello, lo que permite concluir que la
nombrada conocía el contenido del equipaje y aceptó intervenir en el
traslado del mismo.
Cabe señalar que los acontecimientos personales narrados
por AVILES PALOMINO en su declaración indagatoria prestada en
la audiencia de debate se encuentran debidamente acreditados a través
de la documentación que había sido aportada por la Defensa de la
nombrada, y resultan suficientes para considerar verosímil el estado
de depresión crónica que la imputada padece, el que por otra parte
también se encuentra debidamente corroborado, conforme surge del
informe presentado por el Licenciado Daniel Artur, psicólogo de la
Unidad nro. 31, de cuya lectura surge que AVILES PALOMINO
presenta un cuadro de angustia y depresión por su situación de
detención y alejamiento familiar y que posee antecedentes
psiquiátricos y psicológicos, a raíz del fallecimiento de su hijo. Sin
embargo, no puede obviarse que también el dictamen expone que el
pensamiento de la imputada es normal, sin contenido delirante y que
no presenta signos de conducta suicida a ese momento (cfr. fs. 26
informe médico de fecha 04/5/2018 obrante en el legajo de salud de la
nombrada).
En ese sentido, la defensa de AVILES PALOMINO,
presentó nuevos informes médicos confeccionados por las Dres.
Carolina Cipolla y Colin Graves, ambos del Hospital Argerich, de los
cuales surge que AVILES PALOMINO inició un tratamiento en el
servicio de salud mental del nosocomio referido en julio de 2018, por
un cuadro de angustia, insomnio, teniendo un diagnóstico de trastorno
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postraumático y que además se encuentra con un tratamiento
farmacológico.
Del último informe médico agregado surge que “…al
momento del último examen psíquico (7/6/2021) la paciente se
encuentra vigil, globalmente orientada, de actitud tranquila y
colaborada con la entrevista. Euprozexica…Eumnesica. Timia
displacentera vinculada a su situación judicial y a la lejanía de la
familia …Pensamiento de curso fluido y ritmo conservado. Niega
ideas de muerte, suicidio…Sin productividad psicótica. Presenta
esporádica sintomatología ansiosa…no impacta en su vida cotidiana
de manera significativa…” (cfr. fs.47 informe médico de fecha
03/12/2018 obrante en el legajo de salud de la nombrada y nuevo
informe médico incorporado con fecha 03/06/2021 en los autos
principales).
Sin perjuicio de todo ello, las explicaciones formuladas
por la imputada respecto al desconocimiento que tuviere sobre el
contenido del equipaje de BARRANTES RIOS, no resultan
razonables. Su estado de salud mental no resulta eximente de
culpabilidad por el hecho.
Además, teniendo en cuenta la depresión crónica que
padece AVILES PALOMINO y las circunstancias personales
acreditadas en estas actuaciones, tampoco parece prudente encarar un
viaje de estas características -varios días para ir y luego para volver,
lejanía de su lugar de origen y el tiempo de duración del mismo –casi
30 días, aproximadamente-, son cuestiones que por lo menos resultan
llamativas y que deben ser evaluadas en el caso, ya que no parecen
simplemente unas vacaciones con una amiga.
Que, en consecuencia, en función de lo hasta aquí
expuesto y a partir del análisis de los elementos de prueba
incorporados al debate, se advierte que SILVIA AVILES
PALOMINO ostentó un rol activo en la preparación y en la ejecución
del intento de contrabando aquí analizado.
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En efecto, la valoración global de las distintas
circunstancias detalladas por esta decisión y de su recíproca relación a
partir de las reglas de la experiencia, la lógica y el sentido común,
permiten tener por acreditado -con el grado de certeza requerido para
decisiones de este tenor- que la nombrada AVILES PALOMINO
participó del plan que organizó junto con BARRANTES RIOS y por
el cual intentaron trasladar la sustancia estupefaciente incautada a la
ciudad Manila, República de Filipinas, viéndose frustrado el accionar
por razones ajenas a su voluntad.
Que, por lo tanto, se concluye que, la imputada SILVIA
AVILES PALOMINO intentó ingresar al territorio nacional, el día 30
de abril de 2018, de la cantidad de 3.889 gramos de clorhidrato de
cocaína mediante el vuelo AV967 de la empresa AVIANCA,
proveniente de Lima, Perú.
VI.- En lo que respecta a la calificación legal, los
elementos de prueba colectados a lo largo de la investigación, a los se
remite por razones de brevedad, permiten encuadrar la conducta de
SILVIA AVILES PALOMINO, en el delito de contrabando de
estupefacientes agravado por su destino inequívoco de
comercialización, en grado de tentativa, previsto en los arts. 864 inc.
d), 866 segundo párrafo, 871 y 872 del C.A., en calidad de coautora
(art. 45 del C.P.).
Es de señalar que el Aeropuerto Internacional de Ezeiza
es parte de la zona primaria aduanera – art. 5to. del CA – donde el
personal aduanero debe controlar el tráfico de mercaderías, siendo la
modalidad de ocultamiento detectada para impedir el control, el
acondicionamiento de la sustancia dentro del equipaje de
BARRNATES RIOS, resultando por otra parte que la cantidad y
calidad de la sustancia estupefaciente permite afirmar en forma
inequívoca que se encontraba
destinada a ser comercializada y a consecuencia de ello que se
encuentran reunidos los elementos del tipo objetivo bajo tratamiento.
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En este sentido, el clorhidrato de cocaína es un
estupefaciente, conforme la definición del art. 77, regla 9na. del C.P. y
el listado elaborado por la autoridad sanitaria -Anexo I decreto
722/91, sustituido por Decretos 299/2010 y 772/2015 y conf. art. 41
de la ley 23.737-.
Asimismo cabe recordar que la finalidad apuntada se vio
frustrada por causas ajenas a sus voluntades, como lo fue la oportuna
intervención del personal preventor, que impidió la consumación de la
maniobra, con lo que el hecho sólo alcanzó la etapa de la tentativa
(Art.871 y 872 del C.A.).
VII.- Respecto del elemento subjetivo del tipo penal bajo
análisis, el mismo se trata de un delito doloso por lo que requiere por
parte de quien lo desarrolla que conozca el alcance de su conducta y
en forma voluntaria seleccione los medios para lograr su finalidad. En
tal sentido, puede afirmarse con certeza que SILVIA AVILES
PALOMINO conocía que la mercadería que llevaba oculta en el
doble fondo de las valijas no podía ingresar al país, por lo que, con el
fin de ocultar la misma al control del servicio aduanero, se resolvió
adecuarla conforme el modo descripto precedentemente.
En efecto, las circunstancias señaladas nos demuestran
que la imputada obro con conocimiento de los alcances de la conducta
que resolvió llevar adelante e inició la ejecución de la misma para
lograr la finalidad de ocultar la sustancia estupefaciente al control
aduanero al momento que se pretendía su importación,
habiéndose conformado así el aspecto subjetivo requerido para la
configuración del delito que se le enrostra.
Por lo expuesto, las manifestaciones efectuadas por
SILVIA AVILES PALOMINO resultan un mero intento por mejorar
su situación, pero ellas no logran conmover el plexo probatorio aquí
reunido, toda vez que las mismas no resultan verosímiles conforme lo
antes aludido.
VIII.- Por último, surge del informe médico obrante a fs.
474/476
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elaborado en el Cuerpo Médico Forense de la Justicia Nacional
siguiendo lo prescripto por el art. 78 del CPPN, que SILVIA
AVILES PALOMINO es una persona adulta cuyas condiciones
mentales se encuentran dentro de la normalidad “psicojurídica”, lo
que permite afirmar que comprendió la criminalidad de la conducta
que se le atribuye y tuvo la posibilidad de dirigir sus acciones
conforme
a dicha compresión, no presentándose en el caso alguna causa que
neutralice su culpabilidad.
En ese sentido, del informe aludido elaborado por el Dr.
Andrés Alberto Mega, Médico Forense de la Justicia Nacional junto
con la Dra. Aldana Hosni, Psiquiatra del Cuerpo Médico Forense, en
cuestión surge “…SILVIA AVILES PALOMINO, no presenta por este
examen, indicadores de actividad psicopatológica mayor, estando sus
funciones psíquicas encuadradas dentro de la normalidad
psicojurídica…”, agregando al informe la Dra. Hosni que los
antecedentes de la historia de Palomino (fallecimiento del hijo,
depresión) “…inciden a nivel emocional en la actualidad a la
peritada…”, sin perjuicio de ello, cabe señalar que la conclusión
arribada por ambos galenos en cuanto a su capacidad psicojuridica,
resulta concluyente.
Consecuentemente la nombrada resulta merecedora del
reproche penal que se le endilga, conclusión a la que se arriba en
función de la valoración de la totalidad de las pruebas producidas
durante la instrucción conforme a la regla de la sana crítica a que hace
mención el art. 398 del C.P.P.N.
IX.- Ahora bien, con relación a la participación de la
imputada en las presentes actuaciones, cabe recordar que el Ministerio
Público Fiscal acusó a aquélla como coautora del hecho, calificando
su intervención, consecuentemente, con el art. 45 del Código Penal.
La defensa, por su parte, para la hipótesis que no tuviese recepción
favorable su petición principal de absolución de AVILES
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PALOMINO, solicitó que se califique su conducta como una
participación secundaria en los términos del art. 46 del Código Penal.
X.-Con relación al grado de participación de AVILES
PALOMINO en el suceso por el cual aquí se resuelve, cabe concluir,
luego de probada la existencia del mismo y efectuada su calificación
legal, que la encausada llevo adelante la conducta que es motivo del
presente proceso, conservando en todo momento el dominio del
hecho, al mantener en sus manos el curso causal de los
acontecimientos hasta que su finalidad se viera frustrada por la
actividad del personal de prevención, debiendo responder en calidad
de coautora (art. 45 del Código Penal). Consecuentemente se rechaza
el planteo de la defensa, de asimilar el accionar de la imputada en un
rol de participación secundaria.
Así, una evaluación global del cuadro probatorio
existente permite sostener que AVILES PALOMINO tuvo el control y
el dominio del suceso en cuestión, a la par de su compañera de viaje,
hasta el momento de la detención.
Tanto ella como la coimputada coincidieron en una
decisión común. Existió un acuerdo para cometer el hecho atribuido y
ambas participan en la acción típica penal de contrabando de
estupefacientes agravado en grado de tentativa.
Resulta clara la conducta desplegada por AVILES
PALOMINO en el ilícito investigado en autos. Sus manifestaciones
en cuanto al desconocimiento del tipo subjetivo, como ya se señaló ut
supra, carecen de sustento alguno para poner en crisis el plexo de
elementos de prueba cargosos que pesan sobre ella y, por esa vía,
generar siquiera un estado de duda en el ánimo del suscripto, en
contraposición a lo sostenido por la defensa de autos.
Consecuentemente, considero que en la presente
corresponde condenar a SILVIA AVILES PALOMINO por el delito
previsto y reprimido por los arts. 864 inc. d), 866 segundo párrafo y
871 del C.A., en calidad de coautora penalmente responsable (art. 45
del C.P.).
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XI.- SOBRE EL PLANTEO DE
INCONSTITUCIONALIDAD DEL MINIMO ESTABLECIDO
COMO PENA POR EL ART. 866 2do. PÁRRAFO DEL C.A.
Sobre el planteo de inconstitucionalidad del mínimo
establecido como pena por el art. 866, 2do. párrafo del C.A.
En diversos precedentes del Tribunal (CETTU, Reg.
50/2018, 21/3/2018, causa n° 2481, CPE 591/2015/TO1; MIGUEL
ROY, Reg. 174/2018, 13/6/2018, causa n° 2471, CPE 83/2015) tengo
dicho que, aun cuando no medie desproporción en abstracto entre
conducta y sanción en una determinada norma legal, la razonabilidad
constitucional de una determinada escala penal debe ser también
considerada en cada asunto concreto con arreglo a sus circunstancias
propias.
En ese sentido, ya no se trata de establecer la
razonabilidad teórica de una determinada escala penal sino de
verificar su proporcionalidad en el caso concreto.
Se ha calificado la conducta de la imputada AVILES
PALOMINO en los términos de los arts. 864 inc. “d”, 866 2do.
párrafo y 871, 872 del CA. El monto mínimo de su pena de prisión es
de cuatro (4) años y seis (6) meses, lo cual sólo admite su
cumplimiento efectivo (art. 26 del CP).
Considerada tal escala en función de la conducta que
reprime –contrabando de estupefacientes agravado- no se observa que
la misma resulte desproporcionada o que se trate de una pena
inhumana o cruel.
La pena de prisión es una de las penas admitidas por el
C.P. en su art. 5. La cuestión se centra entonces en determinar si esa
escala penal, en lo relativo a su mínimo y en el caso concreto, supera
del test de razonabilidad constitucional.
Es de destacar que desde 2003 la CSJN en diversos fallos
ha sentenciado que si bien es cierto que los jueces tienen la facultad
de declarar de oficio la inconstitucionalidad de las leyes, destacó
enfática y reiteradamente que la declaración de invalidez de una
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norma es un acto de suma gravedad institucional que debe ser
considerado como la última ratio del orden jurídico y, en caso de duda
debe estarse por su constitucionalidad. Solo debe acudirse a aquella
cuando la repugnancia de la ley inferior con la norma calificada de
suprema sea manifiesta y la incompatibilidad inconciliable (Fallos
285:322 entre muchos otros).
Si bien en el antecedente “Cettu Pablo Ezequiel Martín”,
se consideró inconstitucional la aplicación del mínimo de la pena de
prisión del art. 866 2do. párrafo del CA respecto a determinados
imputados, lo cierto que en el caso en concreto habré de apartarme del
criterio allí sostenido, toda vez que difieren las circunstancias
oportunamente valoradas en aquel precedente.
En efecto, en el caso en concreto no se advierte que el
mínimo de la escala penal pautada en el art. 866 del C.A. exceda el
principio de proporcionalidad que el legislador tomó en consideración
al momento de la sanción legislativa. Consecuentemente la
supremacía constitucional no se encuentra en crisis o los derechos y
garantías afectados. La presunción de validez de la norma en cuestión
no contraría disposiciones o principios de jerarquía superior que
ameriten la excepcionalidad de impugnación constitucional.
Así, como bien surge de la presente sentencia, la
imputada AVILES PALOMINO a la época de comisión del presente
hecho ya era una persona adulta y con experiencia, que contaba con
45 años de edad; que se encontraba plenamente consciente de la
decisión que asumió al intentar el hecho de contrabando de
estupefaciente por el cual se la juzga en la presente causa. Por ello,
independientemente de la circunstancia relativa a su depresión y sus
circunstancias personales, ello no le impedía comprender lo sucedido.
Además, cabe señalar que en oportunidad de su detención
no efectuó ninguna manifestación sobre las circunstancias del hecho y
que recién tiempo más tarde y luego, en la oportunidad del debate oral
efectuó algunas explicaciones, pero siempre negando su participación.
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En suma, la plena conciencia de la imputada respecto a la
comisión de la conducta que se juzga puede traducirse tanto al
momento de la decisión por ella asumida, como en toda la actividad
posterior desplegada a los fines de llevar a cabo la misma.
Por lo demás, acreditada la responsabilidad en calidad de
coautora, impone ab initio precisar si la cuantificación de la pena de
prisión se compadece con el tratamiento criminológico bajo el
régimen de ejecución normado en la Ley 24.660. En ese objetivo, de
cumplir con el fin resocializador de la pena (art. 1), evaluado
agravantes y atenuantes en el singular conflicto penal -que más
adelante se señalarán-, considero que el encierro carcelario de
cumplimiento efectivo resulta adecuado.
En esa línea, el mínimo de la escala prevista en la norma,
el cuestionamiento sobre la afectación al principio de
proporcionalidad se torna inocuo para el caso concreto. La
inconstitucionalidad del mínimo que en precedentes fallos propicié,
no puede tomarse de aplicación automática, cuando la
individualización de la pena evaluada conforme reglas de la sana
crítica es considerada razonable y proporcionada puntualmente al caso
en análisis, conforme pautas de los artículos 40 y 41 del CP.
Todo lo cual, me lleva a rechazar el planteo de
inconstitucionalidad de dicha norma formulado por la defensa de la
imputada.
XII.- A los fines de graduar las penas a imponer a
SILVIA AVILES PALOMINO se toman en cuenta las pautas de
valoración contenidas en los arts. 40 y 41 del Código Penal.
Así, corresponde señalar las siguientes circunstancias
agravantes:
a) la entidad del hecho por el cual fuera encontrada
culpable,en función de la complejidad de la maniobra desarrollada, el
método de ocultación ideado y la cantidad de clorhidrato de cocaína
secuestrado: 3889 gramos, con un porcentaje de pureza del 70%,
pudiéndose obtener de aquella la cantidad de 27.020 dosis umbrales
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(ver fs. 452/458). El hecho presenta una considerable gravedad
evaluada ésta a partir de la clase de estupefaciente y su importante
cantidad.
b) la posibilidad de ganarse el sustento mediante una
actividad lícita ya que como ella misma informara se desempeñaba
como administradora de un hotel en la ciudad de Lima, Perú. Tuvo
diversas experiencias en diferentes actividades laborales
desempeñadas en diferentes lugares, conforme la propia AVILES
PALOMINO describiera (cfr. fs. 204/211).
c) su instrucción de nivel secundario, con conocimientos
básicos de inglés (cfr. informe socio ambiental de fecha 07/07/2021 y
cfr. dichos de la imputada de fs. 204/211).
Asimismo, como atenuantes pueden referirse:
a) la impresión recibida en ocasión del debate,
b) sus circunstancias personales (cfr. documentación
reservada en Secretaria),
c) Corresponde destacar la correcta sujeción a derecho
durante el proceso. En el caso, AVILES PALOMINO estuvo detenida
al inicio de estas actuaciones -entre el 30/4/2018 hasta el 19/6/2018-,
siendo liberada posteriormente por el dictado de una resolución falta
de mérito a su respecto por la Sala A de la Excma. del Fuero en lo
Penal Económico. Luego, fue procesada nuevamente sin prisión
preventiva. Al día de la fecha, cumplió correctamente sus
obligaciones relativas a su comparecencia.
En el debate, se lo observó, atenta a todo su desarrollo.
d) La ausencia de antecedentes por delitos (cfr. informes
del Registro Nacional de Reincidencia y de Policía Federal
incorporados con fechas 27/9/2021 y 24/9/2021).
e) por último, el estado de salud con relación al estado
depresivo crónico que padece (informe médico incorporado con fecha
22/6/2021).
Por ello, corresponde imponer las siguientes penas:
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a) CUATRO (4) AÑOS Y SIETE (7) MESES DE
PRISIÓN;
b) PÉRDIDA de las concesiones, regímenes especiales,
privilegios y prerrogativas de que gozare (art. 876, apartado 1 inc. d,
del C.A.);
c) INHABILITACIÓN ESPECIAL de CUATRO (4)
AÑOS y SIETE (7) MESES para el ejercicio del comercio (art. 876
apartado 1 inc. e, del C.A.);
d) INHABILITACIÓN ESPECIAL PERPETUA para
desempeñarse como miembro de las fuerzas de seguridad (art. 876
apartado 1 inc. f, del C.A.);
e) INHABILITACIÓN ABSOLUTA de NUEVE (9)
AÑOS Y DOS (2) MESES para desempeñarse como funcionaria o
empleada pública (art. 876 apartado 1 inc h, del C.A.);
f) INHABILITACIÓN ABSOLUTA por el término de la
condena para el ejercicio de la patria potestad, de la administración
de bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos
(art. 12 del Código Penal);
Por otra parte, corresponde destacar que SILVIA
AVILES PALOMINO se encuentra en libertad, por lo que entiendo
que el dictado de la presente sentencia condenatoria a su respecto, con
una pena de cuatro años y siete meses de prisión, redunda en la
necesidad de imponer determinadas pautas de conducta a los fines de
continuar con la sujeción al proceso de la nombrada.
Por ello, corresponde mantener el estado de libertad hasta
tanto adquiera firmeza la presente e imponer a SILVIA AVILES
PALOMINO el cumplimiento, bajo apercibimiento de disponer su
detención, de las siguientes reglas: a) comparecer ante este Tribunal
cada treinta días, b) Informar al Tribunal sobre cualquier modificación
en su domicilio, c) Prohibición de salida del país y de la jurisdicción
del Tribunal. Consecuentemente, líbrense los respectivos oficios a la
Dirección Nacional de Migraciones, Gendarmería Nacional,
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Prefectura Naval Argentina, Policía de Seguridad Aeroportuaria y a la
SIFCOP.
XIII.- Que, por otra parte, atento al tenor de la solución
que se propone, entiendo que corresponde imponer a AVILES
PALOMINO las costas del proceso (arts. 530 y 531 del CPPN y 29
del CP)
Asimismo, con relación a los efectos, documentación y la
sustancia estupefaciente secuestrada y/o sus muestras, se deberá por
separado, disponer lo que corresponda, previa certificación ante el
Juzgado Instructor, y una vez firme la sentencia, se deberá practicar
por Secretaría el respectivo cómputo de pena (art. 493 primer párrafo
del C.P.P.N.), que se forme el respectivo legajo de ejecución y que se
practiquen las comunicaciones correspondientes.
Por último, en cuanto al decomiso del dinero secuestrado
en las presentes actuaciones, toda vez que el mismo ya fuera devuelto
en sede de instrucción, corresponde declarar abstracto el planteo
formulado por el Ministerio Público Fiscal (cfr. incidente de
devolución, fs.19/21).
La Dra. Karina Rosario PERILLI, dijo:
Que adhiero al voto que abre el acuerdo en cuanto a la
valoración realizada en lo atinente al encuadre del hecho típico,
antijurídico y culpable y las penas propuestas respecto de Silvia
AVILES PALOMINO, no obstante lo cual, realizaré una distinción en
torno a los argumentos por los cuales se rechaza el planteo de
inconstitucionalidad del mínimo previsto en la escala penal del art.
866 del C.A.
En lo particular, destaco que la Corte Suprema de Justicia
de la Nación ha sostenido en reiteradas oportunidades que la
declaración de inconstitucionalidad de una disposición legal es un
acto de suma gravedad institucional, por resultar que las leyes
dictadas de acuerdo con los mecanismos previstos por la ley
fundamental gozan de una presunción de legitimidad que opera
plenamente, lo cual obliga a ejercer dicha atribución con sobriedad y
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prudencia; y sólo en los casos en que la repugnancia entre la norma y
una cláusula constitucional sea manifiesto, claro e indudable, debe
hacerse lugar a la declaración de inconstitucionalidad.
De lo contrario, se desequilibraría el sistema
constitucional de los tres poderes, que está fundado en que cada uno
actúe con la armonía que exige el cumplimiento de los fines del
Estado, para lo cual se requiere el respeto de las normas
constitucionales y del poder encargado de dictar la ley (CSJN Fallos
226:688; 242:73; 285:369; 300: 241,1087; 314:424).
Como consecuencia de ello, a los Tribunales, en
principio, les está vedado analizar el acierto o el error de la
conveniencia de las medidas adoptadas por el Poder Legislativo en el
ejercicio propio de sus atribuciones (confr. C.S.J.N. Fallos 250:410 y
251:21) cuando éstas son ejercidas con respeto a la regla de la
razonabilidad (art. 28, de la Constitución Nacional y los Tratados
Internacionales sobre Derechos Humanos).
En el caso analizado, para que una norma se torne
irrazonable y, en consecuencia inconstitucional, la pena que se
imponga ante la comisión de un delito debe afectar el principio de
proporcionalidad y de no resultar ello así, la discrecionalidad del
Legislador no puede ser revisada constitucionalmente, debiendo
estarse a las razones de conveniencia, mérito u oportunidad por las
cuales estableciera las distintas escalas penales, las cuales se
desprenden de los antecedentes de la decisión legislativa por la que se
consagra el mínimo de pena para los casos de contrabando agravados
por tratarse de sustancia estupefaciente con destino de
comercialización.
En ese marco, las pautas objetivas que fundamentaran la
decisión también pueden ubicarse en los compromisos internacionales
asumidos por el Estado Argentino en la persecución del tráfico
internacional de estupefacientes, ellos mediante la aprobación de la
Convención de la Naciones Unidas contra el Tráfico Ilícito de
Estupefacientes y Sustancias Psicotrópicas” - Ley N° 24.072, en la
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que los Estados Partes reconocieran que la erradicación del tráfico
ilícito es responsabilidad colectiva de todos los Estados y
establecieron que el tráfico ilícito es una actividad delictiva
internacional, cuya supresión exige urgente atención y la más alta
prioridad.
Dicho ello, a este entender, los fundamentos por los
cuales se agravara la figura de contrabando en trato, con el
consecuente aumento del mínimo de la pena, se corresponde con
razones de política criminal determinadas por el legislador en el
ámbito propio de sus funciones, lo cual impide el posible examen por
parte de la magistratura sobre su conveniencia, oportunidad, acierto o
eficacia del criterio adoptado -conf. CSJN “Pupelis, Maria” del
14/5/91-, a lo cual cabe agregar que “…no basta al efecto la mera
impugnación genérica de irrazonabilidad, sino que resulta necesario
vincularla con los fundamentos del dictado de la ley...”, conf.
FALLOS 310:495 (“Senseve Aguilera, Freddy”).
En el delito que se reprime en el presente caso –
contrabando agravado por tratarse de sustancias estupefacientes
destinadas a su comercialización – el principio de proporcionalidad de
las penas se encuentra respetado con el establecimiento de un mínimo
y un máximo de la escala legal aplicable, lo cual posibilita graduarla
en función de las circunstancias de comisión del hecho y las
características de la imputada.
Por lo demás, en el marco del debate surgieron los
parámetros concretos válidos que en base a la culpabilidad nos
permiten determinar que en este caso concreto el mínimo de pena
fijado en la escala de la conducta que se le reprocha a AVILES
PALOMINO, conforme la calificación penal que recibiera, resulta
proporcional al hecho imputado.
Ello en función de la cantidad de clorhidrato de cocaína
que fue secuestrada mediante el procedimiento realizado por el
personal preventor, consistente en 3.889 gramos con un porcentaje de
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pureza del 70%, pudiéndose obtener de aquella la cantidad de 27.020
dosis umbrales.
También se tiene en consideración la forma en que fue
convocada –un plan común junto a la coimputada BARRANTES
RIOS-, que la imputada a la época del hecho contaba con 45 años de
edad, que se trataba de una persona con experiencia laboral y que
había viajado al exterior en varias oportunidades, lo que demuestra la
comprensión del hecho por el cual se dicta sentencia.
Así, habiéndose reconstruido las circunstancias de
realización del hecho en trato, la modalidad de agresión que se
pretendiera al bien jurídico que busca resguardar la norma
sancionatoria y las circunstancias personales de la imputada que
fueran señaladas, considero que los argumentos presentados por la
defensa no logran conmover la presunción de legitimidad del monto
fijado como mínimo de pena en la norma en cuestión, no resultando
procedente en función de lo expuesto el pedido de declaración de
inconstitucionalidad del mínimo establecido como pena en el art. 866
segundo párrafo del C.A. que fuera promovido por la defensa de
SILVIA AVILES PALOMINO.
Tal es mi voto.
El Dr. Diego GARCIA BERRO, dijo:
1. Que, encontrándose sellada la decisión del Tribunal en
punto a las cuestiones que fueron objeto del debate a partir del voto
mayoritario conformado por los demás integrantes del Tribunal,
entiendo que no resulta indispensable extenderme en los fundamentos
por los cuales tengo una opinión diferente a la de mis colegas.
2. Que, básicamente, considero que se verifica un
razonable margen de duda sobre si la imputada AVILÉS PALOMINO
tuvo o no una participación culpable en el hecho que constituye el
objeto del proceso y, por lo tanto, dado que esa situación de
incertidumbre recae sobre un aspecto central de la imputación y no
puede sino interpretarse en favor de la nombrada (por aplicación de
disposiciones de la mas alta jerarquía normativa en el orden nacional
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que luego referiré brevemente), corresponde dictar la absolución de
AVILÉS PALOMINO con relación al hecho por el cual fue acusada.
3. Que, con la anunciada finalidad de evitar una extensión
innecesaria y con la pretensión de lograr también una mayor claridad,
encuentro conveniente despejar desde inicio todas aquellas cuestiones
sobre las que no ha mediado controversia en el juicio y en orden a las
cuales, por ende, no se requiere un análisis en particular por la
presente.
4. Que, en efecto, en atención a las circunstancias
establecidas mediante la sentencia de condena dictada el 13-2-2019
con respecto a Ynés BARRANTES RÍOS respecto al mismo hecho
por el que fue acusada AVILÉS PALOMINO1 y a los puntos sobre los
cuales se desarrolló la etapa de discusión final en las presentes
actuaciones, no se encuentra en discusión:
la existencia del hecho ilícito, esto es, la tentativa de
contrabando de importación, el día 30 de abril del año 2018, de la
cantidad de 3889 gramos de clorhidrato de cocaína2, mediante el vuelo
AV967 de la empresa AVIANCA, proveniente de la ciudad de Lima,
Republica del Perú, sustancia que tenía como destino su
comercialización;
que AVILÉS PALOMINO y la ya condenada Ynes
BARRANTES RÍOS poseían un pasaje aéreo de la empresa Qatar
Airways N° QR774, para un posterior vuelo que tenía como destino
final Manila, vía Doha;
que las actuaciones se iniciaron con motivo del
procedimiento llevado a cabo en el Aeropuerto Internacional Ministro
Pistarini en la fecha antes referida, por parte de la Sección Controles
Especiales de la División Control Operativo Metropolitano de la
D.G.A.-A.F.I.P., en oportunidad de efectuarse un control selectivo de
pasajeros y equipajes en el sector de Arribos de la Terminal “A”, en la
cinta de equipajes N° 6 del Aeropuerto International Ministro Pistarini
1 Sentencia que se encuentra firme y pasada en autoridad de cosa juzgada.2 Peso neto según pericia química.
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en la que se retiraban las valijas correspondientes al vuelo AV967 de
la empresa Avianca proveniente de la ciudad de Lima, Republica de
Perú.
que en dicha oportunidad se requirió a las pasajeras Ynes
BARRANTES RIOS y Silvia AVILES PALOMINO su respectiva
documentación y que se acercaran junto a su equipaje al escáner N° 4
para efectuar el control sobre sus equipajes;
que, como consecuencia de dicho control, el personal a
cargo advirtió imágenes dudosas sobre las valijas tipo carry on
identificadas con marbetes de la compañía aérea Avianca n°
AV813298 y AV813318 (valijas “A” y “B” respectivamente), ambas
a nombre de BARRANTES RÍOS por lo que se realizó un control
manual sobre ambos equipajes. En primer lugar, se controló la valija
de plástico carry on color negra marca “Polo Travel USA”,
identificada con marbete AV8I3318 (valija “A”) y luego la segunda
valija, también tipo carry on color negra marca “Polo Travel USA”
(con marbete AV8133I8), identificada como “B”. Ambas valijas
presentaban un peso y grosor excesivo en su tapa y contratapa; y
que, consecuentemente, se efectuó en presencia de
testigos, una incisión en sus tapas y contratapas, surgiendo una
sustancia pulverulenta de color blanca a la que se le efectuó un
reactivo especifico de cocaína, arrojando resultado positivo. Luego, se
procedió al desarme de ambos equipajes, encontrándose el material
estupefaciente acondicionado en sus tapas y contratapas. De acuerdo a
las conclusiones de la pericia química practicada en autos, se
corroboró que se trataba de clorhidrato de cocaína, con un peso neto
de 3889 gramos, con una concentración promedio del orden del 70%.
Se estableció que de esa cantidad podían obtenerse aproximadamente
27.020 dosis umbrales.
5. Que, ahora bien, aclarado lo anterior, enunciaré
seguidamente las razones que generan, a mi entender, la duda
anteriormente referida.
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6. Que cabe destacar, primero, en lo que atañe al sistema
de valoración probatoria, que por la ley procesal expresa y
específicamente se prescribe, como norma para la deliberación del
Tribunal, que las pruebas recibidas y los actos del debate deben ser
valorados conforme a las reglas de la sana crítica3.
7. Que la aplicación del sistema de la sana crítica racional
para la apreciación y valoración de la prueba recabada supone la
utilización de las reglas de la lógica, de la psicología y de la
experiencia común. “La decisión jurisdiccional ha de ser obra del
intelecto y de la razón, mientras la lógica se impone como antorcha
que ilumina el camino que el juez recorre hasta antes de su
decisión...”4.
8. Que, asimismo, el método de la sana crítica racional
está gobernado “...por los primeros principios lógicos o ´supremas
leyes del pensamiento´ que determinan la construcción de los juicios
para distinguir los verdaderos de los falsos: identidad, contradicción,
tercero excluido y razón suficiente...”5, “...se trata de utilizar los
principios lógicos reguladores del correcto entendimiento
humano...”6.
9. Que, de otro lado, se tendrá especialmente presente
que como prueba cabe conceptuar “…todo lo que pueda servir para
el descubrimiento de la verdad acerca de los hechos que en aquél [en
referencia al proceso penal] son investigados y respecto de los cuales
se pretende actuar la ley sustantiva”7, de lo que se deriva que no
corresponderá detenerse en el examen y apreciación de aquellos
elementos de convicción que tengan vinculación con hechos o
circunstancias no relevantes para la ley de fondo.
3 Confr. art. 398 segundo párrafo, del C.P.P.N.4 Confr. VÉLEZ MARICONDE, Alfredo, “Derecho Procesal Penal”, Tomo I, 3era. edición, 2da. reimpresión, Marcos Lerner Editora Córdoba, 1986, pág. 363.5 Confr. CLARIÁ OLMEDO, Jorge A., “Tratado de Derecho Procesal Penal”, Tomo V, Ediar, Buenos Aires, 1966, pág. 17.6 Confr. DÁLBORA, Francisco, “Código Procesal Penal de la Nación”, séptima edición, Tomo I, LexisNexis, AbeledoPerrot, pág. 470.7 Confr. CAFFERATA NORES, José I., “La prueba en el proceso penal”, 2da. edición actualizada, Depalma, Buenos Aires, 1994, págs. 3/4.
Fecha de firma: 21/10/2021Firmado por: KARINA ROSARIO PERILLI, JUEZ DE CAMARAFirmado por: LUIS ALBERTO IMAS, JUEZ DE CAMARAFirmado por: DIEGO GARCIA BERRO, JUEZ DE CAMARAFirmado por: FERNANDA FORT, SECRETARIO DE JUZGADO
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10. Que, bajo las referidas pautas, cabe recordar que
AVILÉS PALOMINO sostuvo durante la totalidad del proceso, en
forma constante e invariable, que era inocente del hecho en cuestión y
que no sabía de la sustancia estupefaciente que se encontraba oculta
en las maletas.
11. Que, por otra parte, teniendo en consideración que la
sustancia estupefaciente se encontraba oculta en dos maletas no debe
soslayarse que el elemento probatorio inicial y básico para establecer
la relación entre un pasajero de avión y su equipaje es el respectivo
marbete y, en el caso, se encuentra fuera de discusión que las dos
valijas con la sustancia incautada tenían marbete a nombre de Ynés
BARRANTES RÍOS; dicho de otra manera, ninguno de los equipajes
con droga estaba a nombre de la imputada AVILÉS PALOMINO.
12. Que, sin perjuicio de la circunstancia
precedentemente relatada (por cierto, de no menor relevancia), se
encuentran acreditadas otras circunstancias que, lejos de controvertir
lo que en principio surge de tales marbetes (esto es que las valijas con
la droga oculta pertenecían a BARRANTES RÍOS), confirman dicha
relación entre la ya condenada BARRANTES RÍOS con las maletas
tipo carry on en cuestión.
13. Que, en efecto, de conformidad con lo que surge de
las fotos y videos del aeropuerto se observa que es BARRANTES
RÍOS quien retiró de la cinta de equipajes las dos valijas tipo carry on
que tenían la sustancia estupefaciente oculta. Obsérvese que, si bien
podría pensarse, como en ocasiones ocurre, que uno de los integrantes
de un grupo de viaje es el que retira las maletas de todos los
integrantes del grupo, en este caso no ha ocurrido ello pues, luego que
BARRANTES RÍOS retira de la cinta las maletas con la droga oculta,
AVILÉS PALOMINO retiró su propia valija en la que nada ilícito se
encontró.
14. Que, asimismo, en los registros fílmicos y
fotográficos precedentemente aludidos, también se ve que es
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BARRANTES RÍOS quien traslada esas maletas tipo carry on hasta el
control aduanero.
15. Que, en la misma dirección, es a BARRANTES
RÍOS a quien se le secuestran entre sus pertenencias al momento de
su detención las llaves de las dos maletas que contenían oculta la
sustancia estupefaciente, tal como lo destacó la defensa de AVILÉS
PALOMINO en su alegato.
16. Que, en forma concordante, por el acta inicial del
procedimiento se consignó que “…se condujo a ambas pasajeras, a
saber, BARRANTES RIOS, YNES PASAPORTE DE LA REPUBLICA
DEL PERU N° 4859821 junto a sus equipajes consistentes en 1) una
valija de plástico tipo Carrión color negra marca “POLO TRAVEL
USA” identificado con marbete de la compañía aérea AVIANCA N°
AV 613298 a nombre de BARRANTES RI YNES (la que se identifica
como valija A), 2) una valija de plástico tipo Carrión color negra
marca “POLO TRAVEL USA” identificado con marbete de la
compañía aérea AVIANCA N° AV 813318 a nombre de BARRANTES
Rl YNES (la que se identifica como valija B)…”8.
17. Que, también en el mismo sentido, mediante la
sentencia del 13/2/2019 dictada con respecto a BARRANTES RÍOS
(que, se reitera, se encuentra firme y pasada en autoridad de cosa
juzgada) se hizo referencia al “…ingreso al país de la imputada con
la sustancia estupefaciente que llevaba oculta en sus valijas…” en
referencia a la nombrada BARRANTES RÍOS.
18. Que, de otro lado, al ser preguntada la testigo María
Laura GÓMEZ en el debate respecto a “…cómo se hizo en este caso
la revisión de las valijas siendo dos pasajeras, expresó la declarante
que cada una de las pasajeras reconoció sus propias valijas…”,
posteriormente, preguntada la misma testigo por el suscripto sobre si
recordaba en el caso concreto respecto de los marbetes a nombre de
quién estaban, respondió “…que las dos valijas que contenían
estupefaciente estaban a nombre de una sola persona…” y aclaró
8 El resaltado y subrayado son de la presente.
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que, en este caso, “…se le preguntó a cada una de las pasajeras por
los equipajes de cada una según su marbete…”9.
19. Que, por otra parte, si bien durante el proceso cada
una de las imputadas sostuvo su propia inocencia y atribuyó en forma
exclusiva la responsabilidad en el hecho a su consorte de causa, no
cabe soslayar que, como ya se destacó, AVILÉS PALOMINO sostuvo
su inocencia en forma constante e invariable incluso hasta las últimas
manifestaciones previstas en el art. 393 último párrafo del código
adjetivo, mientras que BARRANTES RÍOS, finalmente, reconoció su
participación en el hecho en los términos del art. 431 inc. 2 del
C.P.P.N.
20. Que, en resumen, las valijas que tenían oculta la
sustancia estupefaciente tenían marbetes a nombre de BARRANTES
RÍOS y fue la nombrada quien, además, en concordancia con lo
anterior, retiró tales valijas de la cinta, trasladó los equipajes en
cuestión hasta el escáner para ser sometidos a control, tenía en su
poder las llaves para proceder a su apertura, habría reconocido como
propias tales valijas10 y, finalmente, a diferencia de su consorte de
causa, reconoció su participación culpable en el hecho.
21. Que, aunque a mi modo de ver lo explicado hasta
aquí ya daría sustento suficiente al estado de duda manifestado al
comienzo de esta postulación, deben agregarse otras reflexiones que
profundizan dicha incertidumbre en lugar de disiparla.
22. Que, en efecto, en la hipótesis que AVILÉS
PALOMINO hubiese tenido una intervención penalmente relevante en
el hecho objeto del proceso cabe preguntarse cuál podría haber sido el
rol de aquélla en el suceso y, en todo caso, si alguno de tales aportes a
la comisión del delito resulta compatible con las circunstancias
acreditadas en la causa y con las reglas de la lógica, de la experiencia
y del sentido común.
9 Confr. acta de debate, el resaltado es de la presente.10 Por todo lo cual en el acta con la que se inician las actuaciones y en la sentencia por la cual se la condenó se consignó que aquellas valijas pertenecían al equipaje de la nombrada.
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23. Que, en primer término, deberíamos practicar dicho
examen de compatibilidad con el rol de “control” de AVILÉS
PALOMINO con respecto a BARRANTES RÍOS que es quien
llevaba la sustancia estupefaciente en sus valijas. Si bien he dicho que
“en primer término” deberíamos analizar este hipotético rol11, debo
destacar que, en rigor, debería ser el único rol que debería examinarse,
pues aquél fue el que le asignó la representante del Ministerio Público
Fiscal en su acusación y, consecuentemente, es aquel el rol respecto al
cual se ejerció el derecho de defensa en la etapa de discusión final.
24. Que, para analizar esta hipótesis, debe partirse de la
base que el rol de control que eventualmente puede cumplir una
persona con respecto a otra que lleva consigo una sustancia
estupefaciente para intentar ingresarla en forma oculta a un país
indudablemente supone un escalón superior en la organización ilícita
que necesariamente se encuentra involucrada en un envío
internacional de estas características.
25. Que, en orden a tales supuestos, ya he referido en un
pronunciamiento anterior12 que “…esa diferencia en la jerarquía de
roles…supone una diferente relación de cada uno con la ejecución
del hecho principal. En abstracto, quien ocupa un rol de menor
jerarquía se encuentra normalmente en una relación más directa y
expuesta con la ejecución material de la conducta típica (no por ello
ni más relevante ni más reprochable) que la que tiene aquel que
ocupa un rol de jerarquía superior que, precisamente sobre la base
de esa superioridad, se aleja de la ejecución material y se resguarda
de ese modo de la exposición a ser descubierto. Asimismo, en la
medida que se examinen eventuales intervenciones de posiciones aún
superiores en la organización que la que se le atribuye a…en este
caso, proporcionalmente a la jerarquía de esa posición también será,
probablemente, un alejamiento todavía mayor respecto a la ejecución
11 Ya que posteriormente me detendré en alguna otra alternativa.12 Del 11/3/219, en la causa CPE 388/2012/TO1 nro. interno 2927/18 del Tribunal Oral en lo Penal Económico N° 1 que integro.
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material del contrabando tentado y, consecuentemente, una
exposición menor a ser descubierto por ese rol.”
26. Que, por otra parte, la reflexión anterior, lejos de ser
un hallazgo personal, es la que deriva sin esfuerzos de la aplicación de
las reglas de la lógica, de la experiencia y del sentido común antes
mencionadas. En cuanto a la aludida experiencia en particular, basta
con mencionar que en las causas de contrabando de estupefacientes
que se sustancian en el fuero, el esquema cuyos aspectos (en lo que
aquí interesa) fueron destacados (la relación entre la mayor o menor
jerarquía que ocupa una persona en la organización delictiva, por una
parte, y la mayor o menor lejanía con respecto a la ejecución material
del hecho y la consecuente incidencia de ello en el riesgo de ser
descubierto, por otra parte) se repite invariablemente.
27. Que, a la luz de las consideraciones precedentes, cabe
recordar que se encuentra acreditado en autos y no ha sido objeto de
controversia entre las partes que AVILÉS PALOMINO partió de
Lima, Perú hacia la República Argentina junto a BARRANTES
RÍOS; que al llegar al país retiraron juntas las maletas de la empresa
aerocomercial AVIANCA, correspondientes al vuelo AV967; que en
dicho vuelo AVILES PALOMINO ocupó el asiento 36 C en tanto que
su compañera de viaje BARRANTES RIOS tuvo asignado un asiento
a su lado, precisamente el 36 B; que en el Aeropuerto Internacional
Ministro Pistarini ambas efectuaron juntas el tramite migratorio en el
mismo box y al mismo tiempo; que durante el retiro de los equipajes
de la cinta N° 6 del Aeropuerto AVILÉS PALOMINO y
BARRANTES RÍOS se encontraban juntas; que ante el cuestionario
aduanero de rigor manifestaron que eran pareja; que en fecha
30/4/2018 las nombradas tenían previsto embarcar en el horario de las
23:15 hs. en el vuelo QR 774 de la empresa aerocomercial QATAR
AIRWAYS, con destino final Manila, Republica de Pilipinas, vía
Doha; que en este tramo también tenían reservados asientos contiguos
(26 D y 26 E); que ambos pasajes aéreos habrían sido adquiridos a
través del sitio web www.excellentravels.net. - Agencia Excellent
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Pogi Travel and Tours; que AVILÉS PALOMINO y BARRANTES
RÍOS se alojarían juntas en el lugar de destino ya que tenían una
reserva de una única habitación doble en el hotel Sun Star Grand
Hotel situado en Quiapo, ciudad de Manila, Republica de Pilipinas.
28. Que, a partir de las circunstancias enunciadas, resulta
sumamente dudoso que AVILÉS PALOMINO hubiese cumplido en el
hecho la función de control que le atribuyó la acusación del Ministerio
Público Fiscal. Luego de 37 años en el fuero, sería el primer caso que
conozco en el cual el “control” de la persona que lleva en su equipaje
la sustancia estupefaciente se expone del mismo modo a ser vinculada
al hecho ilícito (pese a ese rol que presupone un escalón más alto en la
organización ilícita), viajando en el mismo vuelo, en asientos
contiguos, desplazándose permanentemente junto al “controlado” en
zona primaria aduanera, acompañando a quien lleva la droga a retirar
los equipajes que la ocultan en la respectiva cinta, pasando
inmediatamente antes por el escáner, previendo continuar el viaje
nuevamente en asientos uno al lado del otro, con reserva en la misma
habitación del mismo hotel durante toda la estadía, para luego volver
juntas “controlante” y “controlado” en los mismos vuelos, para
coronar el paradójico y llamativo caso, respondiendo la “controlante”
a la autoridad aduanera que es pareja de la “controlada”.
29. Que, incluso en la hipótesis que, pese a las fracturas
lógicas de dicho razonamiento, continuásemos intentando suponer que
AVILÉS PALOMINO cumplió en el hecho la función de control de
su consorte de causa que le endilgó la acusación, aún quedaría por
preguntarse (ente muchos otros interrogantes que podrían formularse)
¿por qué motivo la nombrada no mantuvo en su poder las llaves que
permitían abrir las valijas con la sustancia prohibida? ¿resulta lógico
que en esa relación de controlante-controlado las llaves con una
sustancia que, como lo destacó la acusación, resulta tan valiosa las
tenga en su poder la persona controlada? Recuérdese que, para
responder estos interrogantes, el hecho que AVILÉS PALOMINO no
tuviese las llaves en su poder ya no podría explicarse a partir de una
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supuesta pretensión de la nombrada de no ser relacionada al hecho
ilícito, en virtud de las particulares características del caso referidas
por las dos consideraciones que anteceden.
30. Que, continuando en la misma hipótesis, ¿resulta
compatible con aquella función de control y de escalón superior en la
organización ilícita de tráfico internacional de estupefacientes que
AVILÉS PALOMINO, quien ya había pasado sus valijas por el
escáner sin problema alguno, se quede esperando a que pase
BARRANTES RÍOS con las valijas que contenían la sustancia
estupefaciente, en lugar de retirarse del lugar? Indudablemente no.
31. Que, por otra parte, si AVILÉS PALOMINO era el
control de BARRANTES RÍOS, además de todo lo anterior, ¿por qué
razón no habría previsto separarse de la nombrada una vez entregada
la sustancia estupefaciente en el lugar de destino, en lugar de
hospedarse en el mismo hotel durante la totalidad de la estadía en
Manila y volver juntas en los mismos vuelos? Tampoco tiene una
respuesta lógica.
32. Que, por último, cabe señalar que ninguno de los
elementos que le fueron secuestrados a ambas imputadas al momento
de ser detenidas, ni ningún mensaje, foto, audio o video contenidos en
los teléfonos celulares de AVILÉS PALOMINO (que le fueron
secuestrados y examinados) otorga sustento a la función de control en
el contrabando de importación de sustancia estupefaciente destinada a
su comercialización que se le atribuyó a la nombrada en la acusación.
Debe destacarse aquí (con independencia de lo que luego agregaré al
respecto) que es ostensible que los mensajes que fueron objeto de
referencia en el requerimiento fiscal de elevación de la causa a juicio
y en la acusación producida en la etapa de la discusión final del juicio,
no tienen vinculación alguna, en razón de sus fechas, con el hecho
concreto objeto del debate.
33. Que, en conclusión, la función de control que la
acusación le asignó en el hecho ilícito a AVILÉS PALOMINO, a mi
juicio, no resulta compatible ni con las pruebas colectadas (evaluadas
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mediante la sana crítica, art. 398 del C.P.P.N.), ni con las reglas de la
lógica, de la experiencia y del sentido común; por lo tanto, considero
que aquella hipótesis no puede ser la base de una sentencia de
condena.
34. Que en la conclusión anterior no subyace, a mi modo
de ver, alguna excesivamente rigurosa y exigente pretensión, como
sería que la sentencia de condena únicamente puede sustentarse en
una verdad absoluta respecto al concreto rol de AVILES PALOMINO
en el hecho. En efecto, siguiendo en este tramo a la ilustrada opinión
de FERRAJOLI13, dado que “La verdad procesal fáctica es en
realidad un tipo particular de verdad histórica, relativa a
proposiciones que hablan de hechos pasados, no directamente
accesibles como tales a la experiencia...”, cabe concluir que “...la
verdad ‘cierta’, ‘objetiva’ o ‘absoluta’ representa siempre la
‘expresión de un ideal’ inalcanzable. La idea contraria de que se
puede conseguir y aseverar una verdad objetiva o absolutamente
cierta es en realidad una ingenuidad epistemológica...”
No obstante, mi conclusión de la consideración anterior sí
se sustenta en que para el dictado de una sentencia de condena la
prueba debe permitir, al menos, establecer una “verdad procesal
como verdad aproximativa” a la verdad objetiva, entendida esta
última “...como un ‘modelo’ o una ‘idea regulativa’ que ‘somos
incapaces de igualar’ pero a la que nos podemos
acercar...” mediante la observancia “...de un principio regulativo que
nos permite aseverar que una tesis o una teoría son más plausibles o
más aproximativamente verdaderas y, por tanto, preferibles a otras
por causa de su mayor ‘poder de explicación’ y de los controles más
numerosos favorablemente superados por ellas...”; “...la tarea de la
investigación judicial, al igual que la de cualquier otro tipo de
investigación o explicación, es eliminar el dilema en favor de la
hipótesis más simple, dotada de mayor capacidad explicativa y,
13 Confr. “Derecho y Razón”, Teoría del garantismo penal, Editorial Trotta, págs. 50 a 53 y 66 a 69.
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sobre todo, compatible con el mayor número de pruebas y
conocimientos adquiridos con anterioridad...”14.
35. Que, no obstante que la examinada función de
“control” fue la única que se le asignó por la acusación a AVILÉS
PALOMINO, ante la incompatibilidad de aquélla con las pruebas de
la causa, cabe igualmente preguntarse qué otro rol, aporte, papel,
intervención, obviamente de relevancia penal, pudo haber cumplido la
nombrada en la tentativa de contrabando de importación de sustancia
estupefaciente por la cual ya fue condenada BARRANTES RÍOS.
36. Que, a partir de las circunstancias acreditadas (y a las
que ya me he referido reiteradamente en esta postulación), parece que
únicamente podría tener alguna trascendencia pensar si puede
sostenerse, con la certeza necesaria para el dictado de una sentencia de
condena, que AVILÉS PALOMINO hubiese cumplido en el hecho un
rol similar al de BARRANTES RÍOS; es decir, que se tratase de un
accionar conjunto.
37. Que esta última hipótesis, además de estar
ostensiblemente expuesta a varias de las objeciones exteriorizadas a
fin de examinar la hipótesis anterior (como por ejemplo las de las
consideraciones 10 a 19 y 29 a 31)15, merecería otras que
seguidamente expondré de manera sucinta.
38. Que, la primera objeción es que en la hipótesis en
cuestión continuaríamos sin saber cuál habría sido el aporte concreto
de AVILÉS PALOMINO que permita considerar alguna intervención
penalmente relevante de la nombrada en el hecho, es decir, cuál habría
sido su rol específico en la ejecución del delito que, si lo
eliminásemos mediante el método de supresión mental hipotética,
tuviésemos que concluir que el suceso no se hubiese cometido.
39. Que, además, si no puede considerarse con certeza
que AVILÉS PALOMINO cumplió un rol de control de
14 Los resaltados son de este voto.15 A las que remito por razones de brevedad y a fin de evitar reiteraciones innecesarias debiendo, por ende, tomarse como parte integrante de este tramo de mi voto.
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BARRANTES RÍOS (por las razones ya dadas) y, en cambio,
sostuviésemos16 que cumplió un rol similar al de la nombrada
emprendiendo en forma conjunta el contrabando de que se trata, ¿por
qué motivos la organización ilícita que presupone un envío
internacional de las características del caso (es decir, que involucra la
remisión de una importante cantidad de estupefaciente a un lugar muy
lejano, con elevados costos de pasajes, alojamiento, etc.) y que, cabe
inferir (también por razones de lógica, de experiencia y de sentido
común), pretende la máxima rentabilidad de la operación, optaría por
pagar dos pasajes particularmente costosos y el alojamiento y viáticos
de dos personas en un lugar tan lejano si, en definitiva, solo una de
ellas trasladará oculta en sus valijas la sustancia prohibida?
40. Que, en la misma hipótesis, es decir, que se trataba de
una maniobra conjunta en la que ninguna de ellas ocupaba un rol
“superior” desde el punto de vista jerárquico en la organización, ¿por
qué BARRANTES RÍOS habría aceptado despachar a su nombre,
trasladar, colocar en el escáner y tener las dos llaves de las valijas con
la sustancia oculta en lugar de llevar una valija cada una y correr
riesgos parecidos?
41. Que, continuando en el examen del mismo supuesto y
ya desde el punto de vista dogmático, si AVILÉS PALOMINO no
cumplía la función de controlar que BARRANTES RÍOS cumpliera
con el traslado de la droga ¿de qué manera mantenía un codominio del
hecho cuando no tenía ni las valijas, ni la droga, ni las llaves de las
valijas, ni se probó que la nombrada haya aportado los pasajes, el
dinero o algún medio para la concreción del hecho?
42. Que la imposibilidad de dar una respuesta
convincente a los interrogantes precedentemente planteados
evidencia, también en este caso, la existencia de un razonable margen
de duda y, su contracara, la ausencia de un estado de certeza, en punto
a que ese supuesto accionar conjunto mediante el cumplimiento en
16 Al menos a los efectos de su análisis.
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concreto de roles similares pueda ser la explicación que sustente una
sentencia de condena respecto de AVILÉS PALOMINO.
43. Que, por lo demás, cabe recordar que mediante la
sentencia de condena dictada el 13/2/2019 con respecto a
BARRANTES RÍOS (que se encuentra firme), se estableció que que
“…En relación al grado de participación de la aquí imputada, cabe
concluir, luego de probada la existencia del hecho objeto del proceso
y efectuada la calificación legal, que la encausada ejecutó la
conducta conservando en todo momento el dominio del hecho al
mantener en sus manos el curso causal del acontecimiento hasta que
su finalidad se viera frustrada por la actividad del personal de
prevención, lo cual hace que deba responder en calidad de autora
(art. 45 del CP)…”17, calificación ésta con respecto a la cual prestó
conformidad BARRANTES RÍOS; es decir, no se habló de un
codominio, de un dominio funcional o de una coautoría que permitan
compatibilizar esa fracción de la sentencia con la hipótesis examinada
hasta aquí.
44. Que, además, en los apartados subsiguientes
expresaré mi opinión discordante con la de la esforzada representante
del Ministerio Público Fiscal en orden a ciertas consideraciones que, a
mi modo de ver, no pueden contribuir a sostener ninguna de las
hipótesis anteriormente analizadas sobre la intervención de AVILÉS
PALOMINO en el hecho con la certeza requerida para una sentencia
de condena. Sí pudieron ser de utilidad, en todo caso, para sustentar
ciertas sospechas y probabilidades y, en consecuencia, orientar la
investigación con relación a la nombrada, incluso para llegar hasta
esta instancia del proceso, pero no son suficientes para llegar al
referido estado de certeza.
45. Que, en primer término, me referiré a los mensajes de
audio extraídos del teléfono de AVILÉS PALOMINO. En efecto,
como ya fue destacado anteriormente por la presente, tales audios son
de casi dos años antes de la fecha del hecho concreto que constituyó el
17 Los resaltados son de la presente.
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objeto procesal y, por lo tanto, de manera alguna pueden considerarse
reveladores de algún rol concreto de AVILÉS PALOMINO en el
contrabando de importación de sustancia estupefaciente con destino
de comercio que, en particular, se le imputó en la causa. Pretender
fundar sobre la base de esos audios algo más que una sospecha que
justifica su investigación implicaría, según mi visión, algo bastante
parecido a un derecho penal de autor (basado en una suerte de modo
de conducción en la vida o de elemento criminógeno permanente) en
lugar de un derecho penal de acto (basado en que la punibilidad se
relaciona exclusivamente con las pruebas de una conducta concreta
descripta típicamente con anterioridad al hecho)18, ya que evidenciaría
un razonamiento por el cual la supuesta ilicitud de una conducta
anterior demuestra la ilicitud de una conducta posterior incluso
aunque no se cuente con pruebas concretas de esta última.
46. Que, además, en la consideración precedente he
aludido a una “supuesta ilicitud” de la conducta anterior por cuanto
AVILÉS PALOMINO no registra condenas anteriores, ni en el país ni
en el extranjero y, por lo tanto, por aplicación de la presunción de
inocencia del art. 18 de la Constitución Nacional, no cabe extraer sin
más de tales audios alguna participación culpable de la nombrada en
algún delito en particular.
47. Que tampoco coincido con la señora representante del
Ministerio Público Fiscal cuando destacó como un elemento negativo
la ausencia de emocionalidad de AVILÉS PALOMINO al detectarse
la sustancia estupefaciente en las valijas de BARRANTES RÍOS. En
efecto, en primer lugar, toda vez que la cuestión abordada resulta una
temática vinculada a la personalidad de los seres humanos pareciera
indispensable que lo que eventualmente se afirme en un juicio penal
por parte de letrados respecto a cómo debería haber reaccionado
emocionalmente determinada persona ante determinada situación
concreta debería estar apoyado en un peritaje realizado por
especialistas en la materia; en segundo término, dado que aún 18 Se remite, sobre estos temas, a Claus ROXIN, “Derecho Penal”, Parte General, Tomo I, Civitas, 1997, págs. 176 y ss.
Fecha de firma: 21/10/2021Firmado por: KARINA ROSARIO PERILLI, JUEZ DE CAMARAFirmado por: LUIS ALBERTO IMAS, JUEZ DE CAMARAFirmado por: DIEGO GARCIA BERRO, JUEZ DE CAMARAFirmado por: FERNANDA FORT, SECRETARIO DE JUZGADO
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tratándose de un área ajena a la especialidad de los abogados
podríamos sostener de todos modos que es sabido que no todos los
seres humanos reaccionamos de la misma manera ante los mismos
estímulos, la especificación en orden a cuál habría sido en concreto la
reacción emocional que debería haber tenido o que deberíamos haber
esperado de AVILÉS PALOMINO en particular al momento del
hallazgo que motivó el comienzo del procedimiento, en función de
las características propias de su personalidad, si es que no hubiese
sabido que BARRANTES RÍOS ocultaba sustancia estupefaciente en
sus valijas, ya dependería no sólo de la intervención de un perito
especialista en la materia sino también de un previo estudio por parte
de dicho perito de la personalidad de AVILÉS PALOMINO y del
conocimiento de aquél profesional de la relación que verdaderamente
unía a la nombrada con BARRANTES RÍOS, punto éste último sobre
el cual cabe subrayar que se supo en la causa bastante poco ya que,
ante las encontradas versiones de las encausadas al respecto, no se
verifica seguridad alguna sobre si eran amigas, pareja, sólo conocidas,
únicamente contratadas para el hecho, etc., todo lo cual torna
aventurado ensayar una opinión categórica sobre cuál debería haber
sido su reacción, compararla con la que en concreto tuvo y razonar en
consecuencia, en su contra y nada menos que para contribuir al
fundamento de una condena a por lo menos 4 años y 6 meses de pena
privativa de la libertad, entre otras sanciones.
48. Que, de otro lado, no puedo pasar por alto la
valoración negativa contra la imputada que se hizo para fundar su
culpabilidad, al momento de formularse la acusación, por el hecho
que en su primera declaración indagatoria únicamente se limitó a
declarar su inocencia sin hacer alguna otra manifestación, no sólo
porque dicha valoración merece objeciones análogas a las expuestas
por la consideración anterior (ya que nuevamente se basan en
consideraciones de orden psicológico respecto a cómo se supone que
debería haber declarado quien no sabía de la existencia de la sustancia
estupefaciente) sino, fundamentalmente, porque tales apreciaciones
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implican considerar el silencio de AVILÉS PALOMINO como una
presunción su contra y, por derivación, significan una inobservancia a
la prohibición que por el art. 298 del código adjetivo se prescribe
informar al imputado.
49. Que, por último, tampoco puede establecerse con
algún grado de seguridad si AVILÉS PALOMINO tenía o no medios
económicos suficientes para solventar un viaje como el que había
emprendido, pues dicha circunstancia no ha sido objeto específico de
prueba en el juicio y, por ende, únicamente se cuenta con datos
aislados y muy escasos al respecto, que derivan fundamentalmente de
las propias manifestaciones de la acusada. En efecto, a partir de los
elementos prácticamente nulos que se ventilaron en el debate en punto
a cuál era la situación económica de la acusada en forma previa al
viaje, bien podría sostenerse que sí tenía tales medios económicos,
que no los tenía, que los tenía a partir de una actividad ilícita previa
que no conocemos y que lógicamente no está obligada a confesar (que
podría o no tener vinculación con la que fue objeto del juicio), que se
los proporcionaron quienes la contrataron para ejecutar el
contrabando, y muchas otras hipótesis que podría proveer nuestra
imaginación. Precisamente, la cantidad de hipótesis posibles que no
pueden ser descartadas con la prueba recabada da cuenta suficiente de
la improcedencia de tomar como cierta alguna de ellas sólo porque
tiene la condición de engarzar con una idea preconcebida.
50. Que, por lo demás, cabe recordar que la prueba
referente a cuáles eran las posibilidades económicas que tenía
AVILÉS PALOMINO para costear el viaje que había emprendido
junto a BARRANTES RÍOS no es una prueba que tenga alguna
obligación de aportar o acompañar la acusada, ya que aquélla cuenta
desde el vamos con un estado de inocencia que no necesita ser
“construido” (confr. art. 18 de la C.N.); en cambio, es la acusación la
que, en todo caso, debería haber probado con certeza en juicio que
AVILÉS PALOMINO no tenía tales medios para recién después
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poder afirmar tal circunstancia y razonar sobre el referido punto de
partida.
51. Que, por todas las razones expresadas, no se advierte
un estado de certeza que, desde el punto de vista objetivo, permita
asignarle a AVILÉS PALOMINO un concreto rol o aporte
penalmente relevante en el hecho ilícito.
52. Que, no obstante que lo dicho hasta aquí resulte
suficiente, a mi entender, para el dictado de una sentencia absolutoria
con respecto a la nombrada, inclusive en la hipótesis que supongamos
que AVILÉS PALOMINO compró los pasajes, o que reservó el hotel
o que tuvo alguna otra intervención que pudiese considerarse, desde el
punto de vista objetivo, como una contribución a la ejecución del
hecho, todavía restaría la prueba del dolo.
53. Que, consecuentemente, cabe recordar, en primer
lugar, que el dolo puede ser definido como “...la voluntad realizadora
del tipo objetivo, guiada por el conocimiento de los elementos de éste
en el caso concreto...”19; por lo tanto, se integra con un aspecto
cognoscitivo y con un momento conativo20.
54. Que entre tales aspectos o momentos del dolo existe
una prelación lógica y una prioridad cronológica, “...el aspecto
intelectual del dolo está antepuesto al conativo. El conocimiento y los
actos de conocimiento son anteriores a los ‘actos de acción’ pues no
puede haber un ‘acto de acción’ sin conocimiento...”21.
55. Que, consecuentemente, se impone analizar en primer
lugar si se encuentra probado sin algún margen de duda -o no- que
AVILÉS PALOMINO conocía que su aporte (que, como vimos, no se
sabe bien cuál habría sido) contribuía a la concreción de un
contrabando de importación de sustancia estupefaciente oculta en dos
valijas que llevaba consigo BARRANTES RÍOS.
19 Confr. ZAFFARONI, Eugenio Raúl, “Tratado de Derecho PenalParte General”, Ediar, 1981, Tomo III, pág. 297.20 Confr. ZAFFARONI, Eugenio Raúl, ob. cit., mismo Tomo, pág. 298 y sus citas.21 Confr. ZAFFARONI, Eugenio Raúl, ob. cit., mismo Tomo, pág. 301.
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56. Que, a los fines del anunciado examen, “ab initio”
cabe descartar (por resultar insuficiente para fundar debidamente una
condena penal en esta causa) que la prueba del aspecto cognoscitivo
del dolo de AVILÉS PALOMINO se considere satisfecha sólo con
acreditar que la nombrada “debía saber” acerca de lo que se
encontraba oculto en las dos valijas que llevaba BARRANTES RÍOS,
sea por la relación que hubiese tenido con la nombrada, por el hecho
que estaban viajando juntas, por el hecho que se alojarían juntas o por
cualquier otro motivo similar. Ello es así pues tal razonamiento
implicaría admitir que el dolo se considera probado sólo porque la
nombrada, en función de las circunstancias referidas o alguna otra,
tenía la obligación de saber determinada cosa (aunque en concreto no
la hubiese conocido incumpliendo dicha obligación), o que se
considere acreditado sólo porque tuvo la posibilidad de conocerla
(aunque en concreto no la hubiese conocido).
57. Que, en efecto, el dolo demanda un conocimiento
efectivo, que es el que se posee en concreto, “...el potencial es una
contradictio in adjectio, porque no es conocimiento, sino una
‘posibilidad de conocimiento’. Aquí finca una de las diferencias entre
el conocimiento que presupone la acción dolosa y el que se requiere
en la culposa: en esta última es suficiente una posibilidad de
conocimiento...”22. Además, debe ser comprobado en el caso
concreto “...porque un razonamiento que admita
la praesumptio doli en algún caso podría quebrantar, desde el punto
de vista del derecho sustantivo, el principio de culpabilidad...” 23.
58. Que, ahora bien, establecida la necesidad de acreditar
el conocimiento efectivo y en el caso concreto, por parte de AVILÉS
PALOMINO, de que su aporte (no suficientemente probado por lo ya
explicado) contribuía a la concreción de un contrabando de sustancia
estupefaciente, es evidente la necesidad de adentrarse en el análisis de
la prueba acumulada en orden a este punto a los fines de tener por
22 Confr. ZAFFARONI, Eugenio Raúl, obra y tomo citados, pág. 302.23 Confr. PÉREZ del VALLE, Carlos, “Teoría de la Prueba y Derecho Penal”, Cuadernos “Luis Jiménez de Asúa”, N° 3, Dykinson, Madrid, 1999, pág. 24.
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debidamente probado el primer aspecto (lógico y cronológico) del
dolo requerido para la configuración del delito por el que aquélla fue
acusada (aspecto cognoscitivo).
59. Que, por lo demás, inclusive en la hipótesis que se
considere que la faz subjetiva de la tipicidad del delito de que se trata
se satisface con la modalidad eventual del dolo, de todas maneras
sería necesario la valoración probatoria referida para determinar si es
posible establecer con la certeza requerida para una sentencia de
condena que AVILÉS PALOMINO se representó como una
probabilidad seria que en las valijas despachadas a nombre de
BARRANTES RÍOS había oculta sustancia estupefaciente que por su
cantidad estaba destinada a su comercialización y que, pese a dicha
representación, decidió actuar y efectuar su aporte (se repite, ignorado
hasta el momento).
60. Que, con la mencionada finalidad, es conveniente
tener en cuenta que los componentes subjetivos cuya concurrencia es
necesaria para imponer una sanción penal constituyen “...un aspecto
que parece reservado al individuo en el que se produce, de modo que
para su averiguación o para su confirmación...se requiere una
inferencia a partir de datos exteriores...”24. En consecuencia, también
resulta oportuno destacar que la presunción constituye una operación
intelectual según la cual, sobre la base de la acreditación de un hecho
(hecho base o indicio) se deduce otro (hecho presumido), siendo que
aquel proceso deductivo por el cual se enlaza el hecho acreditado con
el hecho desconocido, debe encontrarse sustentado en reglas
24 Confr. PÉREZ del VALLE, Carlos, ob. cit., pág. 21.
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referentes a la lógica, a la normalidad de los casos, a la experiencia, al
orden natural de las cosas25, al criterio humano o al nexo causal26.
61. Que, ahora bien, sin perjuicio de lo anterior,
constituye una exigencia (máxime a los efectos de sustentar la
respectiva imputación en una sentencia de condena), que “...el hecho
cierto, del cual se deriva la presunción, sea susceptible de
interpretarse en un único sentido, pues resulta improcedente admitir
la presunción cuando el razonamiento lógico utilizado permite
arribar a más de una conclusión posible y las mismas no sean
similares.”27.
62. Que, bajo las premisas antes reseñadas, corresponde
analizar, en particular, si respecto a la intervención de AVILÉS
PALOMINO en el hecho se encuentra acreditada la faz subjetiva de la
tipicidad con relación al grave delito que se le imputa con la certeza
exigida para el dictado de una sentencia de condena. En efecto, debe
tenerse especialmente presente el respeto irrestricto que cabe tener en
orden al principio de culpabilidad (con respecto al cual se relaciona
directamente la necesidad de aquella inequívoca acreditación) y, a
tales fines, basta con recordar, entre otras cosas, que se ha destacado
que es patrimonio indiscutible de la cultura jurídica28, que es
unánimemente aceptado29, que sirve a la necesaria protección del
25 Confr. ESVERRI MARTÍNEZ, Ernesto, “Presunciones Legales y Derecho Tributario”, Madrid, Instituto de Estudios Fiscales Marcial Pons, 1.995, pág. 18, cit. por FERNÁNDEZ, Oscar Andrés, “Principios aplicables al régimen sancionatorio de la ley 11.683 como integrante del derecho tributario sancionador”, Revista Argentina de Derecho Tributario, 2.003, eneromarzo, 145, publicado en Internet, www.laleyonline.com.ar, págs. 7, 27, 49 y 131; PÉREZ de AYALA, José Luis y GONZÁLEZ, Eusebio, “Derecho Tributario”, Plaza Universitaria Ediciones, 1.994, T. I, pág. 332; FERNÁNDEZ, Luis Omar, “Imposición sobre la Renta”, La Ley, págs. 28 y 29.26 Confr. sentencia del 15/4/1.991 de la Sala de la Jurisdicción ContenciosoAdministrativa del Tribunal Superior de Justicia de Cataluña, cit. por ESVERRI MARTÍNEZ, Ernesto, ob. cit., pág. 69.27 Confr. C.N.Cont.Adm.Fed., Sala I, “Ledesma, Amalia”, 26/9/2.000; en sentido análogo, Sala IV, 6/8/92, “Confecciones Roley”.28 confr. PETROCELLI, “La Colpevolezza”, Padova, 1.955, pág. 27, cit. por MARQUARDT, Eduardo H. y CABRAL, Luis C., “Culpabilidad y responsabilidad penal”, L.L., T. 104, pág. 942, Sección Doctrina, 1.961, reeditado en L.L., Páginas de Ayer, Año 5, N° 4, mayo de 2.004, pág. 51.29 confr. MUÑOZ CONDE, Francisco y GARCÍA ARÁN, Mercedes, “Derecho Penal. Parte General”, 2da. edición, Tirant lo blanch, Valencia, 1.996, pág. 96.
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autor frente a todo exceso en la reacción represiva del Estado30, que es
una exigencia de carácter ético por la que se respeta la dignidad de la
persona humana inseparable de su calidad de ente moral31, que sus
fundamentos son el derecho al libre desarrollo de la personalidad y la
dignidad de la persona humana32, que es una parte integrante de la
conciencia jurídico-penal moderna33, que es el valor más importante
del Derecho sancionatorio de un Estado democrático34, que repugna a
la conciencia jurídica de nuestros días toda imposición de sanción
penal por un hecho que no sea la expresión de una actitud psíquica
reprobada por las normas jurídicas35, que es un pensamiento rector de
la justicia penal36, que es el presupuesto y límite de la pena37, que es el
principio más importante de los que se derivan en forma directa del
estado de derecho38 porque su violación importa el desconocimiento
de la esencia del concepto de persona pues la degrada a una “cosa
causante”39, que el derecho penal objetivo es propio del derecho penal
primitivo40, que la aportación que la culpabilidad hace a un sistema
penal moderno no puede ni ser discutida41, que ninguna categoría
30 confr. LANGE, Rätsel Kriminalität; GALLASFESTSCHRIFT, págs. 117 y ss., cit. por Jescheck, HansHeinrich, “Tratado de Derecho Penal. Parte General”, 4ta. edición, Traducción de José Luis Manzanares Samaniego, Editorial Comares, Granada, pág. 19.31 confr. MARQUARDT, Eduardo H. y CABRAL, Luis C., art. cit., pág. 53.32 BACIGALUPO, Enrique, ob. cit., págs. 168 y ss.; CEREZO MIR, José, “Temas fundamentales del Derecho penal”, RubinzalCulzoni, 2.001, pág. 376.33 confr. MEZGER, Edmund, “Tratado de Derecho Penal”, Madrid, 1.949, T. II, pág. 21, cit. por Marquardt y Cabral, art. cit., pág. 53.34 Confr. GARCÍA NOVOA, César, “El principio de personalidad en el ordenamiento sancionador tributario”, en “Temas de Derecho Penal Tributario”, Marcial Pons, Madrid, 2.000, pág. 35.35 confr. NOVOA MONREAL, Eduardo, “Curso de Derecho Penal Chileno”, Santiago, 1.960, pág. 436, cit. por Marquardt y Cabral, art. cit., pág. 53.36 confr. JESCHECK, HansHeinrich, ob. cit., pág. 366.37 CALDERÓN CEREZO, A. y CHOCLÁN MONTALVO, J. A., “Derecho Penal”, T. I, Parte General, Bosch, Barcelona, 1.999, T. I, págs. 60/61. En el mismo sentido, YACOBUCCI, Guillermo, “El sentido de los principios penales”, BdeF, Buenos Aires, 2014, pág. 637.38 confr. QUINTERO OLIVARES, Gonzalo, “Introducción al Derecho Penal”, Parte General, Barcanova Temas Universitarios, Barcelona, 1.981, pág. 52.39 confr. ZAFFARONI, Eugenio R., ALAGIA, Alejandro y SLOKAR, Alejandro, “Derecho Penal. Parte General”, Ediar, pág. 132.40 confr. ZAFFARONI, Eugenio R., “Tratado de Derecho Penal”, Parte General, T. III, pág. 423.41 confr. OLIVARES, Gonzalo, art. cit., pág. 383.
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penal es tan imprescindible como la de la culpabilidad, por lo que se
la puede designar de otro modo pero no anular42 y que la necesidad de
su consideración deriva de que en el Derecho penal no está en juego
una mera compensación de daños43.
63. Que, sobre la base de las pautas anteriores cabe
afirmar, a partir de la prueba que fue recabada en el debate analizada a
la luz de la sana crítica que, inclusive en la hipótesis que pudiese
asignársele a AVILÉS PALOMINO algún rol u aporte desde el plano
objetivo de la tipicidad del delito que se le imputa, no existen pruebas
suficientes para acreditar con certeza que aquélla supiese del
contenido ilícito que se encontraba oculto en las valijas que llevaba
BARRANTES RÍOS.
64. Que, en efecto, nuevamente cabe mencionar que fue
BARRANTES RÍOS quien tenía las valijas con los marbetes a su
nombre, quien tenía en su poder las llaves para abrirlas, quien las
retiró de la cinta de equipajes y las trasladó hasta el control aduanero
y quien las habría reconocido como propias. Finalmente, también cabe
recordar que aquélla reconoció su responsabilidad en el hecho y fue
condenada como autora de tal suceso.
65. Que, por lo tanto, por el hecho que AVILÉS
PALOMINO hubiese viajado junto a la referida BARRANTES RÍOS
en el vuelo desde Lima, Perú hasta la República Argentina, y tuviese
previsto continuar con la nombrada el resto del viaje a Filipinas hasta
su regreso al Perú, no demuestra “per se” dicho conocimiento, ya que
no se probó que haya tenido contacto alguno con esa sustancia o con
el equipaje en el que aquella se encontraba oculta, ni que hubiese
provisto los fondos para el viaje, ni se hallaron mensajes, fotos, audios
o llamadas que la vincularan al hecho ilícito, ni se le secuestró algún
42 confr. ROXIN, Claus, “Culpabilidad y exclusión de la culpabilidad en el Derecho penal”, Nueva Doctrina Penal, 1.996B, ed. del Puerto, Buenos Aires, 1.996, pág. 479.43 HIRSCH, Hans Joachim, “Problemas actuales de la legislación penal propia de un Estado de Derecho”, en “El penalista liberal”, “El penalista liberal”, Hammurabi, Buenos Aires, 2.004, pág. 136.
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elemento relacionado a dicho equipaje, a la sustancia o al contrabando
en general.
66. Que, a esta altura del razonamiento debe recordarse
que la certeza requerida para una condena, supone “...un estado de
plenitud, en donde la prueba evidencia de manera natural y lógica la
realidad de lo sucedido y que fuera materia de investigación, no
dejando ningún margen a la existencia de una duda razonable...” 44;
por lo tanto, “Cualquier otra posición del juez respecto de la verdad,
la duda o aun la probabilidad, impiden la condena y desembocan en
la absolución.”45
67. Que, en sentido similar, se ha expresado que “Quien
aprecia los elementos de prueba puede, sin embargo, adoptar
posiciones diferentes respecto de la verdad: puede convencerse de
que la ha alcanzado, tiene la certeza de que su reconstrucción es
correcta; se inclina a admitir que ha alcanzado la verdad, pero en un
grado menor al anterior, pues los elementos que afirman esta
conclusión superan a otros que la rechazan, hábiles sin embargo
para evitar su convicción total de haber elaborado un juicio correcto,
sin errores, afirma sólo la probabilidad de que su reconstrucción es
acertada; por último, comprende que no conoce la verdad, pues los
elementos que afirman algo se balancean con los que lo niegan, la
duda es absoluta…”
“…Si, convencionalmente, llamamos certeza positiva o
probabilidad positiva a aquella que afirma el hecho imputado… y, al
contrario, certeza negativa o probabilidad negativa a aquella que se
dirige a explicar como inexistente el hecho imputado…es correcto
afirmar que sólo la certeza positiva permite condenar y que los
demás estados del juzgador respecto de la verdad remiten a la
absolución como consecuencia del in dubio pro reo. Adviértase, sin
embargo, que ello sucede en la sentencia, pues, durante el transcurso
44 Confr. DESIMONI, Luis María, “La prueba y su apreciación en el nuevo proceso penal”, ed. Ábaco, Buenos Aires, pág. 226, el resaltado es de la presente.45 Confr. MAIER, Julio B. J., “Derecho Procesal Penal”, Tomo I, Fundamentos, Ed. Del puerto, 1996, 2da. edición, pág. 495.
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del procedimiento algunos actos y decisiones intermedias exigen tan
sólo un fundamento de menor grado: por ejemplo, la decisión que
autoriza el encarcelamiento preventivo (auto de procesamiento, de
calificación provisional de los hechos o de prisión preventiva, según
los diferentes códigos) sólo reclama la llamada probabilidad positiva
acerca de la imputación…por esta razón…la probabilidad positiva
funda el progreso de la persecución penal y, por ello, basta para la
acusación y la remisión a juicio.”46
68. Que, en conclusión y tal como fue señalado en los
apartados respectivos, se advierte un significativo y razonable margen
de duda tanto respecto a si AVILÉS PALOMINO tuvo algún rol
penalmente relevante en el delito por el cual ya fue condenada
BARRANTES RÍOS, como así también, incluso de suponer que sí lo
tuvo, con relación al aspecto cognoscitivo del dolo de la nombrada,
dudas que no pueden sino interpretarse en favor de la imputada,
dictando su absolución con relación al suceso por el que fue acusada,
por aplicación de lo prescripto por el art. 3 del C.P.P.N., que
constituye una derivación directa de su estado jurídico de inocencia,
garantizado por la más alta jerarquía normativa del ordenamiento
positivo nacional, concretamente, el art. 18 de la Constitución
Nacional, el art. 26 de la Declaración Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre, el art. 11.1 de la Declaración Universal de los
Derechos Humanos, el art. 8.2 de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos, Pacto de San José de Costa Rica, y el art. 14.2
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos.
69. Que, en efecto, “La certeza perseguida por el
derecho penal máximo está en que ningún culpable resulte impune, a
costa de la incertidumbre de que también algún inocente pueda ser
castigado. La certeza perseguida por el derecho penal mínimo está,
al contrario, en que ningún inocente sea castigado, a costa de la
46 Confr. MAIER, Julio B. J., “Derecho Procesal Penal”, Tomo I, Fundamentos, Ed. Del puerto, 1996, 2da. edición, pág. 496. En el mismo sentido, confr. CLARIÁ OLMEDO, Jorge A., “Tratado de Derecho Procesal Penal”, Tomo I, Rubinzal Culzoni, 1era. Edición, 2008, págs. 502/503.
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incertidumbre de que también algún culpable pueda resultar impune.
Los dos tipos de certeza y los costes ligados a las incertidumbres
correlativas reflejan intereses y opciones políticas contrapuestas: por
un lado, la máxima tutela de la certeza pública respecto de las
ofensas ocasionadas por los delitos; por otro lado, la máxima tutela
de las libertades individuales respecto de las ofensas ocasionadas por
penas arbitrarias...La certeza, aun no absoluta, a la que aspira un
sistema penal de tipo garantista no es ya que resulten exactamente
comprobados y castigados todos los hechos previstos por la ley como
delitos, sino que sean castigados sólo aquellos en los que se haya
probado la culpabilidad por su comisión...La incertidumbre es en
realidad resuelta por una presunción legal de inocencia en favor del
imputado precisamente porque la única certidumbre que se pretende
del proceso afecta a los presupuestos de las condenas y de las penas,
y no a los de las absoluciones y de las no penas.”47
70. Que, en sentido análogo, se ha explicado que el
principio “in dubio pro reo” tiene larga data, por ejemplo, “…se
rescata en el Derecho romano de la última época imperial el
brocárdico ‘Satius ese impunitum relinqui facinus nocentis quam
innocentem damnari’ (es preferible dejar impune al culpable de un
hecho punible que perjudicar a un inocente; Digesto, De poenis,
Ulpiano, 1, 5)…”48
71. Que, ppor otra parte, se ha establecido que “…el
principio de in dubio pro reo tiene fundamento constitucional en la
garantía de presunción de inocencia consagrada en el artículo 18 de
la Constitución Nacional y en el art. 8 inc. 2, de la Convención
Americana sobre Derechos Humanos, que establece que ninguna
persona puede ser tratada como culpable hasta que no se pruebe el
hecho que se le atribuye y el Estado, por intermedio de los órganos
47 Confr. FERRAJOLI, Luigi, “Derecho y Razón”, Teoría del garantismo penal, Editorial Trotta, pág. 106.48 Confr. MAIER, Julio B. J., “Derecho Procesal Penal”, Tomo I, Fundamentos, Ed. Del puerto, 1996, 2da. edición, pág. 494. Asimismo, confr. confr. CLARIÁ OLMEDO, Jorge A., “Tratado de Derecho Procesal Penal”, Tomo I, Rubinzal Culzoni, 1era. Edición, 2008, pág. 502.
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judiciales establecidos para exteriorizar su voluntad en esta materia,
no pronuncie la sentencia penal firme que declare su culpabilidad y
lo someta a una pena.”
“El Alto Tribunal ha establecido que ‘…[E]l estado de
duda no puede reposar en una pura subjetividad, sino que debe
derivarse de la racional y objetiva evaluación de las constancias del
proceso…’ (Fallos: 308:640). Asimismo, ha sostenido que: ‘…la
apreciación de la prueba constituye, por vía de principio, facultad de
los jueces de la causa y no es susceptible de revisión en la instancia
extraordinaria, aun en el caso de las presunciones (Fallos: 264:301;
269:43; 279:171 y 312; 292:564, 294:331 y 425; 301:909; entre
muchos otros)…’ (Fallos 321:1173, consid. 6º).”
“Se ha dicho también que ‘…la verdad sólo puede
percibirse subjetivamente en cuanto firme creencia de estar en
posesión de ella, y esto es lo que se llama estado de certeza, de
contenido simple y, por lo tanto, ingraduable. Se presenta cuando se
ha desechado toda noción opuesta capaz de perturbar la firmeza de
esa creencia…’ (Clariá Olmedo, Jorge A.; Tratado de Derecho
Procesal Penal, Tomo I. Nociones Fundamentales; Ediar S.A.
Editores, Bs. As., 1960, pág. 446).”
“Por su parte, sostiene Mittermaier, en su ‘Tratado de la
Prueba en Materia Criminal’ (Madrid, hijos de Reus, Editores, 1901,
pág. 61 y ss.) que ‘…para que haya certeza se exige el cumplimiento
de ciertas condiciones esenciales: 1º) requiéranse un conjunto de
motivos, acreditados por la razón y la experiencia, para poder servir
de base a la convicción; 2º) es preciso que la preceda un esfuerzo
grave e imparcial, profundizado y apartando los medios que tiendan
a hacer admitir la solución contraria. El que desea adquirir certeza
no cierra jamás la puerta a la duda, antes bien se detiene en todos los
indicios que pudieran conducir a ella y sólo cuando la ha hecho
desaparecer completamente es cuando su decisión de hacer
irrevocable y se asienta sobre la base indestructible de los motivos de
la convicción afirmativa. 3º) no puede existir certeza hasta haber sido
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alejados todos los motivos resultantes de los autos, que tienden a
presentar la inculpación como descansando acaso sobre una
imposibilidad o lleguen a dar un resultado positivamente contrario al
que los demás motivos suministran…’. Sigue diciendo este autor que
‘conviene distinguir muy bien la probabilidad de la certeza. Hay
probabilidad cuando la razón, apoyándose en motivos graves, tiene
por verdadero un hecho, pero sólo en el caso de que los motivos
poderosos en contrario no hayan completamente desaparecido.
Resulta la probabilidad o de que la convicción no descansa sino en
ciertos datos, o que a pesar de su reunión no son todavía bastante
poderosos para producir la certeza. En ninguno de estos casos puede
tomarse la probabilidad por base de una condena, porque siempre
queda lugar a la duda y la conciencia no puede quedar satisfecha de
tal modo que parezca haberse desvanecido la posibilidad de lo
contrario…’.”49
72. Que, por todo ello, voto por que se declare la libre
absolución de AVILÉS PALOMINO (art. 3 del C.P.P.N.), sin costas,
dejándose sin efecto las medidas cautelares con relación a la
nombrada que se hubiesen establecido en el proceso. En función de
ello, se torna inoficioso que me expida respecto a los demás planteos
efectuados por las partes en la etapa de discusión final.
Tal es mi voto.
En atención al mérito que ofrece el correspondiente
acuerdo, el Tribunal, por mayoría,
RESUELVE:
I.- NO HACER LUGAR al planteo de
inconstitucionalidad del art. 872 del Código Aduanero formulado por
la defensa de AVILES PALOMINO.
II.- NO HACER LUGAR al planteo de
inconstitucionalidad del mínimo legal de la escala penal prevista por
49 Confr. Sala I Causa Nº FSA 7158/2016/TO1/CFC1, “MARTÍNEZ HASSAN, Lourdes Silvana s/recurso de casación”, Reg. N° 1103/18, voto de la Dra. Ana María Figueroa.
Fecha de firma: 21/10/2021Firmado por: KARINA ROSARIO PERILLI, JUEZ DE CAMARAFirmado por: LUIS ALBERTO IMAS, JUEZ DE CAMARAFirmado por: DIEGO GARCIA BERRO, JUEZ DE CAMARAFirmado por: FERNANDA FORT, SECRETARIO DE JUZGADO
#35122675#306431997#20211021133832036
el art. 866 del Código Aduanero formulado por la defensa de AVILES
PALOMINO.
III.- CONDENAR a SILVIA AVILES PALOMINO,
cuyos demás datos personales obran en la presente, como coautora del
delito de contrabando de estupefacientes agravado por su destino
inequívoco de comercialización en grado de tentativa, previsto en los
arts. 864 inc. d), 866 segundo párrafo y 871 del C.A. (art. 45 del C.P.),
a sufrir las siguientes penas:
a) CUATRO (4) AÑOS Y SIETE (7) MESES DE
PRISIÓN;
b) PÉRDIDA de las concesiones, regímenes especiales,
privilegios y prerrogativas de que gozare (art. 876, apartado 1 inc. d,
del C.A.);
c) INHABILITACIÓN ESPECIAL de CUATRO (4)
AÑOS y SIETE (7) MESES para el ejercicio del comercio (art. 876
apartado 1 inc. e, del C.A.);
d) INHABILITACIÓN ESPECIAL PERPETUA para
desempeñarse como miembro de las fuerzas de seguridad (art. 876
apartado 1 inc. f, del C.A.);
e) INHABILITACIÓN ABSOLUTA de NUEVE (9)
AÑOS Y DOS (2) MESES para desempeñarse como funcionaria o
empleada pública (art. 876 apartado 1 inc h, del C.A.);
f) INHABILITACIÓN ABSOLUTA por el término de
la condena para el ejercicio de la patria potestad, de la administración
de bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos (art.
12 del Código Penal);
IV.- MANTENER el estado de libertad en el que se
encuentra la nombrada SILVIA AVILES PALOMINO hasta tanto
adquiera firmeza la presente e IMPONER a la nombrada el
cumplimiento, bajo apercibimiento de disponer su detención, de las
siguientes reglas:
Fecha de firma: 21/10/2021Firmado por: KARINA ROSARIO PERILLI, JUEZ DE CAMARAFirmado por: LUIS ALBERTO IMAS, JUEZ DE CAMARAFirmado por: DIEGO GARCIA BERRO, JUEZ DE CAMARAFirmado por: FERNANDA FORT, SECRETARIO DE JUZGADO
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Poder Judicial de la NaciónTRIBUNAL ORAL PENAL ECONOMICO 3
CPE 523/2018/TO2
a) comparecer ante este Tribunal cada treinta días.
b) Informar al Tribunal sobre cualquier modificación en
su domicilio.
c) Prohibición de salida del país y de la jurisdicción del
Tribunal. Consecuentemente, líbrense los respectivos oficios a la
Dirección Nacional de Migraciones, Gendarmería Nacional,
Prefectura Naval Argentina, Policía de Seguridad Aeroportuaria y a
la SIFCOP.
V.- IMPONER a SILVIA AVILES PALOMINO el
pago de las costas procesales (arts. 530, 531 y siguientes del C.P.P.N
y art. 29 del CP).
Regístrese, notifíquese; firme que sea, comuníquese,
fórmese el correspondiente legajo de ejecución, practíquese el
respectivo cómputo de pena y provéase lo que corresponda en orden a
los efectos, documentación, sustancia estupefaciente y/o muestras
previa certificación ante el juzgado instructor y, fecho archívense las
presentes actuaciones.
Asimismo, en cuanto al decomiso del dinero secuestrado
en las presentes actuaciones, toda vez que el mismo ya fuera devuelto
en sede de instrucción, se declara abstracto el planteo formulado por
el Ministerio Público Fiscal (cfr. incidente de devolución).
KARINA ROSARIO PERILLIJUEZ DE CAMARA
ante mi
Fernanda Fort
Secretaria
LUIS ALBERTO IMASJUEZ DE CAMARA
DIEGO GARCIA BERROJUEZ DE CAMARA
Fecha de firma: 21/10/2021Firmado por: KARINA ROSARIO PERILLI, JUEZ DE CAMARAFirmado por: LUIS ALBERTO IMAS, JUEZ DE CAMARAFirmado por: DIEGO GARCIA BERRO, JUEZ DE CAMARAFirmado por: FERNANDA FORT, SECRETARIO DE JUZGADO