Clase 04. La Sociedad AnÃ³nima. CaracterÃ-sticas, ConstituciÃ³n, Capital y Acciones

LA SOCIEDAD ANONIMACARACTERISTICAS, CONSTITUCION, CAPITAL Y ACCIONES

DERECHO SOCIETARIO Prof. PATRICK GARCIA

CARACTERISTICAS DE LA SOCIEDAD ANONIMA

“Sociedad de Capitales”

Responsabilidad Limitada de los

Socios

Personalidad Jurídica

Capital Social dividido en Acciones

Denominación Social

Libre Transferencia

de las Acciones



- SOCIEDAD DE CAPITALES -

El “capital” es el factor determinante que regula las relaciones entre los socios. No interesa el socio como tal, ni sus condiciones personal, sino lo que patrimonialmente representa (el aporte).

Solo se adquiere la condición de socio sobre la base de una aportación patrimonial.

Las decisiones se adoptan en función del “aporte” y no en función de las personas.

Se admite, sin embargo, la “exclusión” de socios en la SAC y SAO.



- RESPONSABILIDAD LIMITADA DE LOS SOCIOS -

Los socios no responden en forma personal por las deudas de la sociedad (art. 51 LGS); salvo en los casos siguientes:

Sociedad anónima irregular (art. 423 y 424 LGS)

Socios fundadores (art. 7 y 71 LGS) Socios aceptantes (voluntariamente) de

responsabilidad ilimitada.

Nota característica que ha servido de incentivo para el uso masivo de esta forma societaria, pues el emprendedor sabe que “limita su riesgo”.


CARACTERISTICAS DE LA SOCIEDAD ANONIMA- PERSONALIDAD JURIDICA -

Característica de todas las sociedades, incluyendo la sociedad anónima. (art. 6 LGS).

La “responsabilidad limitada” solo es posible en la medida que en que la sociedad sea “regular”. No haya devenido en una “sociedad irregular” (art. 423 LGS). Su “ausencia” implica la responsabilidad personal de los socios por las deudas de la sociedad.


CARACTERISTICAS DE LA SOCIEDAD ANONIMA- CAPITAL SOCIAL DIVIDIDO EN ACCIONES -

El capital social está representando por acciones nominativas, iguales (dentro de la misma clase), acumulables e indivisibles. (art. 51 LGS)

Las acciones son la “contraprestación” que reciben los socios en proporción a sus aportes.

Por esta característica es que se conoce a la sociedad anónima como “sociedad por acciones” en otras legislaciones.


CARACTERISTICAS DE LA SOCIEDAD ANONIMA- DENOMINACION SOCIAL -

La sociedad anónima tiene una “denominación social”. (art. 50 LGS)

La “denominación social” puede estar integrada por el nombre de sus socios, por uno de fantasía, o uno vinculado al objeto social.

En la “denominación social” debe figurar necesariamente la indicación “sociedad anónima” o las siglas “S.A.” (o “S.A.C.”, o “S.A.A.”, según la modalidad de sociedad anónima); salvo excepciones dispuestas por ley especial (como las empresas bancarias)

Se puede utilizar una denominación social “abreviada”. El nombre abreviado debe estar compuesto por palabras, primeras letras o sílabas de la denominación completa. (art. 15 del RRS)


CARACTERISTICAS DE LA SOCIEDAD ANONIMA- LIBRE TRANSFERENCIA DE LAS ACCIONES -

Instrumentalizar los aportes de los socios en acciones facilita la libre transmisibilidad de éstas, y con ellas la posición de socio que representan.

La libre transferencia de las acciones es la nota general y básica en la sociedad anónima, que se desprende de su característica como “sociedad de capitales”, donde lo importante es la permanencia del capital sobre el de las personas.

Reglas a observar:

En la “sociedad anónima ordinaria” la regla general es la libre transferencia de las acciones; la excepción es la posibilidad de establecer restricciones a esta libre transferencia, en virtud de lo dispuesto en el art. 101 LGS.

En la “sociedad anónima cerrada” la regla se invierte. Lo general es la restricción a la libre transferencia de acciones; la excepción es la libre transmisibilidad (art. 237 LGS)

En la “sociedad anónima abierta” no caben limitaciones, restricciones o prohibiciones a la librea transferencia de las acciones (art. 254 LGS); salvo excepciones.


CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA- MODALIDADES DE SOCIEDAD ANONIMA -

Dentro de la forma societaria “sociedad anónima” hay tres modalidades: la “sociedad anónima ordinaria” (o simplemente “sociedad anónima”), la “sociedad anónima cerrada” y la “sociedad anónima abierta”.

La “sociedad anónima cerrada” está definida por ciertos rasgos “personalistas” en su regulación (entre otras, las restricciones a la libre transferencia de acciones y la posibilidad de excluir a los accionistas).

El régimen legal de la “sociedad anónima ordinaria” le permite incorporar notas “personalistas”; mientras que en el caso de la “sociedad anónima abierta”, como sociedad de masas, es una sociedad netamente capitalista.

Mediante una simple modificación de estatutos, se puede adaptar una modalidad a otra; sin que sea necesario un procedimiento de transformación.


CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA- MODALIDADES DE CONSTITUCIÓN -

Constitución Simultánea

En un solo acto se produce tanto el acuerdo de constitución como la suscripción de la totalidad de las acciones por parte de los fundadores. (art. 53 LGS)

Los art. 54 y 55 de la LGS precisan el contenido del pacto social y del estatuto, respectivamente.

Constitución por Oferta a Terceros

La constitución de la sociedad se divide en cuatro actos o etapas en el tiempo:1) Programa de constitución (art. 57)2) Suscripción de acciones (art. 59)3) Asamblea de suscriptores (art. 61 al art. 65)4) Otorgamiento de la Escritura Pública de constitución (art. 66)

El proceso de constitución por oferta a terceros se extingue: (art. 68 LGS)a) Por decisión de la asamblea de suscriptores.b) Por falta de asamblea.c) Por insuficiencia en el número de suscriptores.


CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA- LOS FUNDADORES -

En la constitución simultánea, quienes otorgan la escritura pública de constitución y suscriben el 100% de las acciones en que está dividido y representando el capital social. En la constitución por oferta a terceros, quienes suscriben el programa de fundación. La LGS considera también fundador al “socio oculto”.

Los fundadores tienen responsabilidad personal, ilimitada y solidaria por los actos realizados a nombre de la sociedad o a nombre propio, pero en interés y por cuenta de la sociedad, durante la etapa preconstitutiva de la misma que la obliguen frente a terceros; salvo que se les libere de dicha responsabilidad conforme a lo señalado en los art. 7 y 71 de la LGS.

La LGS señala también en el art. 71 tres supuestos adicionales en los cuales los fundadores tienen responsabilidad solidaria frente a la sociedad, los demás socios y terceros.

Los socios fundadores se pueden reservar para sí derechos especiales de carácter económico durante el tiempo señalado en el art. 72 de la LGS.


EL CAPITAL SOCIAL

Capital se encuentra representado por acciones y se integra por el aporte de los socios.

Se requiere que capital este totalmente suscrito y cada acción pagada al menos en un 25% (art. 52 LGS).

Solo bienes y derechos “susceptibles de valorización económica” pueden ser objeto de aporte a una sociedad anónima (art. 74 LGS) No se permite el aporte en servicios (art. 51 LGS) Es la excepción al art. 1 LGS; pero pueden ser brindados como “prestaciones accesorias” (art. 75).

En el pacto social se debe consignar el monto del capital y las acciones en que se divide (inc. 3 art. 54 LGS). En el estatuto se debe establecer el monto del capital, el número de acciones en que está dividido, el valor nominal de cada una de ellas y el monto pagado por cada acción suscrita (inc. 5 art. 55 LGS).


EL CAPITAL SOCIAL

PRINCIPIOS ORDENADORES

Principio de Integridad

Principio de Desembolso

Mínimo

Principio de Estabilidad

Principio de la Realidad


EL CAPITAL SOCIAL

- PRINCIPIO DE INTEGRIDAD -

Todas las acciones en que esta dividido el capital social de la sociedad anónima deben estar suscritas. (art. 52 LGS)

Doble connotación de la suscripción de una acción:

Exteriorización de la voluntad de una persona de adquirir la condición de socio.

Genera la obligación de esa persona de efectuar el aporte correspondiente (así como de los “dividendos pasivos” correspondientes).


EL CAPITAL SOCIAL

- PRINCIPIO DE DESEMBOLSO MINIMO -

Todas y cada una de las acciones suscritas deben ser pagadas en no menos del 25% de su valor nominal. (art. 52 LGS)

Finalidad: Dotar a la sociedad de recursos mínimos para desarrollo de sus actividad económicas.

La acepción “pago” debe entenderse en el sentido de “entrega” del aporte. Si no se ha pagado el “mínimo” exigido, no puede considerarse cumplida la prestación a cargo del suscriptor. Cuando el pago de este 25% se efectúa mediante bienes no dinerarios, la emisión de las acciones queda supeditada a la revisión que debe efectuar el directorio conforme al Art. 76 LGS.

El accionista deberá pagar el “dividendo pasivo” en la forma y plazos previstos en el pacto social (o en el acuerdo de la JGA). Si no lo hace incurre en mora sin necesidad de requerimiento previo; sin perjuicio de la suspensión de sus derechos (art. 79 LGS) y la posibilidad que la sociedad le cobre los dividendos pasivos conforme al art. 80 de la LGS. ¿Se le podría excluir de la sociedad?


EL CAPITAL SOCIAL

- PRINCIPIO DE ESTABILIDAD O DE CAPITAL FIJO -

La cifra capital no pueda ser objeto de variaciones, salvo que se cumpla con formalidades de ley para efectos del aumento o reducción del capital.

Cualquier variación del capital social (incremento o reducción), tiene que estar rodeada de las garantías y formalidades que exigen las normas pertinentes para que resulte procedente.


EL CAPITAL SOCIAL

- PRINCIPIO DE LA REALIDAD -

El capital debe ser real, no ficticio. Ello será posible en la medida que los aportes de los socios sean exclusivamente en bienes y derechos susceptibles de valoración económica.

Además, los aportes deben ser verdaderos, tangibles y valorizados para que el socio pueda recibir acciones equivalentes a su aporte.

Los aportes son valorizados por el aportante, pero la sociedad se encuentra obligada a efectuar una comprobación de esta valorización; revisión que puede ser incluso objeto de una revisión judicial (art. 76 LGS) con el fin de garantizar la “realidad” de los aportes.


LAS ACCIONES

- DEFINICION -

Triple acepción de la “acción”

Parte alícuota del capital social (art. 82 LGS), representativa de una porción del mismo. Estas tienen un valor aritmético, submúltiplo de la cifra capital.

Vehículo para adquirir la condición de socio y ser, en consecuencia, titular de un conjunto especial de derechos y obligaciones. La acción como

título. “Bienes muebles” (inc. 8 art. 886 Código Civil). “Valor mobiliario” (art. 255 al 257 Ley 27287), Ley de Títulos Valores)


LAS ACCIONES

- CREACION Y EMISION -

CREACION

• En el pacto socios al momento de la constitución, o posteriormente por acuerdo de la JGA. (art. 83 LGS).

SUSCRIPCION

• Principio de integridad.

PAGO

• En por lo menos el 25% de su valor nominal. (art. 84 LGS)

• El importe a pagarse se establece en la escritura pública de constitución o por la JGA que acuerde el aumento (art. 85 LGS)

EMISION

• Pueden estar representadas por “certificados”, por “anotaciones en cuenta” o en cualquier otra forma que permita la ley. (art. 100 LGS)


LAS ACCIONES

- DEL IMPORTE A PAGARSE POR LAS ACCIONES -

El valor de colocación de las acciones (art. 85 LGS)

BAJO LA PAR:Inferior al valor nominal de la acción.En los casos en que las perdidas han disminuido el patrimonio neto por debajo del capital social. Posibilita el ingreso de nuevos capitales a la sociedad con perdidas, sin que los nuevos inversionistas vean afectados el valor de su inversión frente a los antiguos accionistas. La diferencia se refleja como “pérdida de colocación” y las acciones así colocadas se consideran íntegramente pagadas a su valor nominal cuando se cancela el valor de colocación.

A LA PAR:Colocación normal

SOBRE LA PAR: El monto a ser pagado por la acción es superior a su valor nominal.Además del aporte el socio se obliga a pagar un monto adicional al que se denomina “prima de capital”, lo cual es normalmente exigido en los aumentos de capital por nuevos aportes o por capitalización de créditos contra la sociedad, cuando el patrimonio neto es superior al capital social por la existencia de reservas o utilidades generadas con anterioridad a la nueva emisión. De esta forma a fin de no perjudicar a los accionistas antiguos se pacta la emisión con prima para evitar la dilución del derecho de estos a dichas reservas o utilidades.


LAS ACCIONES

- CLASES DE ACCIONES -

Pueden existir diversas clases de acciones. La creación de clases de acciones puede darse en el pacto social o por acuerdo de la JGA.

La diferencia entre las “clases” puede consistir:

En los derechos que correspondan a sus titulares: (i) acciones con derecho a voto (art. 82 y 95 y otros de la LGS), (ii) acciones sin derecho a voto (art. 94, 96 y 97 LGS); y, (iii) acciones “preferenciales”. Ver además Resolución Conasev N° 024-2006-EF/94.10

En las obligaciones a cargo de sus titulares (art. 75 y 86 LGS)

Ambas cosas a la vez; derechos y obligaciones para sus titulares.

La eliminación de una “clase”, o la modificación de los derechos u obligaciones inherentes a ella, requiere el acuerdo de la JGA, previa “junta especial”.


LAS ACCIONES

- ACCIONES EN CARTERA -

Son acciones cuya creación ha sido autorizada por el pacto social en el acto de constitución, por posteriormente por JGA, con el propósito de permanecer sin ser suscritas ni pagadas, manteniéndolas “en cartera”. Pudiendo tratarse de acciones con o sin derecho a voto.

Finalidad: Permitir a la sociedad un instrumento para acceder a una capitalización en forma expeditiva y oportuna, pues facilita su rápida colocación entre los accionistas o terceros en la oportunidad que determine sin tener que operar todo el proceso de “aumento de capital social”.

Requisitos: (art. 98 LGS)

Se crean bajo ciertos plazos y condiciones No forman parte del capital social, carecen de derechos políticos y

económicos. Solo pueden emitirse cuando hayan sido suscritas y pagadas.

Límites a su creación: 20% del número total de las acciones emitidas.

Los accionistas gozan de un derecho preferente para la suscripción de las acciones en cartera (literal a) inc. 4 art. 95 y art. 99 LGS). Transcurrido el plazo de 5 días útiles para ejercer el derecho de suscripción preferente, la sociedad queda en libertad de colocar entre terceros las acciones en cartera no suscritas por los accionistas. No se aplica lo previsto en el artículo 208 respecto a las rondas, plazos y demás procedimientos para los casos de aumento de capital.


LAS ACCIONES

- ADQUISICION POR LA SOCIEDAD DE SUS PROPIAS ACCIONES -

También denominada “autocartera derivada” o “autocartera derivativa”; regulada en el art. 104 de la LGS.

Este régimen se trata de una autorización restrictiva para que la sociedad “rescate” las acciones que ella misma ha emitido, que están “en manos” de sus accionistas.

El artículo 104 establece cuatro supuestos de adquisición de las acciones por la propia sociedad emisora:

1) La adquisición de acciones con cargo al capital social.2) La adquisición mediante títulos de participación en las

utilidades.3) La adquisición con cargo a beneficios y reservas libres.4) La adquisición gratuita de acciones de propia emisión.

Régimen aplicable a las acciones con derecho a voto como sin derecho, por igual.


LAS ACCIONES

- ADQUISICION POR LA SOCIEDAD DE SUS PROPIAS ACCIONES -

•Se trata de una compra de acciones con cargo al capital social; de tal modo que la sociedad debe proceder a la amortización de dichas acciones vía reducción del capital.

•El importe a pagar a los accionistas puede ser una suma igual, inferior o superior al valor nominal. Tampoco tiene que ser igual a su “valor patrimonial”. Si se realiza por monto mayor al valor nominal, la diferencia solo podrá ser pagada con cargo a beneficios y reservas libres.

Adquisición con cargo al capital

social

•Se trata de una permuta de acciones por títulos de participación en las utilidades; caso en el cual no existe reembolso del valor nominal de las acciones y éstas se amortizan sin reducir el capital. La JGA debe determinar el porcentaje de las utilidades y el plazo de vigencia de este derecho.

•Como el capital no se reduce, pero hay un menor número de acciones, se debe proceder a ajustar el valor nominal de las acciones remanentes mediante acuerdo de la JGA.

Adquisición mediante “títulos de

participación”

•Adquisición de acciones para amortizarlas sin reducir el capital social. Las acciones remanentes incrementan su valor nominal.

•Adquisición de acciones para amortizarlas sin reducir el capital social, entregando a cambio además “títulos de participación”.

•Sin necesidad de amortizarlas, para evitar un daño grave; debiéndose vender en un plazo no mayor de 02 años.

•Para mantenerlas en cartera sin necesidad de amortizarlas, hasta por un plazo máximo de 02 años.Adquisición con

cargo a beneficios y

reservas libres

• La sociedad se convierte en propietaria de sus acciones sin necesidad de desembolsar monto alguno o entregar una contraprestación al accionista o accionistas que las transfieren.

•La sociedad podrá o no proceder a la amortización de las acciones adquiridas gratuitamente. Si decide amortizarlas, las remanentes incrementarán su valor nominal. Si no las amortiza, las mantiene “en cartera”.

Adquisición a título gratuito


LAS ACCIONES

- CONTROL INDIRECTO DE ACCIONES -

También denominada “autocartera indirecta”; regulada en el art. 105 de la LGS.

Se trata de la adquisición por la sociedad subsidiaria de las acciones de su matriz.

“Sociedad controlada”: Es aquella en la que la sociedad emisora tenga, directamente o indirectamente, cualquiera de las dos características siguientes: la propiedad de más del 50% de las acciones con derecho a voto o el derecho a elegir a la mayoría de los miembros del directorio.” (Enrique Elías)


LAS ACCIONES

- DIFERENCIAS ENTRE LA AUTOCARTERA DERIVADA Y LA AUTOCARTERA INDIRECTA -

AUTOCARTERA DERIVADA

Cuando la propia sociedad es titular de acciones representativas de su capital social.

Los supuestos en los que la sociedad puede adquirir las acciones de propia emisión, así como los requisitos para que proceda dicha adquisición, se encuentran detallados en art. 104° LGS.

Ultimo párrafo del art. 104° LGS establece que las acciones de propia emisión adquiridas por la sociedad carecen tanto de derechos políticos como económicos en tanto sean mantenidas por la sociedad dentro su patrimonio, no teniendo efectos para el cómputo de los quórum y mayorías necesarios para adopción del acuerdo.

AUTOCARTERA INDIRECTA

Cuando parte de las acciones representativas del capital social de una sociedad pertenecen a otra sociedad, de la cual la primera sociedad es accionista mayoritario o tiene la facultad de nombrar a la mayoría de los miembros del directorio de la sociedad dominada.

A diferencia de la autocartera derivada, el art. 105° no priva a las acciones confortantes de la autocartera indirecta de derechos económicos, sino únicamente del derecho de concurrencia (quórum) y del ejercicio del derecho de voto.


LAS ACCIONES

- OTROS TEMAS SOBRE ACCIONES -

1) Propiedad de la acción y matrícula de acciones - Art. 91 y

92 LGS

2) Formas de representación de las acciones - Art. 100 LGS

3) Indivisibilidad de la acción - Art. 89 LGS

4) Representación - Art. 90 LGS

5) Limitaciones y prohibiciones - Art. 101 LGS

6) Opciones sobre acciones - Art. 103 LGS

7) Préstamos con garantía de las propias acciones - Art. 106

LGS

8) Derechos y gravámenes sobre las acciones (Art. 107 al

110 LGS)

Clase 04. La Sociedad AnÃ³nima. CaracterÃ-sticas, ConstituciÃ³n, Capital y Acciones

Documents

Transcript of Clase 04. La Sociedad AnÃ³nima. CaracterÃ-sticas, ConstituciÃ³n, Capital y Acciones