certificado fiduciario

7/24/2019 certificado fiduciario

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UNIVERSIDAD DE EL SALVADORFACULTAD DE CIENCIAS ECONMICAS

ESCUELA DE ADMINISTRACIN DE EMPRESASDERECHO MERCANTIL II

Ciclo I -2015.

Tema: CERTIFICADO FIDUCIARIO DE PARTICIPACIN

Catedrtico: Lic. Rolando Antonio Moran Castelln

GT: 04

G-Trabajo: 8

CARNET NOMBRE NOTA

CV12001 Chacn Ventura, Carolina Elizabeth

MM05285 Manzano Melara, Oscar Alexander

FM83047 Fuentes Molina, Ovidio Alfredo

LS10025 Lara Snchez, Laura Dinora

PG11035 Prez Garca, Marco Antonio

Ciudad Universitaria 23 junio de 2015

San Salvador El Salvador Centroamrica


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DERECHO MERCANTIL II CICLO I2015 CERTIFICADO FIDUCIARIO DE PARTICIPACIN.

pg. 2

ContenidoINTRODUCCIN .............................................................................................................................. 4

OBJETIVO GENERAL ............................................................................................................................. 5

OBJETIVO ESPECIFICO ......................................................................................................................... 5

CAPITULO I .......................................................................................................................................... 6

CONCEPTO Y NATURALEZA JURDICA ................................................................................................ 6

MARCO HISTRICO ................................................................................................................................... 6

1.1 ANTECEDENTE HISTRICO. ................................................................................................... 6

1.7 ANTECEDENTES HISTRICO EN EL SALVADOR .................................................................... 11

1.8 QUE ES EL FIDEICOMISO? .............................................................................................................. 12

1.9 ETIMOLOGA Y SIGNIFICADO GRAMATICAL. ............................................................................ 12

1.10 CONCEPTOS DOCTRINALES. ......................................................................................................... 12

1.11 NATURALEZA JURDICA DEL FIDEICOMISO. ........................................................................... 13

BASE LEGAL ....................................................................................................................................... 14

1.1.3 CRITERIOS CLASIFICATIVOS DEL FIDEICOMISO.................................................................... 14

1.22 MODALIDADES CONCRETAS DE FIDEICOMISOS A DESARROLLAR EN NUESTRO PAS. 15

Clasificacin de los fideicomisos. ................................................................................................................ 15

1.25 FIDEICOMISO DE INVERSIN ....................................................................................................... 15

1.31 FIDEICOMISO DE GARANTA ........................................................................................................ 18

1.32 FIDEICOMISO DE GARANTA SOBRE VALORES, DERECHOS O INMUEBLES. ................... 19

1.33 VENTAJA DEL FIDEICOMISO DE GARANTA, SOBRE LA HIPOTECA. .................................. 19

1.34 FIDEICOMISO TESTAMENTARIO. ................................................................................................. 191.27 FIDEICOMISO DE ADMINISTRACIN DE INMUEBLES. ........................................................... 19

1.24 CAUSAS QUE PUEDEN DAR ORIGEN A ESTA MODALIDAD. ................................................. 20

1.28 CERTIFICADOS FIDUCIARIOS DE PARTICIPACIN. ................................................................ 21

1.29 FIDEICOMISO DE SEGURO DE VIDA............................................................................................ 22

1.30 FUNCIN DEL FIDEICOMISO DE SEGURO DE VIDA. ............................................................... 22

1.35 FIDEICOMISO DE VOTO. ................................................................................................................. 23

1.15 FIDEICOMISO COMO UNA TRANSMISIN DE DERECHOS DE LOS QUE EL TITULAR ESEL FIDUCIARIO. ........................................................................................................................................ 23

1.16 EL FIDEICOMISO COMO OPERACIN BANCARIA. ................................................................... 241.17 EL FIDEICOMISO COMO INSTITUCIN. ...................................................................................... 24

1.18 EL FIDEICOMISO COMO NEGOCIO FIDUCIARIO. ..................................................................... 25

1.19 EL FIDEICOMISO COMO NEGOCIO INDIRECTO. ....................................................................... 26

CAPITULO II ....................................................................................................................................... 27

RGIMEN EN EL DERECHO VIGENTE ................................................................................................. 27


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2.1 CONSTITUCIN DE LA REPUBLICA DE EL SALVADOR. ................................................................. 27

2.2 LEYES VIGENTES QUE REGULAN EL FIDEICOMISO. ..................................................................... 28

2.2.1 CDIGO DE COMERCIO. ........................................................................................................... 28

REQUISITOS ESENCIALES DE LEY ...................................................................................................... 29

EJEMPLO DE FIDEICOMISO Y CFP .............................................................................................. 32

2.2.2 LEY DE IMPUESTO SOBRE LA RENTA. ...................................................................................... 33

2.2.3 LEY DE BANCOS. ............................................................................................................................ 33

2.2.4 LEY DE REGISTRO DE COMERCIO Y DE LA PROPIEDAD RAZ E HIPOTECAS .................. 33

CAPITULO III ...................................................................................................................................... 33

SITUACIN EN EL DERECHO COMPARADO ....................................................................................... 33

3.1.2 CARACTERSTICAS. ....................................................................................................................... 34

3.1.3 MODALIDADES. .............................................................................................................................. 34

3.1.4 FIDUCIARIO...................................................................................................................................... 34

3.1.5 FIDEICOMITENTE. ............................................................................................................. 35

3.1.6 FIDEICOMISARIO. ............................................................................................................. 35

3.1.7 OBJETO. ............................................................................................................................ 35

3.1.8 EXTINCIN. ....................................................................................................................... 35

CAPITULO IV ...................................................................................................................................... 36

ESTUDIO PARTICULAR ....................................................................................................................... 36

4.1 SUJETOS. .............................................................................................................................. 36

4.2 OBJETO DEL FIDEICOMISO. ................................................................................................. 36

4.3. EL FIN. ................................................................................................................................. 36

4.4 ACTOS. ................................................................................................................................. 36

4.5 ACTO JURDICO. ................................................................................................................... 37

CAPITULO V ....................................................................................................................................... 38

CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES ............................................................................................ 38

5.1 CONCLUSIONES ........................................................................................................................... 38

5.2 RECOMENDACIONES. ....................................................................................................................... 39

REFERENCIA BIBLIOGRAFA ............................................................................................................... 40ANEXO ............................................................................................................................................... 41

EJEMPLO DE FORMATO BSICO DE CERTIFICADO FIDUCIARIO DE VIVIENDA CERTIFICADO

FIDUCIARIO DE VIVIENDA .................................................................................................................. 41

CERTIFICADO FIDUCIARIO DE PARTICIPACIN .............................................................................. 42

FIDEICOMISOS BANCO AGRCOLA ..................................................................................................... 43


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INTRODUCCIN

El Fideicomiso en nuestro pas se encuentra regulado en el Cdigo de Comercio desde el ao

mil novecientos setenta cuando dicho cuerpo legal entro en vigencia y desde aquella fecha

hasta la actualidad, a pesar de haber transcurrido ms de cuarenta aos y no obstante ello,

dicha institucin no ha sido desarrollado como debera de ser, no obstante que el mismo

puede ser de mucho beneficio a un sin nmero de personas, tanto en forma directa como

indirectamente.

El presente trabajo comprende cinco captulos, el Captulo I Concepto y Naturaleza Jurdica,Marco Histrico, Captulo II Rgimen en el Derecho Vigente; Captulo III Situacin en el

Derecho Comparado; Captulo IV Estudio Particular; y el Captulo V Conclusiones y

Recomendaciones, cada captulo desarrollado de una manera ms amplia en el mismo.

En consecuencia de lo anterior nuestro objeto primordial, es dar a conocer de manera global

las formas de cmo se encuentra regulado el FIDEICOMISO en nuestra legislacin, as como

los diferentes beneficios que el mismo puede proporcionar.

De todo lo antes dicho el tema ha sido elaborado para servir de apoyo a todos los estudiantes

que necesiten informacin acerca de los certificados fiduciarios de participacin.


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OBJETIVO GENERALEstudiar la importancia de los certificados fiduciarios de participacin y el Fideicomiso en el

derecho mercantil en El salvador.

OBJETIVO ESPECIFICO

Identificar en los ttulos valores especificando y enfocndose directamente en los

certificados fiduciarios de participacin en El salvador.

Analizar todas las formas en que las instituciones aplican el certificado fiduciario de

participacin

Identificar las diferentes formas en que se puede hacer uso del fideicomiso y aplicarlo

en el derecho mercantil de el salvador.


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CAPITULO I

CONCEPTO Y NATURALEZA JURDICA

MARCO HISTRICO

1.1 ANTECEDENTE HISTRICO.

El fideicomiso tiene su origen en Roma y su gnesis fue principalmente por dos motivos:primero, para facilitar le testamentifaccin, como un medio para facilitarles a los peregrinosla libre disposicin de sus bienes a los que por otros motivos no podan caber el testamentoromano;segundo,que las herencias llegaran a las personas incapacitadas por la ley para quepudieran suceder, pero que no obstante ese impedimento mereca ser remunerados por todoslos servicios que les haban prestado a los testadores.

Como se ha expuesto anteriormente, la ley romana tena muchos impedimentos para poderheredar por testamento, en la que se estableca que los libertos, las municipalidades, lospobres, los proscriptos, los casados sin hijos en la proporcin fijada por la misma ley, los

habitantes de provincias no ciudadanos, los colegios, etc., quedaban excluidos de untestamento.

As pues, y con el objeto de favorecer a estas personas, el testados institua por heredero suyoa una persona legalmente capaz, para que ste entregara todo o parte de la herencia a laspersonas que l haba designaba.

La voluntad del testador careca de obligacin civil, ya que atenda su cumplimiento a labuena fe, en vista de lo anterior y debido a que la persona instituida como heredera deltestador haca mal uso de la herencia, para su cumplimiento, se solicit la intervencin de loscnsules. Tiempo despus fue creada una pretoria especial, que se ocup exclusivamente de

regular los FIDEICOMISOS.

Los Romanos regulaban dos tipos de fideicomisos:

a) Los fideicomisos de herencia; y, b) Los fideicomisos particulares.

La finalidad de esta clase de FIDEICOMISOS, era aquel en que el heredero deba de entregaral fideicomisario la totalidad o cuota de la herencia.

En caso de que los bienes de la sucesin eran de manera total, esta se verificaba de la manerasiguiente:

1) Si los bienes eran corporales, en este caso el heredero poda o hacerle la tradicin deellos al fideicomitente, a fin de que tomara posesin, para que de esa manera se hicierapropietario o dependiente de la naturaleza de los bienes se le pona a disposicin delusucapir.

2)

Con relacin a los crditos y deudas de la sucesin, el heredero se los venda en unprecio ficticio al fideicomisario de la sucesin, establecindose entre ellos ciertas


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estipulaciones en los que el fideicomiso prometa indemnizar al heredero por el pagoque ste hiciera de las deudas hereditarias; el heredero se comprometa a pagar alfideicomisario lo recibido en concepto de crdito de la sucesin.

Los compromisos eran recprocos cuando la restriccin parcial o de cuota operaba de lamanera siguiente:

Cuando se trataba de cosas corporales existan varias operaciones:Unos decan que el FIDEICOMISO tena derecho a su parte, otros opinaban que solo se ledeba una estimacin y otro sector deca que le daban el derecho al heredero para que fueral quien decidiera, a menos que se tratare de bienes de difcil reparticin, en este caso, solose le deba un estimado.

Con relacin a los crditos y deudas, el heredero solo poda actuar contra los deudores y serperseguido por los acreedores de la sucesin; por otra parte el fideicomisario deba cobrar suparte por los crditos y soportar su parte de las deudas, establecidas tambin entre ellos ciertasestipulaciones en las cuales el heredero se comprometa con el fideicomiso a darle por suparte las sumas pagadas en concepto de crditos y el fideicomisario se obligaba con elheredero a pagarle en proporcin a su parte las deudas pagadas por l, por lo que lasestipulaciones operaban parcialmente.

Con los procedimientos anteriores se daba el problema de que el fiduciario no aceptara laherencia porque conservando la calidad de heredero, quedaba obligado con los acreedores dela sucesin con lo que se corra el riesgo, de que con estas deficiencias se crearon las decisiones del senado o senadoconsultas que vinieron a mejorar el problema.

1.1.1 Senadoconsulto Trebeliano

Este senadoconsulto equiparaba al fideicomiso con un heredero.

El fideicomisario adquira todas las acciones que van unidas a un heredero pudiendo actuarcontra los deudores y ser perseguido a la vez por los acreedores de la sucesin, en caso deque el fideicomiso fuera parcial las acciones se dividan entre el fideicomisario y el heredero.

Para la restitucin de todas aquellas cosas corporales se estableci que bastaba un soloacuerdo entre las partes, para que el fideicomisario tomara posesin de los bienes De acuerdoa esta solucin, al tener el fideicomiso calidad de heredero, ya no poda existir la insolvenciao riesgo entre las partes, pero no obstante esto an persista cierta injusticia para con el

heredero, en el caso de que el fideicomisario abarcaba toda la sucesin, con lo que elfiduciario no tena ningn estmulo para aceptar la herencia, con lo que se poda extinguir elfideicomiso cuando aquel no aceptaba la herencia.

1.1.2 Senado Consulto Pagasiano.

A fin de evitar las posibles injusticias en contra del heredero, derivadas del anteriorsenadoconsulto, ste conceda al heredero instituido gravado con el fideicomiso, el cual


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absorba todo o en parte la sucesin, al que le conceda el derecho de retener un cuarto delactivo neto de la herencia.

De la anterior disposicin se daba el caso de que el heredero estaba en relacin directa conlos acreedores y deudores de la sucesin, debido a que al fideicomisario se le consideraba en

legatario en vista de que la sucesin quedaba reducida a tres cuartas partes, por lo que eranecesario que entre las partes se hicieran estipulaciones parecidas a las que se haban hechoantes de la creacin de los senado consultos, con lo que los riesgos de insolvencia eranmenores, debido a que con la reduccin de un cuarto del activo neto de la herencia le erasuficiente al heredero para pagar las deudas hereditarias y que adems le quedaba ciertaganancia.

El senadoconsulto anteriormente descrito, regul el caso en que el heredero se opusiera ahacer la restitucin, por lo que se autoriz al fideicomisario, para que juntamente con elheredero comparecieran ante el pretor y en el caso de considerar ste que se deba de restituir,ordenaba que as se hiciera, otorgndole al fideicomisario toda la sucesin y se tena a partirde esa fecha como heredero al fideicomisario, aun cuando la sucesin fuera parcial, por loque en este caso, se aplicaba lo dispuesto en el senadoconsulto Trebeliano.

1.1.3 Reformas de Justiniano.

Justiniano regul el FIDEICOMISO suprimiendo parcialmente el senadoconsulto Pagasianoy conservando el Trebeliano de la manera siguiente:

El heredero instituido que se opona a restituir era obligado a que lo hiciera en su totalidadpor medio de la intervencin del pretor, convirtindose el fideicomisario de esta manera enheredero.

El fideicomisario de herencia se asimilaba al de un heredero, suprimindose lasestipulaciones entre ellos. El heredero instituido tena derecho a retener la cuarta parte delactivo neto de la sucesin, salvo que la restitucin fuera ordenada por el pretor. Elfideicomisario adquira en lo sucesivo como legatario un derecho real de crdito.

Agreg Justiniano una novedad cuando se daba el caso de que el heredero hubiera restituidoal fideicomiso ms de lo debido, en este caso se facultaba al heredero a reclamar el excedenteque haba pagado.

1.2 FIDEICOMISO PARTICULAR.

Estos fideicomisos tenan por objeto una cosa, considerada a ttulo particular, como porejemplo los legados.

El testado poda dejar en fideicomiso particular todo lo que hubiese podido legar, fueron ono cosas propiedad de l, en este ltimo caso, el fiduciario estaba obligado de conseguir opagar al fideicomisario una estimacin.


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En esta clase de fideicomiso, el fideicomisario poda ser el heredero o legatario. Se aplicabanlas mismas reglar que el fideicomiso universal, a excepcin del senadoconsulto Trebeliano,porque este se refera a herederos y no a legatarios. El cuarto del activo neto solo poda serretenido por el heredero, a pesar de que el testado a un legatario le hubiere gravado con unfideicomiso particular.

Generalmente los fideicomisos poda ser puros o condicionales, a da cierto, particular ouniversal, simple o gradual.

El fideicomiso gradual era aquel por medio del cual el testador estaba facultado a imponer alfideicomisario la obligacin de instituir al heredero suyo, a determinada persona y assucesivamente, permitiendo una vinculacin de bienes en un grupo familiar por transmitirlade generacin en generacin. Esta fue la causa de la desaparicin del fideicomiso romanoque fue reemplazado por las sustituciones fideicomisarias.

1.3 DERECHO INGLES EL TRUST.

Aunque la designacin de "trust"se emplea comnmente para designar a las grandescombinaciones econmicas financieras, su verdadera aceptacin jurdica implica el derechode dominio de bienes muebles e inmuebles que una persona tiene a favor de otras.

En la definicin ms generalizada el trust es un "estado de relacin fiduciaria respecto debienes que sujeta a la persona por quien dichos bienes son posedos a deberes de equidad y amanejar dichos bienes para beneficio de otra persona, se origina como resultado de lamanifestacin de crearlo.1

Segn la definicin transcrita por Serrano Trasvia2, "un trust es una relacin fiduciariacon respecto a determinados bienes, por lo cual la persona que los posee (trustee) est

obligado en derecho de equidad a manejarlos en beneficio de un tercero (cestui que trust).Este negocio surge como resultado de un acto volitivo expreso de la persona que crea el trust(settlor). Lo caracterstico del trust y probablemente una de las diferencias ms importantesque lo distinguen del fideicomiso de origen romano, es la existencia de dos propiedades queconcurren sobre los mismos bienes: el trustee que es el propietario legal, y el cestui que trust(beneficiario) recibe proteccin como propietario en equidad.

Los "trusts" pueden constituirse mediante dos segregaciones del dominio pleno:Traspasando el ttulo legal a determinada persona, condicionando el fideicomiso a favor delotorgante o de un tercero; Sin ningn traspaso, separando el llamado "patrimonio equitativo"fundado en el derecho de equidad, del "dominio legal" apoyado en el common law y

convirtindose el primitivo propietario, en quien en ambas categoras de dominio estn

1Jos M. Lozano, Doctrina General del Fideicomiso, 2. Ed. Ed. Porra, Mxico 1982 P. 4.2 Scott, citado por Batiza, advierte que con la denominacin de trust, tambin se designa diversasrelaciones fiduciarias, como el depsito, la tutela, el albazeazo y el mandato


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fusionadas, en el "trustee" o fiduciario del propio bien a favor del fideicomisario designadopor l mismo.

1.4 LOS USOS.

Los uses o usos era una relacin mediante la cual, una persona transmita sus tierras por actos

entre vivos o por testamento a otra persona que las poseyera en provecho de una tercerapersona.

El antecedente del trust es el "use", cuya aparicin se remonta a la Edad Media, como vapara eludir las confiscaciones en tiempos de la guerra dinstica y de persecuciones polticasque se abatan sobre los vencidos, as como la exigencias de tributos feudales y el rigor delas leyes contra las "manos muertas" -1217-, que prohiba a las congregaciones religiosas lapropiedad de inmueble. Segn Maitland (3), el uso es un trmino curioso que sepodra pensar que proviene del latn "usus", pero en realidad se deriva de "opus". Ya en lossiglos VII y VIII, se puede comprobar en documentos jurdicos lombardos y franceses, lautilizacin de la expresin "ad opus", como equivalencia a "en su representacin". Con ello

queda descartado que el fideicommissum romano sea el antecedente del uso, como sostienenBlackstone y Perry3.

1.5 DIFERENCIAS ENTRE EL FIDEICOMISO ROMANO Y EL TRUST ANGLOSAJN.

La diferencia sustancial consiste en que mientras la institucin romana es puramentetestamentaria y solo versa sobre herencias, limitada a la sustitucin de un heredero por otro,el trust es un acto entre vivos que puede asumir infinidad de formas que pueden recaer sobretoda clase de bienes y que puede aplicarse a una gran variedad de transacciones, con unamplio campo de accin en el que acta como conservador y administrador.

Convirtase la modalidad testamentaria en actos entre vivos y tenemos a aquella convertidaen institucin equivalente al trust.

1.6 EL FIDEICOMISO EN LATINOAMRICA.

El fideicomiso que se adopt en Latinoamrica, tiene como antecedente formal el trust-anglosajn (extendido posteriormente a los Estados Unidos para nacer en ese pas con suspropias peculiaridades, resultando as el trust angloamericano), aunque se debe advertir elhecho de que nuestros pases de tradiciones romanista-civilista (en derecho civil lo que loscdigos ganan en precisin lo pierden en flexibilidad y su mayor y mejor metodologa se vecontrabalanceada en ciertos casos, por una menor utilidad prctica) es el trust expreso(express-trust) el que se adopt y no las otras formas implied trust: resulting and constructiv

trust).

3Rodolfo Batiza, Principios Bsicos del Fideicomiso y de la administracin fiduciaria, 2. Ed. Ed. Porra,Mxico, 1985, p. 21, con cita de George W. Keeton, The Law Trust, Sir Isaac Pitman & Sons Ltd, 9. Ed.Londres, 1968, P. 21.


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La primera tentativa (proyecto Limantour), se realiza en Mxico en el ao de 1905, pero esel doctor Ricardo J. Alfaro, eminente jurista panameo, ex presidente de esa repblica, quienen 1920, publica un estudio sobre la conveniencia de introducir en la legislacin de lospueblos latinos, una institucin semejante al Trust.

En 1925 Panam legisla en base a un proyecto del doctor Alfaro, posteriormente en Mxico(1926) y Puerto Rico (1928, inspiran su legislacin en el proyecto Alfaro. Dentro de estacorriente estaba alimentadas la Ley de Fideicomisos de Venezuela,

Nicaragua, Guatemala, Ecuador, El Salvador (1937) y Honduras. Otra corriente de influenciaha representada por la misin Kemmerer, que result en la adopcin de las "comisiones deconfianza", en leyes bancarias de Colombia, Chile, Bolivia, Per y Costa Rica (cuando ensus bancos la seccin de encargos o comisiones de confianza). Hoy estamos rezagados enLatinoamrica en materia de Fideicomisos, en otros pases como Panam tienen suley especial de Fideicomisos, con un tratamiento fiscal y registral apropiado a sus fines.

1.7 ANTECEDENTES HISTRICO EN EL SALVADOR

1.7.1 La Experiencia Mexicana y Nuestro Pas, los Programas Privados de Retiro (AFPS).

De los diversos pases de Amrica, sin duda Mxico, donde el Fideicomiso ha alcanzado elmayor grado de desarrollo, donde el ambiente circundante, las condiciones econmicas y elapoyo de su banca nacional y autoridades han moldeado esta institucin importante, dndoleun auge tremendo con perfiles y rasgos propios.

En la dcada de los setenta se desarroll uno de los primeros contrastes interesantes es, quelas aplicaciones de mayor importancia del fideicomiso se dan en el mundo de los negocios(o sea el llamado business Trust), cuyas variedades han sobrepasado las esferas puramentefamiliar (family trust), puede decirse que no hay banco en ese pas que carezca de undepartamento fiduciario, donde tres son las aplicaciones fundamentales conocidas porFideicomiso de Administracin (incluyendo la variante del fideicomiso de seguro de vida)Fideicomiso de Inversin y Fideicomiso de Garanta.

Es obvio que por razones de afinidad, que la experiencia mexicana a ese respecto podra serla que ms conviene a El Salvador, la que debe de conocer y aplicarla en la medida denuestras propias necesidades y limitaciones.

Exactamente nuestro Cdigo de Comercio y la Ley de Bancos , que es donde se regulanuestro fideicomiso como operacin bancaria, tiene inspiracin mexicana la primera ychilena la segunda. En la actualidad Chile con la Administracin de Fondos de PensionesPrivadas (AFPS) y los instrumentos de inversin o fondos, es despus de 15 aos un xitode ahorro interno y de inversiones rentables que garantizan pensiones dignas a los jubilados,sera interesante el estudiar la posibilidad de utilizar el Fideicomiso en El Salvador como


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herramienta para atraer inversin extranjera y fomento de ahorro interno, ocupando lacreatividad.

Tambin los fideicomisos del sector pblico, para beneficiarios del sector privado, como elFideicomiso de Fomento y Crdito al sector agrcola privado, el manejo de fondos del

exterior en Fideicomisos, para el desarrollo sostenible y de reforestacin del pas, elFideicomiso podra consistir en un medio de garanta y administracin de estos fondosinternacionales.

1.8 QUE ES EL FIDEICOMISO?

El Fideicomiso es un acto en virtud del cual se transmiten, bienes o derechos (en propiedad)a una persona llamada fiduciario, para que disponga de ellos conforme le indique la personaque los transmite, llamado fideicomitente, a beneficio de un tercero llamado fideicomisario(El Art. 1233 del Cdigo de comercio, refleja la anterior definicin, ocupando similarterminologa, pero en un concepto menos resumido).

Es la esencia del fideicomiso e indispensable para sus fines que el constituyente(fideicomitente) se aparte de la propiedad de los bienes sobre los cuales versa y que lostransmite a la persona en quien deposita su confianza (fiduciario).

1.9 ETIMOLOGA Y SIGNIFICADO GRAMATICAL.

El origen de la palabra "fiduciario", proviene del latn: "fiducia", que en espaol significa"confianza" y "fideicomiso", su origen es tambin del latn"fideicommissum": "fides", "fe" y "comisos", "confiado".

1.10 CONCEPTOS DOCTRINALES.

Disposicin de ltima voluntad en virtud de la cual el testador deja sus bienes o parte deellos, encomendados a la buena fe de una persona para que al morir, ste a su vez, o alcumplirse determinadas condiciones o plazos, transmitida la herencia a otro heredero oinvierta el patrimonio del modo que se le seale4.

El fideicomiso por antonomasia delineado desde el Derecho Romano. Disposicintestamentaria por la cual el testador deja su hacienda o parte de ella encomendada a la buena

fe de uno (el fiduciario) para que, en caso y tiempo determinados la transmita a otro sujeto(el fideicomisario) o la invierta del modo que la seala5.

4Claudio Kiper, Rgimen Jurdico del dominio Fiduciario, La Ley, Bs. As. 1989, P. 645Mario Carragal, El Fideicomiso, E. Universidad Bs. As. 1982, pg. 20


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Carragal lo define: como el contrato por el cual una persona recibe de otra un encargorespecto de un bien cuya propiedad se le transfiere a ttulo de confianza, pero que alcumplimiento de un plazo o condicin le d el destino convenido6.

Ricardo J. Alfaro define el fideicomiso como un mandato irrevocable en virtud del cual se

transmiten al fiduciario determinados bienes para que disponga de ellos y de sus productossegn la voluntad de quien los entrega, llamado fideicomitente, en beneficio de un tercerollamado fiduciario7.

1.11 NATURALEZA JURDICA DEL FIDEICOMISO.

Muchas opiniones se han vertido para determinar la naturaleza jurdica del fideicomiso entrelas principales estn:

1.12 FIDEICOMISO COMO MANDATO.

Esta tesis sustentada por el jurista Panameo y creador de la ley de fideicomisos de su pas,Ricardo J. Alfaro, consideraba al fideicomiso como un mandato, basndose que en elmandato una persona se obliga a prestar un servicio o hacer una cosa por cuenta de otra, lomismo que el fiduciario hace el aceptar el cargo del fideicomiso8.

Para Alfaro, el fiduciario tiene la calidad de mandatario y el fideicomitente el demandante.Haca la observacin de que se trataba de un mandato irrevocable, por tener esta caractersticael fideicomiso.

Al analizar las consecuencias de uno y del otro resulta que en el mandato, el mandatario debe

consultar al mandante por todos los actos que realice, lo cual no sucede en el fideicomiso; enel mandato adems, no hay una afectacin de bienes, es decir, que el mandante siempre esdueo de los bienes que estn en poder del mandatario, mientras que en el fideicomiso siexiste afectacin por existir una transmisin de bienes en la cual es titular el fiduciario; porltimo, tanto el mandato como el fideicomiso tienen regulaciones legislativas particulares.

Por las crticas antes dichas, nos lleva a descartar la tesis que consideran al fideicomiso comoun mandato.

6 Ernesto Eduardo Martorell, Tratado de los Contratos de Empresas, pg. 895

7Ricardo J. Alfaro, El Fideicomiso en Panam, Editado por G. Hanse Voelkel, Panam, 1971, pg. 1618Ibdem, Ob. Cit, pg. 165 Ibdem, Ob. Cit, pg. 170


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BASE LEGAL

1.1.3 CRITERIOS CLASIFICATIVOS DEL FIDEICOMISO.

CLASES DE FIDEICOMISOS PERMITIDOS DE CONFORMIDAD CON NUESTRAS LEYES.

Con base en el Art. 1234 de vigente Cdigo de Comercio son de tres clases los fideicomisospermitidos:Fideicomisos entre vivos que son irrevocable, salvo reserva expresa.

Fideicomiso por causa de muerte, cuya constitucin se har por acto testamentario. y,Fideicomiso Mixto, que comienza a ejercerse en vida del fideicomitente y contina despusde su muerte, confirmndose en el testamento del fideicomitente (irrevocable en cuanto losefectos que deban de producirse en vida del fideicomitente)

De conformidad con nuestra Ley el Fideicomiso puede ser particular o universal, puro ocondicional, a da cierto, por tiempo determinado o durante la vida del fideicomisario, tododurante un plan mximo que no puede exceder de veinticinco aos.- Art. 1236 y 1246 delCdigo de Comercio.

Es muy importante hacer constar, que el fiduciario ejercer sus facultades de acuerdo con lasclusulas del acto constitutivo (artculo 1235 del Cdigo de Comercio, por lo que la escrituraen el fideicomiso entre vivos o en el mixto, as como el acto testamentario es la clave delfideicomiso, siendo la funcin de un departamento fiduciario sentar las bases y lineamientospara las clusulas del acto constitutivo a fin de que el fiduciario tenga los poderes y facultadespara cumplir en cada caso concreto, con el fin especfico del fideicomiso.

Como ya se haba expresado anteriormente, todo fideicomiso en El Salvador, es remunerado.Tarea de un departamento fiduciario o de una Divisin de Banca de Inversin, es laplanificacin de un Fideicomiso concreto, a los casos y necesidades que se presenten,determinando un adecuado honorario para el banco, por los servicios que para ese efecto seprestarn, los que deben de ser incorporados en el acto constitutivo del Fideicomiso y siemprecon la facultad el fiduciario de cobrarlos directamente (la idea del cinco por ciento de la rentaneta que producen los bienes fideicomitidos, en caso de no fijarse en el mismo acto, artculo1251 del Cdigo de Comercio, es un indicados muy interesante y que debe de ser tomado encuenta para ese efecto).


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1.22 MODALIDADES CONCRETAS DE FIDEICOMISOS A DESARROLLAR EN NUESTRO

PAS.

Las variantes que a continuacin describiremos pueden ser adoptadas dentro de cualquierade las tres clases de fideicomisos que seala el Cdigo de Comercio: Entre Vivos; Mixto; y

Fideicomisos por Causa de Muerte.Un departamento fiduciario deber promover la constitucin preferentemente de los dosprimeramente mencionados para comenzar a manejar fideicomisos en el ms corto tiempoposible.

Clasificacin de los fideicomisos.

A los fines que persiguen9.

1. Fideicomiso de inversin2. Fideicomiso de garanta

3. Fideicomiso de administracin4. Fideicomiso de base para emisin de certificados fiduciarios de participacin.5. Fideicomiso de seguro de vida.6. Fideicomiso de voto.7. otros Fideicomisos:- De beneficencia- De hospitalizacin- De educacin- De planes- De pensin y ahorro

1.25 FIDEICOMISO DE INVERSIN.

Este Fideicomiso es el que presenta mayores caractersticas de operacin bancariapropiamente dicha, ya que mediante su constitucin y ejecucin el fiduciario capta sumas dedinero de los fideicomitentes y las destina por instrucciones expresas de stos a hacerinversiones econmicamente provechosas para el fideicomisario, que como hemos dicho ya,puede ser el propio fideicomitente (living trust) o un tercero beneficiario.

En esencia en el fideicomiso de inversin el fin es que el fiduciario invierta los bienesfideicomitidos en forma productiva, la confianza o imagen que el banco tenga dentro del

potencial cliente (institucin de confianza), con un departamento Fiduciario o de Banca deInversin especializado en el manejo de inversiones en valores seguros es la base para

9 Figueroa Alvarez, Jos Ernesto. "Tesis El Fideicomiso en Materia Mercantil", San Salvador. UES.1977. pg. 57-65


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desarrollar esta modalidad o en prstamos as se podra instrumentar la nueva Banca deInversin.

COMO FUNCIONA EN TRMINOS GENERALES EL FIDEICOMISO DE INVERSIN.

Concepto: Es aquel en el cual el fideicomitente destina el patrimonio fideicomitido, en este

caso cantidades o porcentajes de dinero, para realizar operaciones onerosas econmicamentepara el beneficiario.

El fideicomiso en la prctica.Clases de fideicomisos. Campo de aplicacin.

Dependiendo de los diversos criterios de operacin, los fideicomisos pueden ser clasificadosen distintas formas:

Por su origen (fideicomisos)a) Por Ministerio de Ley

b) Expresos

a) Fideicomisos por mandato de ley.Definicin: Conocido estos como aquellos que surgen en virtud de una disposicin legal.Este nicamente es aplicado en el derecho anglosajn y no aplicable en Amrica Latina. Subase descansa en normas y principios establecidos a travs de la jurisprudencia.

b) Fideicomisos expresos.Definicin: Conocido como aquellos que resultan de la exteriorizacin de la voluntad de unapersona, ya sea que sta se manifieste por acto entre vivos o por testamento.

Estos tipos de fideicomisos son los que se aceptan en los sistemas de tradicin romntica,visto como una fuente exclusiva del surgimiento de las categoras existentes de fideicomisos.El autor Lepaulle, dice que el "expres trust" es el normal, el que se crea voluntariamente conun propsito determinado en un acto regular, pudiendo ser entre vivos o mortis causa.

Los medios a travs de los cuales se manifiestan los fideicomisos expresos se dan tres clases:

Por acto entre vivos Por testamento

Mixto

Por acto entre vivos.

Definicin: Aquellos que se originan y funcionan durante la vida del fideicomitente.

Generalidades: Por regla general se constituye mediante escritura pblica, hacindose constarla manifestacin de voluntad del fideicomitente que afecta ciertos bienes a un findeterminado, confiando su cumplimiento a una institucin fiduciaria (Banco), para que se


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perfeccione la aceptacin de este fideicomiso es necesaria la aceptacin del fiduciario, lo cualqueda aceptado en la misma escritura constitutiva o en otra separada.

Por testamento.

Definicin: Es aquel fideicomiso que se constituye mediante la declaracin unilateral quecon las formalidades establecidas por la ley hace una persona de su ltima voluntad,disponiendo tanto de la constitucin del fideicomiso mismo como de las bases de sufuncionamiento.

Generalidades: Este fideicomiso testamentario deber otorgarse con las solemnidadesestablecidas por la ley, expresamente segn la clase de testamento que se otorgue, asentadoen l las instrucciones que regirn el fideicomiso. El testador fideicomitente deber designaren el testamento al fiduciario y al fideicomisario, se nombrarn, tambin personas sustitutascon relacin a los beneficiarios en dado caso por las circunstancias, propias de este tipo defideicomiso, la aceptacin se conocer hasta despus de la muerte del testador a travs de las

diligencias de aceptacin de herencia respectiva.Con relacin a la situacin de los sujetos que intervienen en el fideicomiso, hacemos nfasisnicamente a las incapacidades e indignidad para suceder, las cuales son plenamenteaplicables a los fideicomisarios de este tipo de fideicomiso.

El trmino del fideicomiso testamentario lo constituye la entrega de los bienes fideicomitidosy sus productos a los beneficios designados, lo cual se efecta de acuerdo a las instruccionesestablecidas en el acto constitutivo.

Segn el Dr. Barrientos "en el fideicomiso testamentario, se establecen las normas segn las

cuales se desea que rija el fideicomiso, donde la tcnica del contrato se inicia con la aperturasy tramitacin de la sucesin; continuando con la adjudicacin de los bienes a favor delfiduciario, para que siga instrucciones de administraciones, inversin y vigilancia de losfondos provenientes de la herencia y concluye con la distribucin de los fondos entre losherederos o beneficiarios de acuerdo a normas dadas por el testador. En ste tipo defideicomisos se nombran comits consultivos de carcter tcnico integrados por personas deconfianza del testador, teniendo el objeto de asegurar el buen funcionamiento delfideicomiso.

Fideicomiso Mixto

Este tipo de fideicomiso comienza a ejercerse en vida del fideicomitente y contina despusde su muerte. Art. 1234 N 3 Com.

Generalidades: El fideicomiso mixto se constituye por Escritura Pblica, con lasformalidades de los contratos y se confirma en el testamento por el fideicomitente. Porconstituir una mezcla de los dos primeros fideicomisos, aclarando que se considera comoentre vivos en cuanto a los efectos de deben producirse en vida del fideicomitente. En caso


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que el fideicomitente falleciera el fideicomiso contina su existencia hasta que se cumpla elplazo o fin para el que fue creado.

El fideicomitente entrega una suma de dinero al fiduciario, indicndole en que debeinvertirlo, puede invertirse este dinero en prstamos puede establecerse que la inversin de

un fideicomiso se haga en valores que elija libremente el fiduciario o utilizarlos paraprstamos. Hecha la inversin por el fiduciario, ste entrega los rendimientosperidicamente, o como se estipule al fideicomisario, la duracin del fideicomiso; el montode comisiones u honorarios se estipulan en el acto constitutivo.

Este Fideicomiso de Inversin fue un xito en Mxico, especialmente como base paraprstamos e inversiones seguras. Una modalidad sera los Fondos Fiduciarios de Inversin,como portafolios de inversin diversificada manejados y custodiados por el fiduciariocompuesto el portafolio como en otros pases con porcentajes de inversin en acciones, bonosprivados y notas y bonos del tesoro nacional, manejados a travs de la Bolsa de Valores.

1.31 FIDEICOMISO DE GARANTA.

Como su nombre claramente lo indica, sirve para garantizar el cumplimiento de lasobligaciones, sobre todo crediticias, como contrato accesorio a un contrato principal ycomnmente recae sobre inmuebles, por regla general contiene estipulaciones al efecto deser traslativo de dominio de irrevocable mientras la obligacin garantiza permanezcainsoluta.

El obligado (o un tercero), actuando como fideicomitente puede transmitir al fiduciario lapropiedad de un bien o la titularidad de un derecho para que, en caso de incumplimiento dela obligacin, el fiduciario venda dicho bien o derecho, o lo administre si es rentable

satisfactoriamente y con su producto o renta (segn el caso) pague al acreedor.

El deudor que es el fideicomitente (o tercero que garantiza) entrega o transmite al fiduciariolos bienes o derechos que son de su propiedad, para garantizar el cumplimiento de laobligacin que est a su cargo; el fiduciario conserva la titularidad de esos bienes en garantapara el pago a favor del acreedor que es el fideicomisario.

Al cumplir con su obligacin, los bienes debern ser devueltos por el fiduciario y elfideicomiso se cancelar, en virtud de haber quedado pagado al acreedor. Pero en el caso deincumplimiento del fideicomitente deudor, el fiduciario proceder a la ejecucin delfideicomiso, en los trminos previstos en la escritura constitutiva, realizando la garanta y

con su importe pagar al acreedor. Este proceder puede ser vendiendo los bienesfideicomitidos al mejor postor o administrando la propiedad fiduciaria y pagndose con susproductos y rentas y al final devolver el bien objeto de la garanta al fideicomitente.


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1.32 FIDEICOMISO DE GARANTA SOBRE VALORES, DERECHOS O INMUEBLES.

Esta figura deber ser entendida como distinta de los financiamientos en s, pues el Fiduciarioquien no participa en el financiamiento, es a quien se le transfieren los valores, derechos oinmuebles para garantizar al acreedor el cumplimiento de pago.

En caso de incumplimiento el valor o derecho transmitido en Fideicomiso, se vender en basea valo comercial, en las mejores condiciones y con el importe de la venta se cubrir el montode la obligacin, o tambin se puede si as se estipula, adjudicar en pago sin el enorme trmitedel juicio ejecutivo.

Aqu tambin se debe buscar que cualquier pago de impuesto se haga diferido, hasta elmomento en que se realiza la ejecucin del Fideicomiso y no en la transferencia delFideicomitente al Fiduciario, es decir en la constitucin.

1.33 VENTAJA DEL FIDEICOMISO DE GARANTA, SOBRE LA HIPOTECA.

a) Mediante la transmisin de la propiedad de los bienes fideicomitidos, que hace en favordel fiduciario. Tales bienes solo quedan afectados a la obligacin que se trata de garantizar ypor lo tanto fuera del patrimonio del fideicomitente.

b) En caso no fuera cumplida la obligacin principal, el acreedor no necesita entablar unprocedimiento judicial para realizar la garanta o sea que el costo es menor, ahorrndose elgasto, la tramitacin y el tiempo que requiere el juicio ejecutivo y el remate del bienhipotecario.

c) El deudor, por su parte, caso de convenir en el Fideicomiso vender el inmueble no se vera

afectado por un embargo judicial ruinoso y pblico.

1.34 FIDEICOMISO TESTAMENTARIO.Este Fideicomiso, est a nuestro juicio correctamente regulado, una vez aceptado elFideicomiso al ocurrir la muerte del testador fideicomitente, se inicia su vigencia. Lo quehace falta sobre este Fideicomiso, es la divulgacin de los beneficios dentro del gremio deAbogados hoy con el incentivo de que no hay impuesto de sucesiones ni al capital. ElFideicomiso Testamentario, es el amarre ms seguro que tiene un Testador, de que una vezfallecidos, se haga su voluntad por eso se dice que el Fideicomiso garantiza al difunto

"Gobernar desde su tumba".1.27 FIDEICOMISO DE ADMINISTRACIN DE INMUEBLES.

Como su nombre lo indica, es aquel en que el fideicomitente transfiere bienes (generalmenteinmuebles) al fiduciario para que ste se encargue de su manejo, quedando por la escriturapblica, debidamente facultado el fiduciario para cumplir su cometido; en cada caso secobrar directamente (de acuerdo a la poltica del Banco y al fideicomiso especificidad) una


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remuneracin u honorarios por sus servicios, todo desde luego en beneficio delfideicomisario, que sera el propio fideicomitente (living trust) o un tercero beneficiario osegn el caso.

1.24 CAUSAS QUE PUEDEN DAR ORIGEN A ESTA MODALIDAD.

Hay causas muy variadas que pueden dar lugar a la constitucin de un fideicomiso deadministracin, algunas que se nos presentarn son: la minora de edad, la falta de tiempo,de experiencia, de vocacin para los negocios, por razones de impuestos, enfermedad, nodebemos olvidar que el fideicomiso transmite la propiedad al fiduciario (propiedadfiduciaria). Tambin esta figura puede ser la conveniente a salvadoreos no domiciliados enEl Salvador, que tengan inmuebles o negocios en nuestro pas, as como a inversionistasextranjeros (personas o sociedades) con intereses o inversiones en nuestro pas; sobre estoltimo, aun cuando sean extranjeros los fideicomitentes que pueden ser al mismo tiempo losfideicomisarios, el fiduciario y la propiedad fiduciaria (bienes derechos, inversiones, etc.)mientras dure el fideicomiso son Salvadoreos con las obvias ventajas que esto representa.

Con inversionistas norteamericanos, ingleses, japoneses (Japn adopt el trust en 1922 enlegislacin civil y en materia comercial en 1924) sera con quien se podra rpidamentepromover este instrumento, pues dentro de sus sistemas jurdicos el trust es una institucinde la vida diaria de sus negocios y estaran de antemano familiarizados, lo cual les infundiraconfianza saber que por medio de un banco en El Salvador se promueve y utiliza una figurasimilar al trust que es el fideicomiso.

Sobre inversin extranjera canalizndola por medio de fideicomisos no solo la modalidad deadministracin sino que de inversin o de voto o una combinacin de cualquier variante,ofrece posibilidades a un plazo relativamente corto, dando a conocer a los potenciales

interesados y a su banca. Mxico con todo su nacionalismo, ha operado en gran escala elFideicomiso para la inversin extranjera, particularmente para el desarrollo de la industriaturstica.

Quiz valga la pena explicar un poco en que consiste este Fideicomiso, que es el entendidocomo la entrega al Fiduciario de uno o varios inmuebles para que ste los destine a un findeterminado, incluyendo en este concepto los de administracin agrcola, tursticos, paraconstruccin de viviendas, condominios y las formas ms sofisticadas como los llamadosAparta-hoteles y Condo-hoteles, las modalidades de tiempo compartido (time-sharing).

Para desarrollar esta modalidad, ser necesario efectuar algo similar al camino trazado enMxico, donde las leyes fiscales permiten el diferimiento de pago del impuesto que grava latransferencia del dominio de los bienes inmuebles hasta que el Fiduciario en ejecucin finaldel Fideicomiso, lo transfiera en definitiva al adquirente final.

Estos Fideicomisos de administracin de inmuebles para construccin y vivienda podranoperar en sntesis as:


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Una persona que conviene en un precio con el dueo de un inmueble, en lugar de escriturarla compraventa, prefiere por seguridad entregarlo en Fideicomiso a un Banco Fiduciario, acambio de recibir la contraprestacin establecida, por consiguiente, el Impuesto directo de latransferencia del inmueble del Fideicomitente a Fiduciario no se causa sino que se difiere al

momento en que el Fiduciario en ejecucin de la finalidad especfica del Fiduciario, transfierael inmueble a los Fideicomisarios o terceras personas que se designen en el llamadoFideicomiso Maestro.

En estos Fideicomisos, tambin se vuelve necesario que se reforme el Art. 1240, del Cdigode Comercio, pues resulta imposible especificar en el momento de constituir el Fideicomisoa los ulteriores Fideicomisarios.

En Mxico, Paraguay y otros pases, las constituciones masivas de viviendas yurbanizaciones se han asegurado con la administracin tcnica Fiduciaria.

Dentro de la modalidad de Fideicomisos de Administracin, podramos incluir a losFideicomisos Mexicanos del sector gubernativo y en especial para el caso de las institucionesde crdito privada que contratan donde cabe destacarse el fondo para pequea y medianaindustria; los fondos de garanta para la vivienda de inters social; el fondo nacional para elfomento de turismo y los fondos de fomento a la agricultura y ganadera.

Otro tipo de Fideicomiso gubernativo mexicano, es aqul en que el gobierno destina losfondos para desarrollar un proyecto determinado tales como los que se desarrollaron enCancn en el Estado de Quintana Roo, frente al Mar Caribe y en Ixtapa en el Pacfico cercaXihuatenejo.

1.28 CERTIFICADOS FIDUCIARIOS DE PARTICIPACIN.

Es oportuno sealar que la emisin y colocacin de Certificados Fiduciarios de Participacinque tienen calidad jurdica de ttulos valores sobre bienes o derechos, as como sobre losactivos que formen una empresa considerada como unidad econmica, tienen como base laconstitucin de un fideicomiso y solamente las instituciones bancarias autorizadas paraoperar la rama fiduciaria pueden emitirlos y colocarlos. Este importante rubro todava no esexplotado en nuestro pas, el cual sera otra de las operaciones que pondra en prctica, undepartamento fiduciario.

No tiene caso explicar en detalle cmo opera este tipo de Certificados, pues el Cdigo deComercio es profuso (Artculos 883 al 906 del ttulo II Ttulos Valores, Captulos XCertificados Fiduciarios de Participacin).

Los Certificados fiduciarios de participacin juntamente con los bonos y dems obligacionesnegociables emitidos por instituciones privadas, permitirn desarrollar un mercado decapitales en nuestro pas. Y crear fondos mutuos de inversin fiduciaria para invertir conseguridad el ahorro que capten las administradoras de fondos de pensiones privadas y crear


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una cultura de ahorro nacional. Por aparte, reproducimos la sntesis de un trabajo que hicimospara el Banco de Inversiones del Paraguay, S.A. (BIP) en 1984, que comprende elFideicomiso traslativo de dominio irrevocable, que sirvi de base para la emisin decertificados fiduciarios de participacin y la emisin de los certificados.

1.29 FIDEICOMISO DE SEGURO DE VIDA.

Un asegurado cualquiera (titular de determinada pliza de seguro de vida) nombra, a su vez,beneficiario de dicho documento al fiduciario, afectndola en un contrato de fideicomiso,mediante el cual se especifica con todo detalle, el destino que el fideicomitente aseguradodesee dar a la indemnizacin que cubrir la compaa aseguradora al ocurrir el fallecimientode este fideicomitente, que en general tiende a dotar proteccin econmica (mediante unasana inversin del patrimonio proveniente de tal indemnizacin) a la viuda, hijos y seresqueridos del fideicomitente, quien pese a desaparicin fsica sigue ejerciendo actos deadministracin por mediacin del "buen padre de familia institucional" que es el fiduciario.

1.30 FUNCIN DEL FIDEICOMISO DE SEGURO DE VIDA.

El Fideicomiso constituido con base en un seguro de vida tiene la ventaja que la sumaasegurada no se entrega directamente a personas que por su incapacidad o poca experienciapara los negocios u otras circunstancias especiales (Ejemplo: la viuda joven que recibe unacuantiosa suma de dinero en efectivo, puede ser vctima fcil de sujetos inescrupulosos quetraten de administrar su dinero o provoquen un nuevo matrimonio por el mero inters, estose complica en caso de que la viuda tuviere hijos menos de su difunto esposo), pudieran hacerdel dinero en efectivo un uso ruinoso.

Esta modalidad de Fideicomiso que en Mxico adquiri bastante aceptacin, salta a la vistala intencin del fideicomitente de "gobernar desde la tumba", pues el fideicomisocontendr todas las clusulas necesarias para invertir el dinero en beneficio de losfideicomisarios (viudas, hijos, parientes, seres queridos, incapacitados, enfermos, etc.).

La conversin de clientes parciales a clientes totales (cliente total es el que hace uso de todoslos servicios de un Banco que le pueden significar una comodidad y ventaja), es la base deeste tipo de fideicomisos, pues aprovechando el trato directo y la confianza con este tipo declientes, para plantear situaciones de negocios y de familia, se puede, por medio delDepartamento Fiduciario, planificar sus seguros de vida (el Banco tiene obviamenteexistencia interrumpida con la tendencia a la continuidad ms all de la vida humana). La

promocin de este tipo de fideicomiso amortizar, aparte de la divulgacin de sus ventajas,un contacto con las compaas de seguros y vendedores a fin de introducir eficazmente estemodalidad. Una vez cobrado el importe o suma asegurada, se convierte en una especie deFideicomiso de Inversin.


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1.35 FIDEICOMISO DE VOTO.

Esta variante del fideicomiso de administracin, ya sea en la clase entre vivos o mixto, esuna invencin norteamericana (voting trust). Por medio de este fideicomiso el propietario(accionista o accionistas) fideicomitente, celebra con el fiduciario un convenido por

determinado nmero de aos, en relacin con acciones de las cuales dicho fideicomitente seapropietario, de tal manera que el lapso fijado indica irrevocabilidad del fideicomisodurante dicho lapso. Los Certificados de acciones se entregan a la sociedad, y ste emitenuevos Certificados a favor del fiduciario, con la anotacin de que se trata de un fideicomiso,si son nominativas se har constar en el libro de registro de accionistas, las circunstancia deque se han emitido nuevos certificados y de que las acciones aparecen a nombre delfiduciario, en virtud del fideicomiso.

Por razn del fideicomiso y por el lapso del mismo, el fiduciario votar en las juntas generalesde accionistas y ejercer todos los dems derechos y obligaciones que el fideicomiso leotorgue y la calidad de accionista le concede todo en beneficio del Fideicomitente

(propietario) que ser tambin el fideicomisario, quien recibir los dividendos. El Fiduciarioactuar a travs del Delegado Fiduciario.

El Fiduciario cobrar una comisin u honorarios por sus servicios de representacin,vigilancia, administracin e informacin al fideicomitido del manejo, inversiones y situacinfinanciera de la sociedad de que se trate.

Esta variante particular servir para resolver determinadas situaciones que se presentan ennuestra evolucin mercantil y econmica. Los Bancos Fiduciarios, como institucionesespecializadas y de confianza sern el instrumento para situaciones semejantes a que hicimosmencin en el fideicomiso de administracin e

inversin, particularmente para el caso de empresas extranjeras con inversin en nuestro paso por invertir con l, as como para salvadoreos no domiciliados en el pas o que pasen lamayor parte de su tiempo ausentes, que tengan o quieran invertir en empresas salvadoreas.En los ltimos das se ha mencionado la figura del Fideicomiso para las privatizaciones opor los problemas de algunos intermediarios financieros, sobre las privatizaciones futuraspuede servir para tenencia de acciones y venta o manejo del producto o pago de los activos.

1.15 FIDEICOMISO COMO UNA TRANSMISIN DE DERECHOS DE LOS QUE EL TITULAR

ES EL FIDUCIARIO.

Jurisconsultos como Jorge Serrano Trasvia y Joaqun Rodrguez y Rodrguez, opinan queel fideicomiso es una transmisin del dominio sobre ciertos bienes en la cual el fiduciariotendr todos los derechos y acciones para el cumplimiento del fideicomiso, apareciendo comodueo ante terceros, pero que en realidad, no lo es en su totalidad, por no tener el libre uso ydisfrute sobre ellos, ya que debe tomar en cuenta que:

a) Debe de realizar sus actos en relacin al fin y no en inters propio,


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b) El beneficio econmico del fideicomiso recae sobre el fideicomisario;c) El fideicomisario puede impugnar los actos del fiduciario si exceden los fines establecidospor el fideicomitente; yd) Extinguido el fideicomiso los bienes deben de volver al fideicomitente excepto si sonfideicomisos constituidos a favor de Instituciones de orden pblico o de beneficencia o

culturales.Ellos consideran los bienes fideicomitidos como un patrimonio separado o autnomo perocon un titular que es el fiduciario.

El fiduciario es el titular jurdico y el fideicomisario titular econmico.

Esta tesis resulta insuficiente para explicar en s la naturaleza jurdica del fideicomiso, puesnicamente enfoca un aspecto de lo que es el tema.

1.16 EL FIDEICOMISO COMO OPERACIN BANCARIA.

Joaqun Rodrguez y Rodrguez consideran que la naturaleza jurdica del fideicomiso debeenfocarse desde el punto de vista de la institucin que lo practica y dice que el fideicomisoes una operacin bancaria, basndose en la ley quien establece que nicamente pueden serfiduciarios los Bancos debidamente autorizados para tal fin. Expresando que como operacinbancaria que es el fideicomiso, es tambin un acto de comercio y como tal, operacin decrdito, respecto a esto ltimo duda si es una operacin de crdito pasiva o un serviciobancario, optando por este ltimo.

Lo expuesto por el Autor no es aceptado por no influir en nada para determinar la naturalezajurdica del fideicomiso, pues el trmino operacin es muy amplio que puede motivar a

confusin con otras figuras, y si se le considera como servicio bancario no es determinantepara diferenciarlo de otros actos de la misma naturaleza que realizan los bancos.

1.17 EL FIDEICOMISO COMO INSTITUCIN.

Ledesma Uribe basndose en las opiniones de Horiu sobre la institucin trata de explicar lanaturaleza jurdica del fideicomiso.

Para Horiu una institucin es una idea de obra o una empresa que se realiza y durajurdicamente en un medio social, apoyndose para esto en un poder que le procura rganos

regidos por un procedimiento.

Uribe Ledesma considera que en el fideicomiso concurren la permanencia, pero con un plazode duracin fijado por la ley y en otros casos eternos, la idea de comunidad institucional ylos rganos sujetos a un procedimiento, las cuales son las caractersticas de toda institucin.


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Se critica esta posicin en el sentido que al aceptarla en esos trminos, no sera posibledistinguir al fideicomiso con una empresa mercantil o con un sindicato, los cuales tambinrenen las caractersticas de una Institucin10.

La teora de la institucin es ms sociolgica que jurdica, lo que resulta difcil ampararse aella para encontrar las diferencias legales que existen entre las distintas instituciones.

Rodolfo Batiza agrega que tratar de determinar la naturaleza jurdica del fideicomiso por estecamino equivale a no decir nada.

1.18 EL FIDEICOMISO COMO NEGOCIO FIDUCIARIO.

Tambin se ha tratado de determinar la naturaleza jurdica del fideicomiso como un negociofiduciario.

El negocio fiduciario es un acuerdo por el cual un sujeto transmite la propiedad de un bien ola titularidad de un derecho a otra y esta se obliga a destinarlo en una finalidad determinadapor aquel sealado.

Se caracteriza el negocio fiduciario por la discrepancia existente entre el fin que se pretendealcanzar con el medio elegido para lograrlo, as por ejemplo, si quien para garantizar unaobligacin en lugar de hipotecarlo, transmite la propiedad el acreedor, estar realizando unnegocio fiduciario, ya que con el objeto de garantizar al acreedor una obligacin (finalidad),mediante la figura prevista por la Ley, recurre a otra (medio).

De lo anterior, se deduce que el negocio fiduciario est compuesto de una relacin de carcter

real y externo, representadlo por el acto de enajenacin y otra de carcter interna, que es eldestinar los bienes al fin que se han propuesto, constituyendo todo esto un solo acto.

A pesar de la similitud de caracteres que hay entre el negocio fiduciario y el fideicomiso, elprimero no es la figura adecuada para explicar la naturaleza jurdica del segundo, puesto queel fideicomiso es una figura regulada por la Ley, mientras que el negocio fiduciario no loest.

Asimismo el fideicomiso puede constituirse por acto entre vivos o por testamento, y elnegocio fiduciario es estrictamente vivos.

10Jorge Alfredo Domnguez Martnez, Obra El Fideicomiso ante la Teora General del Negocio Jurdico, Ed. Porra,Mxico, 1972, pg. 151


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1.19 EL FIDEICOMISO COMO NEGOCIO INDIRECTO.

El negocio indirecto se da cuanto las partes celebran un negocio jurdico determinado, peroel fin que se propone no es dado normalmente por el negocio adoptado.

Es indirecto porque se recurre a un negocio para lograr ciertos fines que se conseguiranmejor por medio de otros, as por ejemplo, A le otorga un poder a B para garantizarle unadeuda, cuando lo correcto sera garantizarlo con hipotecas, prendas, etc.

Se diferencia el negocio fiduciario del indirecto, en que en el primero hay una transmisinde dominio, lo que no necesariamente sucede en el segundo, de lo anteriores se deduce quetodo negocio fiduciario es indirecto pero no todo negocio indirecto es fiduciario.

Manuel Lizardi Albarran y Joaqun Rodrguez y Rodrguez, entre otros, tienden a compararel fideicomiso a un negocio indirecto diciendo que los fines que se proponen con unfideicomiso, podran ser logrados por medio de otro negocio.

No se acepta esta opinin por no tener razn de ser ya que el legislador lo ha tipificado, porlo que no habra necesidad de recurrir a otro tipo de negocio, pues la ley de la opcin denegociar los fines que se pretenden por medio del fideicomiso.

Luego de haber analizado las principales teoras que tratan de explicar la naturaleza jurdicadel fideicomiso, observamos que todas son objeto de crticas por otros trataditas, ya que enla mayora de casos, caen en el error de querer determinar su esencia en otras figuras yaexistentes.

El derecho no es creador de las figuras jurdicas, sino simplemente las toma de las vivencias

sociales, compenetradas en una poca determinada en un grupo social, para con posterioridadregularlo.

Por lo anterior, considero que la naturaleza jurdica del fideicomiso debemos de analizarla,ya no desde un punto de vista tradicionalista, sino como una nueva modalidad implantadapor el legislador, para establecer los derechos y deberes de la prctica constante que de l sehaca.

La modalidad a que hacemos referencia, la propiedad fiduciaria, no es tomada de lalegislacin comn, ya que esta por ser de origen Romano, nicamente reconoce un soloderecho de propiedad sobre un bien, sino que se deriva de la legislacin Anglosajona, en la

cual, en base a la divisin entre el common law y la Equito, se acepta que sobre un mismobien existan dos propietarios amparados en cada uno de ellos.

A pesar de dicha limitacin nuestro legislador opt por tomar el trust anglosajn la propiedadfiduciaria para que de esa manera se pueda legitimar al fiduciario para realizar todos los actosnecesarios en el cumplimiento de los fines que se le ha encomendado ejecutar con los bienesfideicomitidos transferidos a su favor.


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En la propiedad fiduciaria, la persona que recibe en propiedad los bienes que se le transmiten,est obligado a devolverlos al trmino del fideicomiso a la persona designada por elfideicomitente y a utilizarlos en los fines dados por el que los transmite, es decir, que se tratade una propiedad limitada y temporal.

En conclusin, la esencia del fideicomiso, debemos de analizarla y estudiarla en el mismofideicomiso, es decir, como una nueva modalidad del derecho de propiedad que es lapropiedad fiduciaria, tutelada por la ley nacida en virtud de un contrato sui generis que seperfecciona con la aceptacin obligatoria del fiduciario, pero que por tal caracterstica, nodeja de ser contrato, si es un fideicomiso entre vivos o por causa de muerte si se constituyepor testamento.

CAPITULO II

RGIMEN EN EL DERECHO VIGENTE

2.1 CONSTITUCIN DE LA REPUBLICA DE EL SALVADOR.

Art. 107, seala al Fideicomiso como vinculacin permitida y con reconocimientoconstitucional, numerales 1. y 2. Cuyo manejo (Fiduciario) est a cargo de Bancos oInstituciones de Crdito legalmente autorizados, lo que quiere decir, que el fideicomiso ennuestro pas nicamente lo pueden administrar las instituciones bancarias o de crditolegalmente constituidas, por lo que ninguna persona natural, por mucha confianza que en ltenga el fideicomitente no puede darle la tarea que administre un fideicomiso, por estar

constitucionalmente prohibido.

La anterior disposicin constitucional, se encuentra comprendida dentro de lo que es el"Orden Econmico", en nuestro pas y con ello lo que ha pretendido el legislador es laproteccin a la libertad econmico, lo que nos indica, que en la misma disposicin seencuentra comprendida la seguridad jurdica de todas aquellas personas que desean contratary por lo consiguiente que todos los salvadoreos estamos viviendo en un estrado de derechoque nos merece mucha confianza y por ende mucha seguridad jurdica.

En el nmero 1 de la anterior disposicin constitucional, estn comprendidos todos losfideicomisos de carcter pblico y consecuentemente son todos aquellos que brindan una

beneficio a la gran mayora de la poblacin, esto es por medio de cualquier institucin delestado, de alguna institucin de beneficencia legalmente constituida en el pas o por mediode las municipalidades, que son las que conocen todas las necesidades de sus respectivosmunicipios, ya que stas por la forma en que estn constituidas, su existencia es imperecederay por esta circunstancia es que el fideicomiso instituido a favor de dichas instituciones elplazo para dar por terminado el mismo es por tiempo indefinido y su fundamente es enbeneficio de las grandes mayoras.


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En lo referente al No. 2 del precepto constitucional mencionado, el Estado para cumplir conuno de sus fines primordiales, como lo es la proteccin a todas aquellas personas, que porcircunstancias de la vida, se encuentran imposibilitadas para valerse por s mismas o sea losdiscapacitados o declarados incapaces por la ley, es que para la proteccin de estas personas,ha permitido el nico fideicomiso vitalicio autorizado por nuestra legislacin.

En el nmero 3 del mismo precepto constitucional, se refiere al fideicomiso administradopor una institucin bancaria legalmente autorizada, y su duracin es de veinticinco aos,contrario a lo que sucede en los pases anglosajones que el fideicomiso puede constituirse enfiduciario cualquier persona natural o jurdica

2.2 LEYES VIGENTES QUE REGULAN EL FIDEICOMISO.

2.2.1 CDIGO DE COMERCIO11.

El Fideicomiso se encuentra comprendido en el Libro IV, OBLIGACIONES YCONTRATOS MERCANTILES en su ttulo VII "OPERACIONES DE CRDITO YBANCARIAS, Captulo VII OPERACIONES BANCARIAS", "A", DISPOSICIONESGENERALES, Art. 1184, romano IV, Seccin "g", Fideicomiso, Artculos 1233 a 1262, ascomo el Libro III Cosas Mercantiles, Titulo II "Ttulos Valores, Captulo X", CertificadosFiduciarios de Participacin, artculos 883 al 906.

El Artculo 1233 C.Com. Dice: "EL FIDEICOMISO SE CONSTITUYE MEDIANTEDECLARACIN DE VOLUNTAD, POR LO CUAL EL FIDEICOMITENTETRANSMITE SOBRE DETERMINADOS BIENES A FAVOR DEL FIDEICOMISARIO,EL USUFRUCTO, USO O HABITACIN O PENSIN DETERMINADA, CONFIANDOSU CUMPLIMIENTO AL FIDUCIARIO, A QUIEN SE TRANSMITIRN LOS BIENESO DERECHOS DE PROPIEDAD, PERO SIN FACULTAD DE DISPONER DE ELLOSSINO DE CONFORMIDAD A LAS INSTRUCCIONES PRECISAS DADAS POR ELFIDEICOMITENTE, EN EL INSTRUMENTO DE CONSTITUCIN".

Tal como se encuentra redactada la anterior disposicin, el fideicomiso es realmente un actojurdico, ya que la voluntad manifestada por el fideicomitente, est encaminada a que seproduzcan efectos jurdicos, por ser un acto libre por parte de ste, puesto que con su solavoluntad crea el fideicomiso, el cual segn el Art. 1247 del C.Com., la existencia delfideicomiso se perfecciona con la aceptacin del fiduciario, con lo que a esta disposicin hayque darle un sentido puntual, por establecer que la constitucin del fideicomiso es en esencialuna declaracin de voluntad y en ningn momento un acuerdo de voluntades.

11Lic. Mendoza Orantes, Ricardo. Cdigo de Comercio El Salvador, pg. 210-215. Ao 2014.


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REQUISITOS ESENCIALES DE LEY

Los bancos podrn practicar operaciones de fideicomiso, previa autorizacin de laSuperintendencia del Sistema Financiero (Art. 67 LB) a la cual debern presentar los planesde negocio, la organizacin y las polticas que aplicarn en las diferentes clases de

fideicomisos que pretenden ofrecer al pblico (Art. 68 LB)

De acuerdo al Art. 68 Inc. 2 y ltimo LB dentro de los primeros cinco das de cada mes, losbancos estarn obligados a informar por escrito a la Superintendencia, sobre los fideicomisosque hubiesen constituido en el mes anterior. La Superintendencia tendr un plazo de treintadas, a partir de la fecha del recibo de dicha informacin, para objetar dichos fideicomisos.Los bancos debern garantizar la completa separacin de los patrimonios de losfideicomitentes con relacin a sus propios patrimonios, para lo cual cada fideicomiso debertener contabilidad separada.

Los bancos no podrn efectuar con los fideicomisos que se le constituyan, operaciones quele son prohibidas a l o que excedan los lmites que le son permitidos como banco,

especialmente en los casos los contemplados en los Artculos 197, 202 y 203 de la Ley deBancos.

El fideicomiso se constituye mediante declaracin de voluntad hecha por escrito. Encualquier caso o tipo de fideicomiso ste se constituir mediante escritura pblica (Art. 898CM, Art. 9 Ley de Anotaciones Electrnicas de Valores en Cuenta).

En el fideicomiso bancario, el Cdigo de Comercio establece como formalidad que el actoconstitutivo de todo fideicomiso debe inscribirse en el Registro de Comercio, y aqullos quese constituyan sobre inmuebles lo sern en el Registro de la Propiedad.

La emisin de obligaciones negociables deber efectuarse por medio de escritura pblica(Art. 898 CM, Art. 9 Ley de Anotaciones Electrnicas de Valores en Cuenta) y ser otorgadapor las personas que tengan la representacin del banco emisor o por representantesespecialmente autorizados. La escritura pblica deber contener:

a) Denominacin y domicilio del banco emisor.b) Relacin de la escritura constitutiva del fideicomiso y su inscripcin.c) Bases de la emisin.d) Descripcin suficiente de los derechos o bienes fideicomitidos.e) El dictamen a que se refiere el artculo 893 CM.f) Importe de la emisin; y nmero y valor de los certificados que se emitirn y series, si las

hubiere.g) Naturaleza de los ttulos y derechos que incorporan.h) En su caso, mnimo de rendimiento garantizado.i) Trmino para el pago de rendimientos y, si los certificados fueren amortizables, plazos,condiciones y forma de amortizacin.j) Datos de registro que identifiquen los bienes que respaldan la emisin y sus antecedentes.k) Declaracin de un representante autorizado expresamente por la Superintendencia delSistema Financiero, sobre los siguientes puntos:


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a) Haber verificado la constitucin del fideicomiso base de la emisin.b) Haber comprobado la existencia de los bienes fideicomitidos y la autenticidad del peritajepracticado sobre los mismos segn el artculo 893 CM.

Como ya se mencion, dicha escritura de emisin se inscribir en el Registro de Comercio ysurtir efectos a partir de la fecha de su inscripcin. Si el fideicomiso, base de la emisin,recae sobre inmuebles, se inscribir tambin en el Registro de la Propiedad. En el CentroNacional de Registro de El Salvador es obligacin profesional de los comerciantes llevar lacontabilidad y la correspondencia en la forma prescrita por el Cdigo de Comercio de ElSalvador. Asimismo, su obligacin consiste en inscribir anualmente en el Registro deComercio, el balance de su empresa, debidamente certificado por un contador pblicoautorizado en el pas, as como los dems documentos relativos a su negocio que estn sujetosa esta formalidad y cumplir los dems requisitos de publicidad mercantil que la ley establece.El comerciante deber establecer, por lo menos una vez al ao, la situacin econmica yfinanciera de su empresa, la cual mostrar a travs del balance general y estado de prdidasy ganancias.

Cualquier modificacin a la escritura de emisin deber otorgarse por escritura pblica einscribirse en el Registro de Comercio. Antes del otorgamiento deber obtenerse laaprobacin de la junta general de tenedores de certificados, con el voto favorable de las trescuartas partes del capital. Esta ltima circunstancia se har constar en el instrumento, en elcual deber intervenir un representante de la Superintendencia del Sistema Financiero.

En el caso de los CFP, los bancos podrn emitirlos, siempre que la Superintendencia delSistema Financiero compruebe la existencia del fideicomiso y practique, previo peritaje, elvalo de los bienes fideicomitidos que sirvan de base a la emisin.

No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, los bancos no podrn emitir certificadosfiduciarios de participacin para invertir en crditos u otros instrumentos financieros.

Los certificados fiduciarios de participacin se emitirn en serie, en denominaciones y en lascondiciones que determine la institucin emisora.

De conformidad al Art. 884 CM dichos certificados, para ser vlidos, debern contener:

a) Mencin de ser "certificado fiduciario de participacin"; e indicacin de la naturaleza delos bienes fideicomitidos.b) Nombre y domicilio del banco emisor.c) Fecha de emisin del ttulo.

d) Monto de la emisin; y nmero y valor nominal de los certificados.

e) En su caso, rendimiento mnimo garantizado.


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f) Trmino para el pago de los rendimientos y del capital; plazos, condiciones y forma enque los certificados han de ser amortizados, en su caso.

g) Lugar y modo de pago.

h) Especificacin, cuando las haya, de las garantas especiales que se constituyan pararespaldar la emisin, con expresin de las inscripciones relativas en los registros pblicoscorrespondientes.

i) Lugar y fecha de la escritura de emisin y nmero y tomo de la inscripcin relativa enel Registro de Comercio (Art. 13 Lit. 10 Ley de Registro de Comercio).

j) Firma autgrafa del representante autorizado de la institucin emisora.

DERECHOS QUE CONFIERE EL TITULO

La ley admite que puedan emitirse distintas clases de CFP con derechos diferentes peroaclarando en todo momento que dentro de cada especie se otorgarn los mismos derechos.De acuerdo a lo anterior, en el Art. 885 CM se detallan los siguientes derechos:

a) Derecho a una parte alcuota de los rendimientos de los derechos o bienes que tenga enfideicomiso irrevocable el banco emisor.En este caso el certificado representa un derecho de los frutos o bienes de cualquier clase quese obtengan del fideicomiso.

b) Derecho a una parte alcuota del dominio sobre los bienes o de la titularidad de losderechos fideicomitidos.En este caso el certificado representa un derecho de copropiedad o una acreedura sobre partedel precio que se obtuviera al venderlos.

c) Derecho a una parte alcuota del producto neto de la venta de los bienes o derechosfideicomitidos.En este caso, el tenedor del ttulo es un fideicomisario partcipe, con derechos de acreedor.

EXTINCIN DEL FIDEICOMISOEn el Art. 1261 CM, se establecen las causas por las cuales un fideicomiso puede extinguirse.stas son:

Por cumplimiento de los fines para que fue constituido, o por hacerse el mismoimposible.

Por no haberse cumplido en tiempo la condicin suspensiva sealada en elinstrumento constitutivo.

Por cumplimiento de la condicin resolutoria estipulada. Por destruccin de los bienes fideicomitidos.


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Por resolucin del derecho del fideicomitente sobre los bienes o fideicomitidos. Por revocacin hecha por el fideicomitente, cuando se haya reservado ese derecho. Por muerte o renuncia del fideicomisario, salvo lo dispuesto en los (artculos 1242 y

243 CM). Por transcurrir el plazo legal.

EJEMPLO DE FIDEICOMISO Y CFP

EJEMPLO A

Ejemplo de fideicomiso inmobiliario para desarrollo de proyectos de vivienda.El banco X, despus de sucesivas malas experiencias en el manejo de fondos definanciamiento y primas de clientes hechas a constructores en proyectos pasados, busca unmecanismo de administracin en el que, tanto los fondos provenientes del financiamientocomo las primas adelantadas por lo clientes (reservaciones), sean dedicadas exclusivamenteen el desarrollo del proyecto, de tal forma que as se logre generar credibilidad y confianza a

sus futuros clientes de que el proyecto no se va a detener, paralizar o que el constructor entreen bancarrota y que con ello sus depsitos se esfumarn, o que el proyecto tendr obstculosinsalvables de permisos. La firma constructora actuara como un contratista, asumiendo elfideicomiso, el costo, la organizacin de la administracin financiera y la supervisin de laobra.

En este supuesto, el fideicomitente ser el constructor de las viviendas en planos(comnmente llamados reservantes) el banco X; el fiduciario y el fideicomisario sern loscompradores de las viviendas.

EJEMPLO B

Una sociedad tiene una bodega que la ha entregado en arriendo a un arrendatario que le pagacnones mensuales por el uso y goce de la misma y lo har durante cinco aos. Ocurre quela compaa pretende obtener liquidez a partir de ese activo ilquido (la bodega), que generafondos (los arriendos).

La sociedad analiza las distintas formas a partir de las cuales puede obtener liquidez(endeudamiento bancario, emisin de obligaciones, emisin de papel comercial, emisin deacciones, emisin de partes beneficiarias, etc.). Luego de su anlisis se da cuenta que todoslos mecanismos estudiados significan, bien la creacin de pasivos o la representacin dettulos de capital que por lo tanto son de cargo patrimonial.Luego del correspondiente anlisis, opta por iniciar un proceso de fideicomiso de un activoque le permita contar con la liquidez actual ("valor presente") de los arriendos, descontandoo estableciendo un premio en favor del inversionista, siempre a partir de emisin de un ttuloque contendr un plazo determinado, que no necesariamente ser el mismo de los cnones,que son mensuales. En respaldo del pago en favor de los inversionistas, la sociedad transferirel dominio de la bodega y estudiar la constitucin de ciertos mecanismos de garanta.El ejemplo permite entender, que la titularizacin significa un "rediseo del flujo de caja"que genera el activo o activos reunidos para tal propsito, rediseo que se representa en unttulo o valor que suele llamarse "valor movilizador".


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2.2.2 LEY DE IMPUESTO SOBRE LA RENTA.

En base a lo establecido en el Art. 5 de la Ley de Impuesto Sobre la Renta, los fideicomisos

son considerados como sujetos pasivos de la obligacin tributaria, cuando establece comosujetos pasivos o contribuyente en el literal b) de la anterior disposicin al preceptuar: "delas sucesiones y los fideicomisos domiciliados en el pas"; en consecuencia, el obligado apresentar la declaracin de tal manifestacin de voluntad, es el fiduciario, quien lo hace ennombre y representacin del fideicomiso que se encuentra bajo su administracin.

2.2.3 LEY DE BANCOS.

La Ley de Bancos, en el captulo V, de los Artculos 67 a 70, precepta la figura delfideicomiso, como unos de los servicios prestados por los Bancos, previa autorizacin de laSuperintendencia del Sistema Financiero, estando obligados los Bancos a informar a dicha

Superintendencia sobre todos los fideicomisos que administren.

2.2.4 LEY DE REGISTRO DE COMERCIO Y DE LA PROPIEDAD RAZ E HIPOTECAS

Al constituirse fideicomisos sobre bienes inmuebles y cuando los mismos sean revocados omodificados stos debern ser inscritos en el Registro de la Propiedad, por ordenarlo as elArt. 1249 del Cdigo de Comercio.

Asimismo el Art. 1250 del Cdigo de Comercio y Art. 13, numeral 9 de la Ley de Registrode Comercio, las Escrituras Pblicas de constitucin, revocacin o modificacin de un

fideicomiso, stas debern de ser inscritas en el Registro de Comercio.

El negocio que se atribuye a que la Escritura Pblica de constitucin, revocacin omodificacin de un fideicomiso, debe de ser inscrita en los Registro respectivos, es de muchaimportancia, porque como se ha manifestado anteriormente el fideicomiso transfiere lapropiedad al fiduciario, sobre todos aquellos bienes mueble e inmuebles o cualquier otroderecho, con el fin de hacer valer este derecho frente a terceros, es imprescindible drselo aconocer a travs de la publicidad en todos los medios de comunicacin.

CAPITULO III

SITUACIN EN EL DERECHO COMPARADO

3.1 EL SALVADOR.

3.1.1 DEFINICIN.


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El Fideicomiso se constituye mediante declaracin de voluntad, por la cual el fideicomitentetransmite sobre determinados bienes a favor del fideicomisario, el usufructo, uso ohabitacin, en todo o parte, o establece una renta o pensin determinada, confiando alfiduciario, a quien se transmitirn los bienes o derechos en propiedad, pero sin facultad de

disponer de ellos sino de conformidad a las instrucciones precisas dadas por elfideicomitente, en el instrumento de constitucin (Art. 1233 C.Com).

3.1.2 CARACTERSTICAS.

a) Tres clases:Entre vivos por escritura pblica Causa de muerte mediante testamento Mixto por escriturapblica y ratificacin testamentaria (Art. 1234 C.Com)

b) Plazo mximo de veinticinco aos, salvo que sea a favor del Estado, instituciones, de

beneficencia, cultural y legalmente incapaces (Art. 1236 C.Com.)

c) Se prohben las sustituciones fiduciarias salvo si se constituyen a favor de dos o mspersonas (Art. 1242 C.Com)

d) Cuando se constituye a plazo y para un fin determinado que debe cumplirse, forzosamentelos derechos y obligaciones de las partes se transfieren a sus herederos (Art. 1243 C.Com.)

3.1.3 MODALIDADES.

a) Puede ser particular o universal, puro o condicional, a cierto plazo

certificado fiduciario

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