70

CCAAPPIITTUULLOO II II II

PPRROOTTEECCCCIIOONN AA LLAA IINNTTEEGGRRIIDDAADD PPEERRSSOONNAALL

LLAASS LLEESSIIOONNEESS

a) Nocii ones Generales aa)) NNooccioonneess GGeenneerraalleess

Dice Manuel Cobo del Rosal y Miguel Bajo Fernández en

Comentarios a la Legislación Penal Española, Derecho Penal

y Constitución, tomo I, que "además del derecho a la vida, el

derecho a la integridad obviamente no debe l imitarse a lo físico,

sino que necesariamente debe extenderse al carácter moral.

Aunque el precepto trata sin duda de tutelar todos aquellos

elementos que componen la integridad de la personalidad

humana, su redacción puede dar lugar a equívocos. Por tanto,

creemos que, o se expresa únicamente ene l texto la integridad

de la personalidad humana, sin adjetivar a dicha integridad de

física o, por el contrario, se ha de hablar también de la

71

adjetivación de esa integridad como "moral", que es lo que se

propone con la presentación de esta enmienda".1

La doctrina penal entiende la integridad física como lo

contrario a la falta de algún miembro u órgano corporal. El

concepto de integridad física no comprende, por supuesto, la

integridad psíquica ni, en general, la salud, entendida como lo,

opuesto a la enfermedad. Por tanto, si la declaración se hubiese

contraído, tal como hacían los textos originarios, a la integridad

física. La garantía constitucional consagrada en el artículo 15 de

la Constitución Española, no abarcaría el derecho de la persona

a no ser atacada en su integridad psíquica ni, en general, en su

salud física y mental mediante la provocación de enfermedades

que no entrañan ninguna pérdida de miembro u órgano corporal.

Con la doble alusión a la integridad física y moral, que

pasó al texto definit ivo del artículo 15, se quiere, en definit iva,

garantizar la integridad personal en el sentido incolumidad

personal. El término incolumidad es el que uti l izan a estos

efectos otras constituciones, como la Alemana en su artículo 2º ,

2 Incolumidad es, según el Diccionario de la Real Academia de

1 Bajo Fernández , M igue l y Cobo de l Rosa l , Manue l , Derecho Pena l y Cons t i tuc ión , Tomo I , Ed i to r ia les EDERSA, MADRID. Pag . 81-83

72

la Lengua, estado o calidad de incólume, e incólume signif ica, a

su vez, sano, sin lesión menoscabo.

El concepto de incolumidad personal es un concepto, y de

ahí el derecho constitucional a la incolumidad personal -

integridad física y moral de la persona, según la terminología

de la Constitución Española - comprende en realidad una

pluralidad de derechos.

En primer término, el Derecho a la Integridad Física, es

decir, el Derecho a no ser privado de ningún miembro u órgano

corporal.

En segundo lugar, el Derecho a la Salud Física y Mental,

el derecho de la persona a no ser sometida a enfermedades que

eliminen su salud.

En tercer lugar, el Derecho al Bienestar Corporal y

Psíquico, es decir, el derecho de la persona a que no se le

hagan padecer sensaciones de dolor o sufrimiento.

Por últ imo, el Derecho a la Propia Apariencia Personal, o

sea, el derecho de la persona a no ser desfigurada en su imagen

externa.

73

Al igual que acontece con la garantía constitucional del

derecho a la vida, la consagración del derecho, a la integridad

física y moral de la persona no tiene el sentido de otorgar al

individuo un derecho subjetivo portador de una plena facultad de

disposición de su propio cuerpo. La razón de ser y la f inalidad

de la declaración constitucional son, como ya sabemos, otras.

Ahora bien, tampoco existe precepto constitucional alguno que

obligue a negar eficacia al consentimiento de la víctima ene l

ámbito de las lesiones. La cuestión queda por tanto, remitida a

la legislación penal, que puede, sin incurrir en

inconstitucionalidad, otorgar relevancia justif icante al

consentimiento en las lesiones, siempre que el reconocimiento

de tal eficacia no vulnere algún principio constitucional, como el

de la dignidad de la persona o el pleno desarrollo de la

personalidad.

b) Concepto Civilista bb)) CCoonncceeppttoo CCiivviilliissttaa

En el ámbito civi l , el vocablo Lesión puede definirse como

el perjuicio que una parte sufre al celebrar un negocio jurídico a

raíz de la desproporción entre las prestaciones. La Lesión

puede estar originada en los términos o cláusulas del propio

contrato; o puede ser también consecuencia de la variación que

74

con el transcurso del t iempo se produce en los hechos o

circunstancias del contrato. De ahí que la Lesión en Derecho

Civil se encuentre vinculada a la Teoría de la imprevisión.2

c) Concepto Penalístico cc)) CCoonncceeppttoo PPeennaallííssttiiccoo

Dentro de un concepto penalístico, el Diccionario de la

Academia define la Lesión como daño o detrimento corporal

causado por una herida, golpe o enfermedad, coincidente con el

sentido a ese delito suelen dar los Códigos Penales. Así, el

Argentino a quien causare a otro en el cuerpo o en la salud un

daño que no esté previsto en otra disposición de dicho texto.

Ese daño puede producirse de manera voluntaria o involuntaria,

en el primero de cuyos supuestos configurará un delito doloso, y

en segundo uno culposo.

En general, las Lesiones se clasif ican, con arreglo a su

mayor o menor duración, en Leves, Graves y Gravísimas. Las

primeras son las que curan en un plazo breve y no dejan

ninguna secuela permanente; las segundas son las que

producen una debil i tación permanente de la salud, de un

sentido, de un miembro o de un órgano, o también dif icultad

2 Osor io , Manue l , D icc ionar io de C ienc ias Jur íd icas , Po l í t i cas y Soc ia les . Ed i to r ia l He l ias ta , S .R.L . pag . 421

75

permanente de la palabra, o una situación de peligro en la vida

del ofendido, o una inuti l ización para el trabajo por más de

cierto t iempo, o una deformación permanente del rostro. Son las

terceras las que dejan una enfermedad mental o corporal

incurable, una invalidez permanente para el trabajo mental o

corporal incurable, una invalidez permanente para el trabajo o la

pérdida de un sentido, de un órgano, de un miembro, del uso de

la palabra o de la capacidad de engendrar o de concebir.

Una modalidad de este delito está representada por

Lesiones en riña, producidas en un hecho en el que intervienen

más de dos personas, sin que se pueda determinar a quien

corresponda la autoría; supuesto ene l cual, y lo mismo que

sucede con el Homicidio en Riña, se considera como autores

de las Lesiones a todos los que ejercieron violencia sobre la

víctima.3

La clasif icación que de las Lesiones se hace de acuerdo al

concepto anterior en Lesiones Leves, Graves, y Gravísimas, es

el que contenía nuestra Legislación Penal que quedara derogada

con la entrada en vigencia del Nuevo código Penal en abri l de

3 Osor io , Manue l , D icc ionar io de C ienc ias Jur íd icas , Po l í t i cas y Soc ia les . Ed i to r ia l He l ias ta , S .R.L . pag . 421

76

1998. La forma en que actualmente se regula el delito de

Lesiones en nuestra Normativa Penal será abordado más

adelante.

d) Código Penal Español dd)) CCóóddiiggoo PPeennaall EEssppaaññooll

El Código Penal Español de 1932 tituló estos delitos

"contra la integridad corporal", por influencia del Código Rocco

Ital iano de 1930. El de 1944 regresó a la expresión delitos

contra las personas, so pretexto de que éstas el objeto material

y de que hablar de integridad corporal no es sino una concesión

a "modismos extranjerismos de últ ima hora", según la exposición

de motivos del Código de 1944. Lo cierto es que esta expresión

calif icada de extranjerismos, sin duda, mucho más adecuada

que la actualmente uti l izada.

La propuesta de Anteproyecto del nuevo Código Penal de

1983, por su parte, los t i tula "De las Lesiones", separándolos de

los demás delitos contra las personas.

La regulación del delito de lesiones ha sufrido una amplia

modificación a través de la Ley de Actualización del Código

77

penal de 189. La doctrina había venido poniendo de relieve los

múltiples problemas y desajustes que suponía la anterior

regulación, difíci lmente compatible con los más elementales

principios inspiradores del Derecho Penal moderno.

Las técnicas uti l izada era la de los delitos de determinados

por el resultado; de modo que, a partir de la comprobación de un

dolo genérico de lesionar y la causación material del resultado

lesivo, correspondía aplicar un determinado tipo de lesiones a

través de un "sistema de tarifas de sangre", recogida, por las

partidas y en buena parte procedente de la Ley del Talión y

desconocedor del principio de culpabil idad, en el que el dolo no

abarcaba el aspecto objetivo del t ipo, sino que éste venía

determinado por la mera y para relación de causalidad.

Muy loables interpretaciones que venían a exigir que el

dolo fuera correlato exacto del t ipo a aplicar esto es, el

correspondiente a la valoración efectuada por el Código

chocaban con la supervivencia de la circunstancia atenuante de

preterintencionalidad y la disfunción que producía - y aún

produce - en el sistema de responsabil idad establecido por

nuestro Código Penal.

La vieja regulación de las lesiones presentaba, además,

otros problemas como el de la determinación de los medios

78

comisivos. Alguno de los diferentes preceptos determinaba las

modalidades de la comisión; así el viejo artículo 420 castigaba

tan solo las lesiones graves procedentes de un herir, golpear o

maltratar de obra a otro, mientras que el 422 castigaba la

producción, de cualquier modo, de lesiones menos graves, con

la paradójica y absurda consecuencia de que si el resultado

lesivo era calif icable de grave y no procedía de alguna de las

modalidades tasadas, la conducta, en buena aplicación del

principio de legalidad, resultaba atípica, mientas que si el

resultado era menos grave encajaba en el 422. Tampoco faltaron

interpretaciones doctrinales tendientes a paliar tan absurdas

consecuencias.

Las tarifas de sangre se correspondían, en la mayor parte

de los supuestos, con el t iempo de curación de las lesiones lo

que, en la práctica, vino a suponer dejar la calif icación de los

hechos en manos de los médicos o peritos forenses, sin que se

prestara atención alguna al peligro o a la incidencia que la

lesión hubiera tenido en la salud de las personas.

Como veremos inmediatamente, alguno de los endémicos

problemas de la regulación de las lesiones en el Código Penal

Español no sólo subsiste sino que, incluso, puede afirmarse que

79

se ha agravado, o cuanto menos, que se han agudizado sus

contradicciones con la nueva regulación.

En todo caso, y pese a ello, la reforma ha de ser bien

acogida pues ha venido a suponer una adaptación, aún muy

lejos de ser perfecta, al principio de culpabil idad y, en definit iva,

a un Derecho Penal más acorde con las necesidades y las

garantías propias de un Estado Social y Democrático de

Derecho.

e) Naturaleza Jurídica ee)) NNaattuurraalleezzaa JJuurrííddiiccaa

Estamos ante un delito de resultado material,

requiriéndose un efectivo menoscabo de la salud, física o

psíquica.

Rodríguez Muñoz y Jaso Roldán se refiere al problema

afirmado que "a primera vista, la redacción del art. 420

parece l levar a entender que las vías de hecho son

constitutivas de lesión en nuestro ordenamiento jurídico",

concluyendo que ello no era así, pues el No. 1 del artículo

585 calif icaba de falta el golpear o maltratar de obra o de

palabra sin causar lesión, lo signif icaba que "para nuestro

Código la lesión no viene representada por los golpes o el

80

maltrato (vías de hecho), sino por el menoscabo en la salud

producido por éstos o por otros medios.4

Por otra parte, recordaban los citados autores la

existencia del número primero del art. 583, que castigaba a

los que causaren lesiones que no impidan al ofendido

dedicarse a sus trabajos habituales ni exijan asistencia

material de los delitos de lesiones es la persona, entendida

como un "otro" diferente del propio sujeto activo.

La tipif icación de estas conductas protege la salud de

las personas, Tanto en su vertiente física como psíquica.

No ha resultado unánime la posición doctrinal en esta

materia, pues obviamente todos los autores coinciden en los

aspectos básicos de sus formulaciones no puede negarse la

diversidad en cuanto las matices. Para Del Rosal, Cobo y

Rodríguez Mourullo, el Bien Jurídico sería la salud, que

comprendería la integridad física y psíquica; posición que es

recogida por Bajo, quien entiende que "el Bien Jurídico

protegido lo constituye la integridad corporal y la salud física

y mental de una persona".

4 Cobo de l Rosa l , Manue l y o t ros . Derecho Pena l Espec ia l , 3 ª Ed ic ión , T i ran t 1o B lanch , Va lenc ia . Pg . 593 .

81

Concretamente, afirma Berdugo que el Bien Jurídico

sería la salud personal, entendida como una de las

condiciones previas que posibil i tan la participación del

individuo en la vida social.

Tales consideraciones exceden la concreta tarea de

determinar tal participación, no la excluye.

Entendemos, en suma, que el Bien Jurídico es la salud,

con las matizaciones que realizaremos en cada caso, y que

ésta comprenderá la integridad exclusivamente en los

supuestos en que no resulte perjudicial para el mantenimiento

o recuperación, de aquella.

f) Clasificc ación de las Lesiones ff)) CCllaassiiffiicaacciióónn ddee llaass LLeessiioonneess

A partir de la reforma y actualización del Código Penal

Español de 1989, cabe clasif icar las lesiones de la siguiente

manera:

1. Figuras genéricas.

1.1 Tipo básico. (Art. 420 párrafo 1º).

1.2 Tipos cualif icadores.

82

1.2.1 Por el resultado, causado de propósito (418 y 419).

1.2.2 Por el resultado, no necesariamente de propósito

(421. 2º)

1.2.3 Por la gravedad de la ejecución (421. 1º y 421. 3º).

1.3 Tipos privi legiados (Art. 420, párrafo 2º)

2. Figuras específ icas.

2.1 Lesiones para eximirse del servicio mil i tar o del servicio

público de inexcusable cumplimiento.

2.1.1 Tipo básico.

2.1.2 Tipo cualif icado (Art. 423, párrafo 1°).

2.1.3 Tipo privi legiado (Art. 423, párrafo 2°)

2.2 Participación en riña tumultuaria (Art. 424).

2.3 Violencias físicas habituales en el ámbito famil iar (Art.

425).

2.4 Lesiones Laborales (Art. 427).

3. Faltas.

83

3.1 Figura genérica (Art. 582, párrafo 1°).

3.2 Malos tratos de obra (Art. 582, párrafo 2°).

Del delito de Lesiones del Código Penal Español, lo

encontramos en el párrafo 1° del Art. 420 recoge la f igura básica

de lesiones, con el siguiente tenor: "el que, por cualquier medio

o procedimiento, causare a otro una lesión que menoscabe su

integridad corporal o su salud física o mental, será castigado

con la pena de prisión menor, siempre que las lesiones

requieran para su sanidad, además de una primera asistencia

facultativa, tratamiento médico o quirúrgico".

g) Código Penal Argentino gg)) CCóóddiiggoo PPeennaall AArrggeennttiinnoo

Se ha dicho en párrafos anteriores que el Bien Jurídico

protegido en los Delitos Relativos a la Vida, es la vida en sí, es

decir, que el resultado es la extinción de una vida; en los delitos

que en este capítulo estamos estudiando, el resultado es un

daño que sufre la víctima en su integridad Física o Psíquica.

Por tanto, la incolumidad de la persona en dichos aspectos

es el bien Jurídico Protegido.

84

g.1 RR ell aciones de las Figuras de los Artículos 89, 90 y

Código Penal

gg..11 Reelaacciioonneess ddee llaass FFiigguurraass ddee llooss AArrttííccuullooss 8899,, 9900 yy

CCóóddiiggoo PPeennaall

El Legislador Argentino ha previsto como Figuras Básicas

del delito de lesiones las contempladas en los artículos 89, 90 y

91 del Código Penal.

El Tratadista Carlos Creus en el Tomo I de su obra

Derecho Penal (Parte Especial) se refiere a ello al decir:

"Aunque se puede decir, sin mengua de la exactitud, que en

capítulo hay una sola f igura básica (la del artículo 89), de la cual

las siguientes, (Art. 90 y 91) no serían otra cosa que figuras

agravadas, puesto que las diferentes punibil idades obedecen a

la mayor o menor intensidad del daño causado por la acción del

agente, pero como en algunos casos los distintos daños pueden

presentar particularidades que exceden el carácter de meras

circunstancias agravatorias, parece más conveniente tratarlas

como figuras básicas, sin perjuicio de que en todas ellas la

acción punible sea la misma: la de lesionar".5

La Acción. Lesiona, el que causa un daño en el cuerpo o

en la salud del otro, es decir, que altera la estructura física o

menoscaba el funcionamiento del organismo del sujeto pasivo.

5 Creus , Car los . Derecho Pena l . Par te Espec ia l . Tomo I , 5 ª Ed ic ión pag . 79

85

g.2 Daño en el Cuerpo. gg..22 DDaaññoo eenn eell CCuueerrppoo..

El daño en el cuerpo es toda alteración en la estructura

interna o externa del sujeto pasivo, producida por una

extirpación de parte de esa estructura (quitar una uña),

destrucción de tej idos (cortar la piel) cambio de conformaciones

(anudamiento de músculos) o de pigmentaciones (manchas en el

cuerpo sin destrucción de tej idos). No es necesario que redunde

en perjuicio estructural o funcional de la víctima; hasta puede

producir beneficios en esos aspectos (extirpación de una

verruga que afea el rostro, corrección de un desvío del tabique

nasal a raíz del golpe aplicado por el agente), sin que

desaparezca la t ipicidad de la lesión; los autores hablan del

derecho de cada persona a observar su estructura corporal, por

defectuosa que sea, como objeto de la protección.

Se discute, sin embargo, el daño, entendido en el sentido

recién expuesto, para constituir la lesión del Art. 89, t iene que

recaer sobre partes de la estructura corporal "susceptibles de

afectar la eficacia de la actividad vital", aunque no haya l legado

efectivamente a afectarla; para quienes consideran que ése es

un requisito necesario del concepto jurídico de daño en el

cuerpo, no lo constituyen el corte de las partes que están

86

"naturalmente destinadas a ser cortadas" (pelos, uñas), salvo

que se trate de una extirpación o modificación que afecte a la

esencia normal de esas partes (p. Ej.,) extirpación del pelo por

un procedimiento químico, arrancamiento de uñas). Pero otros

no requieren tal calidad en las partes afectadas, de manera que

cualquier modificación de ellas (p. Ej. El corte del pelo),

constituye lesión. En realidad la discusión parece ocioso, porque

cualquier parte del cuerpo desempeña una actividad vital (el

pelo cubre y protege, las uñas facil i tan la aprehensión), con lo

cual el corte de esos elementos, aunque su corrección temporal

sea conveniente, constituye lesión, sin perjuicio de que la acción

pueda integrar otros delitos y hasta ser consumida por ellos (p.

ej. las vejaciones en los delitos contra la l ibertad.

g.3 Daño en la Salud. gg..33 DDaaññoo eenn llaa SSaalluudd..

El daño en la salud es el cambio que se opera en el

equil ibrio funcional actual del organismo de la víctima, por

precario que él sea. Pero aquí es necesario que el menoscabo

del equil ibrio existente constituya una alteración en menos, es

decir, que tenga como efecto disminuir la salud con relación a la

que gozaba el sujeto pasivo antes de la acción del agente; no

constituye lesión, por consiguiente, la alteración que consulte un

87

beneficio para el equil ibrio funcional (salvo que, a la vez, la

alteración implique un daño en el cuerpo).

El equil ibrio funcional protegido es tanto el puramente

orgánico como el de las funciones psíquicas; puede verse

disminuido tanto con relación al funcionamiento general, como

con relación a determinadas funciones exclusivamente, sea por

anulación de ellas por las dif icultades en su posterior

desempeño a raíz de la lesión. El equil ibrio funcional puede

presentarse como enfermedad, o sea, como patológico en curso

o como simple debil i tamiento que no suma esa característica;

puede hasta asumir la forma de sensaciones molestas (náuseas,

dolor, calor, frío), aunque en este últ imo caso, parte de la

doctrina requiere que se trate de una situación funcional de

cierta duración, porque considera que una simple percepción

funcional de cierta duración, porque considera que una simple

percepción desagradable no basta para menoscabar la salud

como "estado" de equil ibrio (Merkel, Soler Balestra), al paso que

otros piensan que hasta la sensación pasajera de malestar o

molestia constituye lesión (Nuñez trae el ejemplo del dolor que

sufre aquél a quien se le tuerce un brazo mientras se lo

mantiene en esa postura, pero que cesa al permitírsele que

recupere la normal).

88

Pero si las sensaciones de malestar o molestia pueden, por

sí mismas, constituir un daño en la salud, no es necesario que

estén presentes en otros casos de desequil ibrio para que el

daño en la salud tenga carácter típico; coinciden los autores en

que la lesión existe igualmente aunque no cause dolor (p. Ej.

Lesiones inferidas a quien está afectado de total insensibil idad)

y aun puede existir creando estados de plenitud donde todo

malestar físico está ausente (P. ej. Administración de narcóticos

que afectan el equil ibrio psíquico creando sensaciones de

euforia o bienestar).

g.4 Los Daños Utilizadoo s gg..44 LLooss DDaaññooss UUttiilliizzaaddoss

Cualquier medio que el proceso causal se muestre como

productor del daño puede ser empleado por el agente. Queda

comprendido, pues todo medio físico, sea que importe la

uti l ización de un instrumento, o solamente la del cuerpo del

agente, aunque no implique un contacto físico directo con el

cuerpo de la víctima)P. Ej. Contagiar la enfermedad que sufre el

agente uti l izando elementos personales que después usará

aquélla.

89

Es un delito de comisión que puede consumarse tanto por

medio de una actividad como de una omisión (P. Ej. El

enfermero que no suministra el medicamento que mantiene la

salud del sujeto pasivo).

g.5 Sujeto Pasivo gg..55 SSuujjeettoo PPaassiivvoo

Sujeto pasivo del delito puede ser cualquier persona. se

equipara la víctima de las lesiones con la del homicidio; o sea,

se puede lesionar otro desde que comienza su nacimiento y

mientras existe como ser vivo. Muchos tratadistas excluyen al

feto como sujeto pasivo posible de lesiones: sólo estaría

protegido de aquellas lesiones que le produjeran las maniobras

abortivas a través del delito de aborto tentado, cuando el agente

obró con la f inalidad de darle muerte; esta tesis restrict iva

excluye de la punibil idad las hipótesis - que no dejan de ser

posibles en la realidad - de las lesiones causadas al feto en el

seno materno sin intención de darle muerte (P. Ej.

Administrándole a la madre específicos que lo deformen). Sin

embargo, parece que es hora de revisar estas restricciones

porque aquí el "otro" puede ser el feto, ya que la ley no nos

pone en la necesidad de distinguir sujetos pasivos distintos de

una misma acción, como ocurre con la de matar, que contempla

conjuntamente los t ipos de homicidio y de aborto.

90

g.6 Exclusión de la Autolesión gg..66 EExxcclluussiióónn ddee llaa AAuuttoolleessiióónn

El sujeto pasivo t iene que ser otro. La autolesión es

impune (en algunos casos regímenes penales especiales no lo

es, como ocurre en el mil i tar, pero porque se protegen Bienes

Jurídicos). Esa impunidad se extiende aún a los partícipes de la

autolesión (salvo que tenga el deber jurídico de evitarla), pero a

quien la produce como autor, aunque lo hagan cumpliendo con

la voluntad expresada por la víctima.

g.7 Culpabilidaa d gg..77 CCuullppaabbiilliiddadd

Excluida la f inalidad específica de matar, la culpabil idad

del delito de lesiones se revela tanto a través del eventual.

Toda voluntad de ataque físico a la persona de otro, con

capacidad dañosa, en que el agente se representó la posibil idad

de lesionar sin rechazarla, queda comprendida en el dolo de

lesiones y la responsabil idad correspondiente se ajusta al

resultado producido: será una lesión grave o gravísima si el

resultado corresponde a uno de los enunciados de los Arts. 90 y

91, y una lesión leve en el caso en que el daño no sea uno de

ellos.

91

El artículo 91,, C.P., dispone una pena de prisión de tres a

diez años para el que cause una lesión que "produjera una

enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente incurable,

la inuti l idad permanente para el trabajo, la pérdida de un

sentido, de un órgano, de un miembro, del uso de un órgano o

miembro, de la palabra o de la capacidad de engendrar o

concebir".

g.8 Lesiones Graves gg..88 LLeessiioonneess GGrraavveess

La Normativa Penal Argentina en el art. 90 castiga con

pena de uno a seis años de reclusión o prisión, al que cause

lesiones que produjeren "una debil i tación permanente de la

salud, de un sentido, de un órgano, de un miembro o una

dif icultad permanente de la palabra o se hubiere puesto en

peligro la vida del ofendido, le hubiere causado una deformación

permanente del rostro".

g.9 Debilitamiento y Permanencia gg..99 DDeebbiilliittaammiieennttoo yy PPeerrmmaanneenncciiaa

Dos conceptos fundamentales se destacan en la f igura: el

debil i tamiento y el de permanencia.

92

El debil i tamiento alude a una disminución funcional, sin

que la función misma desaparezca (supuestos contemplado por

el art. 91); se mide con relación al modo como se cumplía la

función antes de la lesión, por lo cual, aún lo que podía

constituir una función ya menoscabada e incompleta puede

verse debil i tada por aquélla (P. Ej. Debil i tar aún más la salud

del que ya la poseía muy precaria).

La permanencia alude a la persistencia del resultado por

t iempo prolongado y se plantea como la probabil idad estimada

(diagnóstico) de que la evolución natural a los procedimientos

científ icos ordinarios no pueden eliminar la eficiencia

constitutiva del daño, reconstituyendo la estructura corporal o

devolviendo a la función su anterior eficiencia. Subsiste aún

cuando la eficacia anterior puede devolverse por elementos

sustitutivos artif iciales (prótesis) o reconstituirse la estructura

corporal por medio de esos elementos o de procedimientos

quirúrgicos especiales (P. Ej. Cirugía estética, trasplantes

orgánicos).

Sólo la circunstancia del peligro de vida, que también

incluye la norma, queda marginada de estos principios.

93

g.10 Debilitamiento de la Salud gg..1100 DDeebbiilliittaammiieennttoo ddee llaa SSaalluudd

El debil i tamiento de la salud es el equil ibrio funcional

según hemos dicho que se manifiesta en una situación

establecida de disminución del vigor o de la resistencia a las

dolencias o a las sensaciones molestas (dolor, temperatura,

etc.). Siempre que no se trate de un desequil ibrio constituido

como "enfermedad", es decir, como proceso patológico en un

curso, ya que el carácter permanente de la enfermedad se

cataloga como lesión gravísima.

g.11 Debilitamiento de un Sentido gg..1111 DDeebbiilliittaammiieennttoo ddee uunn SSeennttiiddoo

La ley, al referirse al debil i tamiento de un sentido, no

considera a éste como "disposit ivo sensorial" (Fontán Balestra),

sino que se refiere a la aptitud de percepción que constituyen

cada uno de los sentidos: la vista, oído, olfato, gusto y tacto, ya

que si normalmente la aptitud puede verse menoscabada por la

afectación de los órganos con que se realizan estas funciones,

puede no ocurrir así (P. Ej. Un daño psíquico que no afecte al

órgano del gusto o el olfato, puede debil i tar esos sentidos). El

debil i tamiento puede referirse - como lo advertimos - tanto a la

disminución de la efectividad de la función (reducción de la

agudeza visual, la sensibil idad térmica que no permite advertir

94

las pequeñas variaciones de temperatura, etc.), como a la

disminución de la resistencia del organismo a las afecciones que

pueden atacar a los sentidos (P. Ej. Propensión a las

infecciones del oído o de la vista).

g.12 Debilitamiento de un Organoo gg..1122 DDeebbiilliittaammiieennttoo ddee uunn OOrrggaanno

Al mencionar el debil i tamiento de un órgano, la ley uti l iza

un concepto funcional. Se entiende, pues, por órgano tanto la

pieza anatómica que realiza autónomamente una función, como

el conjunto de órganos que la cumplan; por eso, en el caso de

funciones que son cumplidas por órganos compuestos, la

extirpación de uno de ellos constituye un debil i tamiento, no una

pérdida que coloque el caso en la lesión gravísima (P. Ej. La

extirpación de un riñón en una persona que posee los dos, es

una lesión grave, no la lesión gravísima), esto últ imo ocurre en

los casos en que los órganos no únicos l levan a cabo

conjuntamente la función, no cuando órganos anatómicamente

únicos (P. Ej. Bazo, hígado), contribuyen a una función común

con otros órganos distintos (completándose entre sí); en esos

casos la extirpación de la pieza anatómica autónoma que

constituye el órgano a la eliminación total de su funcionamiento

a raíz del daño, da lugar a la lesión gravísima.

95

Se está de acuerdo en que no basta para el t ipo que

estudiamos, el simple daño estructural del órgano, sino tiene

que repercutir el debil i tamiento de la función orgánica (P. Ej. Un

cambio de pigmentación del globo ocular, que no deforme el

rostro, que no entorpezca la función visual, no pasará de ser

una lesión leve, aunque tenga carácter permanente.

Por otro lado el debil i tamiento del órgano no supone

necesariamente un daño estructural de la pieza anatómica que

lo constituye, ya que puede provenir de un origen distinto (P. Ej.

La ruptura de un músculo facial que fi ja la vista sin permitir el

giro del ojo, implica un debil i tamiento que constituye una lesión

grave, aunque el órgano no se haya lesionado estructuralmente).

g.13 Debilitamiento de un Miembb ro gg..1133 DDeebbiilliittaammiieennttoo ddee uunn MMiieemmbrroo

Son miembros las extremidades articuladas en el tronco,

inferiores y superiores que realizan las funciones de locomoción

y aprehensión. La lesión debe debilitar la extremidad, de tal

modo que deje ella de cumplir su función con la eficiencia con

que la cumplía antes de sufrir el daño.

Como en el caso anterior, no es indispensable que el

debil i tamiento proceda de un daño estructural del miembro;

tanto es lesión grave la amputación de un dedo como

96

anquilosamiento a raíz de una lesión cerebral; correlativamente,

el mero daño estructural que no l lega a debil i tar funcionalmente

el miembro, no se incluye en el t ipo del art. 90 (P. Ej. El

desgarro del dorso de la mano que no afecta a los músculos).

g.14 Dificultad PP ermanente en la Palabra gg..1144 DDiiffiiccuullttaadd Peerrmmaanneennttee eenn llaa PPaallaabbrraa

Cuando la ley menciona la dificultad permanente en la

palabra se refiere a la función del habla como facultad para

comunicarse con los demás por medio de ella. Esa dif icultad

puede residir en la selección de las palabras (incoordinación

entre la idea y su expresión) o en su emisión (dif icultades de

pronunciación) y, como en los otros casos, puede provenir de un

daño en el mecanismo orgánico de expresión de la voz

articulada o de los que recaen sobre otros sistemas (P. ej. una

alteración psíquica).

No constituye una dif icultad típica el suscitamiento de un

esfuerzo para hablar que no fuera necesario antes de la lesión,

mientras no repercuta en una turbación de la facultad de

expresar las ideas por medio de la palabra.

Tampoco es suficiente el mero defecto de pronunciación

que no afecte a esa capacidad, pero sí el que entorpezca las

97

posibil idades de intelección normal de las palabras emitidas por

parte de los terceros (como sería una afonía tan pronunciada

que exigiese un gran acercamiento de los oyentes para poder

percibir los sonidos articulados); el ceceo, por lo tanto, no

constituye una dif icultad típica (contra, al parecer, soler), a no

ser que alcance tal intensidad, que transforme en ininteligibles

las palabras pronunciadas.

g.15 Inutilidad Temporal para el Trabajo gg..1155 IInnuuttiilliiddaadd TTeemmppoorraall ppaarraa eell TTrraabbaajjoo

La inuti l idad para el trabajo implica un debil i tamiento de las

funciones que permiten la actividad laboral. La ley no toma aquí

en cuenta el t iempo que demanda la curación del daño en el

sentido médico, sino la influencia que é t iene sobre la capacidad

de trabajar; la curación puede realizarse en menos de un mes o

esperar ese plazo sin influir para nada sobre la calif icación.

Con razón ha dicho la jurisprudencia que la inuti l idad se

produce cuando la lesión ha ocasionado impedimentos para el

trabajo empleo del cuerpo o de la mente en la actividad laboral.

La ley por tanto, no se refiere a una concreta actividad laboral,

sino a la actividad laboral en general, quedando comprendida en

la calif icante, por supuesto, la incapacidad para desempeñar la

98

concreta actividad actual de la víctima, aunque pueda realizar

otros trabajos (P. Ej. Cuando la lesión impide a un locutor leer

los l ibretos por más de un mes, aunque pueda desempeñar

tareas de índole manual).

g.16 Deformación Permanente del Rostro gg..1166 DDeeffoorrmmaacciióónn PPeerrmmaanneennttee ddeell RRoossttrroo

Por rostro, cuya deformación permanente se calif ica de

lesión grave, se considera lo que anatómicamente forma la faz,

o sea la parte anterior de la cabeza, en sentido horizontal desde

hasta otra oreja (incluidas),, y vertical desde el comienzo de la

frente hasta la punta de la barbil la. Algunos extienden el

concepto de rostro haciéndole abarcar otras partes inmediatas a

las señaladas, que ordinariamente se l levan descubiertas (el

cuello - Soler - o el arranque del pecho en las mujeres - Fontán

Balestra -), pero hay que reconocer que esos sectores no

pertenecen al rostro, sin perjuicio de que los daños producidos

en ellos o en otras partes inmediatas (parietales, parte superior

del frontal, etc.) puedan afectarlo deformándolo al destruir su

simetría (como sería el estiramiento de una parte de la piel del

rostro a consecuencia de una herida en el cuello, o la ampliación

irregular de la frente por un escalpamiento parcial del cuero

cabelludo).

99

En el sentido de la ley argentina el rostro se deforma

cuando la simetría de sus líneas o el equil ibrio de la f isonomía

(P. Ej. Manchas) se cambia afeándolo, o sea, dándole una

configuración antiestética perceptible por lo demás.

De deformación repulsiva o grosera queda, por supuesto,

comprendida, pero no es indispensable que se alcance ese

carácter para que el caso quede encuadrado dentro del art. 90,

Cod. Penal. El simple cambio de la f isonomía que no afea el

rostro no se incluye en el t ipo (P. Ej. La lesión que elimina una

verruga que lo afeaba, o la que separa el lóbulo de una oreja

cuando ya la otra estaba despegada, otorgando mayor simetría

al rostro).

En cuanto al sentido de permanencia ya vimos que se da

aunque por el procedimiento quirúrgico se pueda tornar el rostro

a la situación anterior a la lesión o a otra en que el rostro no

queda afeado. Tampoco desaparece la calif icación por el hecho

de que el efecto antiestético pueda disimularse con la

colocación artif iciosa de prótesis (como cejas postizas) o hasta

de elementos naturales (P. Ej. Echar los cabellos sobre la frente

para ocultar su hundimiento).

100

Por últ imo la lesión también se considera grave cuando

hubiese puesto en peligro la vida del ofendido.

Ya dij imos que es el único caso en el art. 90 que no

restringe la calif icación a los conceptos de debil i tamiento y

permanencia que son comunes a los demás.

Se atiende aquí que, en el caso concreto, a causa de la

lesión, la víctima haya corrido efectivamente peligro de muerte

es decir, se encontrase expuesta a morir, ya porque ese peligro

lo constituyó la lesión misma (por los órganos que dañó, la

hemorragia que produjo, etc.). Ya porque aquélla se insertó en

una condición física de la víctima que tornó en peligrosa para su

vida una herida que no hubiese acarreado ese peligro en otro

sujeto pasivo en condiciones diferentes. Lo que típicamente

importa, pues, es el peligro efectivamente corrido por la víctima.

Está de más aclarar que la existencia del peligro de muerte

depende de la constatación de los signos letales que indican la

posibil idad de ocurrencia de la muerte en un determinado

momento. Cuando el peligro ha provenido de la lesión misma, es

indiferente que haya contribuido a él la falta de atención médica,

ya que ello no es suficiente para quebrar el nexo causal entre la

101

lesión y ese resultado. Mucho menos desaparece cuando,

habiendo existido el peligro, se lo ha conjurado por la oportuna

atención o superado por la propia capacidad de reacción física

del lesionado.

g.17 Lesiones Grr avísimas gg..1177 LLeessiioonneess GGraavvííssiimmaass

El art. 91 anotado hace un momento, es la disposición

Legal que dentro de la Legislación Penal Argentina se incluyen

las circunstancias consideradas como lesiones gravísimas.

g.18 Enfermedad Cierta o Probablemente Incurable gg..1188 EEnnffeerrmmeeddaadd CCiieerrttaa oo PPrroobbaabblleemmeennttee IInnccuurraabbllee

Ya vimos que por enfermedad, a diferencia de lo que

ocurre en el debil i tamiento de la salud, no hay que entender la

existencia de un estado de menoscabo más p menos estable,

sino de un proceso patológico que no haya cesado, aunque

pueda haber sido paralizado en orden a su agravamiento.

La enfermedad es ciertamente incurable cuando sea una

de aquella para las cuales la ciencia no cuenta con medios para

sanarlas; es probablemente incurable cuando su curación

pueda producirse como circunstancia muy excepcional.

102

Puesto que la ley se refiere a la cura de la enfermedad, el

pronóstico t iene que formularse contemplando todos los

adelantos científ icos que permitan la curación incluso las de

carácter quirúrgico que implique un sometimiento del paciente a

padecimientos o peligro: no se puede atribuir responsabil idad

por la calif icación al agente cuando la incurabil idad depende de

la voluntad de la víctima, que se niega a someterse a esos

padecimientos (la doctrina ital iana sostiene lo contrario).

Para la ley tanto es enfermedad la que únicamente se

manifiesta por el desequil ibrio funcional de naturaleza física o

psíquica, como la que se traduce en daños estructurales del

cuerpo (P. Ej. La existencia de una fístula incurable).

La calif icación no se excluye para insertar el supuesto en

los t ipos de homicidio cuando la raíz de la enfermedad la víctima

muere, siempre que se pueda reconocer que ha sobrevivido a la

lesión con la enfermedad (Soler), por lo cual c}puede ser

decisiva la influencia del t iempo transcurrido entre la lesión y la

enfermedad y la muerte.

103

g.19 Inutilidad Permanente para el Trabajo gg..1199 IInnuuttiilliiddaadd PPeerrmmaanneennttee ppaarraa eell TTrraabbaajjoo

La inuti l idad para el trabajo es permanente cuando se dan

las condiciones que hemos asignado al concepto de

permanencia: prolongación en el t iempo y diagnóstico que

indique la probabil idad de que la víctima no vuelve a su estado

de eficacia laborativa.

Aquí la ley no se refiere necesariamente a la supresión

total de toda capacidad laborativa, sino que puede reducirse a la

incapacidad respecto de una determinada tarea que el sujeto

realizaba (P. Ej. Escribir); aunque pueda realizar otras.

Lo que diferencia en esta materia la lesión grave de la

gravísima es que en la primera la prolongación por más de un

mes importa la probable desaparición de la incapacidad en un

plazo relativamente determinado, cualquiera que sea su

extensión, al paso que en la lesión gravísima el diagnóstico

t iene que indicar la probabil idad de que no desaparezca.

g.20 Pérdida de un Sentido, Organo o Miembro o de un

Miembro u Organn o

gg..2200 PPéérrddiiddaa ddee uunn SSeennttiiddoo,, OOrrggaannoo oo MMiieemmbbrroo oo ddee uunn

MMiieemmbbrroo uu OOrrggaanoo

La pérdida de un sentido, de un órgano o de un miembro o

del uso de un órgano o de un miembro, importa una privación

104

funcional absoluta, ya se origine en una pérdida anatómica, ya

se manifieste en la ausencia de toda efectividad funcional

(pérdida del uso), como ocurriría en el caso de una parálisis. La

lesión extingue la funcionalidad aún en los casos en que ella

estuviera ya disminuida (P. Ej. Dejar ciego o lesionado el ojo del

sujeto pasivo a quien ya le faltaba el otro) sin mengua de la

calif icación gravísima. Un residuo funcional insuficiente para

cumplir la función (distinguir la luz pero no las formas , arrastrar

la pierna sin poder levantarla para dar el paso) tampoco elimina

la calif icación: la función está "perdida").

Por supuesto que cuando la función estaba ya perdida en

el momento de la lesión no se puede dar la calif icación de

lesiones gravísimas (P. Ej. el que destruye el globo ocular de

quien era absolutamente ciego podrá ser responsabil izado de

lesiones graves por deformación del rostro, pero no de lesiones

gravísimas).

g.21 Pérdida de la PP alabra gg..2211 PPéérrddiiddaa ddee llaa Paallaabbrraa

Lo mismo ocurre con la pérdida de la palabra; es la pérdida

de la facultad de expresar inteligiblemente por medio de la

palabra para comunicarse con terceros, por cualquiera de las

causas que hemos visto al tratar de las lesiones graves.

105

La subsistencia de la punibil idad de emitir la voz en forma

inarticulada (lograr sólo emitir sonidos) equivale a la pérdida de

la facultad.

g.22 Pérdida de la CC app acidad de Engendrar o Concebir gg..2222 PPéérrddiiddaa ddee llaa Caapaacciiddaadd ddee EEnnggeennddrraarr oo CCoonncceebbiirr

La pérdida de la capacidad de engendrar o concebir

equivale a la extirpación de la facultad de reproducirse,

eliminándola en quien actualmente la posee o impidiendo su

desarrollo en quien podía l legar a poseerla (un niño), por medio

de la ablación de los órganos de la reproducción o causando la

impotencia generatriz por cualquier otro medio. No se da la

hipótesis en los casos en que la lesión lo que produce es la

impotencia para realizar el acceso carnal, si la facultad de

reproducción ha permanecido incólume (P. Ej. Que la mujer

pueda ser fecundada artif icialmente, que el hombre siga

produciendo espermatozoides, aunque por la destrucción sufrida

en su miembro viri l no pueda acceder).

g.23 Figuras Agravadas gg..2233 FFiigguurraass AAggrraavvaaddaass

SITUACIONES DE AGRAVACION

El actual art. 93, C.P., considera circunstancias agravantes

de las lesiones las contenidas en el art. 80.

106

g.24 Punibilidad gg..2244 PPuunniibbiilliiddaadd

Cuando las lesiones se producen con algunos de los

modos, medios o finalidades o sobre alguna de las personas,

enunciadas en el Art. 80, las penas son las siguientes:

a) Si las lesiones son leves, de seis meses a dos años de

prisión.

b) Si son graves, de tres a diez años de prisión o reclusión.

c) Si son gravísimas, de tres a quince años de prisión o

reclusión.

g.25 Figuras Atenuadas gg..2255 FFiigguurraass AAtteennuuaaddaass

g.26 Situaciones de Atenuación gg..2266 SSiittuuaacciioonneess ddee AAtteennuuaacciióónn

El actual art. 93, C.P., construye las f iguras atenuadas,

teniendo en cuenta la concurrencia de la emoción violenta(art.

81, inc. 1°) en los hechos de lesiones

g.27 Puniblidad gg..2277 PPuunniibblliiddaadd

Cuando las lesiones han sido cometidas en estado de

emoción violenta, las penas son las siguientes:

107

a) Si se trata de Lesiones Leves, de quince días a seis

semanas de prisión.

b) Si se trata de Lesiones Graves, de seis meses a tres años

de prisión o reclusión.

c) Si se trata de Lesiones Gravísimas, de uno a cuatro años

de prisión reclusión.

g.28 Figuras Culposas gg..2288 FFiigguurraass CCuullppoossaass

LA DISPOSICION LEGAL

El art. 94, C.P., pena con prisión de un mes a dos años o

multa de australes veinticinco australes quinientos e

inhabil i tación especial de uno a cuatro años, "al que por

imprudencia o negligencia, por impericia en su arte o profesión

o por inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo,

causare a otro un daño en el cuerpo o en la salud".