CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

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PODER JUDICIAL CORTE DE APELACIONES IQUIQUE IQUIQUE, uno de octubre de dos mil nueve VISTO: A fs. 1, don Davor Harasic Yaksic, abogado, domiciliado en Ahumada 370, oficina 707, Santiago, en representación de don Vicente Fodich Castillo, abogado, Ministro de la Corte de Apelaciones de Talca; de doña Silvia Andrade Cárdenas, cirujano dentista, ambos domiciliados en Padre Hurtado 673, Villa Primavera, Curicó, y de don Vinko Fodich Andrade, abogado, domiciliado en Quirihue 29, primer piso, Ñuñoa, Santiago, deduce demanda en contra del Fisco de Chile, representado por don Marcelo Fainé Cabezón, Abogado Procurador Fiscal, ambos domiciliados en Sotomayor 528, 5° piso, Iquique. Sostiene que Silvia Fodich Andrade, de 26 años, se tituló de médico cirujano en la Universidad San Sebastián de Concepción el 14 de septiembre de 2007, r indiendo con nota 7 su último examen, culminando una brillante carrera, y, con motivo de su titulación, luego de pasar algunos días con su familia en Curicó, recibió como regalo de su hermano Vinko pasajes para viajar a Iquique a visitar a su amiga y compañera de toda la carrera, Nathalie Sáez Manríquez, conocer la zona, visitar La Tirana y agradecer a la Virgen, llegando a Iquique el 24

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PODER JUDICIAL

CORTE DE APELACIONES

IQUIQUE

 

IQUIQUE, uno de octubre de dos mil nueve

VISTO:

A fs. 1, don Davor Harasic Yaksic, abogado, domiciliado en Ahumada

370, oficina 707, Santiago, en representación de don Vicente Fodich

Castillo, abogado, Ministro de la Corte de Apelaciones de Talca; de

doña Silvia Andrade Cárdenas, cirujano dentista, ambos domiciliados

en Padre Hurtado 673, Villa Primavera, Curicó, y de don Vinko Fodich

Andrade, abogado, domiciliado en Quirihue 29, primer piso, Ñuñoa,

Santiago, deduce demanda en contra del Fisco de Chile, representado

por don Marcelo Fainé Cabezón, Abogado Procurador Fiscal, ambos

domiciliados en Sotomayor 528, 5° piso, Iquique.

Sostiene que Silvia Fodich Andrade, de 26 años, se tituló de médico

cirujano en la Universidad San Sebastián de Concepción el 14 de

septiembre de 2007, r indiendo con nota 7 su último examen,

culminando una brillante carrera, y, con motivo de su titulación, luego

de pasar algunos días con su familia en Curicó, recibió como regalo de

su hermano Vinko pasajes para viajar a Iquique a visitar a su amiga y

compañera de toda la carrera, Nathalie Sáez Manríquez, conocer la

zona, visitar La Tirana y agradecer a la Virgen, llegando a Iquique el 24

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de septiembre de 2007. Alojó en casa de Nathalie, recorrieron la

ciudad, reservándose el día 28 para viajar al interior, salieron alrededor

de las 10 horas en el automóvil Honda Integra 1.6, año 2000, placa

patente SW-9785, de propiedad de Alexis Patricio Adasme Cádiz,

cuñado de Nathalie, conducido por su hermano Cristián Sáez

Manríquez, de 29 años de edad, médico titulado y residente en

Guayaquil, Ecuador, quien - a esa fecha - se encontraba de paso en

Chile, viajando además, el hijo de Cristián Sáez y sobrino de aquella,

Sebastián Sáez Cabezas, de 5 años de edad, contando el automóvil y

conductor con la documentación que exige la Ley del Tránsito.

A las 11 horas arribaron a la Oficina "Humberstone", dirigiéndose luego

a Pozo Almonte, llegaron cerca de las 12,15 horas, bajaron a comprar

algunas cosas, retomaron el Camino Longitudinal o Ruta 5 Norte en

dirección al sur con el objeto de llegar a La Tirana, Silvia viajaba en el

asiento trasero junto al menor Sebastián Sáez, mientras que el asiento

del copiloto era ocupado por Nathalie. Antes de llegar al desvío a La

Tirana, a la altura del kilómetro 1802 de la Ruta 5 Norte, sin que -

hasta ese momento - la carretera tuviese hoyo alguno que advirtiera

que podría haber algún riesgo, ni mucho menos letrero caminero con

advertencia, contando con filmaciones que así lo acreditan y mientras

se desplazaban en una larga recta, a una velocidad de entre 80 y 90

Km. por hora, yendo precedidos por un vehículo, se vieron enfrentados

sorpresivamente a un bache u hoyo en la carpeta del pavimento, de

aproximadamente 60 por 40 cm. de diámetro y de entre 15 a 20 cm. de

profundidad, ubicado en la parte izquierda de la pista en que viajaban,

hacia el eje de la calzada, cayendo el automóvil en él, lo cual produjo

la pérdida del control del vehículo, desplazándose hacia la izquierda,

cruzando a la pista contraria y cayendo la rueda delantera izquierda a

la berma, para luego enderezarse hacia la derecha, lo que produjo un

ronceo y desplazamiento en esa dirección y finalmente la salida del

automóvil expulsado fuera de la berma por dicho costado derecho,

volcándose en tres oportunidades, quedando depositado en posición

final a varios metros del camino.

El menor Sebastián Sáez Cabezas sufrió un TEC cerrado, esguince

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cervical, policontusión y lesiones múltiples, los que sin embargo no

resultaron fatales, y Silvia Fodich un TEC abierto de carácter grave,

que no obstante las intensas maniobras destinadas a salvarle la vida,

le provocó una inesperada y trágica muerte, a las 17,30 horas, en el

Hospital Regional de Iquique.

El bache u hoyo que provocó este fatal y desgraciado accidente tenía

importantes y peligrosísimas dimensiones, que ponían en severo

riesgo la estabilidad de cualq

uier vehículo que cayera en él, no tenía señalización ni la había en la

ruta antes de llegar al lugar del accidente, y a sólo 24 horas de

producido el accidente, fue tapado por las cuadrillas de mantención de

la vía a cargo de la Dirección de Vialidad del Ministerio de Obras

Públicas, poniéndose también, en similar lapso, la debida señalización

del mal estado de la vía en ese lugar, por el mismo organismo público.

De lo anterior dio cuenta el diario "La Estrella" de Iquique de 1 de

octubre de 2007, a tres días del accidente, consignando en su portada

el cuadro fotográfico comparativo que habla por sí mismo, de esta

forma, debido al incumplimiento grave de sus funciones por parte de la

Dirección de Vialidad del Ministerio de Obras Públicas, es que Silvia

Fodich no alcanzó a llegar a La Tirana a agradecer su titulación, se

cortó súbitamente su vida de joven y promisoria médico, que pensaba

además casarse próximamente y formar una familia junto al ingeniero

Rodrigo Fernández.

Con motivo de la muerte de Silvia Fodich, atendidas su extraordinarias

condiciones académicas y humanas, la Universidad San Sebastián

instituyó el premio "Doctora Silvia Fodich Andrade", para los alumnos

que reúnan las características que vieron en ella, ' ' joviales,

transparentes, intensamente humanitarios y solidarios, optimistas y

positivos?, como señaló el Decano de la Facultad de Medicina en el

discurso de titulación de su generación, el día 17 de diciembre de

2007, ceremonia a la que sus padres asistieron a recibir el título.

Los daños causados a sus representados por la muerte de su hija y

hermana a raíz de esta grave conducta atribuible al Estado, son

evidentes para cualquier ser humano que piensa y se represente las

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circunstancias que sus representados han tenido que vivir, sin que se

necesite más que consignar que consisten en el severo daño moral

manifestado en el profundo pesar, aflicción y dolor que dicha muerte

les produjo, por sí misma, y en razón, además, de su intensa cercanía

con su extraordinaria hija y hermana Silvia.

Por las razones jurídicas que invoca y estimando acreditada la

responsabilidad del Estado y configurada la obligación de indemnizar a

padres y hermano por los graves perjuicios morales provocados y

diciendo que monto alguno de dinero podrá resarcir el profundo

menoscabo físico y psíquico sufrido por sus representados y

provocado por la conducta de la autoridad, o será suficiente para

sancionar la irresponsabilidad que linda en el dolo, pero en los

documentos acompañados por los números 9, 10 y 11 del primer

otrosí, consta el dolor que sienten, solicita en definitiva se condene al

Fisco de Chile al pago a favor de cada uno de los actores de la suma

de $500.000.000, más reajustes e intereses corrientes, ambos,

computados desde la fecha de presentación de la demanda, o la fecha

que se determine, hasta el entero pago de la deuda, con costas.

A fs. 47, el Fisco de Chile solicita el rechazo de la demanda, con

costas, indicando que sólo aceptará los hechos que resulten

legalmente acreditados, desconociendo todos aquellos no probados

debidamente, controvierte la totalidad de los hechos, su forma de

ocurrencia, el lugar en que habría ocurrido, la naturaleza, existencia y

entidad del daño demandado.

Alega que no debe responder por existir responsabilidad o culpa

exclusiva del chofer del vehículo porque, tal cual como relata el libelo,

el vehículo en que se trasladaba la occisa era conducido por don

Cristian Sáez Manríquez, contra quien se incoa, por los mismos

hechos, una investigación penal seguida por la Fiscalía Local de Pozo

Almonte, RUC 0700757472 - 4, RIT 950 ? 2007 del Juzgado de

Garantía de Pozo Almonte, en la que se encuentra formalizado,

afectándole cautelares, que dan cuenta en consecuencia de la

seriedad de los antecedentes relacionados con un a infracción a los

artículos 114 y 148 de la Ley de Tránsito, porque perdió el control del

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vehículo que manejaba con las consecuencias fatales que ya se

conocen.

Sostiene que

por así disponerlo los artículos referidos, el chofer estaba obligado a

conducir el vehículo atento a las condiciones que presenta el tránsito y

a las de la carretera en el momento de su desplazamiento y obligado

también a conducir a una velocidad razonable y prudente, bajo las

condiciones existentes, debiendo considerar los riesgos y peligros

presentes y posibles, afirmación avalada por circunstancias tales como

que pretender sostener que la única y exclusiva causa basal del

accidente vehicular sub-lite, es la existencia de un bache sobre la

carretera, resulta reñido al sentido común, por cuanto si tal aserto

fuera efectivo, todos y cada uno de los automovilistas que transitaron

por dicha ruta durante el día del accidente o en los días previos al

mismo, habrían sufrido idéntica pérdida de control del móvil, inclusive

al conductor que según el mismo libelo de demanda lo antecedía la

ruta, por el contrario dice, los antecedentes dan cuenta de falta de

experticia en el manejo de vehículos en carretera, por cuanto el chofer

enfrentado a un supuesto bache, que a ningún otro vehículo le provocó

accidente alguno, perdió el control del móvil que gobernaba.

Refiere que no puede responder por no haber incurrido en ninguna

acción u omisión generadora del daño que se reclama, por haber

cumplido cabalmente sus obligaciones legales y constitucionales, no

existe acción u omisión generadora de daño o falta de servicio, ya que

en el Kilómetro 1802, el día 17 de septiembre del año 2007, no se

reportó la existencia de ningún bache, debiendo haberse originado

éste con posterioridad a la revisión periódica que se hace del camino

público Ruta 5 Norte, rechazando en consecuencia el mal estado del

camino en el Kilómetro 1802 y cuyo mantenimiento sería de

competencia de la Dirección Regional de Vialidad de la Región de

Tarapacá.

Estima que es de sentido común sostener que la existencia de algún

hoyo, bache o desnivel en dicha ruta no significa, por si sola, que la

Dirección de Vialidad haya incurrido en la conducta negligente o falta

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de servicio que se le imputa, pues esa realidad se encuentra justificada

por el uso y desgaste normal del camino, precisando que a la fecha en

que se produjo el accidente, el tramo donde éste se produjo se

encontraba amparado bajo el contrato "Conservación Global de

Caminos Redes Básica y Comunal Secundaria de las Comunas de

Iquique, Alto Hospicio, Huara y Pozo Almonte, Provincia de Iquique,

Sector Sur, Región de Tarapacá, Etapa V", a cargo de la empresa

"Leandro Sembler e Hijos S.A.", Rut 79.552.450-9, adjudicados por

Resolución 043 de fecha 17 de agosto del año 2006 emitida por el

Director Regional de Vialidad, y cuya eventual responsabilidad podrían

perseguir los actores, si resultare acreditado que su negligencia

produjo el accidente.

Del análisis de diversas normas legales concluye que no se divisa de

manera alguna la falta de servicio que se imputa al Ministerio de Obras

Públicas, Dirección de Vialidad, subsidiariamente alega inexistencia de

relación causal entre el hecho u omisión imputado a su representado y

el daño sufrido por los actores, elemento indispensable para que nazca

la obl igación indemnizatoria que se pretende, sol ic i tando

subsidiariamente rebaja de las indemnizaciones en conformidad al

artículo 2330 del Código Civil; y, también en subsidio, rebaja de las

indemnizaciones solicitando se vuelvan a examinar sus defensas y

morigerar la responsabilidad pecuniaria, haciendo presente finalmente

que el pago de reajustes e intereses proceden desde la fecha en que

la sentencia quede firme y ejecutoriada.

A fs. 63, replicando la demandante dice que no se controvirtieron los

hechos, sino que se apeló a una negativa general de los mismos y

más allá de negar la falta de servicio, el Fisco no controvirtió los

fundamentos de derecho, agregando que la investigación penal por sí

sola nada indica, el tipo de responsabilidad que allí se investiga es

diverso, la Fiscalía se encuentra obligada a realizar diligencias

tendientes a averiguar las posibles responsabilidades penales

involucradas y mientras no exista resolución definitiva en el proceso,

no se pueden extraer conclusiones, en todo caso no le asiste

responsabilidad a Cristián Sáez, las otras afirmaciones son meras

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conjeturas, un contrato con un particular para la reparación de la vía,

no excluye la responsabilidad del Fisco y la rebaja de la indemnización

es improcedente y equivocada porque no existe víctima que se haya

expuesto imprudentemente al daño.

A f s. 88, duplicando el Fisco de Chile hace presente que nada ha

reconocido, precisando que no ha negado, ni podría hacerlo, el

lamentable fallecimiento de doña Silvia Fodich Andrade, y que tal

circunstancia indudablemente ha debido causar sufrimiento moral a los

actores, pero controvierte la responsabilidad que se le atribuye, ella

pertenece exclusivamente al chofer del móvil que infringió los artículos

130 y 148 de la Ley de Tránsito.

A fs. 107 y 108, se efectuó el llamado a conciliación.

A fs. 109 y 124, se recibió la causa a prueba, citándose a las partes a

oír sentencia a fs. 879.

CONSIDERANDO:

EN CUANTO A OBJECIONES DOCUMENTALES:

PRIMERO: En el otrosí de fs. 47, la parte demandada objeta la copia

de un ejemplar de la Estrella de Iquique de 1 de octubre de 2007 y

documentación relacionada con estudios y características personales

de Silvia Fodich, adjuntados a la demanda, por no constar su

autenticidad y no haberse reconocidos en el juicio, alegación que se

rebatirá porque el mismo ejemplar fue nuevamente acompañado en la

etapa probatoria, se halla custodiado, sin haber merecido reproche,

porque los restantes no se enlazan con el hecho discutido y porque los

conectados a los estudios de la persona fallecida, fueron ratificados en

juicio.

En lo principal de fs. 343, la parte demandante impugna por falta de

autenticidad e integridad los documentos 18, 19, 20, 22, 23, 24, 25 y

26 de los exhibidos por la parte demandada en la diligencia solicitada a

fs. 152, y realizada a fs. 206, aseverando que no son íntegros porque

forman parte de un libro que es el documento completo y que no se

exhibió, acogiéndose la impugnación por tratarse de copias simples no

autenticadas ni reconocidas por la parte en contra de quien se hacen

valer.

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Finalmente, en lo principal de fs. 346, la demandante objeta la copia

original y simple de los informes diarios de inspección vial de 20 y

demás días de septiembre de 2007, por falta de autenticidad e

integridad, ya que presentan enmendaduras, borrones y alteraciones

de su texto, desestimándose la correspondiente al 20 de septiembre,

por tratarse de un documento original, y acogiéndose la de los

restantes, por las razones dadas en el acápite precedente, parte final.

EN CUANTO A OBSERVACIONES:

   SEGUNDO: La parte demandante, en el primer ot rosí de fs. 346 y

en lo principal de fs. 354, y la demandada, en fs. 368, observan

diversos instrumentos por las razones que indican, actividad de las

partes sobre los que no se emitirá pronunciamiento por referirse a su

valor probatorio, labor privativa y excluyente del juez.

 El Fisco observa a fs. 645 el acta de Inspección Personal del Tribunal

por las razones allí consignadas, presentación de la que no se hará

cargo esta sentenciadora por haber concurrido la parte a la diligencia,

sin haber expresado reparos y porque su valor probatorio se determina

en conformidad a lo dispuesto en el artículo 408 del Código de

Enjuiciamiento.

 EN CUANTO A TACHAS:

TERCERO: En fs. 199, la parte demandada tacha al testigo de la

actora, doña Nathalie Sáez Manríquez, por la causal sexta del artículo

358 del Código de Procedimiento Civil, por ser hermana del conductor

del vehículo en que iba de pasajero la persona fallecida, individuo a

quien el Fisco atribuye responsabilidad en el suceso investigado,

incidente que su contraria pide se desestime por no concurrir el interés

exigido por el legislador.

En fs. 262, 363, y 375 vta., la parte demandante tacha a los testigos

Pedro

Rojas Cerda, Luis Alvarez Troncoso y César Villarroel Rojo, por las

causales cuarta, quinta y sexta del citado artículo, por desempeñarse

como inspectores fiscales de Vialidad y el segundo como jefe del

Laboratorio Regional de Vialidad, en la época de ocurrencia de los

hechos y el primero tener a cargo la supervisión del tramo de la vía en

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que se produjo el accidente, concurriendo a declarar en juicio en que

se discute la responsabilidad de la Dirección de Vialidad, pidiendo su

rechazo la contraparte porque los deponentes se relacionan con la

Administración del Estado, vínculo jurídico distinto al necesario para

rechazar su testimonio.

 Las tachas se denegarán porque los testigos Rojas, Alvarez y

Villarroel no poseen las características exigidas por la causal cuarta y

porque en virtud del nexo que tienen con la Administración del Estado,

jamás podría entenderse que pretenden, como consecuencia de las

resultas del juicio, una utilidad manifiesta, cierta, material, en definitiva,

pecuniaria, única que la hace procedente, argumento este último que

sirve también para rebatir la tacha de la srta. Sáez.

EN CUANTO AL FONDO:

CUARTO: don Davor Harasic Yaksic, abogado, por don Vicente Fodich

Castillo, doña Silvia Andrade Cárdenas, y don Vinko Fodich Andrade,

deduce demanda en contra del Fisco de Chile, sosteniendo que Silvia

Fodich Andrade, de 26 años, se tituló de médico cirujano de la

Universidad San Sebastián de Concepción el 14 de septiembre de

2007, rindiendo con nota 7 su último examen, culminando una brillante

carrera, con motivo de su titulación, luego de pasar algunos días con

su familia en Curicó, Silvia recibió como regalo de su hermano Vinko,

pasajes para viajar a Iquique a visitar a su amiga y compañera de toda

la carrera, Nathalie Sáez Manríquez, conocer la zona y visitar La

Tirana y agradecer a la Virgen, llegando a Iquique el 24 de septiembre

de 2007. Alojó en casa de Nathalie, recorrieron la ciudad,

reservándose el día 28 para viajar al interior, salieron alrededor de las

10 horas en el automóvil Honda Integra 1.6, año 2000, placa patente

SW-9785, de propiedad de Alexis Patricio Adasme Cádiz, cuñado de

Nathalie, conducido por su hermano Cristián Sáez Manríquez, de 29

años de edad, médico titulado y residente en Guayaquil, Ecuador,

quien - a esa fecha - se encontraba de paso en Chile, viajando

además, el hijo de Cristián Sáez y sobrino de aquella, Sebastián Sáez

Cabezas, de 5 años de edad, contando el automóvil y conductor con la

documentación que exige la Ley del Tránsito.

Page 10: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

A las 11 horas arribaron a la Oficina "Humberstone", dirigiéndose luego

a Pozo Almonte, llegaron cerca de las 12,15 horas, bajaron a comprar

algunas cosas, retomaron el Camino Longitudinal o Ruta 5 Norte en

dirección al sur con el objeto de llegar a La Tirana, Silvia viajaba en el

asiento trasero junto al menor Sebastián Sáez, mientras que el asiento

del copiloto era ocupado por Nathalie. Antes de llegar al desvío a La

Tirana, a la altura del kilómetro 1802 de la Ruta 5 Norte, sin que -

hasta ese momento - la carretera tuviese hoyo alguno que advirtiera

que podría haber algún riesgo, ni mucho menos letrero caminero con

advertencia ninguna, contando con filmaciones que así lo acreditan y

mientras se desplazaban en una larga recta, a una velocidad de entre

80 y 90 Km. por hora, yendo precedidos por un vehículo, se vieron

enfrentados sorpresivamente a un bache u hoyo en la carpeta del

pavimento, de aproximadamente 60 po r 40 cm. de diámetro y de entre

15 a 20 cm. de profundidad, ubicado en la parte izquierda de la pista

en que viajaban, hacia el eje de la calzada, cayendo el automóvil en él,

lo cual produjo la pérdida del control del vehículo, desplazándose hacia

la izquierda, cruzando a la pista contraria y cayendo la rueda delantera

izquierda a la berma, para luego enderezarse hacia la derecha, lo que

produjo un ronceo y desplazamiento en esa dirección y finalmente la

salida del automóvil expulsado fuera de la berma por dicho costado

derecho, vol

cándose en tres oportunidades, quedando depositado en posición final

a varios metros del camino.

El menor Sebastián Sáez Cabezas sufrió un TEC cerrado, esguince

cervical, policontusión y lesiones múltiples, los que sin embargo no

resultaron fatales, y Silvia Fodich un TEC abierto de carácter grave,

que no obstante las intensas maniobras destinadas a salvarle la vida,

le provocó una inesperada y trágica muerte, a las 17,30 horas, en el

Hospital Regional de Iquique.

El bache u hoyo que provocó este fatal y desgraciado accidente tenía

importantes y peligrosísimas dimensiones, que ponían en severo

riesgo la estabilidad de cualquier vehículo que cayera en él, no tenía

señalización ni la había en la ruta antes de llegar al lugar del

Page 11: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

accidente, y, a sólo 24 horas de producido el accidente, el bache fue

tapado por las cuadrillas de mantención de la vía a cargo de la

Dirección de Vialidad del Ministerio de Obras Públicas, poniéndose

también, en similar lapso, la debida señalización del mal estado de la

vía en ese lugar, por el mismo organismo público.

De lo anterior dio cuenta el diario "La Estrella" de Iquique de 1 de

octubre de 2007, a tres días del accidente, consignando en su portada

el cuadro fotográfico comparativo que habla por sí mismo, de esta

forma, debido al incumplimiento grave de sus funciones por parte de la

Dirección de Vialidad del Ministerio de Obras Públicas, es que Silvia

Fodich no alcanzó a llegar a La Tirana a agradecer su titulación, se

cortó súbitamente su vida de joven y promisoria médico, que pensaba

además casarse próximamente y formar una familia junto al ingeniero

Rodrigo Fernández.

Con motivo de la muerte de Silvia Fodich, atendidas su extraordinarias

condiciones académicas y humanas, la Universidad San Sebast ián

instituyó el premio "Doctora Silvia Fodich Andrade", para los alumnos

que reúnan las características que vieron en ella ' ' joviales,

transparentes, intensamente humanitarios y solidarios, optimistas y

positivos?, como señaló el Decano de la Facultad de Medicina en el

discurso de titulación de su generación, el día 17 de diciembre de

2007, ceremonia a la que sus representados asistieron a recibir el

título.

Los daños causados a sus representados por la muerte de su hija y

hermana a raíz de esta grave conducta atribuible al Estado, son

evidentes para cualquier ser humano que piensa y se represente las

circunstancias que sus representados han tenido que vivir, sin que se

necesite más que consignar que consisten en el severo daño moral

manifestado en el profundo pesar, aflicción y dolor que dicha muerte

les produjo, por sí misma, y en razón, además, de su intensa cercanía

con su extraordinaria hija y hermana Silvia.

La responsabilidad del Estado en el presente caso se encuentra

configurada nítidamente sobre la base de las disposiciones legales que

regulan la función del Ministerio de Obras Públicas, en relación con

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aquellas que componen el estatuto general de responsabilidad de la

administración y las que específicamente lo hacen civilmente

responsable del mal estado o deficiente señalización de las vías de

tránsito, toda vez que el Ministerio de Obras Públicas, en materia de

conservación y señalización de vías de tránsito, de conformidad con el

artículo 1 del DFL 850, es la Secretaría de Estado encargada del

planeamiento, estudio, proyección, construcción, ampliación,

reparación, conservación y explotación de las obras públicas fiscales y

el organismo coordinador de los planes de ejecución de las obras que

realicen los Servicios que lo constituyen y de las demás entidades a

que se refieren los artículos 2 y 3 de la ley; el artículo 11 de la misma

crea la Dirección General de Obras Públicas, dependiente del

Ministerio, y a través de la cual realiza sus labores, tales como

estudios, proyección, construcción, mejoramiento, defensa, reparación,

conservación y señalización de los caminos públicos, siendo el

principal de los nacionales el Camino Longitudinal.

La Ley 18.290, señala en su artículo 100

, que será de responsabilidad de las municipalidades la instalación y

mantención de la señalización del tránsito, salvo cuando se trate de

vías cuya instalación y mantención corresponda al Ministerio de Obras

Públicas, apareciendo completamente claro que forma parte integrante

de la función pública del Ministerio de Obras Públicas la mantención,

reparación, conservación y señalización de los caminos públicos, entre

los cuales se cuenta el Camino Longitudinal o Ruta 5, donde se

produjo el accidente que le costó la vida a Silvia Fodich Andrade.

Expresa que la Constitución Política de la República y la Ley 18.575,

establecen como principio general del ordenamiento jurídico nacional,

la responsabilidad civil del Estado por los daños causados por sus

órganos, sin perjuicio de la responsabilidad particular que pudiere

afectar al funcionario que haya producido el daño; el artículo 6 de la

Constitución Política de la República establece el principio de legalidad

y supremacía constitucional, conforme al cual todas las autoridades y

funcionarios públicos deben sujetarse a la Constitución y a las leyes y,

en caso de incumplimiento de las mismas, debe el Estado responder

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de los perjuicios que irrogue la actuación funcionaria; el artículo 7

consagra el principio de competencia expresa del derecho público

chileno, de acuerdo al cual los órganos del Estado pueden realizar sólo

aquello que expresamente les haya sido autorizado; y el artículo 38, en

su inciso segundo, señala que cualquier persona que sea lesionada en

sus derechos por la Administración del Estado, de sus organismos o

de las municipalidades, podrá reclamar ante los tribunales que

determine la ley, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar

al funcionario que hubiere causado el daño.

El artículo 2 de la Ley 18.575, indica que los órganos de la

Administración del Estado someterán su acción a la Constitución y a

las leyes, deberán actuar dentro de su competencia y no tendrán más

atribuciones que las que expresamente les haya conferido el

ordenamiento jurídico, todo abuso o exceso en el ejercicio de sus

potestades dará lugar a las acciones y recursos correspondientes; el

artículo 4 prescribe que el Estado será responsable por los daños que

causen los órganos de la Administración en el ejercicio de sus

funciones, si n perjuicio de las responsabilidades que pudieren afectar

al funcionario que los hubiere ocasionado; el artículo 44 señala que los

órganos de la Administración serán responsables del daño que causen

por falta de servicio, sin perjuicio del derecho del Estado a repetir en

contra del funcionario que hubiere incurrido en falta personal, normas

que se encuentran en armonía con las disposiciones generales sobre

responsabilidad extracontractual contenidas en los artículos 2314 y

siguientes del Código Civil, según los cuales todo el que ha cometido

un delito o cuasidelito que ha inferido daño a otro, es obligado a la

indemnización, sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por

el delito o cuasidelito, normas todas que colocan al Fisco en la

obligación de indemnizar a sus representados por los graves perjuicios

que les ocasionó el incumplimiento del Ministerio de Obras Públicas y

la Dirección de Vialidad de su obligación legal de mantener las vías

públicas debidamente conservadas y señalizadas.

Añade que en la hipótesis específica de responsabilidad del Estado en

materia de accidentes de tránsito por mal estado o deficiente

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señalización de las vías que prevé especialmente la ley, sin perjuicio

de las normas generales, existe una regla específica que atribuye

responsabilidad civil al Estado por los accidentes provocados por el

mal estado de las vías públicas o por la falta o inadecuada

señalización de las mismas, contenida en el artículo 174 de la Ley

18.290, inciso 5, de esta forma, ante el evidente incumplimiento de

este deber funcionario en el caso del accidente que causó la muerte a

Silvia Fodich Andrade, se ha configurado la obligación del Estado de

indemnizar a sus padres y hermano los graves perjuicios morales

provocados, diciendo que monto alguno de dinero podrá resarcir el

profundo menoscabo físico y psíquico sufrido por sus representados y

provocado por la conducta de la autoridad, o será suficiente para

sancionar la irresponsabilidad que linda en el dolo, pero en los

documentos acompañados por los números 9, 10 y 11 del primer otrosí

de la demanda de fojas 1, consta el dolor que sienten, solicitando en

definitiva se condene al Fisco de Chile al pago a favor de cada uno de

los actores de la suma de $500.000.000, más reajustes e intereses

corrientes, ambos, computados desde la fecha de pre sentación de la

demanda, o la fecha que se determine, hasta el entero pago de la

deuda, con costas.

Replicando, dice que en la contestación no se controvirtieron hechos

concretos de su libelo, sino que se apeló a una negativa general de los

mismos, sin aportar antecedentes o elementos específicos que los

desmintieran circunstanciadamente, el Fisco agregó a los hechos de la

demanda determinados antecedentes, y más allá de negar la falta de

servicio, no controvirtió los fundamentos de derecho, razón por la cual

es consecuencia obligada consignar que no existe discusión sobre que

la función de conservación y reparación de los caminos públicos le

compete exclusivamente al Ministerio de Obras Públicas y a su

Dirección de Vialidad; la vía pública en la cual se produjo el accidente

de autos queda comprendida en la función referida; la adecuada

señalización de dicho camino es también de responsabilidad exclusiva

del Ministerio de Obras Públicas y su Dirección de Vialidad; el artículo

174 inciso 5 de la Ley 18.290, o Ley del Tránsito, contempla un ilícito

Page 15: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

infraccional especial que compromete directamente la responsabilidad

civil del Fisco por los daños causados en accidentes de tránsito

derivados del mal estado o deficiente señalización de dicho camino.

Argumenta que el Fisco no entrega ningún antecedente positivo y

concreto que explique o demuestre en qué habría consistido la

impericia del conductor, cómo se habría manifestado, cuál habría sido

la específica conducta negligente o culpable del conductor y cuáles

habrían sido sus consecuencias directas, de la lectura de la

contestación se comprueba que si bien se deslizan hipótesis, no se

toma partido claro por ninguna de ellas, no se las fundamenta

debidamente ni se las afirma con certeza.

Sin perjuicio de lo anterior, la investigación penal respecto de Cristián

Sáez, por sí sola nada indica, el tipo de responsabilidad que allí se

investiga es diverso del que incide en la presente causa, ante un

acontecimiento de este tipo, la fiscalía local del Ministerio Público se

encuentra obligada a realizar determinadas diligencias tendientes a

averiguar las posibles responsabilidades penales involucradas y

mientras no exista resolución definitiva en el proceso, no se pueden

extraer conclusiones, y, en todo caso, no le asiste responsabilid ad a

Cristián Sáez y las otras circunstancias son meras conjeturas,

estimando que, para estar en condiciones de determinar si el accidente

de tránsito se produjo como consecuencia del mal estado de la vía

pública, basta preguntarse si se habría producido de todas formas de

no haber mediado dicho mal estado de la vía, por la sola supuesta

negligencia del conductor, lo que en este caso, evidentemente, no

puede sostenerse en forma seria, en autos el Fisco se encuentra en la

situación del inciso 5 del artículo 174 la ley 18.290, puesto que su

incumplimiento fue condición necesaria del daño producido.

En cuanto al cumplimiento del estándar del servicio, expone que

sorprendente resulta dicha afirmación porque no se trata de un camino

menor o de escasa circulación, sino de la Ruta 5, donde la velocidad

de circulación es generalmente de 100 kilómetros por hora y donde un

hoyo de cierta profundidad que permita la caída en él del neumático de

un automóvil tiene sin duda consecuencias graves e incluso fatales;

Page 16: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

porque el d

esgaste normal de un camino como la Ruta 5 puede reflejarse en un

resquebrajamiento del pavimento, en una mayor marcación de las

uniones de los bloques de pavimento, o aún en pequeños desniveles,

pero jamás en un hoyo de las dimensiones del que causó el accidente

de autos, por lo demás, si el bache hubiera estado dentro del concepto

de normalidad, nada explica que el organismo responsable haya

instado tan presurosa como subrepticiamente por su reparación al día

siguiente, siendo por lo demás un hecho conocido, que el tramo se

encontraba en pésimo estado de conservación, presentando diversos

baches en el sector del cruce a La Tirana precisamente a partir del que

lo provocó - pues antes no había hoyos sin reparar -, los que habían ya

producido accidentes, por lo que en ningún caso puede afirmarse

tampoco que éste haya sido un incumplimiento aislado, la verdad es

que la Dirección de Vialidad estaba en abierto incumplimiento de su

función pública, siendo la mejor prueba de lo anterior el que con

posterioridad al accidente, reactivó un proyecto que tenía postergado

sobre repavimentación completa de toda la vía en esa zona, como

quedó documentado en la prensa local.

Agrega que si el Fisco afirma que no está en condiciones de reparar

con rapidez los baches que se generan en la vía - lo que n o es

admisible ni efectivo - su obligación legal en ese caso es, de acuerdo

con el artículo 100 de la Ley del Tránsito y 18 del DFL 850, a lo menos,

señalizar el bache y advertir a los conductores sobre el mal estado de

la vía, lo que tampoco hizo sino hasta el día después del accidente,

nuevamente con un apresuramiento irresponsable y prácticamente ad-

hoc.

Respecto del contrato con un tercero para la reparación de la vía, aún

cuando no le consta, de ser efectivo, no altera la responsabilidad civil

del Estado porque ella deriva de la ley, sin que pueda autodesligarse

sobre la base de la delegación del servicio, efectuada mediante una

disposición de menor rango normativo que la ley, o incluso de una

estipulación contractual, la responsabilidad surge de los artículos 1 y

18 del DFL 850, y más específicamente, del inciso 5 del artículo 174

Page 17: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

de la Ley del Tránsito, por lo que, en el mejor de los casos, el Fisco

podría tener acción restitutoria.

Dice que en el presente caso no se está frente a una excepción de

rango legal a la regla anteriormente señalada, que pudiera dar lugar a

una antinomia de normas, la excepción sólo existe en materia de

reparación y mantención de vías públicas cuando se ha concesionado

a un particular la vía respectiva, de conformidad con el artículo 87 del

DFL 850, lo que en la especie no ocurre y, sin perjuicio, debe decirse

que incluso tratándose de obras concesionadas de acuerdo al artículo

87 del DFL 850, se ha negado la posibilidad del Fisco de eximirse de

responsabilidad, sobre la base de la posición de garante que le

imponen los artículos 4 y 44 de la Ley Orgánica Constitucional de

Bases Generales de Administración del Estado, y en razón de que,

además, el dominio sobre los bienes nacionales de uso público no se

privatiza con ocasión de la concesión.

Señala además que el contrato es un simple acto jurídico que se

suscribió entre la Dirección de Vialidad y el concesionario, respecto de

los cuales sus representados son terceros ajenos, a los que no les

empece el contenido ni los efectos del mismo, en virtud de su efecto

relativo; si se analiza el texto de las Bases Administrativas Generales

aludidas por la defensa del Fisco, se comprueba que éstas ni siquiera

dicen lo que dicha defensa sostiene; de las propias normas que

regulan las licitaciones para la r eparación de caminos, que gobiernan

específicamente los contratos como el aludido por la defensa del Fisco

en este punto, contenidas en el Decreto Supremo MOP 75, de 2 de

febrero de 2004, que contiene el Reglamento para Contratos de Obras

Públicas, se aprecia que el Fisco jamás deja de tener responsabilidad

sobre el estado de la vía, aún respecto de los trabajos reali

zados por el contratista.

Puntualiza que en capítulo aparte el Fisco dice que no existiría relación

de causalidad, aseveración que respalda en las mismas alegaciones,

que refuta por lo argumentado, sin embargo, recuerda al Fisco que el

menor resultó con un tec cerrado, esguince cervical y policontusión,

lesiones graves, siendo por lo demás lo único curioso, infrecuente e

Page 18: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

insólito que la defensa del responsable de un accidente efectúe una

especie de reproche a una de las víctimas por el trágico hecho de

haber fallecido, comparándola con las otras, que tuvieron mejor suerte,

diciendo también que la afirmación relacionada con la suposición de

que las heridas mortales de la fallecida se produjeron aparentemente

con una piedra o roca ubicada fuera del camino es otra conjetura

inapropiada y errónea, que no deja de llamar la atención esgrimiéndola

quien lo hace, dado que en el presente caso queda más allá de toda

duda que la existencia de un hoyo en la calzada de una ruta de alta

velocidad se encuentra en la previsible situación de causar la

desestabilización y el volcamiento de un automóvil, con las obvias

consecuencias que de ello pueden derivarse, y es precisamente por

eso que existen normas legales específicas que obligan a la Dirección

de Vialidad del Ministerio de Obras Públicas a mantener y conservar

tales rutas en condiciones que garanticen el desplazamiento seguro de

las personas, haciéndose incluso directamente responsable al Fisco

por los accidentes ocasionados en su mal estado o deficiente

señalización.

La solicitud de rebaja de la indemnización es otra petición

improcedente y equivocada, por cuanto no existe víctima que se haya

expuesto imprudentemente, la propia defensa del Fisco sostiene que

quien se habría expuesto al daño sería el conductor del vehículo, don

Cristián Sáez Manríquez, en ningún caso fue la fallecida que sólo iba

de pasajera en el vehículo, y, porque tampoco la víctima fatal que se

habr eda expuesto al daño es la que demanda, lo hacen sus padres y

hermano como víctimas por repercusión, y, finalmente, las demás

razones por las cuales solicita rebaja de la indemnización, o son

improcedentes, como las referidas a la solvencia del Fisco, o han

quedado suficientemente rebatidas.

QUINTO: Contestando el Fisco de Chile solicita el rechazo de la

demanda, con costas, indicando que sólo aceptará los hechos que

resulten legalmente acreditados, desconociendo todos aquellos no

probados debidamente, controvierte la totalidad de los hechos, su

forma de ocurrencia, el lugar en que habría ocurrido, la naturaleza,

Page 19: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

existencia y entidad del daño demandado.

Alega que no debe responder por existir responsabilidad o culpa

exclusiva del chofer del vehículo porque tal cual como relata el libelo,

el vehículo en que se trasladaba la occisa era conducido por don

Cristian Sáez Manríquez, contra quien se incoa, por los mismos

hechos, una investigación penal seguida por la Fiscalía Local de Pozo

Almonte, RUC 0700757472 - 4, RIT 950 ? 2007 del Juzgado de

Garantía de Pozo Almonte, en la que se encuentra formalizado,

afectándole cautelares, que dan cuenta en consecuencia de la

seriedad de los antecedentes relacionados con una infracción a los

artículos 114 y 148 de la Ley de Tránsito, porque perdió el control del

vehículo que manejaba con las consecuencias fatales que se conocen.

Sostiene que por así disponerlo los artículos referidos, el chofer estaba

obligado a conducir el vehículo atento a las condiciones que presenta

el tránsito y a las de la carretera en el momento de su desplazamiento

y también obligado a conducir a una velocidad razonable y prudente,

bajo las condiciones existentes, debiendo considerar los riesgos y

peligros presentes y posibles, afirmación avalada por circunstancias

tales como que pretender sostener que la única y exclusiva causa

basal del accidente vehicular sub-lite, es la existencia de un bache

sobre la carretera, resulta reñido al sentido común, por cuanto si tal

aserto fuera efectivo, todos y cada uno

de los automovilistas que transitaron por dicha ruta durante el día del

accidente o en los días previos al mismo, habrían sufrido idéntica

pérdida de control del móvil, inclusive al conductor que según el mismo

libelo de demanda lo antecedía en la ruta, por el contrario, dice , los

antecedentes dan cuenta de falta de experticia en el manejo de

vehículos en carretera, por cuanto el chofer enfrentado a un supuesto

bache, que a ningún otro vehículo le provocó accidente alguno, perdió

el control del móvil que gobernaba.

Del mismo modo indica, en la demanda se desliza un antecedente

grave y determinante, la propiedad del vehículo corresponde a un

tercero, significando entonces que al chofer, de vacaciones en Chile, el

Page 20: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

móvil presumiblemente le era desconocido, demostrando una

reprochable audacia al conducirlo por carretera, pese a ignorar sus

características esenciales, añadiendo que el móvil es de aquellos que

ingresan a Chile vía Zona Franca, usados, provenientes del mercado

japonés, fabricados con volante y mandos en su mitad derecha,

acondicionados por talleres mecánicos menores para poder transitar

dentro de nuestro territorio nacional, sin sujetarse muchas veces a los

estándares de profesionalismo y tecnología impuestos por el fabricante

del móvil, lo que redunda en una merma ostensible en las condiciones

de maniobrabilidad y seguridad, debiendo aclararse si la falla del

vehículo, pérdida de control y posterior volcamiento se debieron o no a

la ro tura de a lguna est ructura hechiza agregada en e l

acondicionamiento del vehículo, adicionando que del libelo se

desprende que el conductor se encontraba de vacaciones en Chile, por

tanto, más que plausibles resultan sus sospechas en orden a dudar si

se encontraba en condiciones óptimas de manejo, por cuanto si bien

tenía licencia de conducir al día, desconoce si manejaba usualmente

en Ecuador y su estado físico el día de la ocurrencia de los hechos,

concluyendo que existe una manifestación clara y evidente de que el

vehículo iba a exceso de velocidad, a lo menos para las condiciones

de tránsito de ese momento, y de la carretera en el tramo del

accidente.

Refiere que no puede responder el Fisco de Chile por no haber

incurrido en ninguna acción u omisión generadora del daño que se

reclama, por haber cumplido cabalmente sus obligaciones legales y

constitucionales, no existe acción u omisión generadora de daño o

falta de servicio ya que en el Kilómetro 1802, el día 17 de septiembre

del año 2007, no se reportó la existencia de ningún bache, debiendo

haberse originado éste con posterioridad a la revisión periódica que se

hace del camino público Ruta 5 Norte, rechazando el mal estado del

camino en el Kilómetro 1802 y cuyo mantenimiento sería de

competencia de la Dirección Regional de Vialidad de la Región de

Tarapacá.

Estima que es de sentido común sostener que la existencia de algún

Page 21: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

hoyo, bache o desnivel en dicha ruta no significa, por si sola, que la

Dirección de Vialidad haya incurrido en la conducta negligente o falta

de servicio que se le imputa, pues esa realidad se encuentra justificada

por el uso y desgaste normal del camino, precisando que a la fecha en

que se produjo el accidente, el tramo se encontraba amparado bajo el

contrato "Conservación Global de Caminos Redes Básica y Comunal

Secundaria de las Comunas de Iquique, Alto Hospicio, Huara y Pozo

Almonte, Provincia de Iquique, Sector Sur, Región de Tarapacá, Etapa

V", a cargo de la empresa "Leandro Sembler e Hijos S.A.", Rut

79.552.450-9, adjudicados por Resolución 043 de fecha 17 de agosto

del año 2006 emitida por el Director Regional de Vialidad, y cuya

eventual responsabilidad podrían perseguir los actores, si resultare

acreditado que su negligencia produjo el accidente.

Dice que el artículo 17 de las Bases Administrativas Generales para

Contratos de Conservación Global de Caminos a Serie de Precios

Unitarios, señala que todo daño de cualquier naturaleza que con

motivo de la ejecución de las obras se cause a terceros ser

á de exclusiva responsabilidad del contratista, por tanto, no se divisa

de manera alguna la falta de servicio que se achaca al Ministerio de

Obras Públicas, Dirección de Vialidad, puesto que las obligaciones

legales de dicha repartición, consignadas en el DFL 850, han sido

completa y debidamente cumplidas, estando el camino público - Ruta 5

Norte - en constante mantenimiento, señalización, cuidado y bacheo,

siendo estos trabajos efectuados por una empresa contratista cuyos

servicios fueron legalmente adjudicados, más aún, no puede exigírsele

al Fisco de Chile la reparación inmediata de todo bache o desperfecto

en un camino público, resultando ajeno a toda prudencia y buen

sentido, querer sostener la exigibilidad de una suerte de omnipresencia

reparadora, temporal y espacial, desconocida en cualquier país, en

especial en uno de recursos limitados como el nuestro.

De acuerdo a lo expuesto, existirá el supuesto de responsabilidad

invocado, si tales trabajos no los hiciera la Administración, o los

realizara defectuosamente, y tampoco los encargara a un tercero; en

este caso no ocurre ninguna de tales hipótesis, puesto que los trabajos

Page 22: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

de mantenimiento se encargaron a un tercero, en licitación

debidamente tramitada, lo que por sí solo demuestra la preocupación

de su parte en la mantención y reparación de las vías, quedando de

manifiesto que el Fisco de Chile ha tenido una permanente

preocupación por el estado, mantenimiento y señalización del camino

sub-lite, desde que la conservación del mismo, fue licitado a la

empresa mencionada.

En subsidio, alega inexistencia de relación causal entre hecho u

omisión imputado a su representado y daño sufrido por los actores,

elemento indispensable para que nazca la obligación indemnizatoria

que se pretende, haciendo presente que aún cuando fuera efectiva la

existencia de un enorme e ineludible bache en el camino, y que el

chofer debía y podía evitar o cruzar como lo hicieron todos y cada uno

de los demás conductores que transitaron por dicha vía los días

anteriores al accidente, le llama la atención, resultando curioso,

infrecuente e insólito que del referido accidente, de los cuatro

ocupantes, hayan resultado tres con lesiones menores y sólo uno

resultara con heridas fatales, consecuencia que no puede pasar

inadvertida y sólo puede ser atribuida a la falta de uso de cinturón de

seguridad en los momentos del accidente, el que si bien se trata de un

implemento de seguridad obligatorio únicamente para los pasajeros de

la parte delantera del móvil, nada obsta a su uso por los pasajeros de

la parte trasera, quienes, atendidas las circunstancias descritas por el

actor en su libelo, debieron incrementar su seguridad mediante la

utilización del mismo, en una falta de previsión que no puede, en caso

alguno, acarrearle responsabilidad a su representado. Por lo demás

indica, las lesiones mortales sufridas en la cabeza por la occisa,

tampoco se habrían producido por los impactos de la misma

extremidad con el interior del vehículo, sino que aparentemente con

una piedra o roca ubicada fuera del camino, cuestión que

derechamente elimina completamente cualquiera relación causal que

quiera observarse entre la falta de servicio achacada a su

representado con el accidente sub-lite, y luego entre este accidente y

el posterior fallecimiento que motiva la demanda.

Page 23: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

En s ubsidio, solicita la rebaja de las indemnizaciones que se

pretenden en conformidad al artículo 2330 del Código Civil; en

subsidio, rebaja de las indemnizaciones para lo cual solicita se vuelvan

a examinar sus defensas y morigerar la responsabilidad pecuniaria,

haciendo presente finalmente que el pago de reajustes e intereses

procede desde la fecha en que la sentencia quede firme y

ejecutoriada.

Duplicando, ratifica su contestación, haciendo presente que nada ha

reconocido como lo pretende la contraria; que la naturaleza, sentido y

alcance de las normas invocadas corresponde al juez, precisando que

no ha negado, ni podría hacerlo, el lamentable

fallecimiento de doña Silvia Fodich Andrade y que tal circunstancia

indudablemente ha debido causar sufrimiento moral a los actores, pero

expresamente controvierte la responsabilidad que se le atribuye en

dicho fallecimiento, precisando que el ilícito infraccional del artículo

174 inciso 5 de la Ley de Tránsito, norma que atribuye responsabilidad

fiscal por los accidentes causados por mal estado de los caminos o

deficiente señalización de los mismos y que contiene una exigencia

legal de prueba de relación causal para configurar alguna

responsabilidad fiscal, la que es de cargo de los actores, inaplicable en

la especie por haberse dispuesto la sustitución del procedimiento de

sumario a ordinario por entender que la materia de la presente litis es

una supuesta falta de servicio de la Administración, y no el mero ilícito

infraccional contemplado en dicha disposición, resolución no

impugnada, entendiendo en consecuencia su parte que la contraria la

aceptó allanándose, inclusive las consecuencias jurídicas de fondo que

se derivan de la misma.

Asimismo, para evitar cualquiera duda o incertidumbre, ratifica sus

dichos en orden a atribuir al chofer del móvil accidentado la

responsabilidad exclusiva del accidente, sosteniendo que conducía en

infracción a los artículos 130 y 148 de la Ley de Tránsito, el mismo

libelo relata que el chofer manejaba de día con óptimas condiciones de

visibilidad, y fue su propia cercanía a un vehículo que lo antecedía lo

que le impidió advertir a mayor distancia la existencia de un bache en

Page 24: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

el camino, cuestión que indudablemente permite llegar a presumir

fundada y legalmente su responsabilidad en el accidente, de

conformidad con el artículo 172 N° 17 de la Ley de Tránsito, por

conducir con infracción al artículo 130.

Según la información de que disponen, el móvil siniestrado además de

sufrir varios volcamientos sucesivos como consecuencia de la pérdida

de su control por parte del chofer, quedó aproximadamente a 200

metros de distancia respecto de la ubicación del bache, cuestiones que

permiten concluir que la velocidad del móvil excedía la razonable y

prudente que exigían las condiciones del tránsito y de la ruta, sin

prever riesgos presentes ni futuros, todo lo cual hace también presumir

legalmente su responsabilidad en el accidente, ahora de conformidad

con el artículo 172 N° 7 de la Ley de Tránsito, por conducir a exceso

de velocidad, aseverando también que los autos criminales incoados

terminaron administrativamente el 18 de julio pasado, mediante

comunicación efectuada por el Ministerio Público en audiencia judicial,

de su decisión de no perseverar.

Con todo, dice que lo cierto hasta el momento, es que igualmente

existe a su favor "fumus bonis juris" a esta excepción perentoria,

proveniente de una resolución judicial dictada en la única instancia

procesal, verificada hasta el momento, en la que un tribunal de la

República ha tenido la oportunidad de conocer el fondo de los hechos,

pronunciándose, aunque provisoriamente, de forma positiva sobre la

eventual responsabilidad del chofer en los hechos, ya que en la

audiencia de formalización, el Juez de Garantía, además de declarar

legal en dicha oportunidad la detención del imputado, aplicó medidas

cautelares, entendiendo configuradas, provisoriamente en dicha etapa

de la investigación, los requisitos del artículo 140 letras a) y b) en

relación al artículo 155 inciso final, todos del Código Procesal Penal,

esto es, hecho punible y participación, no estando demás dejar

constancia que la resolución judicial o administrativa con que se haya

puesto término a los mentados autos criminales, resulta irrelevante

para la defensa fiscal, por no tratarse de imputación penal que formule

en contra del chofer, la excepción la sustenta en normas de derecho

Page 25: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

común y los hechos, en la forma o modo cómo ocurrieron.

En cuanto a sus restantes argumentos tales como que ningún otro

móvil sufrió accidente alguno, lo sostiene y reafirma porque es prueba

irrefutable que el cam

ino, no obstante su estado general, e staba en condiciones para su

tránsito normal, y que en consecuencia no deben buscarse las causas

del accidente en el camino.

Su parte ha sostenido que el camino se encontraba en normales

condiciones de tránsito, con adecuado cuidado, y con un desgaste

ordinario según su uso y el transcurso natural del tiempo, afirmaciones

que ratificó íntegramente, en cuanto a la velocidad límite, la

demandante insiste que sería de alta velocidad o derechamente de

cien kilómetros por hora, en circunstancias que el límite de velocidad lo

fija de forma variable y condicional el artículo 148 de la Ley de

Tránsito, considerando las condiciones de la ruta, y los riesgos

presentes y futuros que deberá enfrentar el móvil; en cuanto al bache,

no ha controvertido su existencia, sí sus dimensiones, resultando

improcedente que se le atribuya falta de servicio en circunstancias

que, con el objeto de dar cumplimiento con la obligación de

conservación y mantención global del mismo camino, se había

contratado este servicio, previa licitación, para ser prestado por un

empresario particular, mantención que no es una obligación que pueda

ser ejecutada diariamente, hora a hora, sino que corresponde a una

exigibilidad racional que en este caso estaba siendo debidamente

satisfecha en base a un cronograma de mantenimiento de la ruta,

nunca ha sido entregada a su suerte, por su importancia geográfica se

le presta constante resguardo y preocupación, siendo prueba concreta

de ello la licitación de su conservación, y la existencia de un contrato

de conservación global de la ruta, suscrito por la Administración con un

empresario particular previa licitación pública, sí modifica el análisis de

la eventual responsabilidad que se pretende establecer sobre el Fisco

de Chile, haciendo presente que la demandante sólo refuta el

razonamiento referido a la exposición imprudente al daño por parte de

la víctima, entendiendo que se allana a los restantes, reiterando lo

Page 26: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

sostenido en el sentido de imputar a la occisa exposición imprudente al

daño, consistente en la falta de uso de su cinturón de seguridad,

circunstancia que perfectamente puede explicar que ella fuera la única

víctima fatal del accidente sublite, causado culposamente por el chofer

según ha explicado, y sobre si la exposición imprudente de una víctima

fatal puede rebajar las pretensiones indemn izatorias de los actores, de

conformidad al artículo 2330 del Código Civil, es una cuestión de

interpretación jurisprudencial, concluyendo con la afirmación de que

desea hacer presente que no pretende desconocer el profundo dolor,

que sin duda alguna, significa la pérdida de un ser querido, como un

padre, madre, hijo, hija, hermano o hermana, ni es interés del Fisco

aparecer insensible al dolor que los actores sufrieron, y que aún deben

sufrir, pero tiene la convicción que la causa basal del fallecimiento

debe buscarse en el tercero que conducía el móvil.

SEXTO: Recibida la causa prueba, se fijaron los siguientes hechos

controvertidos: a) estado y condiciones del kilómetro 1802 de la ruta 5

Norte el 28 de septiembre de 2007; b) si en la época previa y/o

posterior al día señalado se efectuaron revisiones en la ruta y en caso

efectivo, resultado de las mismas; c) acontecimientos que rodearon el

accidente basamento de la demanda, lesiones sufridas por los

ocupantes del móvil, su estado anterior y posterior, velocidad de

conducción, condiciones y aptitudes del conductor; y, d) naturaleza y

entidad de los perjuicios cobrados y su relación causal con el suceso

denunciado.

SEPTIMO: Para demostrar sus alegaciones, la actora se valió de las

siguientes probanzas atingentes al hecho y sus circunstancias:

A.-  Documental acompañada a su demanda, que obra en cuaderno

separado, las adjuntadas en fs. 104, 172, 179, 190, 300, 303, 310,

319, 335, 699, consistentes en certificado de matrimonio de los padres

de Silvia Fodich, de nacimiento de ella y de su hermano Vinko, de

fallecimiento de la occisa, ejem

plar de La Estrella de Iquique, de 1 de octubre de 2007, declaraciones

de los actores acerca del pesar que les aqueja, copia autorizada del

título de médico que fuera otorgado a Silvia Fodich el 16 de noviembre

Page 27: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

de 2007, fotos, recuerdos personales, felicitaciones por desempeño

hospitalario, antecedentes académicos, documento que da cuenta del

premio instituido en la Universidad San Sebastián con el nombre de la

occisa; comunicación de no perseverar en la investigación del

Ministerio Público de Pozo Almonte, decisión adoptada el 17 de junio

de 2008, por no reunirse antecedentes suficientes para fundar

acusación, y su aprobación por el tribunal, certificado de revisión

técnica del ve hículo siniestrado, de 20 de septiembre de 2007, de

permiso de circulación, con vencimiento al 31 de marzo de 2008,

padrón, seguro obligatorio, fotos del lugar del accidente, de la atención

psicológica recibida por Vinko Fodich por el fallecimiento de su

hermana, publicaciones en diversos medios de prensa relacionadas

con el fallecimiento de Silvia Fodich, fotografías de sectores cercanos

de la ruta al accidente, con diversas anotaciones que dan cuenta de

reparaciones en la calzada, informe del abogado Eduardo Villarroel

Contreras, sosteniendo que la causa del accidente se encuentra en la

falta de señalización obligatoria del peligro en la vía que advirtiera al

conductor, quien guiaba a velocidad razonable y prudente, y las

custodiadas, referidas en los escritos de fs. 292 y 297, que son copias

de ejemplares del Diario La Estrella de Iquique de 24, 29, 30 de

septiembre, 1 y 2 de octubre, todos de 2007, que dan cuenta de la

muerte de Silvia Fodich y del estado de la ruta.

B.- Exhibición de documentos peticionada a fs. 152, cumplida a fs.

206, consistente en copia simple de parte 17 de septiembre y 4 de

diciembre, ambos de 2007, de Carabineros de Pozo Almonte, dando

cuenta a la Dirección de Vialidad de esta ciudad, sobre la existencia de

tres y cuatro hoyos de grandes dimensiones y profundidad en la ruta A

? 5, a la altura de los kilómetros 1803 y 1804, respectivamente, y

adjunta fotos; copia de oficio de Carabineros de La Tirana a Vialidad

de Iquique, informando el 21 de agosto de 2007, sobre diversos hoyos

existentes en la ruta A ? 5, en kilómetro 1803, próximo al cruce, que

por su diámetro y profundidad revisten un alto peligro de

accidentabilidad, copia de oficios de 1 y 20 de junio de 2007 y de 21 de

junio de 2008, de la Tenencia de Carabineros Carreteras Iquique,

Page 28: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

dando cuenta de diversos baches y defectos en diferentes kilómetros

de la Ruta A 5 y éste con cruce de la Ruta A 65; copia simple del

contrato ?Conservación Global de Caminos de la Red Básica de las

comunas de Iquique, Alto Hospicio, Huara y Pozo Almonte, Provincia

de Iquique, Sector Sur, Región de Tarapacá, Etapa V.?, que da cuenta

de la aceptación de la oferta de Leandro Sembler e Hijos S.A., para su

ejecución, vigente desde el 31 de agosto de 2006, según su cláusula

cuarta, y copia simple de designaciones efectuadas el 28 de sep

tiembre de 2007, para que diversos operarios de Vialidad, concurrieran

a la Ruta 5 KM 1801 a 1819 a reparar bache, desde el día siguiente al

2 de octubre de ese año.

C.- Inspección Personal del Tribunal solicitada a fs. 196, practicada el

27 de abri l pasado, según da cuenta el acta de fs. 606,

estableciéndose que la carpeta asfáltica se encuentra en regulares

condiciones, es una recta con línea discontinua, presenta una

imperfección, reparada, en el lugar donde ocurrió el accidente, de

dimensiones semejantes a las de las fotografías que obran en autos,

apreciándose a simple vista un cierto desnivel en la ruta y no existe

señalización sobre el estado de la ruta.

D.-Testimonial de fs. 192, 199, 268, 440, 463, 509, 570, 571, 681 y

735, en que los deponentes Alex Adasme Cádiz, Nathalie Sáez

Manríquez, Augusto Smith Marín, Carlos Muñoz Sepúlveda, Teodoro

Boye Espinoza, Rodrigo Fernández Fuentealba, Rodrigo Biel

Melgarejo, Numitor Leyton Toledo, Sara Peñaloza O

lave, Gonzalo Inostroza Flores, y Miguel Lagos Sepúlveda, legalmente

examinados, declaran, el primero, que conoció el estado de la ruta

porque llegó al lugar del accidente alrededor de una hora y media

después, antes del lugar no existía señalización del mal estado del

camino ni de restricción de velocidad, había un bache de unos 80 por

50, 40 centímetros, los carabineros le indicaron por donde el auto

había pasado, a solicitud de los mismos tomó fotos del hoyo, del

estado del auto, diciéndole que al día siguiente iban a tapar el hoyo,

dos días después el bache estaba tapado, explicando que fue al lugar

porque en el auto iban sus cuñados Cristian Sáez Manríquez, Nataly

Page 29: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

Sáez Manríquez y un sobrino, Sebastián Sáez Cabezas; que por la

ruta 5 Norte, con anterioridad al bache, el día del accidente, no había

hoyos, el primero era donde el auto metió la rueda y sufrió el

accidente, estaba en el km.1802, tenía unos 15 a 20 centímetros de

profundidad, el auto estaba yendo de Norte a Sur, al costado derecho

del camino, sobre sus ruedas, hacia el Poniente la nariz del auto,

carabineros le mostró marcas en el pavimento y según eso, la

trayectoria del auto, una vez que enfrentó el bache, se fue hacia la

izquierda, pista contraria y luego se devolvió hacia su pista, la atravesó

y se salió del c amino, quedó una huella en la berma, se salió de ella,

cayó a una zanja que estima de un metro, metro y medio al costado

del camino, donde empezó a volcarse el auto, correspondiendo las

fotografías de 137 a 140, números 1 a 8, a las que tomó, las fotos

números 2, 3 y 4 corresponden al bache, y en la foto cuatro, puso en el

bache las llaves del auto para denotar la proporción del hoyo,

ocupando como un 40% aproximado de la calzada derecha, afirmando

que sabe que el vehículo cayó en el hoyo por los dichos de su cuñado

y Carabineros; que le constan las revisiones en la ruta porque

concurrió el 30 de septiembre de 2007, como a las 15,00 horas, y el

hoyo o bache había sido tapado, habían puesto señalética de

restricción de velocidad y de camino en mal estado pero de Sur a

Norte, la señalética estaba puesta en sentido contrario a la pista por

donde iba el vehículo accidentado, el bache estaba tapado con algún

tipo de mezcla, alquitrán, pero no llegaba hasta el nivel del camino,

sino que estaba más abajo, se imagina que por un efecto de humedad

la mezcla se comprimió y bajó el nivel, dice que se notaba que lo

habían hecho a la rápida porque generalmente el material con que

cubren los hoyos queda por sobre el nivel de la calzada o a nivel, y acá

el efecto fue el contrario, no había identificación de los trabajos

realizados, lo que siempre se hace, colocan fechas y medidas de la

superficie cubierta; que las fotografías de fs. 143 a 151, signadas con

los números 1 a 17, las reconoce, tomadas el 30 de septiembre de

2007, las fotos números 1 y 2 corresponden al bache, las fotos

números 3 y 4 a una medición del bache y a partir de ella señaló sus

Page 30: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

dimensiones, las fotos números 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11 y 12 a la

trayectoria del vehículo desde el lugar del bache hasta su posición

final, las fotografías números 13, 14, 15, 16, y 17 a la señalización de

camino en mal estado y las huellas de su reciente instalación a que se

refirió en su declaración; que la señalética instalada de Sur a Norte, es

la que se aprecia en la foto 14, porque atrás están las cruces que

señalan la entrada hacia La Tirana, se imagina que el letrero, en

cuanto a su advertencia, es efectivo, pero los baches habían sido

tapados, existían desniveles por la reparación, sería desde el cruce

hasta Pozo Almonte, abarcando los 14 kilómetros referidos en dicho

letrero hasta la entrada de Pozo Almonte; que Cristian Sáez

Manríquez, el conductor del auto, había dormido temprano el día

anterior porque estando en la cocina, en la mesa, dijo que iba a hacer

dormir a su hijo Sebastián y volvía, o sea, regresaba a la cocina, no lo

hizo porque se quedó dormido con él, eso ocurrió entre las 10 y 11 de

la noche, al

ojaba en casa de sus papás, el conductor no bebió alcohol, es médico,

conduce en Ecuador, no sabe con qué frecuencia, en Chile también lo

hace; que en las fotografías 6 a 8 del set de fotografías acompañado a

fs. 141, reconoce los daños que están en todo el vehículo, en la parte

posterior del techo, costado izquierdo.

 La segunda sostiene que el 28 de septiembre del 2007, alrededor de

las 10 de la mañana, salió de su casa con su hermano, sobrino y

amiga Silvia Fodich, hacia los pueblos del interior, pasaron a

Humberstone, a Pozo Almonte, y luego se dirigieron a La Tirana, como

a los 5 o 10 minutos de haber salido, se enfrentaron a un bache en la

carretera de más o menos un metro de diámetro, que hizo perder

estabilidad del auto y produjo su volcamiento; que el bache abarcaba

la calzada desde el centro de la vía, hacia el lado derecho por donde

transitaban, en un 40%; que no había otros baches, fue el primero, era

profundo, tenía unos 20 centímetros de profundidad, estaba en el km.

1802, en la Ruta 5 no existía señalética que lo indicara; refiere dichos

similares en cuanto a las fotografías y estado del conductor, añadiendo

que su sobrino resultó policontuso, esguince cervical, trauma

Page 31: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

abdomen, contusión de cráneo, heridas cortantes en el cráneo,

múltiples erosiones y equimosis en el cuerpo, por lo cual debió ser

atendido en el Hospital Regional de Iquique, quedando hospitalizado

en la UTI Pediátrica, stress postraumático, Silvia, sufrió un TEC abierto

con pérdida de masa encefálica, fractura de fémur, hemoneumotorax

masivo, anemia aguda, shock hipovolémico, policontusiones, además

tuvo fractura de cráneo, lo que le provocó la muerte, Cristian Sáez,

policontuso, esguince cervical, erosiones pequeñas, stress

postraumático, y ella sufrió policontusiones, contractura muscular del

hombro derecho, herida cortante en tobil lo derecho, stress

post raumát ico; que la ve loc idad era de 80 k i lómetros

aproximadamente, porque miró el velocímetro, el conductor iba atento

a las condiciones del camino, a la señalización, es buen conductor,

maneja habitualmente desde los 18 años cuando le entregaron la

licencia, han ido en muchas oportunidad a los pueblos del interior y en

más de una ocasión manejó sin problemas; que la ubicación de ella en

el interior del vehículo accidentado era de copiloto; que el conductor

del vehículo no esquivó el bache, lo pasó por encima, porque hacia la

derecha había un barranco de un metro y medio de roca y hacia la

izquierda se aproximaba un Jeep Montero, de color azul, por lo que

podían haber chocado de frente; que luego del accidente, con su

hermano se percataron que el niño no estaba en el auto, Silvia no

respondía, tenía sangramiento en la cabeza, abertura del cráneo,

palpó parte de masa encefálica, y su hermano traía a su sobrino en

brazos llorando ensangrentado con múltiples cortes en el cráneo; que

en ese momento pararon otros autos a tratar de ayudar y se acercó un

hombre que se ofreció a llevar a su sobrino al Policlínico de Pozo

Almonte, en una camioneta negra, tomó en brazos al niño y subió a la

camioneta, ensangrentando su cara y manos con la sangre de su

sobrino; su hermano se quedó en el auto con Silvia y otras personas

tratando de abrir la puerta trasera del auto que estaba trancada, ella

llamó al SAMU para avisar del accidente, de las condiciones de Silvia,

y que mandaran a los Bomberos para poder abrir el auto, y después

llamó a su hermana, llegó al Policlínico de Pozo Almonte, le dieron

Page 32: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

atención a su sobrino, ella informó de las condiciones de los otros

ocupantes del vehículo para que se apuraran de enviar la ambulancia,

en ese momento se le acercó una carabinera a preguntarle por los

hechos, le explicó y la carabinera le dijo que siempre habían

accidentes en esa misma zona, que las autoridades estaban

informadas pero que nunca hacían nada, así que le recomendó que

inmediatamente fueran a sacar fotos a la carretera donde ocurrió el

accidente, porque según ella al otro día el bache iba a estar tapado;

que Silvia falleció a las 16,25 horas de ese día; que en cuanto a la

trayectoria que siguió el vehículo con posterioridad a pasar por el

bache, el conductor perdió el control del auto, el vehículo se fue ha cia

el lado izquierdo de la calzada en donde venía el Jeep Azul, por lo que

se desviaron hacia el lado derecho cayendo a un barranco de rocas de

1,5 metros aproximado, dándose vuelta 3 a 4 veces; que el vehículo en

que se desplazaban era precedido por un auto blanco a 20 o 30

metros; que su hermano había manejado con anterioridad el auto

accidentado, el día lunes 24 de septiembre de 2007 fueron al

Aeropuerto a buscar a Silvia y después los tres fueron a buscar a su

papá al Aeropuerto; que su hermano es médico, se había venido a vivir

a Iquique, el lunes siguiente al accidente era su primer día de trabajo,

no había bebido alcohol; que las personas que iban en la parte

posterior sufrieron las lesiones físicas más graves, en los momentos

del accidente piloto y copiloto iban con cinturón de seguridad, no sabe

si eso explica la diferencia en las lesiones, no recuerda si el niño iba

con las medidas de seguridad propias de su talla y edad y su hermano

no se percató tardíamente del bache.

El tercero, Alcalde del Municipio de Pozo Almonte, explica que el

camino estaba en malas condiciones y sin señalización del estado de

la carretera, porque había muchos baches por el tiempo de

construcción de la carretera, a veces parchaban algunos pero se

hacían otros; que vio el auto volcado al Poniente de la Panamericana,

la trayectoria recorrida en el volcamiento y el bache porque era

conocido y había que esquivarlo, estaba allí como tres meses y

corresponde a la fotografía de fs. 137 y 138; que como Municipalidad y

Page 33: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

por acuerdo del Concejo, se informó a Vialidad del mal estado de la

carretera entre Pozo Almonte y Sara (cruce La Tirana) y en Julio, para

la Fiesta de La Tirana, estos baches fueron reparados por funcionarios

municipales, con ripio de torta salitrera debido a las innumerables

denuncias de automovilistas que concurrían a la fiesta de julio de

2007; que se hacían reparaciones pero aparecían nuevos baches y

siempre manifestaban que estaba el proyecto para hacer una nueva

carretera entre CONAF hasta Huara, hasta el momento algo se ha

hecho hasta Sara, faltando de Sara a Huara; una vez que se produjo el

accidente se tapó el bache y muchos más y se puso la señalización de

camino en mal estado, viniendo de La Tirana y yendo a La Tirana; que

no informó de la existencia precisa del bache porque lo hacía en fo

rma general entre Pozo y Sara; que no recuerda poseer

documentación emanada de Carabineros, pero en su carácter, la

situación era ampliamente conocida por la comunidad, siempre

estaban reclamando de las malas condiciones del camino y también

conversaban con Carabineros, éstos, más que nadie, estaban al tanto

de las condiciones de la Ruta; que desconoce la documentación de

Carabineros sobre el hoyo; que se repararon después del accidente

los baches, pero la carretera siguió estando en malas condiciones

hasta el día de hoy.

 El cuarto, abogado, refiere que hacia fines de septiembre de 2007, se

encontraba en su lugar de trabajo en el Tribunal Oral en lo Penal de

Calama, alrededor de las 18.00 horas, recibió un llamado del fiscal,

don Cristian Aliaga Ayarza, quien le contó de un accidente sufrido en la

carretera cinco norte por la hermana del fiscal Vinko Fodich Andrade,

habló con él, se encontraba en el aeropuerto Pudahuel a punto de

embarcarse hacia Iquique, no pudieron hablar mucho, puesto que

lloraba amargamente, y luego, el fiscal Aliaga le contó que Silvia había

fallecido; que al día siguiente se juntó con Vinko y su familia en Iquique

en donde se velaba a su hermana antes de ser trasladada a Curicó y

pudo conocer el tremendo dolor que la familia en general y Vinko en

particular sentían, desde ese momento la vida de Vinko cambió, lo que

le consta por mantener un contacto permanente con él y su señora, no

Page 34: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

obstante la distancia fís

ica existente entre Calama y Santiago; que emocionalmente Vinko se

vio fuertemente afectado por cuanto Silvia era la única madrina de sus

hijos Vicente y Luka, además de ser su única hermana con quien

fueron muy cercanos, debiendo recurrir a la ayuda profesional de

psiquiatras y psicólogos, la mujer de Vinko, le ha relatado lo inestable

e irascible que ha estado Vinko en el último año, atribuible a la

depresión derivada, según los médicos, del impacto de la muerte de su

hermana, situación familiar que se hizo insostenible y hace dos

semanas decidió separarse de su mujer.

 El quinto relata que la fallecida Silvia Fodich Andrade, al momento del

accidente, era egresada de la Facultad de Medicina de la Universidad

San Sebastián y, por consiguiente, titulada como médico cirujano, lo

que le consta por haber sido su profesor en segundo año en la cátedra

de anatomía humana y, al momento de la titulación, haber tenido el

cargo de Director de la Escuela de Medicina y por consiguiente haber

presidido el proceso y ceremonia de titulación; que con motivo de su

fallecimiento, la Facultad de Medicina de la Universidad San Sebastián

creó un premio en su honor, que se entrega en forma permanente,

tiene su nombre y se otorga al alumno que reúne las características

que la destacaban, solidaridad, humanismo y compañerismo.

El sexto, sostiene que se enteró el mismo día del accidente, por un

llamado de Natalie Sáez, viajó a Iquique para ver a Silvia porque hasta

el momento de su viaje ella estaba grave, no sabía del fallecimiento

hasta el momento que llegó, la ha visitado dos veces en el cementerio,

primero a los tres meses del fallecimiento y luego al cumplirse un año,

era el pololo de Silvia Fodich al momento del accidente, con

posterioridad a su muerte escribió una carta a su familia en que

brevemente contaba que amaba a Silvia y lo dolorosa que era la

situación, hizo una reseña de la relación, lo bien y maravilloso que se

complementaban y que siempre la llevaría en el corazón y estaría con

él, aunque no físicamente.

 El séptimo, Ministro de la Corte de Apelaciones de Talca, señala que

el año 2007, a fines del mes de Noviembre y estando presidiendo la

Page 35: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

Corte, se comentó por parte del Sr. Juez Villarroel o su esposa, no

recuerda bien, del accidente que había sufrido la hija del Sr. Fodich,

quien en ese momento estaba en terna para ser Ministro de la Corte

de Talca, lo ubicó telefónicamente, le confirmó el deceso de su hija y lo

acompañó cuando llegó el féretro con los restos de su hija a la ciudad

de Curicó, pudiendo comprobar el sufrimiento de él y de su grupo

familiar, y posteriormente, por haber llegado a trabajar a la Corte

Vicente, ha podido comprobar cómo este sufrimiento permanece en el

tiempo, en su oficina hay muchas fotos de su hija, dice que Vicente no

es muy demostrativo en sus emociones, pero al hablar con él sobre su

hija se nota que, a pesar que no le afloran las lágrimas, le tirita el

mentón, su esposa Silvia es más demostrativa de sus emociones, ella

está en tratamiento psiquiátrico y psicológico, al igual que su hijo

Vinko. Ella se ayuda con otras terapias, y dice saber también que en el

caso de Vicente hay un problema mayor, hay una repetici� 3n de algo

que le aconteció a él como joven, un hermano suyo, recién recibido de

Medicina, también falleció en un accidente y a los 9 meses falleció su

padre, por lo que estos hechos le afectan de manera importante; que

conoce a Vicente desde hace tiempo, él era de cursos superiores en la

Escuela de Derecho, después lo conoció en la Corte de Puerto Montt,

donde estuvo postulando y después en Talca por la circunstancia de

ser Juez y efectivamente hay un cambio, quizás más silencioso, han

conversado a veces con respecto a cómo la fe ayuda, ya que él es

agnóstico, en ese aspecto Vinko ha buscado ayuda acercándose a la

religiosidad, Vicente se mantiene agnóstico, pero han conversado

sobre este tema, incluso Vicente expresa que no puede aparecer como

débil porque debe ser el puntal de la fa

milia y por ello va solo al Cementerio en donde se desahoga, pero no

sabe hasta qué punto es bueno guardar estas emociones.

 El octavo dice que con el accidente, don Vicente Fodich Castillo y su

señora Silvia Andrade Cárdenas han sufrido perjuicios morales y

sentimentales por la muerte de su hija que tenía 26 años de edad, se

había recibido recién de médico, era sana, tenía excelente relaciones

con sus amigas y familiares, estaba pololeando con un joven ingeniero

Page 36: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

de Concepción, querido en la casa de los padres, reflejándose el daño

moral en que les ha cambiado la vida, están más retraídos, la señora

Silvia y su hijo han tenido la necesidad de ayuda profesional,

psicológica y religiosa, lo que le consta porque son vecinos.

La novena relata que supo del accidente que sufrió la hija de la señora

Silvia Andrade Cárdenas y de don Vicente Fodich Castillo desde el

primer día, se encontraba con la señora Silvia en ese momento, por

eso puede señalar que el daño psicológico que el núcleo familiar ha

sufrido es irreparable, por ser la muerte de un ser querido, más aún, de

una hija, el daño ha sido moral, psicológico, la señora Silvia perdió el

motivo de su existencia, sin su hija ella trabaja menos, constantemente

está con depresión, tiene que tomar medicamentos diariamente para

poder seguir trabajando, en la actualidad trabaja por una necesidad,

pero no porque esté motivada, antes era plena en su vida, por todo su

entorno familiar, disfrutaba de la vida, la conoció como excelente profe

sional y dedicada cien por ciento a su profesión como médico, todo

esto ha cambiado, ha estado con ayuda profesional, con psicólogos,

ayuda religiosa, medicina alternativa, también conoció a Silvita, como

le decía, una joven de 26 años, recién recibida de médico, estaba en la

plenitud de la vida, pololeaba con un joven de la ciudad de

Concepción, era ingeniero, a quien sus padres querían mucho y en

proyección de formar familia con él, pensaba en su especialidad, llena

de proyectos personales y laborales, tan es así que pensaba instalar

su consulta al lado de la de su mamá, todo lo cual le consta porque

trabaja en el colegio de profesores, donde también la doctora Andrade

trabaja.

 El décimo, abogado, dice que son amigos con Vinko desde el año

1992, porque estudiaron juntos en la Universidad, por lo mismo conoce

a la familia, el mismo día de ocurrido el hecho, Vinko lo llamó para

pedirle ayuda dado que sus papás viven en la ciudad de Iquique y él

llegaría allá a juntarse con su papá para ver a su hermana que había

sufrido el accidente y fallecido, de modo que lo contactó con su familia,

lo acompañaron y también a sus papás en los trámites que tuvieron

que hacer en la morgue de Iquique, días después se realizó el funeral

Page 37: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

de Silva Fodich, en la ciudad de Curicó, de donde son originarios, al

que asistió, pudiéndose percatar del gran sufrimiento que tenían, por lo

mismo sabe que Vinko no ha podido superar el dolor debido a lo cual

ha tenido que someterse a terapia psiquiátricas y psicológicas, que

incluso lo han afectado de manera directa en su matrimonio,

generando entre otras cosas la separación conyugal y también conoce

del dolor de sus padres porque los ha visitado.

 El último expresa que conoció a Silvia Fodich el año 2007 como su

docente en el Hospital de Puerto Montt, una relación cercana más

coloquial que un simple alumno porque era interna y en los momentos

de relajo, a través de ella supo de su familia, de la cercana relación

con sus padres, con su único hermano y su sobrino, por ello expresó

sus condolencias a los padres, notándolos especialmente triste y

apenados, agregando que, como Silvia se había recibido recién de

médico, los médicos y enfermeras estaban muy apenados ya que

Silvia era una excelente interna, estudiosa y muy amable, al pu nto que

los pacientes también le enviaron felicitaciones por su labor, diciendo

que reconoce como suya la misiva acompañada en la demanda bajo el

número 13.

 OCTAVO: Con el mismo propósito, la demandada se

valió de las siguientes probanzas:

A.- Instrumental acompañada a fs. 256 y 287, consistente en copia

simple de Resolución 43, de 17 de agosto de 2006, de la Dirección de

Vialidad de la Región de Tarapacá, relativa a la asignación de la obra

?Conservación Global de Caminos Redes Básica y Comunal

Secundaria de las Comunas de Iquique, Alto Hospicio, Huara y Pozo

Almonte, Provincia de Iquique, Sector Sur, Región de Tarapacá, Etapa

V?, a Leandro Sembler e Hijos S.A.; copia suscrita por el inspector

fiscal, Pedro Rojas Cerda, de minuta técnica de 3 de diciembre de

2007, elaborada por él a requerimiento de la Fiscalía de Pozo Almonte,

en la investigación RUC 0700757472-4, RIT 950-07, indicando que la

contratista se encontraba ejecutando bacheo en las inmediaciones del

sector, por instrucciones expresas del inspector fiscal; que de acuerdo

a inspecciones rutinarias ejecutadas por la vigilancia vial y el propio

Page 38: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

inspector f iscal, no se reportaron desperfectos en la vía,

específicamente baches en el kilómetro 1802; que según la

monografía proporcionada por Carabineros de Chile, diez días antes

del accidente se advierte la presencia de baches en los kilómetros

1803 y 1804, por lo que se presume que el bache del kilómetro 1802

se habría generado en los días siguientes y en ningún caso habría

alcanzado de 15 a 20 centímetros; que las reparaciones se han

efectuado en los lugares mas críticos y en la operación de bacheo del

sector participaron funcionarios de Arica. En su complemento (fs. 214),

se añade que a la hora del accidente, la visibilidad era plena, existían

buenas condiciones de transitabilidad, la calzada presentaba y

presenta deformaciones que ameritan que cualquier conductor

permanezca atento a las condiciones de la vía y del tránsito, el camino

no tiene cambios de pendiente ni curvas horizontales, las dimensiones

del bache eran de 0,60 m por 0,40 m, implicando un área de 0,24

metros cuadrados, ubicado al lado izquierdo próximo al eje de la

calzada, distante a 2,12 metros del borde interno de la berma, que

tiene 1,5 metros de ancho, significando que existía un ancho total disp

onible para maniobra de emergencia de 3,62 metros, el bache tenía un

espesor de 0,07 metros; copia original de minuta técnica de 7 de julio

de 2008 del mismo inspector, a requerimiento de la Fiscalía para la

misma causa; copia de informe diario de inspección vial de 20 de

septiembre de 2007, de Pedro Rojas Cerda, que contiene la

observación de baches puntuales desde cruce de La Tirana a

Humberstone y by pass Baquedano, kilómetros 1803, 1804, 1805,

1805.500 y by pass; copia suscrita por Luis Alvarez, jefe de

Laboratorio Regional de la Dirección de Vialidad de Tarapacá de

Ordinario 23 de 5 de diciembre de 2007, dirigido al inspector fiscal

Pedro Rojas Cerda, informando que en visita del 4 de diciembre de

2007, se tomó como muestra un testigo de bache en el kilómetro

1802,120, presentando un diámetro de 10 cms., un espesor de 7 cms.,

ubicado en la faja izquierda, distante a 2,12 metros del borde de la

calzada; copia simple de oficio 153 de 17 de septiembre de 2007 de la

Segunda Comisaría de Carabineros de Pozo Almonte a la Dirección de

Page 39: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

Vialidad de Tarapacá, informando la existencia de tres baches en los

kilómetros 1803 y 1804; copia de acta de formalización de Cristian

Sáez Manríquez, el 29 de septiembre de 2007 y de su declaración del

día anterior, en que afirma haber conducido a 90 kilómetros

aproximadamente, le antecedía un vehículo a una distancia de 10 o 20

metros, y en un momento, a unos cinco metros de distancia, vio un

hoyo en la carretera, pasó por encima, no queriendo evitarlo, sintió que

perdió el control de la dirección, trató de mantener el control, frenó,

avanzó unos metros por el mismo camino, pero la dirección se inclinó

a la derecha, salió del camino, cayeron a una especie de barranco, se

volcó, dando vueltas hasta volver a la posición normal, su hermana iba

de copiloto y la fallecida en el asiento detrás de su hermana, ella luego

del accide

nte estaba detrás del piloto, con heridas en la cabeza, no había

ingerido alcohol ni medicamentos, no tenía sueño, había dormido,

estaba atento a las condiciones del tránsito; copia simple de informe

técnico 21-A-2007, en que consta declaración de testigo Nathalie Sáez

Manríquez, copiloto del vehículo; copia de informe técnico pericial de

investigación, evacuado por Carabineros de Chile, Prefectura Iquique,

Siat Iquique, del accidente número 39-C-2007, consigna que la

calzada está demarcada con líneas discontinuas, que la velocidad del

móvil no se puede determinar por falta de elementos e indicios

técnicos de juicio suficientes en el terreno que permitiesen su cálculo,

que el conductor conducía a una velocidad no razonable ni prudente

respecto de las características y condiciones de la vía, con

desperfectos en gran parte de la misma, y que los deterioros no se

encontraban debidamente señalizados, accedió o intentó evadir un

bache, generando la pérdida de control del móvil, desviando su

trayectoria en proceso de ronceo en dirección Sur Sur ? Oriente,

ingresando posteriormente al sector de tierra en desnivel Poniente

adyacente a la calzada, volcando en 4/4 de vuelta en a lo menos dos

oportunidades, desplazándose por varios metros en proceso de

arrastre y volcamiento en dirección Sur Sur ? Poniente, indicándose

que la velocidad no razonable ni prudente se estableció en base a las

Page 40: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

condiciones y características de la vía, la cual presentaba baches en

innumerables ocasiones con antelación a la zona de ocurrencia del

accidente y la distancia recorrida por el móvil hasta su posición final,

contribuyendo la falta de señalización.

B.- Testifical de fs. 262, 269, 366, 373, 363 y 375 vta., en que,

respectivamente y legalmente examinados, prestan testimonio Pedro

Rojas Cerda, Luis Alvarez Troncoso y César Villarroel Rojo.

 El primero, ingeniero de ejecución, asevera que el sector en que se

produjo el accidente se presentaba en buenas condiciones, en

regulares condiciones más al Norte, tenía una calzada de 7 metros de

ancho, bermas de 1,5 metros, las que aseguraban plena transitabilidad

para cualquier vehículo, estructuralmente aún podía soportar flujos de

tránsito y carga, por tanto se puede definir que no tenía inconvenientes

específicos y en su génesis estructural podrían aparecer algunos

baches, situación que se corrobora con los denominados piel de

cocodrilos que son bloques menores que se van desmembrando y

perdiendo cohesión entre sí y con la base soportante, por lo tanto, se

puede deducir que a plena luz del día existía plena visibilidad, diurna y

nocturna; que reconoce y ratifica como suyas las minutas técnicas

acompañadas a fs. 130 y siguientes y 135 que se le exhiben; que

trabajó con César Villarroel en su elaboración; que reconoce en la

fotografía superior de la pagina 9 de la demanda el bache en litigio una

vez tapado; que la marca al centro del bache corresponde a la

extracción de un testigo de la mezcla asfáltica utilizada en tapar el

bache, para ello se utiliza una máquina especial tipo fresa que extrae

la muestra cuyas dimensiones eran de 10 centímetros de diámetro y 7

centímetros de espesor, es decir, el espesor que tenía el bache al

momento de producirse el accidente; que las fotografías de fs. 142

corresponden a la de extracción de lo que él denomina testigo; que las

muestras del centro del bache se toman porque claramente pueden

graficar los espesores que tiene el bache en particular, no así en los

bordes que puede inducir a errores; que espesor es sinónimo en este

caso de profundidad; que de acuerdo a informes de Carabineros, el día

17 de septiembre del 2007 se recibieron indicaciones que en los kms.

Page 41: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

1803 y 1804 existían baches, no así en el mencionado km. 1802, dado

que ellos recorren constantemente las rutas, enviándoles informes de

apoyo, y dado lo que mencionó respecto a los denominados piel de

cocodrilos, podría suponerse que la data de aparición del bache del

km. 1802 podría haberse ido desarrollando al ir p

erdiendo las piezas pequeñas que componen el b loque,

desmembrándose al paso de los vehículos que transitaban por el

sector, de tal manera que este bache, dado que tiene un proceso

dinámico de destrucción (del bloque), podría haber tenido 10 días

máximo de aparición, no apreciándose en otros informes la aparición

del bache; que la comunicación de Carabineros a que se refiere es el

documento que rola a fs. 169 y 170 que se le exhibe; que los informes

de Rutas a que se refirió son los que rolan a fs. 145 a 167 y ésa es su

firma; que en los informes de vigilancia vial, no se menciona en ningún

momento la existencia de baches en el km. 1802, en consecuencia la

data del bache al 28 de septiembre de 2007 es menor a una semana;

que el ancho normal de la pista es de 3,50 metros, de acuerdo a la

fotografía que se indica, descontándole el bache, quedaba un ancho

de calzada de 2,12 metros, permitiendo el paso de un vehículo menor

sin ningún problema ya que éstos tienen un ancho promedio de 1,70

metros, sin hacer mención de que aún así estaba el ancho de la

berma, que es una superficie plana inmediatamente a continuación del

borde de calzada, de un ancho mínimo de un metro, en consecuencia

puede decir categóricamente que el ancho en el punto específico del

bache había un área o un ancho de 3,12 metros, para poder transitar

libremente; que la Inspección de la Ruta 5 Norte a la altura del km.

1802, estaba a su cargo, debiendo realizar labores de supervisión de

las obras que se ejecutaban a través de la Empresa Leandro Sembler

que tenía a cargo los trabajos de bacheos en general; que en la

semana anterior al día del accidente no se inspeccionó el km. 1802 de

la Ruta 5 Norte, pero estaban los apoyos de la vigilancia vial

pertenecientes a la Empresa Leandro Sembler, por lo demás no era la

única ruta en la cual el ámbito de esta inspección tenía que ver,

estaban las rutas 1, 16 y 5, sectores 1820 al Norte; que en el

Page 42: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

documento de fs. 145, que ha reconocido, se le informa la existencia

de baches en el km. 1803 de la Ruta 5 Norte, con fecha 20 de

septiembre de 2007; que él es quien suscribe diariamente los informes

diarios de inspección vial; que en el km. 1802 de la Ruta 5 Norte no

había inspeccionado personalmente en virtud de una grave

emergencia en la Ruta 1, por tanto los informes de vigilancia vial, que

eran diarios, no indicaban una contingencia en el km. 1802,

abocándose la inspección a sectores más relevantes de atención, esta

emergencia en la Ruta 1 fue desde el mes de julio a octubre de 2007,

pero que de todas maneras se efectuaban los trabajos de Mantención

de la Ruta 5 al mes de agosto y principios de septiembre, ya que

estaban dadas las instrucciones y a reparar la aparición de baches en

toda la Ruta, hay informes que los indican de la ejecución de los

baches al mes de agosto; que desde el mes de julio de 2007 la

inspección fiscal de la Dirección de Vialidad no inspeccionaba el km.

1802 de la Ruta 5 Norte, situación que es genérica, es decir, ello no

implica inspeccionar el resto de las Rutas, específicamente Ruta 5, lo

cual es muy difícil e improbable visualizar un bache en un determinado

kilómetro como el que se indica, no recordando la fecha específica en

que se practicó la última inspección al km. 1802; que en el documento

de fs. 166, informe Diario de Inspección Vial de fecha 27 de

septiembre de 2007, firmado p or él, no se indica o alerta de la

existencia de ningún bache en el km. 1802 de la Ruta 5 Norte; que el

deterioro que provoca un bache es dinámico en un punto del

denominado piel de cocodrilo, que son pequeños rompecabezas, en

que al salirse una pieza, es decir, un pequeño bloque, inmediatamente

continua desmembrándose al paso de los vehículos, generando el

bache en sí, de lo cual es muy posible que la situación de un día a otro

esté el bache como tal, y esto se demuestra al tener los restos

dispersos al costado del camino; que si en el documento que rola a fs.

167, denominado informe diario de inspección vial, de fecha

28 de septiembre de 2007, firmado por él, en que tampoco se afirma la

existencia de un bache en el km. 1802 de la Ruta 5 Norte,

probablemente se debe a que no lo vio en consideración a las

Page 43: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

menores dimensiones que podría tener; que el bache tenía 60

centímetros por 40 centímetros, que considera como de dimensión

menor, lo que interesa es su profundidad, que es la que implica un

mayor riesgo, no así el que no exista área de asfalto, ya que existe la

fase granular, en otras palabras, su profundidad es la variable más

relevante; que los kilómetros 1803 y 1804 que se aprecien en la

fotografía de fs. 170, que reconoció y que sí habrían sido informados

en el informe diario de inspección vial de 20 de septiembre que rola a

fs. 145, son también menores del punto de vista estructural, ya que

permiten que un vehículo pase por ellos sin tener mayores

consecuencias, es decir, hay plena transitabilidad; que éstos fueron

informados porque son de mayores dimensiones; que es posible que

los baches de las dos fotografías inferiores de fs. 170, sean de

mayores dimensiones; que el bache de la fotografía inferior derecha de

fs. 170, comparándola de acuerdo a la experiencia del testigo con la

línea demarcatoria de la calzada, es de menor dimensión que el bache

cuestionado; que el bache haya podido tener las dimensiones de 60

por 40 centímetros se explica porque el ancho en ese punto puede ser

menor; que tomó conocimiento del bache el día 28 de septiembre de

2007; que si se considera el tránsito vehicular con carga pesada

perfectamente se puede generar un bache de tales características en

un día, al perder una pequeña pieza del rompe cabezas, éste

rápidamente se genera como tal, es necesario que se sa lga una

pequeña estructura para que continúe su deterioro; que señaló

anteriormente que la data del bache era de 10 días o de una semana

anterior al accidente porque son las condiciones o hipótesis de cómo

se genera un bache, su proceso de desmembramiento es muy

dinámico, puede ser 10 días u horas; que todos los baches responden

al proceso de piel de cocodrilo, sin que pueda determinar cuándo

comenzó; que se dieron las órdenes de reparación de baches de los

kilómetros 1803 y 1804, y a la fecha están en los informes, el kilómetro

1802 estaba en buenas condiciones; que la existencia de un bache no

implica que no sea transitable y si se ve en línea general, eso es

buenas condiciones, comparativamente con otros sectores de la Ruta,

Page 44: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

no estaba deformada, excepto el bache.

Mas adelante dice que al 28 de septiembre se habían efectuado

revisiones de la Ruta, en consideración a la vigilancia vial que

efectuaba la Empresa Sembler, como también la asesoría de la

inspección fiscal la Empresa Víctor Farage, dado que se tenían esos

informes de Carabineros, también se indicaron por Libros de Obras,

las instrucciones para efectuar los bacheos correspondientes, ya que

la Ruta en general desde el km. 1840 al km. 1801, exceptuando

sectores puntuales que podían estar en mejores condiciones, el estado

general de la Ruta era de malo a regular con sectores en mejores

condiciones como era es el caso del km. 1802, ya que en el kilómetro

1803 hacia el Norte estaba con deformaciones producto de baches

anteriores que tienen la misma conformación que los lomo de toro,

deformaciones transversales y longitudinales, además de baches

evidentes, bermas carcomidas que implicaban que cualquier conductor

debiera poder tener la precaución de estar atento a las condiciones de

la carretera, estima que es claro que no se puede reaccionar en la

ejecución de tapar los baches en consideración a que se debe

preparar la mezcla asfáltica, ya que el asfalto debe ser comprado en la

Quinta Región normalmente, eso implica un tiempo de transporte, un

tiempo de preparación de las mezclas, aplicar esa mezcla con

materiales áridos que también se tienen que conseguir, en virtud de

eso el tiempo de reacción depende de esas variables, no dejando

nunca de atender ni desatender el nivel de servicio de la carre

tera, siempre ha habido una preparación y una forma de dejar

claramente establecido que no quedó abandonado el tramo en sí, lo

que queda ratificado por trabajos de baches asfáltico realizados a fines

de agosto entre los kilómetros 1816 al 1812, cercano también a la

entrada de Pozo Almonte, donde era evidente, muy riesgoso en sí, la

cantidad de baches, era la zona más relevante de atención en ese

instante y la programación era obvia que continuaría hacia el Sur, toda

la programación y en el caso posterior al día señalado, se efectuó con

bacheos desde el tramo km. 1801 al 1826, en consideración a que se

tenía información por parte de la Segunda Región de que el Túnel

Page 45: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

Galleguillos entraría en etapa de conservación, por tanto era evidente

hacer trabajos en la Ruta 5; que el contrato, fue iniciado en septiembre

de 2006, con una duración de dos años, principalmente para ejecutar

trabajos de conservación periódica y rutinaria, en la Ruta 5, desde el

km. 1643 límite Quillagua hasta Cuya km. 1963; Ruta Uno, desde el

Río Loa km. 273 hasta acceso Iquique, km. 416; Ruta A-16, desde el

km. 0 hasta el km. 47, adjudicado a la Empresa Leandro Sembler, que

tenía a cargo todos los trabajos de mantención y conservación y de

acuerdo a la estructura del contrato, se presentaban programas

quincenales y mensuales de los trabajos programados, que

ocasionalmente eran variados o cambiados en virtud de las

emergencias que constantemente se suscitan en la zona como fuertes

temblores, sismos, en los sectores Tiliviche y Tana, con la constante

caída de rodados sobre la calzada, lo que implicaba un riesgo de

accidente, también la emergencia ocurrida en la Ruta Uno, sector Los

Verdes, en que la calzada colapsó deformándose completamente

producto de erosión subterránea por aguas freáticas, por tanto estos

grandes trabajos como emergencias eran uno de los ámbitos en los

cuales se desarrollaban las obras, el ítem bacheo asfáltico en mezcla

en frío era el que más se utilizaba, también producto del general

deterioro de las Rutas, especialmente la Ruta 5, al igual que los

kilómetros 1720 al 1740 sector Victoria Laguna, en que a la misma

fecha de ocurrido el accidente existían baches de profundidades

considerables, entre 15 a 25 centímetros de espesor de profundidad, lo

cual ameritaba reaccionar también de acuerdo a la relevancia y

peligrosidad de esos baches, el desarrollo de los trabajos de la

empresa denota la magnitud y el ámbito tenso en la cual debía

desenvolverse, lo que no implica que las Rutas hayan estados

desatendidas; que el tramo en litigio (Pozo Almonte - cruce La Tirana)

estaba comprendido en el referido contrato; que los informes

agregados de fs. 145 a 167 corresponden al cumplimiento de la

obligación de vigilancia vial asumida por la empresa contratista; que el

funcionario a cargo de los informes debe concurrir y revisar todas las

Rutas de acuerdo a un programa, verificando condiciones de la vía,

Page 46: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

llámese el estado de la calzada, defensas metálicas si han sido

chocadas, señalética en mal estado, escombros, rodados, accidentes,

todo lo que tenga que ver con el buen tránsito de la vía, luego toda esa

información es derivada a un documento entregado a la inspección

fiscal, este funcionario es trabajador de la empresa; que una parte de

la revisión de la Ruta la hace un funcionario de la empresa, personal

que se aboca también a las inspecciones de la inspección fiscal y del

profesional residente de la empresa y participan también personal de

la asesoría a la inspección fiscal y de la inspección fiscal.

Dice que es natural concluir que no necesariamente estos tres entes

que inspeccionan concuerden en una misma Ruta, es decir, son

inspecciones separadas, por tanto la vigilancia vial es un apoyo a la

inspección fiscal como también la que efectúa la asesoría; que el

Diario La Estrella de 1 de octubre del año 2007, agregado a fs. 12 y

siguientes del cuaderno de documentos, en su titular cierre dañará al

Turismo, es claramente coherente con los trabajos de

reparación que se ejecutaron coincidentemente el día 29 de

septiembre de 2007, por una cuadrilla de la Dirección de Vialidad de

Arica, dado que esta información del cierre del túnel por trabajos del

túnel Pedro Galleguillos, que entraría en trabajos de mantención y con

un largo plazo de ejecución en estas obras, había sido ya informado

desde la Segunda Región a la Dirección Regional de Iquique, por

tanto, se tomaron las medidas de urgencias para poder efectuar

baches en los kilómetros 1801 al 1827 a cargo de una cuadrilla de la

Dirección de Vialidad de la Provincia de Arica, lo cual no es algo que

haya sido resultado del accidente, porque se sabía con antelación que

el flujo vehicular de Buses, vehículos menores y carga, que en algún

momento se iba por la ruta Uno, se iba a derivar hacia la Ruta 5, el

gran flujo vehicular era obvio que con mayor razón iba a colapsar la

ruta en los sectores en más mal estado, entre ellos los km. 1720 y

1740 y km. 1801, 1840, y, con respecto a la página A3, se refiere a la

emergencia en la Ruta 1 sector Los Verdes, en la cual se produjo el

colapso de un tramo de 160 metros de longitud en que hubo que

extraer todo el material existente, por lo tanto estos trabajos que se

Page 47: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

tuvieron que realizar en las mismas fechas en que ocurrió el accidente

demuestra la intensidad de trabajos que eran pertinentes ejecutar; que

el tener que efectuarse obras en el túnel Pedro Galleguillos, límite de

la segunda Región por la Ruta 1, por una ruta que mayormente tenía el

tráfico desde el sur segunda región hacia Iquique, implicaba que todos

los vehículos que en algún momento utilizaban la Ruta 1, que va por la

costa, debían obligadamente transitar por la Ruta 5, ocupando el

tráfico de carga pesada y Buses la Ruta 5 y el tramo donde ocurrió el

accidente generando, por ello, un mayor deterioro en los baches y en

los inicios de los posibles baches, lo que refleja claramente la

destrucción dinámica del pavimento con piel de cocodrilo producto de

los neumáticos de grandes dimensiones que utilizan los vehículos de

carga.

Señala además que los trabajos de bacheos de finales de septiembre

de 2007, en el tramo en litigio, se efectuaron en razón del aumento de

trafico que indicó, dado que la información del cierre del túnel

Galleguillos se sabía con antelación y todo este tráfico se debía derivar

hacia la Ruta 5, es así que se programaron y se hicieron las gestiones

pertinentes con la Dirección Vialidad de Arica, para prestar el apoyo

con su cuadrilla de bacheo, la que coincidentemente inició sus trabajos

en los km. 1801 a km. 1827 el día 29 de septiembre de 2007, en

consideración a que se sabía la cargo de tráfico pesado iba a transitar

por la Ruta, el origen del colapso de la calzada en la Ruta 1, sector Los

Verdes, fue producto de aguas subterráneas que disolvieron en gran

parte el suelo rocoso y bloques salinos que están en el sub-suelo bajo

las capas de soporte, llámese terraplén, sub-base y base granular,

explicando que las sales que por miles de años están en el lugar,

verdaderos bloques unidos por betas, al ser disueltas, colapsaron l a

capa superior asfáltica, deformándose completamente; que de acuerdo

a la información que se tenía y lo informado por la Dirección de

Vialidad, 2da. Región, se iniciarían los trabajos en octubre de 2007,

con una duración que abarcó hasta aproximadamente febrero de 2008,

periodo en donde hay más flujo vehicular, se comunicó por todos los

medios los inicios de estos trabajos de alta ingeniería en consideración

Page 48: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

al tipo de roca en la cual se emplaza el túnel; que el tema del túnel

Pedro Galleguillos, tiene que ver con lo discutido en cuanto justificar su

afirmación de que no fue una reacción tapar el bache, la relación que

existe entre la generación de los trabajos de mantención del túnel y los

trabajos de bacheos iniciados al día siguiente y el bache posiblemente

se haya generado en la fecha de septiembre 2007, fecha específica es

difícil de determinar, el bache se generó antes de que em

pezaron los trabajos en el túnel Pedro Galleguillos; que el bache y los

cometidos de servicio son una simple coincidencia, ya que se sabía del

cierre del túnel Pedro Galleguillos, por tanto era obvio que esta

solicitud de que viniese la cuadrilla de bacheo implica que esta misma

cuadrilla debía ejecutar su programa de trabajo en la Provincia de

Arica, esta petición ya estaba formulada a la provincia de Arica, a las

autoridades correspondientes y la cuadrilla tenía también que preparar

sus implementos de trabajos lo cual hizo que coincidiera con la venida

y ejecución de los trabajos de bacheos en la misma fecha en que

ocurrió este accidente; que la solicitud a Arica es anterior, durante la

semana del 23 al 28 de septiembre, ya que en el libro de obras, con

fecha 25 ó 24, se indica que se ha solicitado la cuadrilla de bacheo de

la provincia de Arica; que ese trabajo de bacheo no lo realizó la

empresa por los múltiples trabajos que estaba ejecutando en la misma

fecha, se vio que no iba a tener la capacidad suficiente para ejecutar

trabajos de bacheos en ese punto, previendo el alto flujo que se

avecinaba es que se solicitó, a través del inspector fiscal, la

desafectación del tramo comprendido entre el km. 1801 al 1826 de la

mencionada Ruta; la única razón para ordenar el bacheo del sector del

accidente de autos, fueron los trabajos en el túnel Pedro Galleguillos;

que fundamentalmente lo que se avecinaba era más que evidente con

e l cierre del túnel, por tanto si bien es cierto existían los informes de

vigilancia vial en el sentido que estos baches no eran de gran

magnitud en cuanto a profundidad, de igual forma se ejecutaron los

trabajos de bacheo a cargo de esta cuadrilla, diciendo que si bien es

cierto existían informes de vigilancia vial de la existencia de baches,

pero que no revestían, en cuanto a su profundidad, un riesgo tan

Page 49: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

grande, por eso se llevó a cabo la programación de bacheo en todo el

tramo, dice que es obvio entender que hay baches en la zona del km.

1803 hacia el Norte, o más bien del km. 1801 hacia el Norte al 1826 y

que es lógico entender la cuadrilla encontraba algún desperfecto lo iba

a subsanar; que el tramo de la Ruta 5 Norte, completo, que se habría

visto afectado por los trabajos del túnel Pedro Galleguillos, es desde el

km. 1643 hacia el Norte, hasta Arica; que sólo ordenó el bache desde

el km. 1801 al 1819 de la Ruta 5 Norte porque desde el km. 1840 hacia

el Norte, estaba en buenas condiciones, y desde el km. 1643 al km.

1801, también existían sectores que ya habían sido reparados,

negando que el único tramo que merecía reparación, en atención al

cierre del túnel Pedro Galleguillos, era del km. 1801 al 1819; que se

ordenaron trabajos en otros tramos antes de fines de septiembre; que

el programa de trabajos de la mencionada cuadrilla se abocó al km.

1801 al 1826, en virtud del alto flujo de tránsito entre lo que es Iquique,

Pozo Almonte - La Tirana, y cruce Humberstone, by-pass Baquedano,

el mismo día 28 no se ordenó el bacheo de otro sector.

Añade que sólo maneja información de Carabineros, no de alcaldes,

concejales, vecinos y otras personas, ya que no tiene contacto directo

con ellas, la prensa lamentablemente no la lee porque no tiene tiempo;

que el tramo entre el km. 1803, 1804 al 1826 estaba en malas y

regulares condiciones, con deformaciones y baches que ameritan esa

categoría o forma de decir, por tanto, sectorizando en el punto del

accidente 1802, se aprecia claramente estaba en buenas condiciones

de transitabilidad, bache menor de poca profundidad para la magnitud

de la Ruta es ínfima, lo cual no implica una contradicción de lo que es

malo, bueno o regular; que la Dirección de Vialidad del Ministerio de

Obras Públicas, tiene ingerencia y control en las actividades

desarrolladas o trabajos ejecutados por el contratista; que la

periodicidad de la inspección fiscal de la Dirección de Vialidad, es de

dos o tres veces a la semana; que la Ruta 5, la inspeccionó un día a la

semana, en esa semana de

l 23 al 28 de septiembre de 2007, fue hacia la zona Norte del km.

1816, sector by-pass Baquedano; que probablemente la primera

Page 50: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

semana de septiembre, no tiene una certeza del día exacto pasó por el

km. 1802 de la Ruta 5 Norte; que sabe que por contrato se toma póliza

por daños a terceros; que normalmente el trabajo de bacheo en

relación con un bache o sector determinado de la carpeta asfáltica que

se tapa se identifica porque las características de la mezcla ocupada

en el bache tienen distinta tonalidad, se aprecia el contorno del bache

envejecido con respecto al material de mezcla asfáltica puesta en el

bache, el tapado se identifica con una numeración que normalmente

sirve para la cuantificación de los metros cuadrados de mezcla

asfáltica ejecutada en un periodo, las dimensiones se ponen

lateralmente y la fecha no siempre se coloca, pero se verifica con la

asesoría que efectúa también un apoyo; que el tapado del bache

materia de autos, no se identificó como tal porque fue ejecutado por la

administración directa (cuadrilla de Arica) en la cual ellos sólo

cuantifican cantidad de mezcla ocupada en el día de trabajo, pero se

puede identificar por el testigo que se extrajo posteriormente el 5 de

diciembre.

 Mas adelante agrega que la velocidad que se indica de 80 a 90 por

hora no podría haber sido en consideración a que el vehículo quedó a

una distancia de más 120 metros o 200 metros del lugar del bache,

como indica Carabineros, no siendo un perito en la materia, estima que

el conductor hizo a todas luces una mala maniobra dado que se fue

hacia el lado izquierdo de su pista, no visualizando que tenía espacio

suficiente en su carril, más el ancho de la berma que habría

perfectamente evitado el bache; el vehículo, por la alta velocidad, que

impidió al conductor maniobrar, tiene abolladuras en la parte posterior

y la punta, no así en el techo y eso da a entender claramente de que el

vehículo se fue de punta y cola que es una característica de vehículos

que se le imprimen mucha velocidad, más de 80 a 90 kms. por hora,

por lo cual queda demostrado, aplicando la lógica, de que un vehículo

que va entre 80 y 90 kms. por hora no puede haber ejecu tado tal

trayectoria y quedar a tal distancia del bache, si no es por haber tenido

una velocidad mayor a 100 kms. por hora, velocidad no prudente ni

razonable en una zona de la cual ya había recorrido varios kilómetros

Page 51: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

en que la calzada denotaba irregularidades como baches,

deformaciones, bordes de calzada carcomida, además, el conductor

aplicó una mala maniobra al verse enfrentado a un bache en

circunstancias que lo precedía un vehículo, no guardando

probablemente una distancia mínima y prudente; en el caso de los

lesionados, lamentablemente con causa de muerte, posiblemente por

la alta velocidad que llevaba el móvil, fueron muy fuertes los golpes

que sufrió el móvil, producto de la alta velocidad.

   Respecto al conductor, desconoce las condiciones físicas que puede

haber tenido al momento del accidente, ya que al conducir en carretera

hay variables de temperatura, plena luz del día en este caso, área

recta con plena visibilidad, que puede haberlo inducido a una condición

de somnolencia, a perder el control y a efectuar esa mala maniobra,

porque ante un obstáculo o imprevisto que se presente en la carretera,

debiera haber ejecutado maniobra de desvío hacia su pista, teniendo

más de 3,60 metros de ancho de vía para la maniobra correcta; que de

acuerdo al manual de manejo a la defensiva, un vehículo debe

mantener una distancia prudente con respecto al vehículo que lo

antecede que, de acuerdo a la regla de los dos segundos, mínimo

debe haber llevado o tener una distancia según la velocidad del móvil,

en este caso 80 kms. por hora, 22 metros, que si se multiplica por los

dos segundos, debiera haber tenido una distancia de 44 metros entre

el vehículo del accidente y el que lo antecedía, con lo cual habría

perfectamente evidenciado cual era la maniobra con el vehículo que lo

antecedía, haber frenad

o incluso, dado que la visibilidad era plena y a esa distancia de 44

metros perfectamente pudo visualizar el bache en cuestión e incluso

pasando la rueda sobre el bache no habría tenido inconvenientes

alguno, salvo la mala maniobra que ejecutó a una velocidad que

claramente no era de 80 a 90 kms.; que las maniobras que ejecutó el

conductor se originaron en la velocidad mayor de 90 kms. por hora que

llevaba; que suponiendo que el chofer haya conducido a 90 kms. por

hora, la distancia con el vehículo que lo antecedía de 10 ó 20 metros

result a prudente y segura, se le exhibe declaración de fs. 173, dice

Page 52: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

que de acuerdo a las normas de tránsito de manejo a la defensiva, del

Manual de Manejo a la Defensiva de la Asociación Chilena de

Seguridad, en lo que se refiere a la regla de los dos segundos, que

indica que debe contarse con respecto a un punto de referencia dos

segundos, de acuerdo a la velocidad del móvil, 90 kms., por hora, se

divide ambos, noventa mil metros divididos por tres seiscientos

segundos, da un valor de 22 metros, que es la distancia que debe

multiplicarse por dos, lo cual arroja la cantidad de 44 metros, distancia

plenamente razonable y segura con la cual se puede reaccionar con

plena capacidad de frenado en el momento que sea oportuno y

manteniendo el control del móvil. En otras palabras, llevar una

distancia entre 10 y 20 metros con respecto al móvil que lo antecede,

es una condición irresponsable y claramente insegura de manejo en la

carretera; que en una zona de recta a plena luz del día, visibilidad

plena, a una velocidad de 90 kms. por hora, no es posible no visualizar

un bache en la carretera, siendo el único bache, lo cual demuestra si lo

vio a 5 metros de distancia es porque su vehículo no iba a 90 kms. por

hora, además no iba atento a las condiciones imperantes en la vía,

totalmente desconcentrado, ya que había recorrido ya zonas de la

calzada con deformaciones, baches que lo debían haber llevado muy

atento a la conducción, más aún si también iba un vehículo delante de

él, esas condiciones de manejo con poca atención al entorno lo

demuestra más aún al enfrentar el bache, efectuar la mala maniobra y

más aún aplicar el pie en el pedal del freno, situación que un conductor

avezado nunca debe ejecutar ya que eso derivará obviamente en un

volcamiento, es decir, si sumamos poca atención en el manejo,

velocidad no prudente ni razonable, cargarse a la pista contraria, no

llevar una distancia con el vehículo que lo antecede y frenar en todo

ese movimiento es fatal, además de que el vehículo que él conducía

no era propio y probablemente no conocía las características

mecánicas y la sensibilidad o intensidad al aplicar el freno; que a 80

kms., por hora, la distancia mínima con el vehículo que lo precedía

debía ser de 22 metros, multiplicado por los dos segundos, da como

resultado una distancia prudente y razonable de 44 metros, a 90 kms.,

Page 53: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

esa distancia prudente y razonable es de 25 metros, multiplicada por

dos, da una distancia de 50 metros, con la cual el conductor reacciona

adecuadamente, sin tener temor a enfrentar situaciones de riesgo.

Indica que la frecuencia del tránsito en el lugar de los hechos a la

fecha del accidente, de acuerdo a las estadísticas de tránsito que se

generan a través de la Dirección de Vialidad cada dos años, en el

informe del año 2006, según el punto de tránsito de control cruce La

Tirana, circularon setecientos cincuenta vehículos menores, es decir,

camionetas, autos, que representan más del 40% de tránsito total sin

considerar buses, camiones, trailer que lo aumenta y en ningún

instante se produjo un accidente de características similares, por tanto

se puede inferir que en el 2007 no hubo accidente que se pudiera

catalogar de similares condiciones; que la estadística es una muestra

de un día de la semana y se toma en invierno, primavera y verano, es

diaria como su nombre lo indica, es el tránsito medio, diario, anual

(TMDA), al ser diaria el valor se extrapola para el resto de los

días del año; que no es especialista en materia de tránsito, pero ha

trabajado en toma de datos en terreno, en que se tabulan y muestran

los resultados de un periodo, por tanto no se requiere una especialidad

en tránsito; sólo se requiere sumar y tabular por las clasificaciones de

cada vehículo que circulan por una determinada vía; que radica

exclusivamente la responsabilidad del accidente en el conductor, sin

atribuirle ninguna relevancia al bache en la vía que tenía a su cargo

porque desde el punto de vista de la envergadura y génesis del bache

es claro que era de poca profundidad, no tenía ninguna peligrosidad

para un conductor atento a las condiciones de la vía, más aún, el

vehículo que conducía era de un ancho no mayor a un metro setenta u

ochenta y podía perfectamente evadir el bache si hubiese ido a una

velocidad razonable; que conforme a las estadísticas, claramente los

errores humanos de manejo o de conducción, sin lugar a duda son los

que en su generan la mayoría de los accidentes en las vías; que no

conoce al conductor del vehículo; que no analizó el vehículo

accidentado, no lo vio, no revisó sus condiciones mecánicas; no sabe

el estado en que quedó el eje y ruedas delanteras izquierda y derecha

Page 54: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

del automóvil, el daño se aprecia en las imágenes que están en el

expediente, no concurrió el mismo día al sitio del suceso ni se

entrevistó el mismo día con las personas que concurrieron al lugar, al

día siguiente se entrevistó con Marcelo Rubio, persona encargada de

la vigilancia vial de la empresa y habría ido al sitio del accidente el

mismo día, no sabe si éste declaró en la Fiscalía; que el bache materia

del accidente lo vio antes de que fuera tapado, el día 29 de septiembre

de 2007, alrededor de las 15 - 16 horas; que concurrió al tapado del

bache ese día, desde el kilómetro 1801, de acuerdo al sector asignado

a la cuadrilla de bacheo de Arica, el bache en sí fue tapado con la

operación del corte de los bordes del bache hasta dejar una superficie

de los bordes mismos firmes y compactos como también de extraer

material suelto de la cavidad del bache, esto es, finos, tierra, gravilla,

piedrecillas que estaban generándose producto del tránsito vehicular;

luego se extrajo todo este material suelto, lo que demuestra que la

profundidad del bache al momento de ocurrencia del accidente era de

4 a 5 centímetros, ya que al extraerse el testigo, demostró una

profundidad de 7 centímetros, lo que significa que el área o superficie

del bache tapado es mayor que el bache original al cortar los bordes

inestables en toda su área, quedando una menor distancia pero que es

una distancia que fue clarificada desde el borde del bache al borde de

la calzada de dos metros doce, por tanto, al momento del accidente

esa distancia era mayor, sin considerar el ancho de la berma; que la

cuadrilla de Arica venía con la instrucción de hacer el trabajo de

bacheo desde el kilómetro 1801 a 1826, pero como están en otra

Región, podrían no tener claridad en los trabajos a ejecutar, alguien

tenía que supervisar, el trabajo era necesario y en calidad de Inspector

de toda la Ruta, era necesario supervisar la calidad de los trabajos;

que en la Ruta 5 hay sectores de distintos espesores productos de

retapados de asfalto y en el bache en sí, el espesor era de 4 a 5

centímetros su capa asfáltica, si es mayor a eso según el testigo

(muestra de asfalto) depende de qué material fino suelto se haya

extraído pero normalmente las carpetas asfálticas son de 5

centímetros; que la ubicación de los baches estaban en el km.

Page 55: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

1804,900 y 1804,700, habiendo otros en la zona en cuestión que

evidenciaban el estado general de la Ruta, deformaciones, bermas

carcomidas; que los baches mencionados corresponden a baches

viniendo de Norte a Sur, están al Norte del kilómetro 1802.

El segundo testigo, ingeniero civil, dice que funcionan técnicamente

con procedimientos que están en el Manual de Carretera, su deber es

verificar aleatoriamente la calidad de los trabajos, en este caso, a

dicionalmente de haber inspeccionado el bache, se hace un control

aleatorio a todo el contrato. El proceso aleatorio se complementa con

un contrato anexo a la conservación del global a través de una

empresa de asesoría; que el documento de fs. 168 lo suscribió y

corresponde a los valores del testigo tomado el 4 de diciembre de

2007; que las fotografías de fs. 133 y 142 y superior de fs. 143

corresponden a la máquina saca testigo que es la única existente que

tenemos en el laboratorio y reconoce la medición del espesor del

testigo en una altura de 7 centímetros; que se le había informado que

era un bache de 40 por 60 centímetros, en la práctica era superior,

producto de que la reparación de un bache necesariamente tiene que

pasar por un proceso de corrección de los bordes, lo que hace

aumentar la superficie del bache, es como una carie a una muela, en

donde el dentista tiene que emparejar los bordes par que el bache

quede perfectamente cuadrado; que de acuerdo al informe entregado

por el laboratorio y a los procedimientos para extraer testigo,

claramente se aprecia y por experiencia de infinidad de testigos

sacados anteriormente, el espesor o altura del testigo corresponde a 7

centímetros, lo que permite aclarar que el bache a lo más podría haber

tenido 7 centímetros; que previo a la labor de limpieza, antes del

tapado del bache, la profundidad podría haber sido menor puesto que

para reparar un bache se requiere remover la superficie existente:

Expone que la obtención del testigo se hace en el centro del bache,

porque el Manual de Carretera y su procedimiento así lo indica, para

determinar el espesor representativo y la densidad de compactación

representativa también; que la capa de asfalto de una calzada como la

Ruta 5 Norte, de acuerdo a la última tecnología y materiales existentes

Page 56: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

en el mercado, se ha logrado disminuir los espesores como promedio

en 6 centímetros; que durante los últimos dos años se han hecho

varios tramos en la Ruta 5, con espesores que van de 5 a 8

centímetros, en su mayoría con un espesor de 7 centímetros, todo esto

respaldado por el Departamento de Estudios, quien hace el diseño de

la estructura soportante de un camino; que actualmente se está

iniciando la construcción del tramo comprendido entre el sector de

Huara, por el Norte y el sector del cruce de La Tirana, por el Sur,

proyecto diseñado por la Dirección Nacional de Vialidad, que aún no

llega a sus manos, creyendo que el espesor de diseño se va ajustar a

los 7 centímetros; que en el mes de septiembre de 2007 en el tramo

cuestionado, si es un tramo el considerado, su espesor debería ser del

orden de 6 a 7 centímetros; que la capa de asfalto es la superficie de

rodado de un camino, diseñado con una mezcla asfáltica en caliente,

al rodado se le denomina también concreto asfáltico o cemento

asfáltico, el concreto asfáltico de rodadura es parte de la estructura del

camino; que en las fotografías de fs. 137 y 138 que se le muestran, se

aprecia material contaminado lo que le dificulta poder estimar el

espesor, dada la experiencia puede ser un espesor de 5 centímetros a

6 centímetros de la capa de asfalto; que la profundidad mayor hasta el

fondo o hasta la parte mas profunda del bache podría llegar a los 7

centímetros; que la piedra que se aprecia justa al medio del bache de

fotografía superior de fs. 138, que aparece bajo la línea de la capa de

asfalto, parte de ella puede encontrarse sobre la rasante y parte de ella

bajo la rasante; que en la fotografía izquierda de la portada del Diario

La Estrella de Iquique, de 1 de octubre de 2007, de fs. 40 del cuaderno

de documentos del demandante, aprecia piedras con un nivel de

profundidad desde el nivel de la rasante, se aprecian bajo la rasante y

otras de tamaño mayor que perfectamente podrían estar a nivel de la

rasante; que el bache materia de autos, que corresponde al de las

fotos que se le han exhibido, tiene una profundidad igual a la de la

capa de asfalto, sin mayor profundidad; que de acuerdo a lo que

aprecia en la fotografía de fs. 144, ve una sombra entre la rasante y el

bache, lo que le hace suponer que existe una diferencia de nivel, que

Page 57: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

podría ser de medio a un centímetro, podría ser un centímetro y medio,

que el Laboratorio Regional es un organismo técnico que funciona con

equipos de mediciones, lo que se ha estimado en las fotografías, a mi

parecer, debió ser medido técnicamente; que al Laboratorio Regional

le solicitaron lo que indica el informe, el espesor del bache y sólo

entregó lo pedido por el Inspector Fiscal, técnicamente desde que se

tapó el bache y de ahí en adelante comienza a trabajar y a

desgastarse, por esa razón se aprecia una diferencia entre la rasante

del camino y la superficie del bache; que la muestra se tomó el 4 de

diciembre de 2007; que el espesor indicado en el informe es el espesor

del testigo extraído y corresponde al volumen de mezcla colocada para

tapar el bache; que la máquina saca testigo cuando ha cortado el

espesor del bache, penetra algunos centímetros más en forma más

fácil porque ya dejó de cortar la mezcla, luego se retira la broca con la

cual se saca el testigo y se le observa con la superficie inferior con

algo de material de base, por ende, este espesor corresponde al

espesor del bache; que el laboratorista, una vez que saca el testigo,

limpia con la mano, porque sale muy fácilmente, el material que no

corresponde a una mezcla asfáltica, el testigo fue revisado por el

laboratorista y por el jefe de Laboratorio Regional; que la muestra, al

momento de sacarse, no es certificada en sus proporciones y

características por algún tercero ajeno a la Dirección de Vialidad; que

de acuerdo a la experiencia y como se maneja este tipo de contratos

de conservac ión g loba l , ex is te una v ig i lanc ia v ia l que

permanentemente está recorriendo las rutas comprometidas, no es lo

mismo una persona sin experiencia que aprecie un bache

observándolo y no tomando las medidas del mismo, va a depender de

que tipo de persona; que si una persona normal aprecia un bache en

mal estado y lo mide apreciando que es de grandes proporciones

debiera comunicarlo a Carabineros y sí, tiene importancia.

El tercer testigo, constructor civil, expresa que en el documento

presentado por el demandante figura que la velocidad del móvil

fluctuaba entre los 80 y 90 kms. por hora y que iba detrás de un

vehículo a unos 10 metros, el documento de la Asociación Chilena de

Page 58: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

Seguridad, Conducción Defensiva, señala que el móvil que va detrás

de un vehículo debe ir a dos segundos de éste con el propósito de

reaccionar adecuadamente ante un imprevisto, de manera que

conforme a los cálculos pertinentes, la distancia que llevaba el m óvil

accidentado del vehículo de adelante era insuficiente considerándose

como seguro una distancia de orden de los 60 metros, más menos,

que el Manual de Conducción a la Defensiva indica que casi la

totalidad de los accidentes son evitables y que los accidentes en un

altísimo porcentaje son atribuibles al propio conductor; y el mismo

manual señala que el conductor en todo momento tiene que tener una

actitud alerta a las condiciones de la vía de manera tal de proceder en

buena manera ante una emergencia; que reconoce la minuta técnica

agregada a fs. 130 a 143 y la minuta técnica complementaria agregada

a fs. 135 a 144, que se le exhiben, en las que colaboró, ratificando su

contenido; que, siendo más bien matemático, puede concluir que si

puede ver como conductor un obstáculo a 5 metros a una velocidad de

90 kms. por hora, significa que puedo calcular el tiempo que le toma al

vehículo aproximarse de lleno al obstáculo, siendo de seguro un

tiempo muy inferior al tiempo de reacción normal que le toma a un

conductor proceder adecuadamente efectuando una maniobra segura,

de acuerdo al Manual de Conducción a la Defensiva, el tiempo límite

inferior de reacción ante cualquier imprevisto es de tres cuarto de

segundo, es decir, setenta y cinco centésimas de segundo, dice que el

móvil recorrió esa distancia de 5 metros e

n dos décimas de segundo, muy por debajo del umbral de seguridad,

lo que nuevamente demuestra una velocidad superior a 90 kms., o

bien, iba desatento a las condiciones de la vía, y, recurriendo

nuevamente al Manual de Conducción a la Defensiva de la Asociación

Chilena de Seguridad, el móvil debe guardar la distancia apropiada de

seguridad que son dos segundos tomados de acuerdo a lo que indica

el manual; que los referidos dos segundos, y suponiendo que el móvil

se desplazaba a 90 kms. por hora, la distancia a que debería ir este

vehículo con el que lo antecedía debía ser de aproximadamente 58

metros, es decir, un largo de una piscina olímpica de 50 metros; que el

Page 59: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

móvil quedó a 200 metros del bache; que el vehículo pierde energía

cinética a partir de las maniobras de cambio de dirección; el vehículo

sale de su pista hacia la izquierda, vuelve bruscamente hacia la

derecha, no existe control absoluto del móvil y se proyecta saliéndose

de la berma hacia el lado derecho; que le llama la atención

profundamen te que el techo del auto no esté abollado, lo que

implicaría que el vehículo generó volteretas longitudinales y también

que la pérdida de energía cinética pudo, en estas condiciones, llegar a

suceder a 200 metros del lugar donde salió proyectado, eso significa

que la velocidad a que se desplazaba era una velocidad fuera de todos

los límites de seguridad, el manual de conducción a la defensiva,

indica como causas probables de que un vehículo se pase a la pista

contraria que la rueda derecha se haya salido de su vía hacia el lado

derecho y que, por una maniobra brusca por intentar de tomar su carril,

éste se pase a la pista contraria, lo que se puede agravar si en algún

segundo el conductor, al verse sobrepasado en la falta de control de la

máquina, haya aplicado freno, el chofer, al percatarse con la debida

seguridad del bache en comento, sólo debió efectuar una pequeña

deflexión al lado derecho, así solo si la rueda izquierda pasaría por el

bache, el auto no hubiese tenido ningún problema de pasar dentro de

su calzada sin siquiera emplear la berma; que hizo el curso de manejo

a la defensiva.

NOVENO: Efectuado el recuento de las probanzas, se tienen por

demostrados los siguientes hechos:

1.- Con las copias simples de control de detención, declaración de

Cristian Sáez en la Fiscalía de Pozo Almonte, formalización, y con los

dichos de Nathalie Sáez, valorados en conformidad con lo dispuesto

en los artículos 1702 y 1712 del Código Civil, 346 n° 1, 2 y 3 y 384 n°

1, del Código de Procedimiento Civil, se acredita que el 28 de

septiembre de 2007, en hora indeterminada, pero próxima al mediodía,

un móvil Honda, modelo Integra, 1.6, año 2000, cuatro puertas, de

4,20 metros de largo y 1,60 metros de ancho, conducido por un

tercero, a velocidad no menor de 90 kilómetros por hora, que se

desplazaba hacia La Tirana por la Ruta 5 Norte, al que sólo antecedía

Page 60: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

un vehículo a una distancia de entre 10 a 20 metros, sin haber

enfrentado móviles que se trasladaran por la pista contraria, a la altura

del Km. 1802, en una recta sin advertencias carreteras, se enfrentó a

un bache que sólo visualizó a 5 metros de distancia, no lo esquivó,

pasó sobre él, frenó, perdió el control, se salió del camino, cayó a un

desnivel, volcándose y desplazándose por varios metros en proceso

de ar rastre dando al menos tres o cuatro vueltas, a consecuencia de

lo cual Silvia Fodich Andrade, sentada en la parte trasera del móvil,

sufrió lesiones gravísimas, falleciendo horas después;

2.- con la instrumental que se adjunta a la demanda, tasada en

conformidad con lo señalado en los artículos 1712 del Código Civil y

346 n° 3 del de Procedimiento Civil, se acredita que Silvia Fodich

Andrade era una joven destacada y reconocida en su ámbito

estudiantil y en el medio laboral al que había comenzado a insertarse a

través de su internado, amada por su familia y pareja, con un futuro

prometedor, recibiendo póstumamente su título de médico cirujano;

3.- con la testifical de Alex

Adasme, Nathalie Sáez, Augusto Smith, de la actora, y Pedro Rojas,

Luis Alvarez, César Villarroel, de la demandada, y con la copia simple

del parte de fs. 247, estimados los primeros de acuerdo a la regla

segunda del artículo 384 del Código de Procedimiento Civil y el

segundo de acuerdo a su artículo 346 n° 3 y 1712 del Código Civil, se

acredita que en días previos al accidente, Carabineros y la Dirección

de Vial idad, habían dado cuenta y tomado conocimiento,

respectivamente, de la existencia de grandes baches en los kilómetros

1803 y 1804, que eran también visibles para quienes circulaban por el

sector hallándose colocadas señales;

4.- con los dichos de Pedro Rojas, Luis Alvarez y César Villarroel,

valuados en conformidad a la regla segunda del artículo 384 del

Código de Procedimiento Civil, se demuestra que en la misma

oportunidad, - fechas anteriores al suceso - Carabineros no informó la

existencia de baches en el kilómetro 1802, no se enviaron informes de

vigilancia vial, el funcionario encargado de la Dirección de Vialidad no

efectuó revisiones al tramo indicado, la reparación de la carretera en el

Page 61: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

señalado lugar correspondía a una empresa privada a quien se le

había adjudicado esas labores en agosto de 2006, mismas que debían

supervisarse por la Dirección de Vialidad, el bache fue reparado luego

del accidente, colocándose señalética de advertencia;

5.- con la copia simple del informe del Siat de Carabineros, evaluada

en conformidad al artículo 346 n° 3 del Código de Procedimiento Civil y

1712 del Código Civil, se acredita que en la investigación de

naturaleza penal, se determinó como causa basal del accidente la

velocidad ni razonable ni prudente del conductor, atendidas las

condiciones y características de la vía y la distancia recorrida por el

móvil hasta su posición final;

6.- con la copia aludida precedentemente, copia original de minuta

técnica, informe del Laboratorio Regional de Vialidad, fotografías

agregadas al expediente y las aparecidas en el diario La Estrella,

apreciadas en idéntica forma, y con los dichos de Pedro Rojas, Luis

Alvarez y César Villarroel, valorados de acuerdo a la regla tercera del

artículo 384 del Código de Procedimiento Civil, se prueba que a la hora

del accidente, la calzada presentaba plena visibilidad, buenas

condiciones de transitabilidad, línea discontinua, recta sin pendientes

ni curvas, el bache estaba ubicado al lado izquierdo, próximo al eje

central, distante a 2,12 metros del borde de la calzada, medía 0,60 por

0,40 metros, de un espesor de 0,07 metros de altura, es decir, 7

centímetros.

DECIMO: Definidos los hechos y la pretensión jurídica de los actores,

basada ? en síntesis - en incumplimiento de la Administración del

Estado por el irrespeto de las normales legales que reglan la tarea del

Ministerio de Obras Públicas, inconducta constitutiva del ilícito

infraccional del artículo 174 de la Ley 18.290, se recordará desde ya

que, en términos simples, los artículos 5, 6, 7 y 38 de la Constitución

Política de la República disponen que la soberanía reconoce como

limitación el respeto a los derechos esenciales que emanan de la

naturaleza humana; que los órganos del Estado deben someter su

accionar a la Constitución y a las normas dictadas conforme a ella,

obligando sus preceptos a sus integrantes y a toda persona, institución

Page 62: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

o grupo, generando su infracción las responsabilidades y sanciones

que determine la ley; que los mismos actúan válidamente previa

investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia, en la

forma dispuesta por la ley; que todo acto en contravención a esta

norma, es nulo y originará las responsabilidades y sanciones que la ley

señala, y, que cualquier persona que sea lesionada en sus derechos

por la Administración del Estado o sus organismos, podrá reclamar

ante los tribunales, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiere

afectar al funcionario que hubiere causado el daño, principio

consagrado además e n los artículos 4 y 44 de la Ley General

sobre Bases de la Administración del Estado.

De las disposiciones reseñadas someramente se desprende que

nuestro Ordenamiento Jurídico establece el pr incip io de

responsabilidad del Estado que surge al lesionarse derechos

fundamentales de una persona y consiste en la obligación de

responder por los actos realizados por sus agentes en el ejercicio de

sus funciones, responsabilidad que no exige ilicitud ni culpa de la

Administración, bastando para su procedencia la existencia de relación

causal material entre el hecho denunciado y el accionar del Estado, en

otras palabras, es una responsabilidad especial de derecho público,

cuyo cimiento es el respeto a las garantías individuales.

De otra parte, la falta de servicio debe ser entendida como falla de

funcionamiento de la Administración o labor tardía o defectuosa, capaz

de producir daño al administrado, es decir, no cualquier incorrección

da origen a una responsabilidad de esta naturaleza, lo será aquella

que vulnere derechos fundamentales de las personas y el daño o

perjuicio al administrado debe ser una consecuencia directa e

inmediata de la inactividad o actividad deficiente del Estado. Entender

lo contrario vendría a significar que si el ejercicio de su legítima gestión

reguladora, de policía o de control, ejecutada legalmente, afecta a uno

o más ciudadanos, como de hecho ocurrirá, debe invariablemente

pagar una indemnización.

Finalmente, qué duda cabe que pertenece al Ministerio de Obras

Púbicas, más específicamente a la Dirección de Vialidad, la carga de

Page 63: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

velar por la reparación, entre otras labores, de los caminos públicos,

como lo es la Ruta A 5 Norte, como también de que el artículo 174

inciso quinto de la Ley 18.290 establece la responsabilidad civil del

Fisco por daños sufridos en un accidente ocasionado por desperfectos

de las vías, disposiciones que por lo demás la parte del Fisco de Chile

no discute, lo que éste se ha limitado a hacer en la causa es

controvertir la responsabilidad que se le imputa por estimar que ha

cumplido y cumple sus tareas para con los administrados en cuanto a

la mantención de la ruta A 5, porque la magnitud de la quebradura en

la calzada no es la causa del accidente y por considerar que el

conductor del vehículo como la persona fallecida tienen algún grado de

culpa por manejo irresponsab le y por no haber usado cinturón de

seguridad, respectivamente, efectuando otra serie de suposiciones

anexas.

UNDECIMO: Soslayando desde ya las elucubraciones de la parte

demandada relacionadas con la exposición al daño de la occisa por no

haber usado cinturón de seguridad, dado que reconoce que no estaba

obligada a utilizarlo, las referidas a las peculiaridades que podría

presentar el conductor Sáez tanto por sus características o experticias

personales cuanto por residir en el extranjero y aquella suposición de

ser el vehículo procedente de Zona Franca, simplemente por

impertinentes e innecesarias, tratando de continuar con un desarrollo

armónico del resuelvo, corresponde dirigir la mirada al meollo del

asunto, existencia de falta de servicio, entidad y relación vinculante,

necesaria para disponer el pago de las indemnizaciones peticionadas

por el inconmensurable sufrimiento espiritual que sin lugar a dudas han

padecido y padecerán los actores por la muerte de hija o hermana,

respectivamente, en las condiciones ocurrida y en la etapa que vivía .

 Por ello se volverá la vista a la reflexión novena, dado que en ésa se

tuvo por justificada la existencia del bache, no de las proporciones

indicadas por los testigos Adasme y Sáez, - deposiciones que para

estos efectos no se consideraron por hallarse desvirtuadas por otros

medios probatorios -, sino de un tamaño de 0,60 por 0,40 metros y 7

centímetros de profundidad, ubicado en el costado izquierdo de la vía,

Page 64: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

cuya presencia no fue informada, ni se revisó por el funcionario

competente del órgano administrativo, incidente indicativo de un yerro

en el quehacer del ente estatal.

 DUODECIMO: Sin embargo tal traspi

é no posee la entidad que los actores intentan darle, por varias

razones.

 Desde luego, porque no se probó mediante los adecuados elementos

técnicos que un hundimiento de las medidas descritas y que figura en

todas las fotografías del proceso, sea capaz ? a todo evento - de

provocar una accidente automovilístico como el acaecido o, más

concretamente, si fue el causante de éste, resultando insuficiente el

documento privado acompañado por la actora, correspondiente a un

informe del abogado Eduardo Villarroel Contreras, perito judicial

mecánico en accidentes del tránsito, toda vez que no obró como tal en

esta causa ni d eclaró como testigo ratificándolo, y los testimonios de

los deponentes Adasme y Sáez, por hallarse contradichos en esa parte

por los testigos Rojas, Alvarez y Villarroel, que, por razón de sus

profesiones y quehaceres, denotan conocimientos técnicos

especializados.

 Por otro lado, la tarea de supervisión y control del ente estatal se

realizaba, tan es así que Carabineros suministró datos de depresiones

en lugares próximos al de ocurrencia de los hechos y se efectuó

inspección vial el 20 de septiembre de 2007, de manera que la omisión

de control al kilómetro 1802, no tiene suficiente solidez para hacerla

desaparecer.

 También, porque de las copias simples de las actuaciones de la

pesquisa penal, figura nítidamente que si bien el Ministerio Público

optó por no perseverar en las averiguaciones, por carencia de datos

bastantes para fundar acusación, lo cierto es que en ella obra una

probanza incuestionable, informe del Siat, órgano técnico policial por

excelencia en materia de accidentabilidad de tránsito, concluyente

acerca de la responsabilidad del conductor, afirmación que parece

acertada si se medita sobre las particularidades de la ruta, visibilidad,

recta, línea discontinua, lugar del bache, tamaño, visualización del

Page 65: CA Ministro Fuero, Caso Fodich, Resp Extracon, Fuero, Accidente Transito

defecto por el conductor sólo a escasa distancia, falta de actividad

evasiva, medidas del móvil y de la calzada, ausencia de vehículos que

obstaculizaran ambas vías, pérdida de control y un extenso

desplazamiento hasta la posición final, todo lo cual permite arribar a la

convicción que si el sr. Sáez hubiera conducido atento a las

condiciones del tránsito del momento y a los riesgos presentes y

posibles, al enfrentar un desperfecto en la ruta de envergadura menor,

pudo haberlo sorteado.

DECIMO TERCERO: Recapitulando y sin perjuicio de reconocer que

para cualquier persona, la pérdida de un hijo provoca un dolor

inmarcesible que pervivirá tanto como conserve vida, en el presente

caso, el defecto en el funcionamiento de la Administración es una

incorrección que no basta para hacer nacer la responsabilidad por falta

de servicio, por no ser el daño al administrado una consecuencia

directa e inmediata de su acción incompleta, razón por la cual la acción

no puede prosperar.

DECIMO CUARTO: Por lo resuelto, inoficioso resulta referirse a las

restantes asevera ciones de ambas partes.

Y visto además lo dispuesto en los artículos 1698 del Código Civil,

144, 160 y 170 del Código de Procedimiento Civil, SE DECLARA:

I.- SE ACOGEN las impugnaciones de lo principal de fs. 343 y de lo

principal de fs. 346, esta última sólo respecto de las copias simples de

informes viales, NEGANDOSE respecto del original de informe vial de

20 de septiembre de 2007, y la formulada en lo principal de fs. 47.

II.- SE DENIEGAN las observaciones de fs. 345, de lo principal de fs.

354 y de fs. 368.

       III.- SE RECHAZAN las tachas de fs. 262, 363, y 375 vta.

       IV.- SE DESESTIMA la demanda de lo principal de fs. 1, sin

costas por existir de motivo plausible para litigar.

     Regístrese.

     Rol 684 ? 2008.

 

     Pronunciada por la Ministro de fuero, doña Mónica Olivares Ojeda.

 

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CERTIFICO: Que, con esta fecha se incluyó en el Estado Diario la

sentencia precedente.- Iquique, uno de octubre de dos mil nueve.

  1