Cedulario Derecho Procesal III Parte 3

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21. ¿Puede interponerse más de una acción? Explique si es posible, el porqué y la forma de hacerlo. Primero que todo hay que aclarar que pueden haber varias pretensiones en una misma acción sin que dichas no sean incompatibles para que sean resueltas una en subsidio de otra, en la formalidad de la demanda la incompatibilidad, se pueden presentar dos acciones, acumular acciones compatibles y presentar acciones incompatibles. Las acciones incompatibles pueden ir todas en una misma petición, por ejemplo en lo principal puedo decir solicito resolución de contrato y además solicito el pago de una indemnización o por incumplimiento de pago, aquí tenemos dos acciones, primero que se resuelva el contrato y segundo que se pague una indemnización, se podría pedir cumplimiento de contrato con indemnización. En cuanto a pedir cumplimiento de contrato y resolución, solo se puede pedir una en subsidio de otra, siempre usando la frase sacramental en subsidio, porque si no se entiende que son conjuntas, esto es complejo porque los jueces civiles son extremadamente formalistas. 22. Explique los casos en que es obligatorio interponer una demanda o comparecer como demandante (2). Los casos en que es obligatorio interponer una demanda están regulados en el Artículo 21 del CPC, estos son: 1. Jactancia (Art. 269 y siguientes). 2. Citación de evicción 3. Medidas Prejudicial Precautoria Reserva de acciones en el juicio ejecutivo Artículo 21 “Ya, demanden todos ‘de una’ más mejor” Art. 21 (22). “Si la acción ejercida por alguna persona corresponde también a otra u otras personas determinadas, podrán los demandados pedir

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Procesal 3

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21. ¿Puede interponerse más de una acción? Explique si es posible, el porqué y la forma de hacerlo.

Primero que todo hay que aclarar que pueden haber varias pretensiones en una misma acción sin que dichas no sean incompatibles para que sean resueltas una en subsidio de otra, en la formalidad de la demanda la incompatibilidad, se pueden presentar dos acciones, acumular acciones compatibles y presentar acciones incompatibles. Las acciones incompatibles pueden ir todas en una misma petición, por ejemplo en lo principal puedo decir solicito resolución de contrato y además solicito el pago de una indemnización o por incumplimiento de pago, aquí tenemos dos acciones, primero que se resuelva el contrato y segundo que se pague una indemnización, se podría pedir cumplimiento de contrato con indemnización. En cuanto a pedir cumplimiento de contrato y resolución, solo se puede pedir una en subsidio de otra, siempre usando la frase sacramental en subsidio, porque si no se entiende que son conjuntas, esto es complejo porque los jueces civiles son extremadamente formalistas.

22. Explique los casos en que es obligatorio interponer una demanda o comparecer como demandante (2).

Los casos en que es obligatorio interponer una demanda están regulados en el Artículo 21 del CPC, estos son:

1. Jactancia (Art. 269 y siguientes).

2. Citación de evicción

3. Medidas Prejudicial Precautoria

Reserva de acciones en el juicio ejecutivo

Artículo 21 “Ya, demanden todos ‘de una’ más mejor”

Art. 21 (22). “Si la acción ejercida por alguna persona corresponde también a otra u otras personas determinadas, podrán los demandados pedir que se ponga la demanda en conocimiento de las que no hayan ocurrido a entablarla, quienes deberán expresar en el término de emplazamiento si se adhieren a ella.

Efectos jurídicos de adherirse o no adherirse:

Si las dichas personas se adhieren a la demanda, se aplicará lo dispuesto en los artículos 12 y 13; si declaran su resolución de no adherirse, caducará su derecho; y si nada dicen dentro del término legal, les afectará el resultado del proceso, sin nueva citación. En este último, caso si nada dicen, podrán comparecer en cualquier estado del juicio, pero respetando todo lo obrado con anterioridad.”

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Es una especie de demanda forzosa dentro del término de emplazamiento, ahí está la oportunidad.

Art 21

Fundamento: evitar demandas sucesivas (beneficio para el demandado). Aquí hay un tema de concentración, de economía procesal.

Oportunidad: esta petición debe ejercerse dentro del término de emplazamiento. A mí me notifican la demanda y yo, antes de contestar, pido que se ponga en conocimiento de estos otros potenciales demandantes y si quieren demándenme todos a través del mecanismo de adhesión.

Tramitación: como incidente de previo y especial pronunciamiento. Evidente. Tengo que saber cuántos van a adherir, quiénes sí, quiénes no. Y hay que notificarlos a todos y eso detiene la contestación de la demanda.

Efecto: demanda es puesta en conocimiento de otros potenciales titulares de la acción.

Fin perseguido: que otros titulares adhieran dentro del término de emplazamiento. Si me adhiero, yo me hago parte. Es una adhesión circunstanciada.

Art. 21. Actitud de notificados

A) Declaran que adhieren a la demanda (litis consorcio activa) procurador común.B) Declaran que no adhieren (caduca derecho a demandar; si lo hace posteriormente, el demandado puede oponer excepción de cosa juzgada)C) Ninguna (no hace nada). Pueden comparecer posteriormente respetando lo obrado. Como tercero coadyuvante, por ejemplo. Eventualmente podrá demandar de nuevo por su propia acción.

Jactancia (269-272). “Te demando para que me demandes”

     DE LA JACTANCIA

     Art. 269 (259). Cuando alguna persona manifieste corresponderle un derecho de que no esté gozando, todo aquél a quien su jactancia pueda afectar, podrá pedir que se la obligue a deducir demanda dentro del plazo de diez días, bajo apercibimiento, si no lo hace, de no ser oída después sobre aquel derecho. Este plazo podrá ampliarse por el tribunal hasta treinta días, habiendo motivo fundado.      Art. 270 (260). Se entenderá haber jactancia siempre que la manifestación del jactancioso conste por escrito, o se haya hecho de viva voz, a lo menos, delante de dos personas hábiles para dar testimonio en juicio civil. Habrá también lugar a deducir demanda de jactancia contra el que haya gestionado como parte en un proceso criminal de que puedan emanar acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de estas acciones.

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     Art. 271 (261). La demanda de jactancia se someterá a los trámites establecidos para el juicio sumario.     Si se da lugar a ella, y vence el plazo concedido al jactancioso para deducir su acción sin que cumpla lo ordenado, deberá la parte interesada solicitar que se declare por el tribunal el apercibimiento a que se refiere el artículo 269. Esta solicitud se tramitará como incidente.    Art. 272 (262). La acción de jactancia prescribe en seis meses, contados desde que tuvieron lugar los hechos en que pueda fundarse.

Aquí no hay juicio y yo te demando para que me demandes. Yo te demando para que tú deduzcas una demanda contra mí.

Una persona se atribuye uno o más derechos de los que no está gozando, por lo que el afectado puede compelerla a que demande los derechos de que se jacta (yo me jacto de que soy dueño, de que soy usufructuario), bajo sanción de no ser oído después (es forma de caducidad de una futura acción).

Requiere que manifestación del jactancioso conste por escrito o se efectúe verbalmente delante de dos personas hábiles para testificar o si ha actuado como parte en el proceso criminal del que pueden emanar acciones civiles contra el acusado para el ejercicio de esas acciones (270). Es decir, soy parte de un proceso criminal y en él eventualmente puedo deducir acciones civiles. Para el demandado es tener certeza e impedir que esta persona siga invocando que es titular de derechos que son míos.

Si se acoge demanda de jactancia, jactancioso tiene 10 días para demandar (ampliable a 30 por motivos fundados). Ya que estás diciendo que eres titular de derechos que yo creo que son míos, ya que te estás jactando en este documento (por escrito), ya que lo hiciste frente a testigos que yo puedo hacer comparecer, demándame. ¿Cómo hago eso? Yo demandando de jactancia. Mi demanda de jactancia va a decir: “Demando a Pedro Pérez para que ejerza una acción en mi contra, solicitando la declaración de los derechos de que dice ser titular, lo que consta en una manifestación por escrito”. Si se acoge, cuando la sentencia está notificada y firme, nace un plazo de 10 días para deducir la demanda. ¿Qué gana el que demanda de jactancia? Certeza.

271. “La demanda de jactancia se someterá a los trámites establecidos para el juicio sumario.     Si se da lugar a ella, y vence el plazo concedido al jactancioso para deducir su acción sin que cumpla lo ordenado, deberá la parte interesada solicitar que se declare por el tribunal el apercibimiento a que se refiere el artículo 269 (apercibimiento a no ser oído, no puede dar por los derechos). Esta solicitud se tramitará como incidente. Lo condenaron a que me demandara, transcurrió el plazo, mi petición siguiente es: haga efectivo el apercibimiento del 269. No podrá ser oído significa que no puede demandar por los derechos de que se jactaba. Pierde toda posibilidad de accionar, porque el otro lo obligó a demandarlo y no lo hizo. Queda como cosa juzgada.

Citación de Evicción (584 CPC; 1843 y 1844 Civil) “ me vendiste está w…, hazte cargo”

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     DE LA CITACION DE EVICCION

     Art. 584. (742). La citación de evicción deberá hacerse antes de la contestación de la demanda.     Para que se ordene la citación de evicción deberán acompañarse antecedentes que hagan aceptable la solicitud.     Art. 585. (743). Decretada la citación, se suspenderán los trámites del juicio por el término de diez días si la persona a quien debe citarse reside en el territorio jurisdiccional en que se sigue el pleito. Si se encuentra en otro territorio jurisdiccional o fuera del territorio de la República, se aumentará dicho término en la forma establecida en el artículo 259.    Vencidos estos plazos sin que el demandado haya hecho practicar la citación, podrá el demandante pedir que se declare caducado el derecho de aquél para exigirla y que continúen los trámites del juicio, o que se le autorice para llevarla a efecto a costa del demandado.

     Art. 586. (744). Las personas citadas de evicción tendrán para comparecer al juicio el término de emplazamiento que corresponda en conformidad a los artículos 258 y siguientes, suspendiéndose mientras tanto el procedimiento. Si a petición de ellas se hace igual citación a otras personas gozarán también éstas del mismo derecho.      Art 587. (745). Si comparecen al juicio las personas citadas, se observará lo dispuesto en el artículo 1844 del Código Civil, continuando los trámites de aquél según el estado que a la sazón tengan. En caso contrario, vencido el término de emplazamiento, continuará sin más trámite el procedimiento.

Los vicios redhibitorios son los vicios ocultos de la cosa vendida. Los que el comprador no tenía cómo conocer. Y el vendedor se hizo el tonto. Por ejemplo, los vendedores de autos. Yo compré una cosa sobre la base de que tenía cierto estado y características y calidades. La compré y después la vendí y yo no me di cuenta y se dio cuenta mi comprador. Me demanda mi comprador. ¿Quién es el responsable? ¿Soy yo? Es el que me vendió.

El vendedor es responsable por los defectos ocultos de la cosa vendida (vicios redhibitorios) y de amparar al comprador en el dominio y posesión pacífica de la cosa vendida.

Aquí el comprador (demandado en el juicio) cita al vendedor antes de la contestación de la demanda. Cito a mi propio vendedor porque él es responsable.

Evicción

Art. 1843. El comprador a quien se demanda la cosa vendida, por causa anterior a la venta, deberá citar al vendedor para que comparezca a defenderla.Esta citación se hará en el término señalado por el Código de Enjuiciamiento (de procedimiento).Si el comprador omitiere citarle, y fuere evicta (tuviere vicios) la cosa, el vendedor no será obligado al saneamiento; y si el vendedor citado no compareciere a defender la cosa vendida, será responsable de la evicción; a menos que el comprador haya dejado de oponer alguna defensa o excepción suya, y por ello fuere evicta la cosa.

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Si yo demandado no cito a mi vendedor, yo me hago responsable, aunque la cosa fuera evicta.

Art. 1844. Si el vendedor comparece, se seguirá contra él solo la demanda; pero el comprador podrá siempre intervenir en el juicio para la conservación de sus derechos.

23. ¿Qué efectos jurídicos produce la interposición de una demanda? Señale además si puede modificarse, cómo y en qué oportunidad.Resolución que recae sobre la demanda:

Si cumple los requisitos del 254: Traslado para contestar.

Si no cumple requisitos de 1, 2, y 3 (designación del tribunal e individualización de las partes): No se admite a tramitación, debiendo subsanar el demandante el defecto o error. El tribunal ordena al demandante que se subsane el defecto o error. Hay un deber de revisión formal del tribunal antes de dar el traslado. El tribunal no debe dar plazo. Principio dispositivo. Si no corrige, la contraria podría alegar el abandono.

“Previo a proveer, señálese íntegramente la individualización de la demandada”.

Esta resolución es un decreto, providencia o proveído. No hay notificación todavía, está la demanda y la primera providencia (traslado o previo a proveer). Si se da traslado y no corresponde, el demandado no puede recurrir, porque aún no se le ha notificado. Una vez notificada la demanda, la resolución puede impugnarse mediante un recurso de reposición.

Si defectos, errores u omisiones recaen en N° 4 y 5 del 254: El tribunal tiene que darle tramitación (cumplidos los demás requisitos). Opera

el principio dispositivo. El tribunal no se mete, aunque sea ininteligible, por ejemplo.

Tales defectos deberá hacerlos valer el demandado como excepción dilatoria con el fundamento que corresponda. Normalmente es ineptitud del libelo. El libelo tiene un defecto de postulación de mis fundamentos de hecho o de derecho o de mis peticiones.

Notificación de la demanda y de su resolución

Al demandante: por estado diario Al demandado: personal (40-44) también podría ser por avisos.

¿Qué efectos jurídicos produce la presentación de la demanda?

1) El demandante prorroga la competencia tácitamente en los casos en que procede. El demandante la prórroga. Si es un tribunal relativamente incompetente y el demandado contesta, queda prorrogada. Pero el demandante es el que prorroga al

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demandar en un tribunal relativamente incompetente. Factor de competencia por territorio.

2) Se fija competencia del tribunal en relación con el demandante (competencia específica que delimita el objeto del pronunciamiento el tribunal).

**Presentación de la demanda y notificación**3) No puede deducir nueva demanda contra el demandado con el mismo objeto y causa de pedir (litis pendencia)

4) Se constituye en mora el deudor (1551 N°3)

Art. 1551. El deudor está en mora,

1º. Cuando no ha cumplido la obligación dentro del término estipulado, salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora;

2º. Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;

3º. En los demás casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.

5) Se transforman en litigiosos los derechos (1911 CC)

Art. 1911. Se cede un derecho litigioso cuando el objeto directo de la cesión es el evento incierto de la litis, del que no se hace responsable el cedente.Se entiende litigioso un derecho, para los efectos de los siguientes artículos, desde que se notifica judicialmente la demanda.

6) Se interrumpe civilmente la prescripción adquisitiva y extintiva

Prescripción: inactividad del acreedor. Transcurso del plazo en que el acreedor no hace efectiva la acción para el cobro. El acreedor interrumpe el plazo de prescripción notificando la demanda. Una de las formas, pero es la fundamental.

*Modificación de la demanda (261)

“Notificada la demanda a cualquiera de los demandados y antes de la contestación, podrá el demandante hacer en ella las ampliaciones o rectificaciones que estime convenientes. Modificar las cifras, complementar argumentos, incorporar demandantes (unos dicen que sí, otros dicen que no. Yo digo que sí. Después va a tener igual posibilidad de contestar a esas modificaciones).    

Estas modificaciones se considerarán como una demanda nueva para los efectos de su notificación, y sólo desde la fecha en que esta diligencia se practique correrá el término para contestar la primitiva demanda” O sea, ya notifiqué la original. Está transcurriendo el plazo, no me han contestado. Modifico, notifico al demandado. Se considera para todos los efectos una demanda nueva. ¿Cuál es el efecto? Que solo desde la fecha que se notifique esta diligencia, o sea, la modificación, correrá el

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término para contestar la primitiva demanda y la modificación. Desde esta segunda notificación parten los 15 días. Contestada la demanda no se puede, no hay ampliación posible.

24. En relación con la demanda, explique: retiro, desistimiento y emplazamiento.

Retiro y desistimiento de la demanda (148)Alguien presentó una demanda, el tribunal provee y hay dos posibilidades: retiro o desistimiento.

“Antes de notificada una demanda al demandado, podrá el actor retirarla sin trámite alguno, y se considerará como no presentada. Después de notificada, podrá en cualquier estado del juicio desistirse de ella ante el tribunal que conozca del asunto, y esta petición se someterá a los trámites establecidos para los incidentes”.

Retiro: puede presentar otra después (no es un acto jurídico de disposición de la acción). No produce cosa juzgada.

Desistimiento:

Acto jurídico de disposición (mandatario requiere facultades expresas del 7° inc. 2°). Produce cosa juzgada.

Emplazamiento: Es el llamamiento para que el demandado comparezca a ejercer sus derechos.¿De qué está compuesto?

Del acto jurídico procesal la notificación + el transcurso del término de emplazamiento

El término de emplazamiento para contestar la demanda.

25. Plazo para contestar la demanda. Señale y explique las actitudes que puede tomar un demandado una vez notificado. Plazo base es de 15 días, pudiendo variar por factores territoriales.

Emplazamiento en segunda instancia

Opera desde la notificación válida de la resolución del tribunal de primera instancia que concede el recurso y hasta el transcurso del plazo previsto por la ley para que las partes comparezcan al tribunal de segunda instancia.

*Plazo legal, discontinuo, fatal, improrrogable, común (65)

Art. 65 (68). Los términos comenzarán a correr para cada parte desde el día de la notificación.

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    Los términos comunes se contarán desde la última notificación.

Término de emplazamiento extendido

Plazo legal para contestar la demanda: 15 días

Si demandado es notificado fuera de la comuna en que funciona el tribunal pero dentro del territorio jurisdiccional: 18 días

Si demandado es notificado fuera del territorio jurisdiccional (259): 18 días + aumento según lugar en que se encuentre (Tabla de Emplazamiento)

Art. 259 (256). Si el demandado se encuentra en un territorio jurisdiccional diverso o fuera del territorio de la República, el término para contestar la demanda será de dieciocho días, y a más el aumento que corresponda al lugar en que se encuentre. Este aumento será determinado en conformidad a una tabla que cada cinco años formará la Corte Suprema con tal objeto, tomando en consideración las distancias y las facilidades o dificultades que existan para las comunicaciones.Esta tabla se formará en el mes de Noviembre del año que preceda al del vencimiento de los cinco años indicados, para que se ponga en vigor en toda la República desde el 1° de Marzo siguiente; se publicará en el "Diario Oficial", y se fijará a lo menos, dos meses antes de su vigencia, en los oficios de todos los secretarios de Cortes y Juzgados de Letras.

Reconvenir puede ser en combinación con oponerse.

Allanamiento

Def. Aceptación expresa del demandado a la pretensión del demandante.

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Total : acepta todos los fundamentos de hecho y derecho. No termina el proceso, sino la OMISIÓN DEL PROBATORIO (313) “Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, o si en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandará citar a las partes para oír sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la réplica”.

Incluso debe seguir casi ritualmente con los trámites de réplica y dúplica, pero solo para el efecto de que el tribunal después omita la recepción de la causa a prueba y cite a audiencia a oír sentencia. La sentencia se llama sentencia abreviada, de tipo sentencia interlocutoria que pone fin al juicio. Donde se hace presente el allanamiento y concluye el procedimiento, porque el demandado aceptó o no se opuso.

Se da traslado para que el demandante diga algo respecto del allanamiento. Se allanó en demandado, traslado para replicar, algo tendrá que decir el demandante.

Parcial : aceptación de algunos elementos de hecho y de derecho de la pretensión del demandante. Se omite probatorio sobre ellos, porque ya hay allanamiento; la prueba recae sobre lo que queda controvertido. Su efecto es reducir la cuestión probatoria y dejarla por establecida. Lo que hará el juez en la sentencia sobre las dos o tres cosas en que hubo allanamiento será: sobre esto y esto hubo allanamiento, de manera que procede la condena y después se va a pronunciar sobre las cuestiones que fueron objeto de prueba. Se divide el juicio un poco, pero sigue adelante. En la sentencia definitiva habrá constancia de que hubo allanamiento sobre un par de cosas.

Facultades especiales del mandatario: 7°, inc. 2° Porque es un acto de disposición. Yo estoy disponiendo de derechos relevantes de mi cliente.

Oposición del demandado

Toda alegación que busca el rechazo de la pretensión del demandante:

A) Defensa Negativa: niega los elementos de hecho o de derecho que fundan la pretensión. En cuento al efecto, es muy parecido a no contestar. Efecto: carga de la prueba (o quién debe probar) recae en el demandante.

Ej.: No es efectivo que haya un contrato, no es efectivo que no haya pagado, no es efectivo que lo conozca…

Si niega (no existe la obligación), prueba el demandante. Si acepta, pero alega que se extinguió la obligación (se extinguió), debe probar.

B) Excepciones: el demandado alega circunstancias que afectan los hechos o el derecho en que se funda la pretensión (alega circunstancias que invalidan la obligación o la extinguen) o que afectan al procedimiento.

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26. Explique qué son las excepciones dilatorias. Ejemplifique con dos casosExcepciones Dilatorias (303)

Son aquellas que tienden a postergar la contestación en razón de carecer la demanda de requisitos para su admisibilidad que lleva a pedir al demandado que le dispense de contestar la demanda hasta que cumpla con los requisitos.

“Sólo son admisibles como excepciones dilatorias:

     1a. La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda; (absoluta, relativa u otras específicas). Tribunal debe declarar de oficio la incompetencia absoluta (84 CPC, 108 COT).

Art. 84 (87). Todo incidente que no tenga conexión LEY 18705 alguna con el asunto que es materia del juicio podrá Art. PRIMERO ser rechazado de plano. Nº 11 a) Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, como defecto legal en el modo de proponer la demanda, deberá promoverlo la parte antes de hacer cualquiera gestión principal en el pleito. Si lo promueve después, será rechazado de oficio por el tribunal salvo que se trate de un vicio que anule el proceso, en cuyo caso se estará a lo que establece el artículo 83, o que se trate de una circunstancia esencial para la ritualidad o la marcha del juicio, evento en el cual el tribunal ordenará que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal. El juez podrá corregir de oficio los errores que observe en la tramitación del proceso. Podrá asimismo tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento. No podrá, sin embargo, subsanar las actuaciones viciadas en razón de haberse realizado éstas fuera del plazo fatal indicado por la ley.

Art. 108. La competencia es la facultad que tiene cada juez o tribunal para conocer de los negocios que la ley ha colocado dentro de la esfera de sus atribuciones.

     2a. La falta de capacidad del demandante, o de personería (representación convencional) o representación legal del que comparece en su nombre (ejemplo. del padre respecto del hijo no emancipado);

*Personería como representación legal, representación convencional en cuanto quien comparece por otro por alguna fuente convencional contractual, un estatuto, un contrato, etc.

*La representación legal, como lo dice la Ley son las hipótesis en que las personas incapaces no pueden comparecer en el proceso (menores de edad) y ahí está el caso en que podría tratarse el padre respecto a su hijo no emancipado, menor de edad. En este caso podría tratarse por ejemplo de “un caso de no sentido” como que el hijo compareciera siendo menor de edad o que compareciera el padre en circunstancia en que el hijo es mayor de edad, esas son cuestiones que tendrá que identificar el

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demandado.      3a. La litis pendencia (juicio pendiente: TRIPLE IDENTIDAD)

*Esto es: objeto, causa y partes, que se haya deducido una acción…, en este caso que esté pendiente un proceso entre las mismas partes, sobre el mismo objeto jurídico, con la misma causa.

     4a. La ineptitud del libelo por razón de falta de algún requisito legal en el modo de proponer la demanda;

*Esta es bastante habitual, donde el abogado agudiza, donde pone la lupa, que trata que por falta de requisito legal en el modo de poner la demanda, o sea hay que ir a algún defecto de reposición del art. 254.

Art. 254 (251). La demanda debe contener: 1°. La designación del tribunal ante quien se entabla; 2°. El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y la naturaleza de la representación; 3°. El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado; 4°. La exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya; y 5°. La enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal.

Normalmente los problemas de ineptitud del libelo tienen que ver con deficiencia de relato en los hechos y en derecho, sobre todo en los hechos (está mal planteada la cuestión, es inteligible. La jurisprudencia ha dicho que el libelo debe ser inteligible, debe entenderse lógicamente lo que está propuesto.

A veces pasan cosas que son casi anecdóticas, cuando se usa mucho el copiar y pegar y ante la rapidez del trabajo se hace algo que corresponde a algo anterior, nada que ver. Entonces eso es importante para cuando ustedes redacten demandas coherentes, de decir tener muy claro la postulación de los hechos y del derecho. Es aquí donde podría haber una deficiencia, como por ejemplo deficiencia en la forma de proponer las acciones, aquellas que son compatibles con las incompatibles y el demandado lo va a poner como excepción. Ahora si el tribunal acepta más adelante la excepción va a mandar al demandante a corregir el libelo.

     5a. El beneficio de excusión (derecho del fiador - en favor del fiador, una forma de afinanciamiento de deuda ajenas- para exigir que antes de procederse en su contra se persiga la deuda en bienes del deudor principal y en las hipotecas o prendas; 2537 cc);

Es aquel que dice: si yo aseguré esa deuda, pero soy fiador, tengo en mi favor según el art. 2537 el beneficio de excusión, el beneficio según el cual tengo derecho a que usted persiga primero al deudor principal. Esa figura en materia de obligación de compromiso de patrimonios diversos a los del deudor… no existe por ejemplo el caso del deudor solidario, que es más conocido con el nombre de Aval. (El aval no puede por beneficio de excusión porque no tiene ese beneficio, puede irse indistintamente contra uno u otro patrimonio)

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El detalle es que aquí hay una defensa en que: aaah espérese yo soy fiador, este es mi titulo…Usted antes de accionar contra mí (esa es la excepción dilatoria) vaya a buscar los bienes del deudor (esa es la lógica)

     6a. En general -esta es una hipótesis abierta, no taxativa- las que se refieran a la corrección del procedimiento sin afectar al fondo de la acción deducida.”

Estas son cuestiones que pudiesen haber pasado como infracciones formales que ameriten algún tipo de corrección.

Estas son las excepciones como están anunciadas.

Tramitación de Excepciones dilatorias

Deben oponerse en libelo previo a la Contestación dentro del término de emplazamiento

Es siempre y es evidente que esta lógica ustedes no pueden perder la vista en que es siempre un incidente de previo pronunciamiento, hay que resolverlo antes, es esencial, pues si no se corrige el libelo no puedo contestar. Si no se corrige la personería la demanda queda frenada por una cuestión formal de representación, según cuál sea el vicio, esto es que se suspende la tramitación de la causa hasta que se resuelva.

Incidente de previo y especial pronunciamiento (en cuaderno principal); suspenden la tramitación hasta que se resuelvan

Traslado/ 3 días para responder/ Recepción a prueba

Fallo (sobre esta específica excepción):

A) Rechaza : demandado tiene 10 días para contestar contados desde la notificación (E° Diario) de la resolución

Si se rechaza la excepción del demandado nace un plazo desde la resolución que rechaza, que se notifica por estado diario... donde el tribunal dijo: no, el libelo es correcto es inteligible, no hay razones para lograr corregir, la notificación desde esa resolución hay 10 días para contestar…Cierto, tenía el plazo para contestar la demanda, pero él optó dentro de ese plazo por oponer una excepción formal de corrección. Ahora nace un plazo para contestar contados desde la notificación por estado diario de la resolución.

b) Acoge

Si acoge la excepción de ineptitud del libelo se debe distinguir si se puede subsanar el vicio o no se puede subsanar el vicio…. Si se acoge la incompetencia interlocutoria que pone término al juicio, estamos? Un equivalente jurisdiccional.

Acoge Excepciones dilatorias:

Se debe distinguir:

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A) Se puede subsanar el vicio: (personería, defectos de forma).

Desde notificación de resolución en que el tribunal tiene por subsanado el vicio: el demandado tiene 10 días para contestar

Por ejemplo hay si hay un defecto en el que no se acompañó la personería, usted dice que está representado a una persona, si hay un defecto de forma, cualquiera, ineptitud del libelo, corrija el libelo, aclare las acciones, señale el relato del por qué cobra esto. Todo lo que pueda significar proyectar formalmente la postulación (la postulación es el registro de presentación de las peticiones)

Se puede subsanar el vicio desde la notificación de resolución en que el tribunal tiene por subsanado el vicio, desde allí el demandado tiene 10 días para contestar.

¿Se entiende por qué no hay plazo? El tribunal no le interesa, porque es: corrija demandante ¿en qué plazo? R// Ninguno porque usted está interesado en que eso se corrija, o si no la cusa queda botada (principio dispositivo) y se queda botada el peligro es el abandono…. Usted corrija cuando quiera. Esta es la lógica principio dispositivo, no es: se le dará un plazo de 5 días para…

B)No se puede subsanar el vicio (incompetencia del tribunal). Pone término al juicio.

Esta resolución es? R// Interlocutoria, que pone término al juicio.

Recurso que procede: interlocutoria, apelación directa.

27. Explique las excepciones perentorias. Ejemplifique.Definición: Toda defensa de fondo, título o motivo jurídico con que el demandado procura destruir, enervar, hundir, hacer zumbar, hacer ca…. (capotar) la acción; para hacer ineficaz la acción del actor, con vistas a que el tribunal la desestime.

Para hacer ineficaz la acción del actor, con vista a que el tribunal la desestime, de decir, son las defensas que fondo (yo pagué, la deuda no existe, si es efectivo de que existe la deuda pero me la condonó (todo es defensa, eso es derecho de fondo, todas las formas de extinguir, de hacer inexigible una obligación, no es exigible, se produjo la novación por cambio de deudor… esto no es más que el vehículo para hacer eficaces los derechos que me da el derecho sustantivo. Lo que yo llevo aquí en el cargo de mi demanda y de mi contestación es un tema de derecho sustantivo, una compraventa, un arrendamiento, una sociedad, una rendición de cuentas. Entonces las defensas perentorias no son taxativas como el 303, son todas las posibles. Por eso lo que hay es una definición.

Ejemplo: alegar la prescripción, el pago de la deuda, la condonación (todas las formas de extinguir las obligaciones).

Normalmente lo que se está pidiendo es que el sujeto sea declarado deudor de una obligación (de hacer, no hacer, de dar)

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Todas las formas extintivas que se aleguen (1698 Código Civil) imponen la carga de la prueba a quien las alega.

Art. 1698. Incumbe probar las obligaciones o su extinción al que alega aquéllas o ésta. Las pruebas consisten en instrumentos públicos o privados, testigos, presunciones, confesión de parte, juramento deferido, e inspección personal del juez.

¿Dónde se resuelven las perentorias? R// en la sentencia definitiva…es un clásico, es el sentido que tiene el proceso. Aquí se cierra la primera parte de la fase de discusión, que es fundamentalmente aquella en la que las partes postulan sus posiciones jurídicas y de hecho (demanda contestación)

Antes de la contestación hay que corregir:

Se resuelven en sentencia definitiva (309 CPC)

Art. 309 (299). La contestación a la demanda debe contener: 1°. La designación del tribunal ante quien se presente; 2°. El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado; 3°. Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan; y 4°. La enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión, de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal.

28. Explique las excepciones anómalas y las excepciones mixtas.Excepciones Mixtas

Son excepciones perentorias que el legislador permite que sean opuestas como excepciones dilatorias (antes de la contestación de la demanda)

Son aquellas que van a matar la acción en el fondo pero que se le da un tratamiento de dilatoria porque son muy potentes. La pregunta es (309) ¿para que la vamos a dejar definitiva? Porque con esto muere el asunto.

Son: Cosa Juzgada y Transacción.

Son las de fondo (estudiamos las dilatorias, perentorias y de fondo) estas son perentorias que pueden oponerse como dilatorias o sea antes de contestar (art. 303).

Tramitación y resolución: después de tramitarse –como dilatorias- puede fallarse o, si (siempre hay una posibilidad de que haya que recibirla a prueba) las estima de lato conocimiento, puede reservar el fallo para la sentencia definitiva ordenando contestar la demanda (304 CPC).

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Art. 304 (294). Podrán también oponerse y tramitarse del mismo modo que las dilatorias la excepción de cosa juzgada y la de transacción; pero si son de lato conocimiento, se mandará contestar la demanda, y se reservarán para fallarlas en la sentencia definitiva.

Es decir, dan una posibilidad de que el juicio se resuelva acá. ¿Qué significa de lato conocimiento? R// por regla general es que el juez no tiene los antecedentes con el mérito de la alegación y la contestación de la excepción para resolverlas en el acto o de pleno y necesitara recabar antecedentes en la prueba, entonces se van para definitiva… el sentido es que se resuelva ya pero en algunos casos hay una alternativa de ser definitiva. Lo importante de las distintas excepciones es que siendo perentorias, existiendo la regla del 309 lo lógico es que juega la sentencia definitiva, pero da la opción de que el tribunal lo resuelva desde ya por su importancia ¿Cuándo no las va a resolver? Cuando tiene visión de lato conocimiento (cuando tiene que recibir presupuestos sobre la cosa juzgada, conocer el juicio que se está invocando, cuando no tenga antecedente de la transacción, etc.)

Excepciones Anómalas

Son excepciones de carácter perentorio que pueden oponerse por el demandado con posterioridad a la contestación de la demanda durante todo el curso del juicio, hasta la citación para oír sentencia,. En 1ª instancia y hasta la vista de la causa en 2ª (309)

Lo anterior significa que existiendo una regla general (exc. Perentorias) deben oponerse en la contestación de la demanda las exc. Perentorias anómalas pueden oponerse en cualquier etapa del juicio… si a mí se me pasa en la contestación puedo oponerlas también como anómalas después… ¿Dónde? R// hasta la citación para oír sentencia o hasta la vista de la causa, hasta el momento mismo en que se inicia el tramite complejo de segunda instancia llamada vista de la causa, o sea, en las dos etapas que tiene el mismo proceso, ya sea en primera o segunda instancia hay posibilidades de oponerla.

Prescripción (extintiva de la acción)

Se le pasó la contestación, la Ley dice: sabe que es tan importante la seguridad jurídica… a eso está vinculada la prescripción, para que las situaciones se consoliden.

Cosa Juzgada

Perentoria que puede oponerse como dilatoria, pero aquí puede entrar como anómala.

Transacción

Pago efectivo de la deuda fundado en antecedente por escrito

¿Si la cosa juzgada se opone en el momento como dilatoria se tramita como incidente también? R// siempre, porque toda dilatoria se tramita como incidente. En el fondo la cosa juzgada estas son transversales, cosa juzgada y transacción pueden oponerse como defensa en la contestación, como dilatoria o sea son tan importantes que entran como cualquiera fase.

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Se tramitan incidentalmente.

Se da traslado por medio de traslado se decide si se recibe la causa a prueba y se falla.

29. Contestación de la demanda. Concepto, oportunidad, requisitos.Escrito en que se hace valer la defensa del demandado

Oportunidad: dentro del término de emplazamiento

Requisitos:

Art. 309 “La contestación a la demanda debe contener:

1°. La designación del tribunal ante quien se presente;

2°. El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado;

3°. Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan; y (aquí concepto excepciones es amplia, como “defensas”)

4°. La enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión, de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal”

Aquí es muy concordante con lo que dice el 254 con los requisitos de la demanda.

Art. 254 (251). La demanda debe contener: 1°. La designación del tribunal ante quien se entabla; 2°. El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y la naturaleza de la representación; 3°. El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado; 4°. La exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya; y 5°. La enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal.

Resolución que recae en la contestación de la demanda: “traslado para replicar”.Demanda- contestación –replica- duplica. Demandante: demanda, replica; demandado: contestación y duplica. Ese es el diseño procesal de discusión lato, porque un diseño procesal concentrado es: demanda contestación y se acabó (con algunos espacios para la dilatoria)

Réplica y Dúplica

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Art. 312 (302). En los escritos de réplica y dúplica podrán las partes ampliar, adicionar o modificar las acciones y excepciones que hayan formulado en la demanda y contestación, pero sin que puedan alterar las que sean objeto principal del pleito.

Esto es un verdadero zapato chino porque los tribunales son muy enfáticos en decir que se amplía adicional al modificar las acciones, por ejemplo: ¿se puede sumar un demandante? R// No, porque es hablar sobre la acción que se ejerce, o sea ya está trabada la litis respecto a determinadas a ciertas personas.

Y las excepciones, sin que puedan alterar las que sean objeto principal del pleito... ¿Qué significa alterar si arriba se dice modificar? Esto es una verdadera “galimatías”. Según el profesor, estos son trámites innecesarios dentro del derecho moderno, si yo tengo una reivindicatoria no puedo alegar una resolución o una acción diversa de cumplimiento de contrato, me tengo que ajustar complementando las argumentaciones según lo que dijo el demandado al contestar o según lo que dijo el demandante.

No puede adicionarse acciones o defensas nuevas ni alterarse substancialmente las ya expuestas

Plazo para réplica y dúplica: 6 días.

Resolución que recae en la réplica: “traslado para duplicar”.

Terminada la fase de discusión viene la conciliación

30. Reconvención. Concepto, oportunidad, requisitos, tramitación.D e f :Reacción del demandado consistente en el ejercicio de su propia acción contra quien lo ha demandado.

Oportunidad: en el escrito de contestación de la demanda (314)

Requisitos:

Esto es importante, porque es el testeo, dos deudores recíprocos ¿puede haber? R// claro, de cosas distintas, una acción de resolución de contrato que pueda estar de vuelta por una indemnización de perjuicios según la versión que tenga… hay posibilidades de que …de hecho hay instituciones jurídicas como la compensación que extingue obligaciones (min 27:13, profesor no termina de manera ordenada las ideas) es una forma que opera recíprocamente de gente que es deudora y acreedora recíprocamente, entonces es absolutamente posible que el demandado pueda ser demandante contra el demandante y asume en esa parte la posición de demandado reconvencional , aquí se produce un juego cruzado, demandante demandado, demandado contesta la demanda pero es la vez demandante del demandante original que pasa a ser demandado.

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A) que tribunal sea competente para estimarla como demanda (315 CPC, 111 COT)

Art. 315 (305). No podrá deducirse reconvención sino cuando el tribunal tenga competencia para conocer de ella, estimada como demanda, o cuando sea admisible la prórroga de jurisdicción. Podrá también deducirse aun cuando por su cuantía la reconvención deba ventilarse ante un juez inferior. Para estimar la competencia, se considerará el monto de los valores reclamados por vía de reconvención separadamente de los que son materia de la demanda.

Art. 111. El tribunal que es competente para conocer de un asunto lo es igualmente para conocer de todas las incidencias que en él se promuevan. Lo es también para conocer de las cuestiones que se susciten por vía de reconvención o de compensación, aunque el conocimiento de estas cuestiones, atendida su cuantía, hubiere de corresponder a un juez inferior si se entablaran por separado.

La misma regla de competencia, no puedo yo demanda reconvencional oponer (pongamos un caso grave) una demanda de familia una demanda civil.

B) Que se encuentre sometida al mismo procedimiento de la demanda y que ésta haya sido admitida a tramitación.

Esta es importante, que pueda ser conducida por el mismo procedimiento. Hay ciertas materias que van por ciertos procedimientos, como un juicio de cuentas no puede ir por procedimientos de obligación general, un juicio ejecutivo no puede ir con procedimiento penal.

C)Debe cumplir con mismos requisitos de 254 (ampliación 261)

Formalmente tiene que deducirse como una demanda, o sea yo contesto la demanda en lo principal y otro sí, deduce demanda reconvencional en contra de… y cuando desarrollo eso hago igual como si fuera una demanda, me baso en el 254.

Art. 254 (251). La demanda debe contener: 1°. La designación del tribunal ante quien se entabla; 2°. El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y la naturaleza de la representación; 3°. El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado; 4°. La exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya; y 5°. La enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal.

Tramitación: conjuntamente con la demanda (316)

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Demandado reconvencional puede asumir las mismas actitudes que el demandado principal (tiene 6 días para oponer dilatorias, art 317)

Art. 316 (306). La reconvención se substanciará y fallará conjuntamente con la demanda principal, sin perjuicio de lo establecido en el artículo 172. De la réplica de la reconvención se dará traslado al demandante por seis días. No se concederá, sin embargo, en la reconvención aumento extraordinario de término para rendir prueba fuera de la República cuando no deba concederse en la cuestión principal.

Art. 317 (307). Contra la reconvención hay lugar a las excepciones dilatorias enumeradas en el artículo 303, las cuales se propondrán dentro del término de seis días y en la forma expresada en el artículo 305. Acogida una excepción dilatoria, el demandante reconvencional deberá subsanar los defectos de que adolezca la reconvención dentro de los diez días siguientes a la fecha de notificación de la resolución que haya acogido la excepción. Si así no lo hiciere, se tendrá por no presentada la reconvención, para todos los efectos legales, por el solo ministerio de la ley.

Ahora el plazo va de tres días, es decir, ahora viene replica y duplica que son plazos de 6 días, entonces a demandante reconvencional le empiezan a correr esos plazos. Así se engancha la demanda reconvencional de la acción principal.