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CAPITULO II
MARCO TEÓRICO
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CAPÍTULO II
MARCO TEÓRICO
1. ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN
Con el fin de fundamentar el marco teórico de esta investigación, se
hizo necesaria la revisión minuciosa y profunda de distintos estudios
realizados con anterioridad, ubicándose tesis o estudios de investigación que
se relacionen con la categoría en estudio.
En primer lugar se encuentra el estudio de Fernández Zambrano y Perozo
(2012). Análisis de los derechos del arrendador conforme el Código Civil y la
nueva Ley para la Regularización y Control de los Arrendamientos de Vivienda
en Venezuela. Trabajo Especial de Grado para optar al título de Abogado en la
Universidad Dr. Rafael Belloso Chacín.
El objetivo de esta investigación fue analizar los derechos del arrendador
conforme al Código Civil Venezolano y la Ley para la Regularización y Control
de Arrendamientos y Vivienda en Venezuela. La investigación utilizada en este
estudio fue la documental, puesto que se dirigió a recolectar información
partiendo de textos del tipo legal y otros documentos relacionados con el área,
como jurisprudencias. La población de esta investigación está conformada por
doctrina, leyes y jurisprudencia, que trata la materia en derechos de
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arrendadores en lo civil y en vinculación con el control y regulación de
arrendamiento de vivienda.
La técnica o método que fue empleada para recopilar la información de
este estudio fue la técnica de observación documental, debida a que la
información fue extraída y se analizó de una variedad de libros.
En lo referente a este antecedente sirvió de apoyo a través de la
definición de derecho del arrendador, lo cual es fundamental para la categoría
de los trámites de ejecución de hipoteca, por lo que es vital conocer cuáles son
los derechos con los que cuentan las partes.
Seguidamente se encontró el estudio de Salas, Díaz González (2011)
denominada Análisis de la suspensión de desalojo de viviendas y el derecho a
la tutela judicial efectiva en materia de arrendamientos inmobiliarios en
Venezuela. Trabajo Especial de Grado para optar al título de Abogado, en la
Universidad Dr. Rafael Belloso Chacín. El objeto de la investigación fue analizar
la suspensión de desalojos de viviendas y el derecho a la tutela judicial efectiva
en materia de arrendamientos inmobiliarios en Venezuela.
La investigación se realizará según la doctrina de autores como Harting
(1999), Henríquez y Kiriakidis (2000), UCAB (2000), Díaz (2002), Molina (2004),
Bello y Jiménez (2004), Pérez (2004), Casal (2005), Farías (2007). El tipo de
investigación fue documental, la población estuvo constituida por leyes, doctrina
y jurisprudencia referentes a dicha investigación. De igual manera se utilizo
como técnica de observación la documental, ya que se realizo un análisis al
contenido de fuentes documentales.
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El instrumento de recolección de contenido fue una guía de observación
documental. La validez de la investigación se baso en la evaluación de comité
académico de la Universidad Rafael Belloso Chacin. Como resultado se obtuvo
que en Venezuela tanto el Oficio CJ-11-003 dictado por el TSJ en cuanto a la
suspensión de desalojos de viviendas, como el decreto con rango, valor y fuerza
de ley contra el desalojo y la desocupación arbitraria de viviendas son medidas
que el Estado a través de la Ley Habilitante ha promulgado para el resguardo de
los derechos inherentes al ser humano, como lo es el derecho a la vida, la
alimentación, educación y salud, coexistiendo el derecho a una vivienda digna,
el cual implica un enorme esfuerzo de todos los órganos y entes del Estado.
De igual manera, cuando se analizo el derecho a la tutela judicial efectiva
en materia de arrendamientos inmobiliarios se pudo evidenciar que tanto el
arrendador como el arrendatario pueden acceder a los órganos de
administración de justicia cuando le sean vulnerados derechos que están
taxativamente establecidos en la legislación venezolana, es por ello que las
leyes buscan un equilibrio socio-económico entre ambas partes.
El antecedente expuesto en líneas anteriores es vital para el estudio
porque guarda similitud al conceptualizar, suspensión de desalojo de viviendas
lo cual es importante para la unidad de análisis denominada desalojo forzoso a
la desocupación de vivienda.
Por su parte, Carrillo, Navarro, Soto, Salas (2011), titulado Análisis de la
prohibición de decretar la medida cautelar de secuestro de bienes determinados
establecidas en el Código de Procedimiento Civil, consagrada en el decreto con
rango, valor y fuerza de la ley contra el desalojo y la desocupación arbitraria de
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viviendas. Trabajo Especial de Grado para optar al título de Abogado, en la
Universidad Dr. Rafael Belloso Chacín.
La presente investigación persigue analizar la Prohibición de Decretar la
Medida Cautelar de Secuestro de Bienes Determinados Establecidas en el
Código De Procedimiento Civil, Consagrada en el Decreto con Rango, Valor y
Fuerza de La Ley Contra el Desalojo y la Desocupación Arbitraria de Viviendas,
para ello se emplearon las categorías e indicadores, dirigidos a conocer los
extremos legales dentro de los cuales se circunscribe la medida de secuestro de
bienes determinados; para ello se acudió a la opinión doctrinaria de Balzán
(2005), Castillo (2010), Henríquez (2000 y 2004), Jiménez (1999) y Ortiz (2002).
Respecto al tipo de investigación, la misma se define documental, en atención a
que se basa en la determinación, estudio y análisis del conjunto de texto,
documentos y demás escritos que abarcan el objeto de estudio.
Se determina que la población del estudio se compone por los elementos
que contiene y/o abarcan la categoría de estudio, siendo de de tipo legal y
doctrinario. Por su parte, la técnica de observación es directa, ya que se realiza
directamente y sin mediación alguna, sobre la descrita población, mediante la
aplicación del instrumento de validación contenido en la guía de observación,
debidamente aprobado por el Comité Académico.
Puntualizando en los resultados, se manifiesta que el legislador incurre en
un error de técnica legislativa al igualar las figuras de dos categorías de
poseedores, por un lado los arrendatarios, comodatarios, ocupantes y
usufructuarios, y por el otro, a los adquirientes; aunado a ello, determina la
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desaplicación del secuestro de bienes determinados, para la protección de la
posesión de los sujetos mencionados, sin indicar si la prohibición de decretar la
medida de embargo se refiere al embargo preventivo.
Y por último Chacón, Rizza y Ruiz (2010), titulada análisis jurídico de las
garantías mobiliarias en el Sistema Venezolano. Trabajo Especial de Grado
para optar al título de Abogado, en la Universidad Dr. Rafael Belloso Chacín.
La presente investigación tuvo como objetivo analizar jurídicamente las
garantías mobiliarias en el sistema venezolano. Bajo el contexto teórico de la
Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, Código Civil
Venezolano, Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin Desplazamiento de
Posesión, doctrinas de Gorrondona (2007), Echeverría (2005), entre otros.
El tipo de investigación fue documental. La población de estudio fue
documental. El instrumento de recolección fue una guía de observación, para el
desarrollo y conclusión de la presente investigación. La validez del contenido se
efectúo por los expertos que conforman el comité académico de investigación
de la facultad de ciencias jurídicas y políticas, escuela de derecho.
Los resultados obtenidos expresan que la Ley de Hipoteca Mobiliaria y
Prenda sin Desplazamiento de Posesión, (1973), abarca completamente las
garantías mobiliarias en la presente investigación. Recordando que todos estos
derechos son adoptados por el sistema venezolano y tienen mecanismos
procesales y las sanciones correspondientes.
En relación a este antecedente, sirvió de ayuda mediante la definición de
garantías mobiliarias, lo cual es vital para la subcategoría restricción de desalojo
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y desocupación forzosa. Además, contribuyo a la construcción del cuadro de la
operacionalización de la categoría.
2. FUNDAMENTOS TEÓRICO-LEGAL-DOCTRINARIO
En este punto se desarrollan las normativas, doctrinas y
jurisprudenciales que sustentan la presente investigación, a través de teorías
expuestas por diferentes doctrinas al analizar los trámites de ejecución de
hipoteca frente al Decreto Ley Contra el Desalojo y la Desocupación
Arbitraria en Venezuela. Visto de esta manera, a continuación se expone una
referencia, donde se recopiló información sobre aspectos claves que guardan
relación con la misma.
2.1. EJECUCIÓN DE HIPOTECA
En primer término es fundamental definir lo que se entiende por
hipoteca según Álvarez (2002, p. 89), como un derecho real de garantía,
constituido sobre los bienes del deudor de un tercero, en beneficio de un
acreedor, para asegurar sobre esos bienes el cumplimiento de una obligación
de la cual aparece como accesoria.
En lo concerniente a la ejecución de hipoteca el Código de
Procedimiento Civil (1987), en su artículo 660 expone la obligación de pagar
una cantidad de dinero garantizado con hipoteca, se hará efectiva mediante
el procedimiento de ejecución de hipoteca establecido en el presente
capitulo.
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La norma citada consagra el principio de que la obligación garantizada
con hipoteca se hará efectiva por medio del procedimiento de ejecución de
hipoteca. Este principio tiene una excepción contemplada en el artículo 665
del Código de Procedimiento Civil (1987), a saber: “La ejecución de las
obligaciones garantizadas con hipoteca que no llene los extremos requeridos
en el artículo 661 de este capítulo, se llevará a cabo mediante el
procedimiento de la vía ejecutiva.
Por su parte, el Tribunal Supremo de justicia, en sentencia de fecha 1
de agosto de 2006, Sala de Casación Civil, ponencia de la Magistrada Isbelia
Pérez Velásquez, ha establecido en reiteradas ocasiones lo siguiente:
Ha sido jurisprudencia de esta Sala que el procedimiento de ejecución de
hipoteca es exclusivo y excluyente para el cobro de un crédito garantizado
con hipoteca, sin que la parte interesada pueda escoger entre este
procedimiento y el de la vía ejecutiva.
Así, en sentencia No. 398 de fecha 3 de diciembre de 2001, en el juicio
de Sofitasa C.A., contra Israel Colmenares Sánchez y otros, esta Sala
estableció lo siguiente: La Sala observa del estudio de la recurrida, que en el
actual sistema, tal forma de proceder no se corresponde con el mandato
contenido en el artículo 660 del Código de Procedimiento Civil (1987), el que
en forma imperativa ordena que el demandante de un crédito garantizado
con hipoteca, debe acudir al especial procedimiento de Ejecución de
Hipoteca a los fines de su reclamación, sin que pueda escoger entre ese
procedimiento y el de la vía ejecutiva, al que tan solo podrá acceder en forma
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excepcional, cuando no se llenen los requisitos exigidos en el artículo 661
eiusdem, tal como lo señala el artículo 665, lo que debe ser justificado por el
demandante.
De acuerdo como quedó establecido en sentencia de fecha 5 de abril
de 2000, (caso Banco Capital C.A. contra Distribuidora Barqui Burguer
S.R.L.,).
Por su parte, Álvarez (2002, p. 193), manifiesta, el procedimiento para
la ejecución de hipoteca sobre un determinado bien inmueble, es un
mecanismo que ha sufrido una modificación sustancial si se compara con las
antiguas regulaciones sobre procedimientos ejecutivos. El establecimiento de
las normas que dificultan la práctica de los litigantes de convertir la ejecución
de la hipoteca en un juicio ordinario de cognición, largo, dispendioso o
desprovisto de su verdadero carácter ejecutivo, en el cual la multiplicidad de
defensas que pueden oponerse y el sin número de incidencias que puedan
crearse comprometen su pronta y eficaz terminación.
De esta manera, hipoteca viene a ser lo mismo que cosa puesta para
sostener, apoyar y asegurar una obligación". En una forma somera y
siguiendo lo expuesto por Cabanellas, (2001), que la palabra hipoteca tiene
las siguientes acepciones: Primera: como Derecho Real Accesorio: Que
grava los bienes inmuebles, o ciertos bienes muebles (buques, aeronaves),
para garantía del cumplimiento de una obligación, del pago de una deuda.
Como Contrato: En virtud del cual una persona, el deudor hipotecario,
grava una finca o ciertos bienes a favor de otro, el acreedor hipotecario, para
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que este, en caso de no poder o no querer aquel cumplir la obligación
asegurada, una vez que sea exigible, proceda para hacerse pago del
principal y demás gastos, a la publica enajenación de la cosa que constituida
la garantía.
Tercera: Como Finca: 0 bien mueble especial, que garantiza la
obligación hipotecaria convenida entre las partes o exigida por el legislador.
Cuarta: Como Obligación Legal: Cuando la Ley impone la forzosa
constitución expresa o tacita, con el objeto de responder de determinadas
gestiones o prestaciones. Para Fenech, (2007, p. 87), "La Hipoteca es un
derecho real que garantiza un crédito con el valor en cambio de bienes
inmuebles ajenos que permanecen en posesión del propietario". De este
concepto se infiere que la Hipoteca constituye un derecho real de garantía y
al mismo tiempo, un derecho real de la realización de valor. En el primer caso
lo es porque asegura un crédito del titular, o sea, el cumplimiento de una
obligación del deudor al titular, con una cosa determinada. En el segundo
caso, constituye un derecho real de realización de un valor, porque faculta
para promover la enajenación de una cosa, con el fin de obtener una suma
de dinero.
Capitán (1953, p. 257), da una definición amplia de la Hipoteca, pero muy
adecuada a su naturaleza jurídica, en los siguientes términos: "La Hipoteca
es el derecho real destinado a garantizar el pago de un crédito, sin
desposeer al propietario del bien gravado. Permite al acreedor, si no se le
paga el crédito, requerir la venta del bien al vencimiento de la deuda, sin que
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importe en poder de quien se encuentre (derecho de persecución), y
cobrarse con el precio de la venta antes que los demás acreedores (derecho
preferente).
La Hipoteca recae en principio sobre inmuebles, pero la ley permite, sin
embargo hipotecar ciertos bienes muebles que tienen un asiento fijo, como
los buques y aeronaves".
Para un grupo de la doctrina, como es el caso de Carnelutti (2008, p.
146), las definiciones legales no constituyen ningún acierto, por cuanto que no
es su misión darlas, pero es obvio, que en nuestro caso no podemos dejar a un
lado el concepto emitido por nuestro legislador en el Artículo 1877 del Código
Civil (1987), el cual establece: "La hipoteca es un derecho real constituido sobre
los bienes del deudor o de un tercero, en beneficio de un acreedor, para
asegurar sobre estos bienes el cumplimiento de una obligación".
Afirma Gorrondona, (2009, p. 128), resulta evidente que con tales
expresiones las del legislador no se diferencia la hipoteca de los demás
derechos reales de garantía. La dificultad de esta diferenciación proviene de
las vacilaciones acerca de sí deben calificarse de prendas sin desplazamiento
o de hipotecas mobiliarias, las garantías reales constituidas sobre bienes
muebles sin desapoderamiento del constituyente, porque si se prescinde de
estas garantías, la hipoteca y prenda ordinaria se diferencian netamente como
se expuso en la introducción al estudio de las garantías reales".
2.1.1. PROCEDIMIENTO DE EJECUCIÓN DE HIPOTECA
Sostiene Carnelutti (1966, p. 582), considera el procedimiento como la
combinación o concatenación de los actos en qué consiste el proceso. Es
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decir, la coordinación de actos pendientes a un efecto jurídico común. Para
mencionado autor, el procedimiento ordinario consiste en la introducción de
la causa, la instrucción y la exclusión de la misma, constituyen estas las
fases del procedimiento.
El artículo 338 del Código del Procedimiento Civil Venezolano (1987)
establece, que las controversias que se susciten entre partes en reclamación
de algún derecho, se ventilaran por el procedimiento ordinario, sino tienen un
procedimiento especial.
Romberg (1992, p. 23), el procedimiento ordinario es de tipo general,
aplicable a todas las controversias que no tengan expresamente pautado un
procedimiento especial y al mismo tiempo, las reglas del mismo son de
aplicación supletoria o subsidiaria al trámite de los procedimientos; en la vía
ejecutiva, decretado el embargo de los bienes se procederá respecto de
estos, y en este estado se suspenderá el procedimiento ejecutivo hasta que
haya una sentencia como lo establecen los artículos 634 Código del
Procedimiento Civil (1987), también en la ejecución de la hipoteca como lo
contempla el artículo 662 del mismo código, de igual manera, el articulo 752
este referente a los juicios sobre nulidad del matrimonio, y el 716 referente a
las propiedades contiguas, a su vez el 725 del mismo Código de
Procedimiento Civil (1987).
Así mismo, por ello se establece en el artículo 22 del mencionado
código que las disposiciones y los procedimientos especiales del presente se
observaran con preferencia a los generales del mismo, en todo cuanto
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constituye la especialidad; sin que por eso dejen de observarse en lo demás
las disposiciones generales aplicables del caso.
De acuerdo a la ejecución de hipoteca existen una serie de medidas
legales, de índole procesal por lo común, de que el acreedor hipotecario se
vale para la efectividad de su derecho, cuando el deudor no quiere o no
puede cumplir con la obligación exigible.
El artículo 661 del Código de Procedimiento Civil Venezolano (1987),
establece: Llegado el caso de trabar en ejecución sobre el inmueble
hipotecado, por estar vencida la obligación garantizada con la hipoteca, el
acreedor presentara al Tribunal competente el documento registrado
constitutivo de la misma le indicara el monto del crédito con los accesorios
que estén garantizados por ella, y el tercer poseedor de la finca hipotecada,
si tal fuese el caso.
En el mencionado artículo se determina que el interesado deberá
presentar copia certificada expedida por el registrador correspondiente.
Adamas, el juez podrá excluir de la solicitud de ejecución los accesorios que
no estuvieren expresamente cubiertos con la hipoteca, y examinara
cuidadosamente si están llenos los extremos establecidos por ley.
En el caso de los requisitos estos son si el documento de la hipoteca
esta registrado en la jurisdicción donde este situado el inmueble, asa mismo,
si las obligaciones que ella garantiza son liquidas de plazo vencido, y no ha
transcurrido el lapso d la prescripcion y, si las obligaciones no se encuentran
sujetas a condiciones u otras modalidades.
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Al respecto, si el juez encontrare lleno los extremos exigidos en los
ordinales anteriores decretara inmediatamente la prohibición de enajenar y
gravar el inmueble hipotecado, lo notificara inmediatamente al registrador
respectivo a efecto de lo establecido en el articulo 600 de este código y
acordara la intimidación del deudor y del tercero poseedor para que se
paguen dentro de tres días, apercibidos de ejecución. Cabe agregar, que si
los recaudos presentados al juez se desprendieran la existencia de un
tercero poseedor y el solicitante no lo hubiera indicado, el juez procederá de
oficio a intimarlo.
2.1.1.1. TRIBUNAL COMPETENTE
El artículo 28 del Código de Procedimiento Civil Venezolano (1987),
establece: La competencia por la materia se determina por la naturaleza de
la cuestión que se discute, y por las disposiciones legales que la regulan.
Por su parte, Calvo (2006 p. 48), afirma que la voz competencia en el
derecho procesal se encuentra intimidamente vinculada al estudio de la
jurisdicción institución que, con la acción y el proceso constituyen la trilogía
estructural básica de la ciencia del proceso civil, estos estrechamente unidos
en forma imprescindible.
Al respecto mencionado autor, agrega que conviene no confundir la
jurisdicción con la competencia, puesto que aquella comprende el género y
esta la especie, así mismo, expresa que es la capacidad del órgano del
Estado para ejercer la función jurisdiccional, la aptitud del juez para ejercer
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su jurisdicción en un caso determinado, a la vez la facultad que tiene cada
juez para conocer en los negocios que la Ley ha colocado dentro de la arbitra
de sus atribuciones y en suma competencia, equivale al poder reconocido a
una jurisdicción para instruir y juzgar el proceso.
Por lo tanto, la competencia sirve, y nos da pauta para concretar el
tribunal que tiene facultad de conocer un determinado negocio entre los
diferentes juzgados, ya sean especiales u ordinarios que puedan existir en el
mundo del proceso, y también para fijar que tribunal ordinario es el
competente para el conocimiento de un señalado asunto, y la clase de juicio
entre las diferentes a seguir en cada uno de ellos, que corresponda al caso
en controversia.
A su vez agrega, que la jurisdicción ordinaria es la que reside con toda
amplitud en los jueces y tribunales establecidos en el conocimiento de todas
las cuestiones a las que ella no le haya asignado un conocimiento especial.
De igual forma, Calvo (2006 p. 49), aduce que la competencia por la
materia se rige por la regla general, de que los tribunales civiles, conocen de
toda clase de asuntos litigiosos, pues tienen la plenitud de la jurisdicción,
salvo que una ley atribuya el conocimiento a un tribunal especial, la
competencia de estos tribunales es por tanto ilimitada, desde el punto de
vista del valor del litigio y respecto al juicio principal y sus incidencias.
En tal sentido, aduce que la determinación de esta competencia esta
contemplado en el artículo 28 del Código de Procedimiento Civil Venezolano
(1987), donde establece que las disposiciones legales que la regulan en los
asuntos de naturaleza civil se acudirá a dicho Código.
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En cuanto a la funciones el juez, debe examinar si el documento esta
registrado en la jurisdicción del inmueble; si la obligación es de plazo
vencido y no esta prescrita; si la obligación no se encuentra sujeta a alguna
condición o modalidad; si están dadas las condiciones decretara
inmediatamente la prohibición de enajenar y gravar al inmueble.
2.1.1.2. OPOSICIÓN AL DECRETO
Según, Calvo (2006 p. 546), al regularse la oposición del tercero al
embargo, ahora se le exige al opositor prueba fehaciente de la propiedad de
la cosa, con la cual pierde importancia la condición del poseedor, en el
Código derogado era prueba suficiente.
En opinión del artículo 546 del Código de Procedimiento Civil
Venezolano (1987), establece:
Si al practicar el embargo, o después de practicado y hasta el día siguiente a la publicación del ultimo cartel del remate, se presentare algún tercero alegando ser el tenedor legitimo de la cosa, el juez, aunque actué por comisión, en el mismo acto, suspenderá el embargo si aquella se encontrare verdaderamente en su poder y presentarse el opositor prueba fehaciente de la propiedad de la cosa por un acto jurídico valido. Pero si el ejecutante o ejecutado se opusieren a su vez a la pretensión del tercero, con otra prueba fehaciente, el juez no suspenderá el embargo, y abrirá una articulación probatoria de 8 días sobre quién debe ser atribuida la tenencia, decidiendo al noveno, sin conocer termino de distancia. Así mismo, el juez en su sentencia revocara el embargo si el tercero
prueba su propiedad sobre la cosa, en caso contrario, confirmara el embargo,
pero si resultare probado que el opositor solo es un poseedor precario a
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nombre del ejecutado, que solo tiene un derecho exigible sobre la cosa
embargada, se ratificara el embargo pero respetando el derecho del tercero,
en tal sentido, si la cosa objeto del embargo produce frutos se declararan
embargados estos y su producto se destinara a la satisfacción de la
ejecución.
En tal sentido, en este último caso, la cosa podrá ser objeto de remate,
pero aquel a quien se le adjudique estará obligado a respetar el derecho de
tercero, y para la fijación del justiprecio de la cosa embargada se tomara en
cuenta esta circunstancia. De la decisión se oirá apelación en un solo efecto,
y en los casos en que conforme el artículo 312 de este Código será
admisible, el recurso de casación. Si se agotaren todos los recursos la
sentencia producirá cosa juzgada, pero la parte perdidiosa en vez de apelar
la sentencia de primera instancia podrá proponer el correspondiente juicio, si
hubiera lugar a él.
2.1.1.3. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA
Romberg (1992, p. 95), expresa que al hablar de la contestación de la
demanda, es casi obligado hacer referencia al procedimiento civil romano,
que es su antecedente histórico remoto, porque es esta una de sus
instituciones del derecho romano, de tal importancia y de tanto peso en la
tradición jurídica que aún en este tiempo, cuando la contestación de la
demanda ya no tiene significado ni los efectos que tenia la litis contestatio en
el mismo derecho, se sigue utilizando aquella forma tradicional y su
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denominación para interpretar, aunque su contenido se haya transformado
sustancialmente.
Así mismo, para mencionado autor, la contestación es un acto procesal
de la parte demandada, introductorio de la causa, la contestación de la
demanda es el acto procesal del demandado, mediante el cual este ejercita
el derecho de defensa y da respuesta a la pretensión contenida en la
demanda, en tal sentido, tiene transcendencia jurídica en este, por la
notificación que produce; y es un acto del demandado y no un acto común de
ambas partes, porque la carga de realizarlo pesa sobre el demandado
solamente y su realización es la liberación de la misma.
Por otra parte, el artículo 359 del Código de Procedimiento Civil
Venezolano (1987), establece que puede tener lugar sin necesidad de la
presencia del demandante, excluyendo de este modo, toda semejanza o
compara con la antigua institución de la litis contestatio romana. En nuestro
sistema jurídico, el derecho de defensa es un derecho cívico, de orden
inconstitucional inviolable en todo estado y grado del proceso como lo
contempla el artículo 68 de la constitución nacional y se concreta en el
ordenamiento procesal, en la posibilidad que concede al demandado de
comparecer al juicio a ejercitar ese derecho dando repuesta a la demanda
este establecido en su artículo 358 del referido Código.
2.1.1.4. FASE PREPARATORIA
La Fase Intermedia es el conjunto de actos procesales encaminados a
determinar si habrá juicio oral o no, y tiene lugar inmediatamente después de
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presentada la demanda por parte del interesado; hasta la resolución de
desestimación de la misma o la admisión que conlleva a la apertura del juicio
por parte del Juez. De ésta forma, si la demanda es viable el proceso
continuará hacia el debate; pero si la demanda es rechazada por arbitraria, o
infundada, entonces no habrá juicio porque será necesario regresar el
proceso a la fase preparatoria, para practicar las diligencias que el tribunal
ordene a fin de la comprobación adecuada.
2.1.2. EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
Para Calvo (2006, p. 201), hay conformidad de los jurisconsultos en
que la sentencia es un acto jurisdiccional por medio del cual el juez decide la
cuestión principal ventilada en el juicio o algunas de carácter material o
procesal que hayan surgido durante la tramitación del juicio.
Cabe agregar, según el artículo 242 del Código de Procedimiento Civil
Venezolano (1987), establece que la sentencia se pronuncia en nombre de la
Republica de Venezuela, y por autoridad de la ley.
En tal sentido, la sentencia equivale a pensamiento, opinión, parecer,
dictamen, así mismo, la sentencia expresa lo que opina el magistrado, siendo
la apreciación subjetiva que se hace entre dos cosas, de igual manera la
misma constituye la función más importante del ordenamiento judicial, siendo
su objeto fundamental producir la cosa juzgada.
Por otra parte Couture, contempla a la sentencia desde tres puntos de
vista, como un hecho juríd ico, las diversas actividades materiales e
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intelectuales del juez que culminan en el pronunciamiento de la misma, pero
salta a la vista esa aparición que realiza del hecho y del acto jur ídico
constituye una sutileza sin transcendencia, en tal sentido, el acto es al mismo
tiempo hecho jurídico, en forma tal, que no es posible dividirlo sin
desnaturalizarlo, a su vez una actuación judicial que debe estar firmada por
el juez y secretario de acuerdo y en la cual respeten los requerimientos
formales.
2.1.2.1. EMBARGO EJECUTIVO
Según Ossorio (2001, p. 380), el embargo tiene jurídicamente dos
sentidos, en el derecho político e internacional , así mismo la medida que
adopta un Estado por causa de hostilidades, guerra o represalias,
secuestrando las naves ancladas en sus puertos pertenecientes a otro
Estado impidiéndoles de ese modo la salida. En este sentido, el embargo
ejecutivo para mencionado autor, es la retención o apoderamiento de los
bienes del deudor cuando su objeto es dar efectividad a la sentencia ya
pronunciada, se efectúa en el procedimiento ejecutivo, a fin de, con ellos o
con el producto de su venta, satisfacer la incumplida obligación a favor del
acreedor que posea titulo con ejecución aparejada.
Por su parte, el artículo 662 del Código de Procedimiento Civil
Venezolano (1987), contempla que:
Si al cuarto día no acreditaren el deudor o el tercero haber pagado, se procederá el embargo, y se continuara el procedimiento con arreglo a lo dispuesto en el título VI, Libro segundo de este código,
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hasta que debe sacarse a remate el inmueble. En ese estado se suspenderá el procedimiento si se hubiere formulado la oposición a que se refiere el artículo 663.
2.1.2.2. REMATE DEL BIEN
Según el artículo 551 del Código de Procedimiento Civil Venezolano
(1987), establece que el remate de los bienes muebles se anunciara, en tres
distintas ocasiones, de tres en tres días, mediante carteles que se publicaran
en un periódico del lugar donde tenga su sede del tribunal y además, en uno
del lugar donde estén situados los bienes, si tal fuere el caso. De la misma
manera, si no hubiere periódico en la localidad la publicación se hará en un
periódico de la capital del Estado y en otro de la capital de la Republica que
tenga circulación en el lugar donde se efectuara el remate.
Así mismo, el artículo 563 del referido Código el remate es la
adjudicación que se hace de los bienes que se venden en pública subasta al
comprador que haya hecho mejor puja, esto es, al que haya ofrecido pagar
mayor suma de dinero.
En este sentido, el artículo 564 del mismo Código establece que
cuando los bienes muebles estén expuestos a corrupción o deterioros, a la
vez estén sujetos a sufrir en su valor con la demora, o si hubieren de
ocasionar gastos de depósito que no guarden relación con su valor, el
tribunal los sacara a remate mediante la publicación de un solo cartel aun
cuando el justiprecio no se haya efectuado, y fijará oportunidad así mismo
lugar que crea conveniente para efectuarlo, pero haciendo saber al público
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día y hora de la venta. De la misma manera el juez será el responsable de
los perjuicios que cause a las partes por efectuarse un remate conforme a lo
previsto en este artículo si se prueba que no había necesidad de hacerlo.
2.1.3. RESTRICCIONES DE DESALOJOS Y DESOCUPACIÓN FORZADA
DE VIVIENDAS EN VENEZUELA.
Con el objetivo de brindar protección a las arrendatarias y arrendatarios,
comodatarios y ocupantes o usufructuarios de bienes inmuebles destinados a
vivienda principal, queda oficializado el Decreto con Rango, Valor y Fuerza
de Ley contra el Desalojo y la Desocupación Arbitraria.
El presente Decreto-Ley, tiene como “sujetos objetos de protección” a
todas aquellas personas que ocupen de manera legítima inmuebles como
vivienda principal, y está dirigido a proteger a éstos contra medidas
administrativas o judiciales mediante las cuales se pretenda interrumpir o
cesar la posesión, o cuya práctica material implique el desalojo y la
desocupación del inmueble.
2.1.3.1. DESALOJO FORZOSO A LA DESOCUPACIÓN DE VIVIENDA
Artículo 4°. A partir de la publicación del presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley en Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela, no podrá procederse a la ejecución de desalojos forzosos o a la desocupación de viviendas mediante coacción o constreñimiento contra los sujetos objeto de protección indicados en este Decreto Ley, sin el cumplimiento previo de los procedimientos especiales establecidos, para tales efectos, en el presente Decreto-Ley. Los procesos judiciales o administrativos en curso para la entrada en vigencia de este Decreto-Ley, independientemente de su estado o grado, deberán ser
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suspendidos por la respectiva autoridad que conozca de los mismos, hasta tanto las partes acrediten haber cumplido el procedimiento especial.
2.1.3.2. COACCIÓN O CONSTREÑIMIENTO CONTRA EL SUJETO
OBJETO DE DESOCUPACIÓN
El interesado deberá consignar solicitud escrita, debidamente motivada
y documentada, por ante el Ministerio del Poder Popular con competencia en
materia de vivienda y hábitat, en la cual expondrá los motivos que le asisten
para solicitar la restitución de la posesión del inmueble y, por tanto, el
desalojo de alguno de los sujetos objeto de protección de conformidad con el
presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley.
2.1.4. SENTENCIA Nº 000306 DE FECHA 16/04/2012, DE LA SALA DE
CASACIÓN CIVIL.
La Sala de Casación Civil cónsona con la protección constitucional a la
familia y al derecho de una vivienda digna ha establecido que todo venezolano
tiene derecho «...a la vivienda digna y a la protección de ésta como parte del
sistema de seguridad social cuya efectividad se encuentra garantizada por el
Estado en el artículo 86 de la Constitución de la República Bolivariana de
Venezuela (1999), lo cual forma parte del proyecto para la consecución de la
verdadera transformación social en pro de la igualdad de los ciudadanos que
proclamó el Libertador y ante el riesgo que representa para las familias
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venezolanas, especialmente aquellas de menos recursos (medios y bajos),
perder su vivienda por la aplicación de modalidades financieras que pretendan
desconocer tal situación, la misma tiene como finalidad proteger a cualquier
ciudadano o ciudadana beneficiario o solicitante de un crédito
hipotecario, entendidos éstos como los destinados a la construcción,
autoconstrucción, adquisición, ampliación o remodelación de vivienda
digna, regulando las condiciones fundamentales de los referidos créditos,
impidiendo que en algún caso pudiera practicarse el anatocismo y la
usura…” (Sentencia de la Sala de Casación Civil de fecha 23 de mayo de 2006,
caso: Banco Plaza c/ Distribuidora Los Morochos, C.A) (Resaltado de la Sala).
El anterior precedente jurisprudencial nos obliga a los integrantes de
esta Sala de Casación Civil, que en aquellos casos sometidos a
conocimiento de la Sala mediante el recurso de casación que pudiera resultar
afectados la posesión legitima de una familia sobre un inmueble y que se
encuentren comprendido dentro de la protección del Decreto ya indicado
deben ser estudiados con acuciosidad y a la luz de los derechos
fundamentales protegidos por la Constitución de la República Bolivariana de
Venezuela, el cual si bien en principio involucra la afectación de un interés
particular, lo cierto es que se trata de una situación de interés social que ha
afectado a un sector importante de nuestra sociedad.
De acuerdo a la exposición de motivos del señalado Decreto N° 8.190,
el objeto de esas disposiciones legales es la garantía al respeto y protección
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del hogar, la familia, la seguridad personal, con la intención que las personas
no sean desalojadas arbitraria o forzosamente de sus viviendas familiares sin
un procedimiento previo que garantice el derecho a la defensa, acompañado
de una política de protección de la familia frente a tales desalojos.
3. SISTEMA DE CATEGORÍA
3.1. DEFINICIÓN NOMINAL
Trámites de ejecución de hipoteca.
3.2. DEFINICIÓN CONCEPTUAL
Álvarez (2002, p. 89), la hipoteca como un derecho real de garantía,
constituido sobre los bienes del deudor de un tercero, en beneficio de un
acreedor, para asegurar sobre esos bienes el cumplimiento de una obligación
de la cual aparece como accesoria.
3.3. DEFINICIÓN OPERACIONAL
Con referencia a la ejecución de hipoteca y tomando en consideración lo
expuesto por la doctrina la obligación garantizada con hipoteca se hará
efectiva por medio del procedimiento de ejecución de hipoteca, de acuerdo a
lo establecido en el artículo 665 del Código de Procedimiento Civil (1987),
Operacionalmente será medida por medio de la guía de observación
presentada con los investigadores.
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CUADRO 1 OPERACIONALIZACIÓN DE LA CATEGORÍA
OBJETIVO GENERAL: Analizar los trámites de ejecución de hipoteca frente al Decreto Ley Contra el Desalojo y la Desocupación Arbitraria en Venezuela
OBJETIVOS ESPECÍFICOS
CATEGORÍA SUB-CATEGORÍA UNIDADES DE ANÁLISIS
Analizar el procedimiento
de ejecución de hipoteca en la
legislación Venezolana.
Trámites de ejecución de
hipoteca
Procedimiento de ejecución de
hipoteca
- Tribunal competente - Oposición al Decreto - Fase preparatoria - Contestación de la demanda
Analizar la ejecución de la
sentencia.
Ejecución de la sentencia.
- Embargo Ejecutivo - Remate del bien
Analizar las restricciones de
desalojos y desocupación
forzada de viviendas en Venezuela.
Restricciones de desalojos y
desocupación forzada
- Desalojo Forzoso a la Desocupación de Vivienda - Coacción practicada contra el Sujeto sobre el cual recae la Desocupación
Analizar la sentencia Nº 000306 de
fecha 16/04/2012, de
la Sala de Casación Civil en relación con la ejecución de
hipoteca.
Sentencia Nº 000306 de fecha
16/04/2012
- Sentencia Nº 000306 de fecha 16/04/2012
Fuente: Elaboración Propia (2012)