Clínica Jurídica .Tema 3 y 4 La Vía Ejecutiva y Ejecución de Hipoteca .
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TEMA N 5DE LOS JUICIOS EJECUTIVOS. DE LA VA EJECUTIVA (Arts. 630 al 639 CPC)
La va ejecutiva,conforme al artculo 630 CPC, es un juicio
especial mediante el cual un acreedor valindose de instrumento
pblico o autntico, vale o instrumento privado reconocido
legalmente, que pruebe una obligacin morosa de pagar, logra
embargar bienes suficientes a su deudor para que le garanticen las
posteriores resultas del procedimiento.
La va ejecutiva la consagra el legislador como uno de los
procedimientos especiales contenciosos y cuya especialidad, con
respecto al juicio ordinario radica en que desde que se inicia el
juicio el acreedor tiene derecho al embargo y dems actos
anticipados de ejecucin, con excepcin del remate, para lo cual
deber esperarse la sentencia definitivamente firme que decidir si
debe ultimarse o no la ejecucin, tramitndose sta en cuaderno
separado del expediente del juicio principal.
La admisibilidad de la Va Ejecutiva est sujeta, por tanto, a que el documento que le sirva de sustento contenga los elementos caractersticos de esta especie de accin, a saber:Los sujetos activos y pasivos de la obligacin;
El sealamiento de la cantidad lquida de dinero adeudada por lo que quedan excluidas las obligaciones de hacer o dar; y,
La inmediata exigibilidad de la obligacin por ser de plazo cumplido y no estar sujeta a trmino o condicin.
El documento debe contener todos los elementos que permitan al juez evaluar la procedencia de la accin ejecutiva.
El instrumento en el cual se fundamenta el demandante para ejercer la accin por medio de la cual procede la va ejecutiva, a su vez, debe cumplir con los requisitos que prev el legislador procesal como son:
a) Que contenga una obligacin de pagar alguna cantidad: Pudiera
presentarse a confusiones la frase utilizada por el legislador en
el artculo 630 CPC, cuando habla de pagar alguna cantidad,
resumiendo su campo de aplicacin exclusivamente a las obligaciones
que tengan por objeto la cancelacin de una suma de dinero. Pero es
de interpretarse en este caso de manera extensiva tanto en el
trmino pagar como en el de cantidad, al punto de entenderse la
ratio juris que la sancion, la de que se refiera a cualquier
obligacin mediante la cual un deudor se comprometa a entregarle a
su acreedor la propiedad u otro derecho real, no necesariamente en
dinero. Esto es lo que se requiere para la procedencia a una
reclamacin por va ejecutiva, ampliando su alcance entonces, a
cualquier obligacin de dar.
b) Que la obligacin sea lquida: La obligacin de dar reclamada debe
ser lquida, esto es, que tanto su monto o nmero y especie de las
cosas que deben ser satisfechas por el demandado, hubiesen sido
determinadas con exactitud en el ttulo ejecutivo.
c) Que la obligacin tenga el plazo cumplido: Esto es, la obligacin
reclamada debe estar vencida para su cumplimiento, pues tiene que
existir evidente mora en su pago por parte del deudor.
d) Que conste de instrumento pblico o autntico o vale o instrumento
privado reconocido: Sobre este particular hay que sealar lo
siguiente:
Su carcter de ttulo Guarentigio:
El instrumento que se presenta debe ser de los que son conocidos
como ttulos Guarentigios. Esto viene a ser consecuencia, en
obsequio a la celeridad de la administracin de justicia, de las
atribuciones que se le debe conferir al instrumento con que se
demanda, como en principio las llamadas periculum in mora, que es
el peligro de mora o tardanza que perjudique a quien reclama; y el
fumus boni iuris, que se desprende del mismo instrumento como
aporte de elemento probatorio que constituye presuncin de que su
pretensin va a prosperar.
As las cosas, por ser considerado la va ejecutiva un procedimiento
especial, es necesario que se cumplan los requisitos de
admisibilidad, de lo contrario constituye una violacin del derecho
de defensa del demandado, que amerite que el Juez de oficio lo
tutele, por cuanto lo que resulta perjudicial del derecho de
defensa del demandado no es la tramitacin del procedimiento por la
va ordinaria,sino el decreto de la medida ejecutiva y los tramites
de ejecucin anticipada.
La Sala hace notar que la va ejecutiva se tramita por el
procedimiento ordinario, pero con la caracterstica deque se
adelanta la fase ejecutiva con relacin a un fallo que no se ha
dictado, y se procede al embargo ejecutivo de bienes y la
publicacin de carteles y otros actos de ejecucin, quedando en
suspenso slo el remate, para que ste tenga lugar una vez que la
sentencia declarada con lugar en la va ejecutiva quede firme; lo
que puede ser perjudicial para el demandado, comparado con el
juicio ordinario.
En conclusin,para la procedencia de la va ejecutiva es necesario el cumplimiento de ciertos requisitos concurrentes que son:De acuerdo a lo que establece el artculo 630 del Cdigo de Procedimiento Civil, como norma rectora del procedimiento especial de la va ejecutiva:
1.-)La especialidad del procedimiento de la va ejecutiva
consiste en el adelantamiento de los trmites de ejecucin, excepto
el remate, an antes de que tenga lugar el contradictorio, y mas all
de esto, en la obtencin sin prestacin de garanta alguna de un
embargo sobre bienes muebles o inmuebles indistintamente, cosa que
no es posible en el ordinario o cualquier otro procedimiento en los
que slo es procedente el embargo preventivo de bienes
muebles.
2.-) Para que proceda la ejecucin anticipada, la demanda debe estar
fundada en uno cualquiera de los instrumentos indicados en el
artculo 630 del Cdigo de Procedimiento Civil, por lo que
necesariamente debe el Juez examinar si los presentados con el
libelo renen los requisitos previstos en la norma, sin que dicho
anlisis previo pueda considerarse como opinin acerca del fondo de
la controversia; caso contrario, no habra lugar al embargo
ejecutivo y tampoco a la va ejecutiva, continundose la tramitacin
del juicio como un procedimiento ordinario.
ENTRE LOS REQUISITOS DE PROCEDENCIA DE LA MEDIDA DE EMBARGO
EJECUTIVOencontramos:
1 Presentar titulo que acarrean ejecucin, que sera el instrumento
integral y suficiente, que demuestre la inmediata exigibilidad del
derecho subjetivo ya discutido.-
2.-Que el instrumento sea prueba clara y cierta de la obligacin
demandada, es decir que el instrumento tiene que ser suficiente por
s mismo para probar la obligacin.-
3.-Que la obligacin consista en el pago de una cantidad liquida, se
desprende que la cantidad debe aparecer cuantificada y determinada
en el mismo ttulo.-
4.-Que la Obligacin sea a plazo cumplido, que la misma sea exigible
por haber expirado el plazo convenido.-
5.-Que la obligacin no est sometido a trmino o condicin
6.-Que exista coincidencia entre los sujetos de la obligacin y los
sujetos de la pretensin, debiendo existir coincidencia plena entre
el titular del derecho subjetivo y el sujeto activo de la
pretensin.
Obviamente,Conforme a la primera norma que regula dicho procedimiento especial, decretado el embargo, se proceder con arreglo a lo dispuesto en elTitulo (sic) Cuarto, Libro segundoy conforme a esta ltima regulacin se evidencia la diferencia de este procedimiento especial del estipulado para las medidas preventivas en el cual si se permite la oposicin por la parte contra quien obre la medida.Por otra parte, el auto que decreta la medida de embargo en el procedimiento de la va ejecutiva de autostiene apelacin, en virtud de ser la misma una parte inicial de una incidencia autnoma, en la cual por mandato delartculo 634 del Cdigo de Procedimiento Civildeben aplicarse las disposiciones del mismo cdigo contenidas en elTitulo IV, libro Segundo, que solo contempla la oposicin de tercero y no del demandado, por lo cual no tiene en dicha incidencia de apertura de articulacin probatoria cuya decisin constituya sentencia definitiva de la incidencia.
Ahora bien, en cuanto a la interposicin del recurso ordinario de apelacin contra el decreto de embargo ejecutivo,la Sala de Casacin Civil en sentencia N 547, de fecha 14 de diciembre de 1993, (caso: Sociedad Financiera de Occidente y otro c/ la Sociedad Aluminios de Occidente C.A. (ALDOCA)), ratificada en decisin N 105 del recurso de hecho que cursa en autos al folio 212, que establece lo siguiente:...La va ejecutiva, como ya se indic, es caractersticamente un procedimiento in executivis dentro del juicio ordinario, del cual se diferencia porque en ella son procedentes de inmediato medidas ejecutivas sobre los bienes del deudor antes de la sentencia. Pero, cosa distinta son el procedimiento inicial ejecutivo y la fase de ejecucin de la sentencia con las incidencias que ella posibilita.En este sentido, el ataque contra el auto que abre la va ejecutiva se ejerce mediante el recurso de apelacin, pues como ya lo ha decidido esta Sala en sentencia del 10 de noviembre de 1983, publicada en Ramrez & Garay, Tomo LXXXXIV, 4 Trimestre de 1983, pgina 388, el decreto de embargo ejecutivo, en la va ejecutiva, es una interlocutoria que causa gravamen irreparable por la definitiva que llegare a dictarse en el proceso de conocimiento, ya que sustancindose este en forma separada y desvinculada del proceso ejecutivo, la decisin que recaiga sobrela procedencia o no de la accin en nada podrn influir sobre el gravamen que haya producido la referida medida ejecutiva, tanto ms cuanto que en el procedimiento de la va ejecutiva no existe disposicin especial que niegue la apelacin en este caso... (Subrayado y negrillas de la Sala) .
De la jurisprudencia transcrita, se concluye que es admisible el recurso ordinario de apelacin contra el decreto de embargo ejecutivo, en la va ejecutiva, por cuanto la decisin que recaiga en sta, no tiene la posibilidad de subsanar cualquier gravamen que se produzca en el transcurso del procedimiento, an cuando no existe disposicin especial que niegue la apelacin en el procedimiento de la va ejecutiva.PREPARACIN DE LA VA EJECUTIVA (art. 631 CPC)
El procedimiento se inicia por solicitud ante cualquier juez de Municipio del domicilio del deudor, o del lugar donde ste se encuentreEl juez citar al deudor para que acuda a reconocer o desconocer la firma de un documento privado, con la advertencia de que si no comparece el instrumento quedar reconocido
lPodra utilizarse el emplazamiento por carteles, pero el deudor deber acudir por s mismo, o por apoderados, pues un defensorad litemno podr desconocer o reconocer la firma
Puede acudir por el deudor un apoderado, pues no es un acto reservado a la parte ni requiere facultad expresaSi la parte o su apoderado reconocen expresamente el documento, no acuden, o no contestan afirmativa o negativamente,quedar constituido el ttulo ejecutivo
lSi el instrumento no fuere reconocido, podr el acreedor pedir el cotejo en este procedimiento, sino que podr demandar el cumplimiento de la obligacin en juicio ordinariolSi fuera tachado de falso, se seguir el juicio correspondiente si el Tribunal fuere competente, y de no serlo, se pasarn los autos al que lo sea.
En otras palabras, ante la orden de comparecencia del Tribunal, el deudor puede asumir las siguientes actitudes:Desconocimiento del instrumento, caso en el cual el acreedor puede accionar por va del juicio ordinario;
Tacha de falsedad. Se seguira juicio ordinario correspondiente d conformidad con el artculo 450 CPC, si el tribunal fuere el competente, o se pasarn los autos al que lo sea;
Resistencia a reconocerlo; y,
La no comparecencia.
En los dos ltimos casos se dar fuerza ejecutiva al instrumento a
los efectos de intentar la Va Ejecutiva.En el Artculo 1.364 del
Cdigo Civil, establece lo siguiente:Aquel contra quien se produce o
a quien se exige el reconocimiento de un instrumento privado, est
obligado a reconocerlo o a negarlo formalmente. Si no lo hiciere,
se tendr igualmente como reconocido.Los herederos y causahabientes
pueden limitarse a declarar que no conocen la firma de su
causante.En tal sentido art 444 CPC dispone:La parte contra quien
se produzca en juicio un instrumento privado como emanado de ella o
de algn causante suyo, deber manifestar formalmente si lo reconoce
o lo niega, ya en el acto de la contestacin de la demanda, si el
instrumento se ha producido con el libelo, ya dentro de los cinco
das siguientes a aquel en que ha sido producido, cuando lo fuere
posteriormente a dicho acto. El silencio de la parte a este
respecto, dar por reconocido el instrumento.Al respecto establece
el Artculo 631 del Cdigo de Procedimiento Civil, lo
siguiente:
Preparacin de la Va Ejecutiva. Para preparar la va ejecutiva puede
pedir el acreedor, ante cualquier Juez del domicilio del deudor o
del lugar donde se encuentre ste, el reconocimiento de su firma
extendida en instrumento privado, y el Juez le ordenar que declare
sobre la peticin.La Resistencia del deudor a contestar afirmativa o
negativamente dar fuerza ejecutiva al instrumento. Tambin producir
el mismo efecto la falta de comparecencia del deudor a la citacin
que con tal objeto se le haga; y en dicha citacin deber
especificarse circunstanciadamente el instrumento sobre que verse
el reconocimientoSi el instrumento no fuere reconocido podr el
acreedor usar de su derecho en juicio.
Si fuere tachado de falso, se seguir el juicio correspondiente si
el Tribunal fuere competente, y de no serlo, se pasar los autos al
que lo sea.El reconocimiento de firma de documentos privados se
puede realizar a travs de los siguientes procedimientos en va
Jurisdiccional (contenciosa o voluntaria):l.- Por va principal, a
travs de una demanda autnoma en la cual se deben observar los
trmites del procedimiento ordinario, tal como lo dispone el artculo
450 del Cdigo de Procedimiento Civil.2.- Por la va incidental,
cuando, en el curso de un proceso, se produce un documento privado,
en cuyo caso aquel contra quien se produce debe manifestar si lo
reconoce o la niega, en las distintas oportunidades previstas en el
artculo 444 del Cdigo de Procedimiento Civil.3.- Para preparar la
va ejecutiva, siguiendo los trmites previstos en el artculo 631
ejusdem, en cuyo caso, la obligacin contenida en el instrumento a
reconocer debe ser una suma lquida y exigible, es decir, que debe
llenar los requisitos previstos en el artculo 630.Ahora bien, en el
caso de autos el solicitante se fundamenta en el supuesto tercero,
arriba indicado, es decir, en el artculo 631 que prev el
procedimiento de la preparacin de la va ejecutiva.Sin embargo es
necesario -as como necesario es quepara acceder a la va ejecutiva
la obligacin reclamada se trate de una obligacin de pagar alguna
cantidad lquida con plazo cumplido- que para el procedimiento
preparatorio de la va ejecutiva consagrado en el citado artculo
631, el instrumento a reconocer tambin contenga la obligacin de
pagar una cantidad lquida y exigible de dinero.Lo anterior no
resulta un trmite que se adece al procedimiento de preparacin de la
va ejecutiva regulado en el artculo 631 de Cdigo de Procedimiento
Civil. El procedimiento regulado en dicha norma adjetiva se reduce
exclusivamente al emplazamiento del presunto autor del instrumento
para que declare sobre la peticin. De all, que en el curso de la
sustanciacin de esa solicitud pueden acaecer tres situaciones, a
saber:A. Que el deudor se niegue a contestar afirmativa o
negativamente o que ste no comparezca a la citacin que con tal
efecto se le haga, en cuyo caso tal conducta traer como
consecuencia que se le d fuerza ejecutiva al instrumento.B. Que el
instrumento no sea reconocido expresa o tcitamente, caso en el cual
el acreedor podr usar de su derecho en juicio.C. Que el instrumento
fuere tachado de falso, lo que traer como consecuencia que se siga
el juicio correspondiente ante el tribunal competente.En este caso,
la imposibilidad de lograr la autenticidad del instrumento por va
judicial, simple y llanamente impide que se haya logrado la
finalidad de darle fuerza ejecutiva a dicho documento. Ante esta
situacin, el autor Ricardo Henrquez La Roche ha sealado las
alternativas del solicitante en los siguientes trminos2.Si la firma
es negada, el promovente tiene la opcin de incoar la accin
merodeclarativa autnoma a que se contrae el artculo 450, o intentar
sin ms la demanda del cobro del crdito que supuestamente comprueba
el documento desconocido. En este ltimo caso, el demandante deber
promover y hacer evacuar el cotejo de la articulacin probatoria que
prev el artculo 449. La solicitud del cotejo puede hacerse,
entendemos, segn una interpretacin amplia, durante el curso del
lapso de promocin de pruebas.En virtud de los razonamientos que
anteceden y habida cuenta que luego de haber sido tramitada esta
solicitud, este Tribunal debe declarar concluida la misma, haciendo
constar que no fue posible lograr el reconocimiento del
instrumento.TEMA N 6DE LOS JUICIOS EJECUTIVOS.DEL PROCEDIMIENTO POR
INTIMACIN (Arts. 640 al 652 CPC)
En Venezuela el Procedimiento por Intimacin es uno de los seis
Juicios Ejecutivos regulados en el ttulo II, parte primera, libro
cuarto, del Cdigo Adjetivo Civil, dedicada a los que aun siguen
denominndose Procedimiento Especiales Contenciosos, regulada
adjetivalmente en los artculos 640 al 652 del Cdigo de
Procedimiento Civil.Elprocedimientopor intimacin o monitorio, es un
procedimiento de cognicin reducida, concarctersumario, dispuesto en
favor de quien tenga derechoscreditorios quehacervaler, asistidos
por una prueba escrita. Puede ste dirigirse en tal caso
alJuezmediantedemanda, y el Juez inaudita altera pars (sin or a la
otra parte), puedeemitirun decreto con el que impone al deudor que
cumpla su obligacin.
Es decir, el Procedimiento por Intimacin es un procedimiento
especial y de summaria cognitio, que permite a los creedores
legitimados segn el artculo 640 del Cdigo Procedimiento Civil,
acceder a un remedio judicial que tiene como finalidad crear
inaudita parte un titulo ejecutivo, capaz de excitar, una vez
obtenido el preindicado titulo y bajo las condiciones que la ley
establece, la fase ejecutiva del proceso, sin necesidad de una
declaratoria judicial adicional.Resumiendo en este punto, el
procedimiento por intimacin, tambin conocido en la doctrina
venezolana, como proceso monitorio o por inyuccin; se caracteriza
por carecer en su primera fase de cognicin y contradiccin; puesto
que el Juez o Jueza, sin conocimiento profundo del caso, o con un
conocimiento parcial, sumario y reducido, pues la parte actora es
la que suministra la informacin, fundando su derecho en una prueba
escrita; por lo que se profiere un decreto de intimacin al pago,
por parte del deudor; sin saber si el deudor tiene excepciones que
oponer, las cuales slo se conocern con la oposicin del deudor al
decreto de intimacin y con su posterior contestacin a la demanda;
entonces el procedimiento monitorio se convierte en un
procedimiento ordinario, y es cuando se pone en movimiento la
cognicin definitiva del fondo.El esquema bsico de este
procedimiento se muestra de la siguiente manera: Presentada la
demanda de Intimacin, el Tribunal que la conozca decretar la orden
dirigida al demandado (presunto deudor) de pagar a su acreedor la
suma demandada, ms las costas calculadas prudencialmente,
apercibindole del pago y manifestndole su derecho a hacer oposicin,
y advirtindole asimismo, que de no pagar o no formular oposicin se
proceder a la ejecucin forzosa (ex artculo 640 ejusdem, cumpliendo
las exigencias de los artculos 641, 642, 643 y 644 de la Ley
adjetiva Civil); tras materializarse la intimacin del accionado, de
conformidad con las normas respectivas (ex artculos 649 y 650
ibidem), nace un lapso de diez das para que el accionado formule
oposicin (no oposicin), la finalidad prevista por el legislador de
crear un titulo que apareje ejecucin se habr satisfecho, pasando el
decreto de intimacin en autoridad de cosa juzgada, y procediendo el
acreedor al iter correspondiente de la ejecucin de sentencia
previsto en el Titulo IV del Libro Segundo del Cdigo del
Procedimiento Civil.Ahora bien, puede ocurrir que el intimado se
oponga oportunamente al decreto de intimacin, caso en el cual se
proceder como indica el artculo 652 del Cdigo del Procedimiento
Civil, segn el cual: Formulada la oposicin en tiempo oportuno por
el intimado o por el defensor, en su caso, el decreto de intimacin
quedar sin efecto, no podr procederse a la ejecucin forzada y se
entendern citadas las partes para la contestacin de la demanda, la
cual tendr lugar dentro de los cinco das de despacho siguientes a
cualquier hora de las indicadas en la tablilla a que se refiere el
artculo 192, sin necesidad de la presencia del demandante,
continuando el proceso por los tramites del procedimiento ordinario
o del breve, segn corresponda por la cuanta de la demanda La norma
anterior establece el carcter estructural atpico del procedimiento
de intimacin, pues desplaza la iniciativa del contradictorio del
actor al demandado; as la cognicin ordinaria en este procedimiento
solo se produce si el intimado hace oposicin, dejando a la voluntad
del accionado provocar el juicio de conocimiento regular o permitir
que el decreto adquiera la fuerza de la res iudicata.En resumen,el
procedimiento por intimacin, por su naturaleza, tiende a lograr la
creacin rpida de un ttulo ejecutivo para el acreedor demandante
siempre y cuando ste cumpla con todos los requisitos legales
exigidos y no medie oposicin oportuna por parte del intimado. Por
ese motivo, el decreto de intimacin debe bastarse as mismo, Para
que el decreto de intimacin se baste por si mismo, es necesario que
se cumpla lo previsto en el artculo 647 del Cdigo de Procedimiento
Civil; porque si no hay oposicin oportuna, entonces quedar firme
como una especie de sentencia condenatoria.En ese orden de
ideas,este Procedimiento especial, contenido en el artculo 640 del
CPC, la Jurisprudencia del TSJ, en Sentencia N 02870 de Sala
Poltico Administrativa, Expediente N 15500 de fecha 29/11/2001,
mantiene el criterio reiterado, pacifico ydiuturno,lo
siguiente:Dicho procedimiento presenta la particularidad de tener
una cognicin reducida, y un carcter sumario, dispuesto a favor de
quien tenga derechos de crditos que hacer valer, asistidos por una
prueba escrita, lo cual a su vez autoriza al Juez, para que
inaudita altera parte (sin or a la otra parte), emita un decreto
con el que impone al deudor que cumpla su obligacin. Ahora bien,
una vez notificado el referido decreto se le concede al deudor un
plazo para ejercer oposicin y en tal caso surge de ello un
procedimiento ordinario. No obstante, si el deudor no hiciere
oposicin al decreto dentro del trmino, ste pasa a ser
definitivo-irrevocable, con los efectos ejecutivos de una sentencia
de condena. De manera tal que la admisin de la demanda tramitada
por el procedimiento de intimacin, contempla la exigencia previa de
una serie de requisitos establecidos en el mencionado artculo 640
del Cdigo de Procedimiento Civil, los cuales se justifican
plenamente, por cuanto el decreto de intimacin posterior, contendr
una orden efectiva de pago o entrega de la cosa, que en caso de no
mediar oposicin, adquirir el carcter de un ttulo ejecutivo derivado
de una sentencia definitivaCARACTERSTICAS DEL PROCEDIMIENTO POR
INTIMACIN
En el artculo 640 CPC se delinean las principales caractersticas
del procedimiento de intimacin. En efecto el precitado artculo
consagra textualmente:"Cuando la pretensin del demandante persiga
el pago de una suma lquida y exigible de dinero o la entrega de
cantidad cierta de cosas fungibles o de una cosa mueble
determinada, el Juez, a solicitud del demandante, decretar la
intimacin del deudor, para que pague o entregue la cosa dentro de
diez das apercibindole de ejecucin. El demandante podr optar entre
el procedimiento ordinario y el presente procedimiento, pero ste no
ser aplicable cuando el deudor no est presente en la Repblica y no
haya dejado apoderado a quien pueda intimarse, o si el apoderado
que hubiere dejado se negare a representarlo".El procedimiento de
intimacin procede cuando el derecho subjetivo sustancial se deriva
de la facultad de exigir de una persona una determinada
prestacin.
El derecho de crdito debe ser lquido y exigible. La determinacin del crdito, estableciendo su monto exacto, y la inexistencia de trmino, condicin o cualquier otra limitacin que difiera el pago, son elementos determinantes de este tipo de accin.
Por otra parte, es importante sealar a manera corolario, que la Jurisprudencia de nuestro Mximo Tribunal de la Republica, enSentencia N 182 de Sala de Casacin Civil, Expediente N 00-831 de fecha 31/07/2001, estableci lo siguiente:
Considera la Sala que las pretensiones por daos y perjuicios no son lquidas ni tampoco exigibles, y por ello no pueden tramitarse a travs del procedimiento por intimacin. En efecto, lquido es lo claro y cierto en cantidad o valor; por ello, la prestacin es de cantidad lquida cuando su cuanta est fijada numricamente antes del cumplimiento. En otras palabras:una obligacin es lquida cuando su monto se conoce o puede llegarse a l mediante una simple operacin aritmtica. Por su parte, la exigibilidad del crdito viene dada porque su pago no est diferido por un trmino, ni suspendido por condiciones, ni sujeto a otras limitaciones. En este orden de ideas, es claro que hasta que una sentencia definitivamente firme no fije la existencia de los daos y perjuicios y su cuanta, ese crdito potencial -que nacer con la firmeza del fallo- obviamente es ilquido, ya que no se ha fijado su monto; y por tanto, no es exigible, pues su exigibilidad depender, como ya se seal, de la firmeza de la sentencia que ordene su pago" (Resaltado nuestro)Es aplicable el procedimiento de intimacin para la entrega de cantidad cierta de cosas fungibles, es decir, aquellas que son de la misma especie, las cuales pueden en los pagos ocupar las unas en lugar de las otras.
El decreto de intimacin debe bastarse a s mismo ya que, en caso de que no haya oposicin por parte del intimado dentro de los plazos establecidos, adquiere fuerza y autoridad de cosa juzgada y, en consecuencia, debe contener en s todos los elementos que hagan posible la ejecucin forzada posterior.
Es imprescindible la intimacin del demandado o del apoderado a quien pueda intimarse.
TRIBUNAL COMPETENTE
El domicilio del deudor define la competencia del juez para conocer
de los procedimientos de intimacin. Tal criterio se complementa, en
lo que se refiere a la materia y a la cuanta con las normas
generales de competencia que establece la ley adjetiva.A los fines
de determinar cul es el tribunal civil que tiene atribuida la
competencia por la cuanta, es preciso destacar que la Resolucin N
2009-006, de fecha 18 de marzo de 2009, emanada del Tribunal
Supremo de Justicia, y publicada en la Gaceta Oficial de la
Repblica Bolivariana de Venezuela N 39.152, de fecha 02 de abril de
2009, seala el rgano jurisdiccional que tiene atribuida la
competencia para tramitar las causas cuya cuanta no exceda de tres
mil unidades tributarias (3.000 U.T.), se cita textualmente lo
dispuesto en la referida Resolucin:
Se modifican a nivel nacional, las competencias de los Juzgados
para conocer de los asuntos en materia Civil, Mercantil y Trnsito,
de la siguiente manera:
a) Los Juzgados de Municipio, categora C en el escalafn judicial,
conocern en primera instancia de los asuntos contenciosos cuya
cuanta no exceda de tres mil unidades tributarias (3.000
U.T.)
b) Los Juzgados de Primera Instancia, categora B en el escalafn
judicial, conocern en primera instancia de los asuntos contenciosos
cuya cuanta exceda las tres mil unidades tributarias (3.000
U.T.).
REQUISITOS DE LA DEMANDA
En cuanto a la iniciacin del procedimiento, tiene lugar por demanda
que debe expresar los requisitos que exige el artculo 340 CPC, con
la advertencia de que el juez se abstendr de proveer y ordenar la
correccin del libelo, en el supuesto de incumplimiento de
cualquiera de estos requisitos.
Esta facultad del juez, est dirigida a eludir demoras por
incidencias innecesarias. Al evitar que el procedimiento por
intimacin se convierta en un juicio ordinario, en virtud de
oposiciones fundadas en formalismos, se preserva la naturaleza
misma del proceso y se evitan las maniobras dilatorias. De la
decisin que ordene la correccin se oir apelacin libremente, la cual
deber interponerse de inmediato o dentro de los tres das
siguientes.
A todo evento, aun cuando la demanda cumpla con los requisitos
formales, la admisin est determinada por el artculo 643 que enumera
los presupuestos procesales especiales del procedimiento de
intimacin de la forma siguiente:"El Juez negar la admisin de la
demanda por auto razonado, en los casos siguientes:Si faltare
alguno de los requisitos exigidos en el artculo 640.
Si no se acompaa con el libelo la prueba escrita del derecho que se alega.
Cuando el derecho que se alega est subordinado a una contraprestacin o condicin, a menos que el demandante acompae un medio de prueba que haga presumir el cumplimiento de la contraprestacin o la verificacin de la condicin".
La negativa de la admisin de la demanda, por el incumplimiento
de los requisitos relacionados en el artculo precitado, no implica
un pronunciamiento sobre el fondo del derecho que se hace valer con
la accin, ni impide al demandante la posibilidad de hacer valer la
misma accin en otro proceso. Simplemente se cierra la forma
simplificada y especial implcita en el procedimiento de
intimacin.
Es el mismo CPC el que seala que los instrumentos pblicos y los
instrumentos privados son pruebas escritas suficientes a los
efectos del procedimiento por intimacin. Al mismo tiempo, con la
verificacin de que el derecho que se alega no est subordinado a
contraprestacin o condicin, se evita admitir, por esta va, acciones
a las que se les puede oponer laexceptio non adimpleti contractus,
lo que necesariamente originara oposicin y la fungibilidad de los
procesos.
MEDIDAS CAUTELARES
Si la demanda estuviere fundada en instrumento pblico, instrumento
privado reconocido o tenido legalmente como tal, facturas aceptadas
o en letras de cambio, pagars, cheques y en cualesquiera otros
documentos negociables, se hara procedente la solicitud de embargo
provisional de bienes muebles, prohibicin de enajenar y gravar
inmuebles o secuestro de bienes determinados. Constituye este
supuesto una excepcin al principio general de que las medidas
preventivas se dictan previa valoracin de que existe un riesgo
manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo.
De esta forma, cuando la pretensin est sostenida por los
instrumentos que califica la norma contenida en el artculo 646 CPC,
el juez debe dictar las medidas solicitadas. En los otros casos,
sustentados en instrumentos no calificados, cuando se trate de
solicitud del embargo provisional de bienes muebles o de enajenar o
gravar de inmuebles no afectados, el juez podr solicitar la fianza
o la prueba de solvencia del solicitante.
La oposicin a las medidas preventivas no implica suspender los
efectos del procedimiento por intimacin como tampoco, cuando se
dictan este tipo de medidas, la inaccin del demandado puede
entenderse como aceptacin definitiva y conversin con fuerza
ejecutiva del decreto de intimacin. Esta advertencia vale por
cuanto los dos lapsos, el de oposicin a las medidas y el de
oposicin a la intimacin, corren en forma paralela.
En el marco de un procedimiento por intimacin, en virtud de los
principios del doble grado de jurisdiccin, debido proceso y el
derecho de defensa, que son base para desaplicar cualquier
disposicin violatoria, tal como ha sido desarrollado por la
Jurisprudencia, cabe la oposicin vlida a las medidas preventivas
aun cuando no est expresamente prevista o, inclusive, cuando est
vedada. La oposicin a las medidas preventivas quedar sin efectos si
el intimado no realiza formal oposicin al decreto de intimacin, en
el lapso establecido.
Otro punto de inters se deriva de la conversin en juicio ordinario
como consecuencia de la oposicin formulada por el intimado. En tal
caso, la previsin expresa est referida al decreto de intimacin, el
cual queda sin efectos y no alcanza fuerza ejecutiva, pero no
sucede lo mismo con las medidas decretadas las cuales siguen
vigentes hasta que sea decidida la oposicin, si fuere el
caso.
Si como consecuencia de la oposicin al decreto de intimacin se
suspendieran las medidas decretadas, el Tribunal estara modificando
un fallo previo y as configurara una grave vulneracin del precepto
contenido en el artculo 252 CPC. El decreto de suspensin de una
medida cautelar, es fallo interlocutorio sujeto a apelacin e,
incluso, al recurso extraordinario de casacin.
Tal norma revierte en la imposibilidad legal de modificar el
decreto mediante el cual se decretaron las medidas. Slo la oposicin
declarada con lugar, la apelacin o la presentacin de caucin o
garantas enumeradas en el artculo 590, podrn suspender los efectos
del decreto que acuerde las medidas. Finalmente, cabe apelacin
cuando el juez niega acordar la medida cautelar o exige fianza o
prueba de solvencia en forma indebida.
EL DECRETO DE INTIMACIN Y LOS EFECTOS DE LA OPOSICIN
El Decreto de intimacin debe contener, como requisitos formales, la
indicacin del Tribunal que lo dicta, el nombre, apellido y
domicilio del demandante y del demandado, el monto de la deuda, con
los intereses reclamados, la cosa o cantidad de cosas que deben ser
entregadas, la suma que a falta de prestacin en especie debe pagar
el intimado conforme al artculo 645 CPC. Asimismo, es
imprescindible la motivacin del mismo y la orden de pago dada al
demandado.
En el apercibimiento contenido en el decreto debe advertirse que si
dentro del plazo de diez (10) das continuos a contar de su
notificacin no efecta el pago o formula su oposicin se proceder a
la ejecucin forzosa. En cuanto a las costas que debe pagar el
intimado, existe regulacin expresa que permite al juez hacer un
clculo prudencial que no podr exceder del veinticinco por ciento
(25%) del valor de la demanda, en lo que corresponde a honorarios
del abogado del demandante. En consecuencia, si el Decreto
intimatorio puede adquirir la fuerza ejecutiva que se le otorga a
la sentencia definitivamente firme pasada en autoridad de cosa
juzgada, ante la falta de oposicin del demandado, constituye el
equivalente al auto de admisin de la demanda y aqu vale el criterio
de que dicho auto no precisa de una fundamentacin ya que basta que
la peticin no sea contraria al orden pblico, las buenas costumbres
o a alguna disposicin expresa de la ley para que se tramite como lo
prescribe el artculo 341 CPC.
El decreto de intimacin, una vez intimada la parte demandada, abre
el lapso para oponerse la contraparte y permite que el proceso
tenga una de dos vertientes:En caso de oposicin, el decreto de
intimacin queda sin efecto, no podr procederse a la ejecucin
forzosa yse produce la fungibilidad del proceso al convertirse en
juicio ordinario. En este supuesto se entendern citadas las partes
para la contestacin de la demanda, la cual tendr lugar dentro de
los cinco (5) das siguientes sin necesidad de la presencia del
demandante.
Al iniciarse la causa por el procedimiento por intimacin y la demandada formular oportuna oposicin al decreto de intimacin, se produce la conversin del proceso en un juicio ordinario. No puede posteriormente el juez anular el procedimiento por considerar que sta es inadmisible, dejando a salvo el derecho de la accionante de proponer nueva demanda a travs del juicio ordinario, desconociendo que por efecto de la predicha oposicin las partes ya se encontraban frente a ste.
Es importante advertir que la oposicin al decreto intimatorio deba realizarse en tiempo oportuno, esto es, dentro de los diez (10) das siguientes a la constancia en autos de haber sido intimada la parte accionada.
Segn el criterio del Dr. Tulio lvarez, basta la simple oposicin para que se d la conversin o fungibilidad en juicio ordinario y, consecuentemente, se produzca el acto de contestacin de la demanda.A falta de oposicin oportuna, el decreto de intimacin se hace ejecutorio y adquiere la misma connotacin de la sentencia pasada en autoridad de la cosa juzgada. Es conveniente aclarar ciertas hiptesis en virtud de el hecho de sostener la conversin en juicio ordinario por la simple oposicin:Vicios del Decreto de Intimacin: si el decreto incumple con las formalidades o no est motivado, de manera que sea inejecutable, cabe la solicitud de reposicin.
La nulidad de un acto tiene como consecuencia natural la reposicin de la causa al estado que en la misma sentencia se seale, pero sta, por los efectos que produce en los actos consecutivos al acto rrito, y muy especialmente en lo referente a la economa del proceso ha sido restringida por los siguientes principios: 1) la reposicin de la causa no es un fin, sino un medio para corregir un vicio procesal declarado, cuando no puede subsanarse de otro modo; pero no se declarar nulidad del acto si ste ha alcanzado el fin al cual estaba destinado; 2) con la reposicin se corrige la violacin de la ley que produzca un vicio procesal; 3) la reposicin no puede tener por objeto subsanar desaciertos de las partes, sino corregir vicios procesales.
El juez debe decidir dentro del lapso de tres (3) das consagrado en el artculo 10 CPC. Siempre existir riesgo del vencimiento de los lapsos que corren paralelos por lo que, el intimado, debe proceder a hacer formal oposicin en el lapso establecido en el decreto de intimacin.
En caso de oposicin, en el supuesto de haber promovido, el intimado, cuestiones previas o impugnado algn tipo de instrumento, tales acciones pueden calificarse de extemporneas y, en consecuencia, debe cumplirse nuevamente tal accin en el acto de contestacin de la demanda.
Por ello, mal podra admitirse el desconocimiento o la tacha incidental del documento privado acompaado al libelo de demanda en oportunidad anterior a la contestacin, pues en los artculos referidos a ambos tipos de impugnacin de la prueba documental privada se establece claramente, que la oportunidad para ejercer el derecho de contradiccin de dicha prueba es la contestacin de la demanda en el supuesto de que el instrumento privado haya sido producido con el libelo. As lo establecen los artculos 443 y 444 CPC, referidos a la tacha incidental y al desconocimiento, respectivamente
INTIMACIN
En este procedimiento se hace regulacin expresa del mecanismo de
intimacin para situaciones en que el demandado est presente en el
pas, y slo excepcionalmente para los no presentes, cuando han
dejado apoderado y ste acepta la intimacin y se dispone a asumir la
representacin del intimado. Tal intimacin est regulada en
losArtculo 649 y 650 CPC (Intimacin personal y Intimacin
cartelaria, respectivamente).
Empero en lo que respecta a la intimacin en el procedimiento
monitorio, que equivale a la citacin del demandado para el juicio
ordinario, que a pesar de contener el artculo 649 del Cdigo de
Procedimiento Civil, el vocablo citacin, no se puede confundir la
intimacin que debe practicarse en estos procedimientos monitorios,
pues entre ambas figuras (intimacin y citacin) existen diferencias
que aparecen evidentes tanto de las normas que regulan el
procedimiento como de la interpretacin jurisprudencial.
Ciertamente que, el procedimiento por intimacin dentro de los
procedimientos especiales contenciosos, contiene una normativa
adjetiva particular, y que siendo investida por el legislador de un
carcter especial no es potestativo de las partes aplicarlas o no;
en este sentido el artculo 650 del Cdigo de Procedimiento Civil,
textualmente dispone:
Si buscado el demandado no se le encontrare, el Alguacil dar
cuenta al Juez, expresando las direcciones o lugares en que lo haya
solicitado, y ste dispondr, dentro del tercer da, que el Secretario
del Tribunal fije en la puerta de la casa de habitacin del
intimado, o en la de su oficina o negocio, si fueren conocidos o
aparecieren de los autos, un cartel que contenga la transcripcin
ntegra del decreto de intimacin. Otro cartel igual se publicar por
la prensa, en un diario de los de mayor circulacin, en la
localidad, que indicar expresamente el Juez, durante treinta das,
una vez por semana. El secretario pondr constancia en el expediente
de todas las diligencias que se hayan practicado en virtud de las
disposiciones de este artculo, y el demandante consignar en los
autos los ejemplares del peridico en que hubieren aparecido los
carteles.Cumplidas las diligencias anteriores, si el demandado no
compareciere a darse por notificado dentro del plazo de diez das
siguientes a la ltima constancia que aparezca en autos de haberse
cumplido las mismas, el tribunal nombrar un defensor al demandado
con quien se entender la intimacin.
Ahora bien, este artculo, prev el emplazamiento de la parte
demandada sino fuera posible la intimacin personal que dispone el
artculo 649 ejusdem, ntese de la citada norma que esta intimacin
por medio de carteles, vara en cuanto a la forma establecida en el
artculo 223 del mismo Cdigo; por lo que no existe lugar a dudas
para esta Superioridad que en el procedimiento por intimacin existe
una leve variacin para llamar al demandado y hacerlo comparecer en
juicio; que por su carcter especial debe ser de aplicacin
preferente a las normas generales contenidas en los artculo 218 y
siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil.En este sentido el Dr.
RICARDO HENRQUEZ LA ROCHE, en su obra CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL,
Tomo V, 3ra edicin actualizacin (pag. 110); comenta el artculo 650
ejusdem y expone:La intimacin por carteles sustituye en un todo las
reglas generales sobre citacin de esta especie previstas en los
artculos 223; y se aplica preferentemente tambin a los
procedimientos ejecutivos regulados en este Ttulo, sea por remisin
expresa (Arts.665 y 668), sea por haber mayor analoga (Art. 4 CC),
en razn de los efectos comunes a todos ellos, que acarrea la
incomparecencia. Este artculo 650 prev ciertas variantes indicacin
de las direcciones y lugares, mayor nmero de publicaciones del
cartel respecto al citacin ordinaria por carteles. Tales
particularidades tienen por objeto ofrecer mayores garantas al
intimado, en vista de que la falta de ejercicio del derecho de
contradiccin acarrea graves efectos: el pase a cosa juzgada del
decreto intimatorio (Art. 651 infine) y no la simple confesin ficta
o procedimiento en rebelda (Art.362)En el caso de no poder
practicarse la intimacinpersonal y el demandado posteriormente a
cumplido el procedimiento de intimacin y vencido el lapso
establecido en el articulo 650 CPC para darse por intimado, se
designar previa solicitud de la parte actora, designar DEFENSOR
JUDICIAL, quien tiene que acoger los Deberes del defensor ad
litemSentencia N RC.00817 de Sala de Casacin Civil, Expediente N
05-516 de fecha 31/10/2006
(...)Al respecto, esta Sala considera que es necesario comprobar
en aquellos casos en que no fue posible intimar al demandado que el
defensor judicial haya ejercido una defensa eficiente, ello
significa que se haya comportado tal como lo hubiera hecho el
apoderado judicial del demandado. En otras palabras, que el
defensor judicial se comporte y formule todas las defensas que
ejercera el apoderado judicial. De no hacerlo, lesionara el derecho
del intimado lo que tiene que ser corregido y apreciado por los
jueces de instancia porque es su deber vigilar la actividad de los
defensores judiciales para que la misma se cumpla debidamente en el
proceso. ....omissis... De la precedente transcripcin parcial de la
sentencia se desprende, entre otros aspectos, que los jueces de
instancia deben vigilar la actividad desplegada por el defensor
judicial, que la persona designada como defensor judicial debe
actuar en conformidad con la ley y desarrollar su actividad
debidamente, esto es realizar una defensa efectiva de los derechos
de la parte demandada pues tiene las mismas cargas y obligaciones
que el Cdigo de Procedimiento Civil asigna a los apoderados
judiciales y no basta que el defensor jure que va a cumplir bien y
fielmente su cargo sino que su actividad debe ser activa, es decir
debe desplegar todas las actuaciones necesarias para defender a la
parte demandada. ...omissis... Esta Sala acoge el criterio de la
Sala Constitucional respecto a la funcin destinada al defensor
judicial y considera que su actuacin debe ser similar a la que
ejerciera el apoderado judicial y procurar la defensa efectiva de
la parte accionada, pues ello coadyuva al desarrollo natural del
proceso que es el establecido en la ley. Asimismo, considera que
los jueces estn obligados a vigilar la actividad desplegada por el
defensor judicial para preservar el buen orden del proceso as como
garantizar el derecho de la parte demandada./(...)
LA OPOSICINAL DECRETO DE INTIMACIN:Naturaleza jurdica de la
oposicin: es un acto de impugnacin del decreto intimatorio, porque
su finalidad es hacer que el mismo pierda su validez y quede sin
efecto alguno, es decir, se dirige contra la orden de pago
contenida en el decreto intimatorio. Tanto la contestacin a la
demanda como la oposicin al decreto de intimacin, son oportunidades
que surgen como desarrollo de la tutela constitucional que se
desprenden del derecho a la defensaDebe destacarse tambin que en la
oportunidad de formular oposicin, el demandado tambin podr en lugar
de formularla, cumplir con el pago porcuyo incumplimiento se le
demand, con lo cual extinguira el proceso, y sera una especie de
convenimiento, sin esperar a no formular oposicin para que el
demandante proceda a iniciar la ejecucin de su patrimonio. Efectos
de no formularse la oposicin por el deudor intimado: Decreto de
intimacin queda firme sentencia pasada en autoridad de cosa
juzgada, ya que el lapso precluyea los diez das y no tendr el
demandado otra oportunidad para formular oposicinLa firmeza del
decreto intimatorio es revisable mediante el recurso de apelacin;
as lo estableci la Sala de Casacin Civil del tribunal Supremo de
Justicia en Sent. N 182, exp. N 00-831, de fecha 31/07/2001, de la
siguiente manera:El criterio que se ha dejado expuesto se sustenta
en que el pronunciamiento del Juez en torno a la firmeza del
decreto intimatorio (por falta de oposicin), le pone fin a
cualquier posibilidad de discusin sobre la fase cognoscitiva del
procedimiento monitorio, por lo que es enteramente lgico que, en
obsequio del derecho a la defensa, se le permita al demandado que
se revise -en un grado de jurisdiccin superior- si, efectivamente,
el decreto intimatorio adquiri o no firmeza, a travs del ejercicio
del recurso de apelacin y, eventualmente, del de casacin. Por lo
tanto, la Sala reitera que la sentencia que declare la firmeza del
decreto intimatorio es revisable mediante el recurso de apelacin
-que se oir libremente-, si sta es dictada en primera instancia; y
si es proferida por la alzada, podr recurrirse en casacin si se
cumplen los requisitos de leyIgualmente, la Jurisprudencia patria
ha establecido en forma inveterada, pacfica y diuturna quela
sentencia que declara la firmeza del decreto intimatorio,
recurrible, conforme lo sealaSentencia N RC.00647 de Sala de
Casacin Civil, Expediente N 09-232 de fecha 16/11/2009:(...)De
igual forma observa esta Sala, que no le es permitido al Juez de la
causael negar un recurso ordinario de apelacin, o al Juez de Alzada
negar la admisin del recurso extraordinario de casacin, contra la
sentencia que declare la firmeza del decreto intimatorio, con base
en el argumento de que el mismo ha quedado firme, por falta de
oposicin efectiva en contra de este, dado que, en caso que la parte
intimada considere que con el decreto intimatorio se ha lesionado
alguno de sus derechos, por no haberse observado las causales de
procedencia del decreto intimatorio, por ser falsas las pruebas
aportadas o cualquier otra razn, podr oponerse al mismo y con ello
se abrir inmediatamente un procedimiento contencioso en el cual
podr hacer valer todas las defensas y pruebas que considere
pertinentes para desvirtuar la pretensin del demandante y la
presuncin de exigibilidad que otorga el decreto intimatorio, no
constituyendo as un perjuicio o gravamen para ninguna de las
partes, dado que se estara incurriendo en el vicio de peticin de
principio, al dar por demostrado aquello, que precisamente debe ser
objeto de anlisis. Estima la Sala que cuando se discuta la firmeza
del decreto intimatorio, se encuentra en juego los siguientes
aspectos:1)Si la intimacin del demandado se consum efectivamente,
previo cumplimiento de todas las formalidades procesales que el
legislador estableci al efecto; y2)Si la oposicin se realiz y, en
caso afirmativo, si se formul de manera oportuna. Quedado claro,que
el ejercicio de la oposicin por parte del intimado demandado- se
encuentra libre de cualquier frmula sacramental o formalismo
excesivo, dado que poco importa la frase que utilice el demandado
al momento de expresar su inconformidad o rechazo al procedimiento
intimatorio, pues lo nico que sanciona el legislador es la inercia
o la inactividad procesal del intimado, cuando dentro de los diez
(10) das de despacho siguientes a su intimacin personal, no actuare
en contra de dicho acto procesal, por cuanto lo nico que exige la
ley es que la oposicin sea motivada, pero no est prevista ni es
exigible ninguna formalidad especial como tampoco las causas para
oponerse, por lo tanto,basta que el demandado manifieste su
voluntad de oponerse y las razones para ello, hecho lo cual, sin
necesidad de pronunciamiento del Juez,el decret intimatorio quedar
sin efecto y se entendern citadas las partes para la contestacin de
la demanda, que tendr lugar dentro de los cinco (5) das de despacho
siguientes, si necesidad de la presencia del demandante,
continuando el juicio por los trmites del proceso ordinario o breve
segn corresponda por la cuanta. (Destacados de la Sala9 (...).TEMA
N 8DE LA EJECUCIN DE HIPOTECA (Arts. 660 al 665 CPC)Los Artculos
660 al 665 del Cdigo de Procedimiento Civil, regulan el
especialsimo procedimiento de Ejecucin de Hipoteca, que se
caracteriza por ser un procedimiento monitorio, expedito con
escasas incidencias, para lo cual se prev requisitos de
admisibilidad especficos, causas de oposicin taxativas y lapsos
procesales reducidos; en virtud que el proceso monitorio, se
caracteriza por una inversin de la iniciativa del contradictorio, y
al demandado se le condena provisoriamente sin orlo, emitindose en
su contra una orden de pago que se le intima y que queda firme si
no es objeto de una oposicin debida; la cual, queda en cabeza del
intimado, quien en su arbitrio la interpone o no, y si no lo hace o
lo hace en forma indebida, queda firme la Sentencia Provisoria
dictada contra el deudor y plasmada en la orden de pago.INICIO DEL
PROCEDIMIENTO DE LA EJECUCIN DE HIPOTECA.
Ya establecimos que la solicitud deber hacerse siempre y cuando la
obligacin se encuentre vencida. De all que el Legislador establezca
que, "Llegado el caso de trabar ejecucin sobre el inmueble
ejecutado, por estar vencida la obligacin garantizada por la
hipoteca", segn el Artculo 661 del Cdigo de Procedimiento Civil,,
el acreedor deber presentar los siguientes recaudos:
1.- El documento registrado constitutivo de dicha obligacin, el
cual como vemos, deber estar debidamente registrado por la Oficina
de Registro respectivo, o sea, la del sitio donde se encuentre
ubicado el inmueble.
2. - Indicara el monto del crdito con los accesorios que estn
garantizados por la hipoteca.
3. El tercero poseedor del inmueble, si fuere el caso.
4. - Igualmente, deber presentar copia certificada expedida por el Registrador correspondiente de los gravmenes y enajenaciones de que hubiere podido ser objeto el bien inmueble hipotecado con posterioridad al establecimiento de la hipoteca cuya ejecucin se solicita.
UNA VEZ PRESENTADA LA SOLICITUD QUE DEBER HACER EL JUEZ?:
Siguiendo la normativa impuesta por el Articulo 661 estudiada, el
Juez, deber proceder de la siguiente manera:
PRIMERO: Podr excluir de la solicitud de ejecucin los accesorios
que no estuvieran expresamente cubiertos por la Hipoteca.
SEGUNDO: deber examinar cuidadosamente la solicitud, los efectos de
si estn llenos los siguientes extremos siguientes:
A) Si el documento constitutivo de la hipoteca esta registrado en
la jurisdiccin donde este situado el inmueble.
B) Si las obligaciones que ella garantiza son liquidas de plazo
vencido, y no ha transcurrido el lapso de la prescripcin.
C) Si las obligaciones no se encuentran sujetas a condiciones u
otras modalidades.
Observamos entonces que al igual que en el procedimiento monitorio se le conceden facultades al Juez, para el caso de que no encuentren llenos los extremos legales; tal como lo ha establecido la Jurisprudencia del Mximo Tribunal de la Republica enSentencia N 395 de Sala de Casacin Civil, Expediente N 00-036 de fecha 01/11/2002:Para dar curso a este juicio especial el Juez debe examinar cuidadosamente el ttulo fundamental de la peticin o solicitud y slo si lo encontrase exteriormente, aparentemente, ajustado a los requisitos exigidos en la Ley, puede expedir la orden de intimacin de pago bajo apercibimiento de ejecucin y decretar la prohibicin de enajenar o gravar del inmueble objeto del proceso...
Si la Solicitud, llena los extremos legales el Juez admite la accin de ejecucin de hipoteca, esta actuacin jurisdiccional es susceptible de recurso ordinario.
Al respecto,debe esta ctedra proceder a realizar citas
textuales, con el propsito ms que todo pedaggico, de lo sostenido a
lo largo del tiempo sobre la naturaleza del Auto
deAdmisin/Carcterde los juicios de ejecucin de hipoteca, para no
hacer ms frondoso este material de apoyo, solo nos dedicaremos al
caso sub lite.
1.- el auto por el cual se admite y da curso a un procedimiento de
ejecucin de hipoteca, no es un acto simplemente instructorio, ya
que para dar curso al procedimiento especial, el Juez debe
constatar la existencia de los llamados presupuestos procesales de
la demanda, que comprenden la presentacin del documento hipotecario
(). Esta actividad del Juez de examinar el instrumento hipotecario,
y bajo la premisa de que cumple con las formalidades y requisitos
previstos en la Ley, dar curso al proceso especial, disponiendo la
monicin del supuesto deudor y decretando medida cautelar sobre el
inmueble, conlleva, evidentemente, un acto decisorio, y como tal no
susceptible de revocatoria o modificacin por el propio rgano que lo
pronunci, siendo subsecuentemente, apelable por la parte intimada
(Sent. SCC, 08 de Julio de 1987, Ponente Magistrado Dr. Carlos
Trejo Padilla. Reiterada 15-2-1994. Ponente Magistrado Anbal Rueda,
exp. 94-0558 N 0577 Reiterada 01-11-2002, Ponente Magistrado Carlos
Oberto Vlez. Exp. 00-0036 N 0395)
2.- El auto de admisin del procedimiento es ciertamente impugnable,
pero no mediante la oposicin, sino a travs del recurso ordinario de
apelacin (Sentencia del 15-12-1994, Ponente Magistrado Dr. Anbal
Rueda.)
3.- Esta actividad del juez de examinar el instrumento hipotecario
y, bajo la premisa de que cumple con las formalidades y requisitos
previstos en la ley, da curso al proceso especial disponiendo la
monicin (Sic) del supuesto deudor y decretando medida cautelar
sobre el inmueble, conlleva evidentemente, un acto decisorio, y
como tal no susceptible de revocatoria o modificacin por el rgano
que lo pronunci, siendo subsecuentemente, apelable por la parte
intimada (Sentencia 01-11-2002, Ponente Magistrado Dr. Carlos
Oberto Vlez. Exp. 00-0135, N 0395. Reiterada 23-03-2004, Ponente
Magistrado Dr. Anbal Rueda. Exp. 02-0477 N 0236.)
4.- resulta indiscutible que contra la admisin de la demanda en los
juicios de ejecucin de hipoteca, pueda ser ejercido el recurso
procesal de apelacin, por cuanto tal pronunciamiento implica un
acto decisorio. Ahora bien, tal decisin es de naturaleza
interlocutoria por cuanto no pone fin al juicio ni impide su
continuacin, por el contrario, ordena su apertura y en el caso que
se estuviere causando algn gravamen este podra ser reparado en la
oportunidad de dictar sentencia definitiva (Sentencia del
06-11-2002, Ponente Magistrado Dr. Antonio Ramrez Jimnez,
Exp.02-0487. Reiterada el 23-07-2003, Ponente Magistrado Dr.
Antonio Ramrez Jimnez, Exp. N 02-0196 Sent. N 0350).
5.- respecto al auto de admisin de la demanda, el cual contiene
el decreto intimatorio, que se dicta en este tipo de procedimiento
especial, la SCC de la extinta CSJ, en decisin N 318 de 08/07/1987,
juicio Bantrab Cuatro (4), C.A., contra Siso Shaw Asociados
Arquitectos, ratificado en fallo N 577 de 15/12-1994, juicio Banco
La Guira, S.A.C.A. contra Mara J. Pallares de Alvarado y otros,
expediente N 94-558, estableci lo siguiente: Esta actividad del
Juez de examinar el instrumento hipotecario y, bajo la premisa de
que cumple con las formalidades y requisitos previstos en la Ley,
da curso al proceso especial, disponiendo la monicin (Sic) del
supuesto deudor y decretando medida cautelar sobre el inmueble,
conlleva, evidentemente, un acto decisorio, y como tal no
susceptible de revocatoria o modificacin por el rgano que lo
pronunci, siendo, subsecuentemente, apelable por la intimada
(Sentencia N 0545, del 06-07-2004, Ponente Magistrado Dr. Carlos
Oberto Vlez Exp. N 04-0072).
6.- el auto de admisin en este tipo de procedimiento (ejecucin de
hipoteca), conlleva un acto decisorio, el cual incidentalmente no
puede ser objeto de revocatoria por el Tribunal que lo haya
pronunciado, pues contra l est previsto el recurso procesal de
apelacin. Si el a-quo, incidentalmente resuelva revocar o reformar
el auto de admisin, estara infringiendo el artculo 252 del CPC
(Sentencia N 0545, Exp. N 04-0072.)7.- el auto que da lugar a la
admisin de la demanda de ejecucin de hipoteca, es una sentencia
interlocutoria que contiene un juicio de valoracin, el cual debe
ser impugnado a travs del recurso de apelacin, la falta de
interposicin del mismo, no conlleva a una convalidacin tcita por
parte del demandado, ya que es deber del juez, verificar
cuidadosamente el cumplimiento de los requisitos previstos para la
admisin de la demanda . (Sentencia N 0117, Exp. N 04-0151,
magistrado Ponente Dr. Antonio Ramrez Jimnez.)
EL TERCERO POSEEDOR Y EL TERCERO ADQUIRIENTE
Cabe Advertir que en el procedimiento por ejecucin de hipoteca se
crea un litisconsorcio pasivo necesario entre el deudor, obligado
directo respecto de la deuda; y el tercero poseedor, entendido como
cualquiera que haya adquirido un derecho real sobre el inmueble,
con posterioridad a la constitucin del gravamen, o que ejerza a
ttulo no precario derechos reales sobre el inmueble gravado con
hipoteca, sin estar obligado directamente al pago de la deuda,
siempre que acte a ttulo de propietario.
Lo fundamental aqu es el ttulo de dominio, por ser tercero
adquiriente de la cosa que estaba ya gravada con la hipoteca
(artculos 1.267 y 1.877in fineCCV) o como causahabiente del
propietario deudor hipotecario con la condicin de que el ttulo sea
registrado, para que surta los efectos del artculo 1.924 CCV. El
arrendatario no es tercero poseedor sino a ttulo precario obligado
a la devolucin del inmueble bajo las condiciones del contrato
suscrito. La obligatoriedad de intimacin del tercero poseedor ha
quedado establecida en los siguientes trminos: tal como se
desprende de la transcripcin del artculo 661 CPC, si al juez se le
seala la existencia de un tercero poseedor, ste debe proceder a su
intimacin, an de oficio, como lo establece la partein finedel
citado artculo 661.
Tambin debe sealarse que existe una omisin en la norma, en el caso
en que la hipoteca no la constituye el mismo prestatario, sino un
tercero dador. Este ltimo est legitimado, desde un punto de vista
procesal, para ser parte en el juicio de ejecucin y resistir la
pretensin del actor. Otro aspecto de inters se deriva de la
posibilidad de que el inmueble gravado con hipoteca sea vendido a
un tercero, lo cual puede suceder sin perjuicio del acreedor
hipotecario. Esto con la aclaratoria de que es normal que los
instrumentos establezcan prohibiciones a la venta sin previa
notificacin o autorizacin y, en consecuencia, se materialice una
causal de ejecucin.
En estos supuestos debe producirse la intimacin porque su omisin
puede invalidar todo el procedimiento.
Por otra parte, cuando se trabe una litis relacionada con demanda
de ejecucin de hipoteca que recae sobre un bien que forma parte de
la comunidad conyugal, el juez debe acordar la intimacin de ambos
cnyuges, para que, apercibidos de ejecucin, procedan a efectuar el
pago previsto en el artculo 661 CPC. Una vez que el juez encuentra
llenos los extremos del artculo precitado, acuerda la intimacin del
deudor, el tercero poseedor, el tercero adquiriente o el dador de
la garanta, de ser el caso, para que paguen las cantidades
intimadas, dentro de tres (3) das, apercibidos de ejecucin.
Por ltimo, hay que prever el supuesto consagrado en el artculo
1.883 CCV, que reza textualmente:"El acreedor hipotecario puede
ceder a favor de otro acreedor del deudor comn el grado y aun la
hipoteca independientemente del crdito, pero slo hasta el lmite de
ste. El deudor puede oponer al cesionario todas las excepciones que
le correspondan contra el cedente, respecto a la validez originaria
del crdito y de la hipoteca correspondiente pero no las relativas a
la extincin posterior del crdito.Si el acreedor tiene hipoteca
sobre varios fundos, no puede cederla sino conjuntamente a favor de
la misma persona".
LAPSOS A PARTIR DE LA INTIMACIN AL PAGOA travs de jurisprudencia
se equipara la oposicin en el proceso de ejecucin de hipoteca con
el acto de contestacin de la demanda en el juicio ordinario. En
ambos actos se ha trabado la litis por lo que queda determinada la
materia que debe ser objeto de conocimiento y decisin por el
juzgador. Pero la oposicin, en los procesos ejecutivos, es
fundamental por cuanto constituye la objecin al fondo del petito
contenido en la demanda. Por lo dems, la no oposicin o la
desestimacin de la realizada producen los efectos de una sentencia
definitiva que deriva en la fase de ejecucin, como pasada en
autoridad de cosa juzgada. En este caso, queda firme el decreto que
admite el procedimiento y fija las cantidades objeto de pago.
En el supuesto de que el deudor o tercero no cumplan con la orden
de pago de las cantidades intimadas o no acrediten la realizacin de
dicho pago, se procede al embargo ejecutivo del inmueble y se sigue
el procedimiento en la etapa correspondiente a la ejecucin de la
sentencia con arreglo a lo dispuesto en los artculos 523 y
siguientes del CPC.
El procedimiento de ejecucin contina hasta que deba sacarse a
remate el inmueble, salvo el caso que, dentro de los ocho (8) das
siguientes a la intimacin de la parte ejecutada, los legitimados
hagan oposicin al pago que se les intima, por los motivos
contemplados en el artculo 663 CPC. En tal caso, se suspender el
procedimiento hasta tanto quede firme la sentencia que decida la
oposicin.
Pues, la oposicin a la ejecucin de hipoteca, para la interposicin
de esta actuacin procesal, no existe un acto prefijado, sino que el
intimado dentro de los 8 das de despacho siguientes a su intimacin,
y en horas de despacho, ejerce su derecho de defensa, si as lo
considerare, enervando los efectos de la orden de pago si diere
curso a la oposicin. La falta de oposicin, o la oposicin indebida
declarada por el Tribunal, da firmeza a la orden de pago intimada;
tal como se desprende de la Jurisprudencia de la Sala de Casacin
Civil del Tribunal Supremo de Justicia de fecha 24/01/2002, Caso:
ORIENTE ENTIDAD DE AHORRO Y PRSTAMO, C.A contra sociedad mercantil
ALFOBAO, S.A, con ponencia del Dr. ANTONIO RAMREZ JIMNEZ, que a
continuacin se transcribe parcialmente:
De las fases del procedimiento de ejecucin de hipoteca,
establecidas en los artculos 660, 661, 662 y 663 del Cdigo de
Procedimiento Civil, se puede precisar lo siguiente: A partir de la
fecha de intimacin de pago comienzan a correr para los intimados
dos lapsos diferentes:uno de tres das para acreditar que se ha
cumplido la orden de pago y hacer cesar el procedimiento, yel otro
lapso de ocho das para oponerse dentro de l a la ejecucin de la
hipoteca, por considerar el deudor que tiene uno de los motivos
sealados en el artculo 663 del Cdigo de Procedimiento Civil.Si al
cuarto da de intimadas las partes no acreditan el pago exigido, se
proceder al embargo del inmueble hipotecado tal como lo seala el
artculo 662 del Cdigo de Procedimiento Civil, yse continuar el
procedimiento con arreglo a lo dispuesto en el Ttulo IV, Libro 2
del mismo cdigo, hasta que se saque a remate el inmueble, y la
misma disposicin consagraque si se hace oposicin a la ejecucin
dentro de los ocho das de la intimacin, se suspende el
procedimiento, y si la oposicin llena los extremos exigidos en el
artculo 663 eiusdem, el juez declarar el procedimiento abierto a
pruebas, y la sustanciacin continapor los trmites del procedimiento
ordinario hasta que deba sacarse a remate el inmueble
hipotecado(Resaltado mo)
La ausencia de oposicin oportuna a la ejecucin de la hipoteca,deja
firme el decreto que admite el procedimiento, acuerda la intimacin
y fija las cantidades que se ordena pagar a la parte
ejecutante,debindose continuar el procedimiento en lo adelante como
en el caso de sentencias pasadas en autoridad de cosa juzgada,
concluida ya la fase cognoscitiva del juicio para dar lugar a la
etapa de ejecucin.
CAUSALES DE OPOSICIN. LAS CUESTIONES PREVIAS Y LA RECONVENCIN
Al analizar la norma que establece las causales de oposicin resalta
la limitacin de las defensas que el ejecutado puede promover contra
la ejecucin, y justifica tal extremo la necesidad de enseriar la
oposicin, en beneficio del juicio de ejecucin de hipoteca.
Igualmente se seala que, la exclusin de todo tipo de defensa,
previa o perentoria, impide oposiciones triviales o infundadas,
utilizadas por los litigantes, sin mayores defensas, para alargar
el procedimiento de ejecucin. En efecto la norma contenida en el
artculo 663 CPC establece expresamente:"Dentro de los ocho das
siguientes a aqul en que se haya efectuado la intimacin, ms el
trmino de la distancia si a l hubiere lugar, tanto el deudor como
el tercero podrn hacer oposicin al pago a que se les intima, por
los motivos siguientes:La falsedad del documento registrado
presentado con la solicitud de ejecucin.
El pago de la obligacin cuya ejecucin se solicita, siempre que se consigne junto con el escrito de oposicin la prueba escrita del pago.
La compensacin de suma lquida y exigible, a cuyo efecto se consignar junto con el escrito de oposicin la prueba escrita correspondiente.
La prrroga de la obligacin cuyo incumplimiento se exige, a cuyo efecto se consignar con el escrito de oposicin la prueba escrita de la prrroga.
Por disconformidad con el saldo establecido por el acreedor en la solicitud de ejecucin, siempre que se consigne con el escrito de oposicin la prueba escrita en que ella se fundamente.
Cualquiera otra causa de extincin de la hipoteca, de las establecidas en los Artculos l.907 y l.908 del Cdigo Civil.
Con relacin a laOposicin por parte del intimado al pago o del tercero, a la solicitud de ejecucin de hipoteca, la Jurisprudencia patria ha mantenido en forma reiterada e inveterada enSentencia N 2 de Sala de Casacin Civil del TSJ, Expediente N 01-396 de fecha 06/06/2002el siguiente criterio:
...En todos los casos de los ordinales anteriores, el Juez examinar cuidadosamente los instrumentos que se le presenten, y si la oposicin llena los extremos exigidos en el presente artculo, declarar el procedimiento abierto a pruebas, y la sustanciacin continuar por los trmites del procedimiento ordinario hasta que deba sacarse a remate el inmueble hipotecado, procedindose con respecto a la ejecucin como se establece en el nico aparte del artculo 664...
Esta intencin del legislador, debe prevalecer en la oportunidad en
que el juez realice el examen de los recaudos justificativos de la
oposicin para determinar si llena los extremos exigidos.
Para que proceda la oposicindeber fundamentarse en uno de los
casos anotados anteriormentey el Juez examinar cuidadosamentelos
instrumentos que se le presenten, y determinar si la oposicin llena
los extremos exigidos, en cuyo casos abrir el procedimiento a
pruebas, continundose la sustanciacin por los trmites del juicio
ordinario, hasta que deba sacarse a remate el inmueble hipotecado,
momento en el cual paralizar el procedimiento hasta tanto se decida
la oposicin, a menos que se proceda como lo establece el nico
aparte del artculo 634 que antes se analiz.La Exposicin de Motivos
del Cdigo de Procedimiento Civil dice que "el artculo 663 es
evidentemente limitativo de las defensas que el ejecutado puede
promover contra la ejecucin en beneficio de la seriedad de la
oposicin, y del juicio mismo", y agrega que nicamente constituyen
causas para la oposicin, las contempladas en los ordinales de este
artculo y que" ...La exclusin de todo otro tipo de defensa, previa
o perentoria, impedir oposiciones triviales o infundadas, en la
mayor parte de los casos promovidas para alargar el procedimiento
de ejecucin..."
Sobre la OPOSICIN A LA EJECUCIN DE HIPOTECA, nuestra jurisprudencia
ha sido abundante por las confusiones que predominaron con la
continuacin del procedimiento, hecho ste que se trata de eliminar
con la normativa del nuevo Cdigo de Procedimiento Civil. As, en
sentencia del 7 de mayo de 1963, la Corte aclara un tanto las
situaciones que se presentan: "...puede aseverarse que en el
procedimiento de ejecucin de hipoteca con oposicin existen, no
obstante la unidad del juicio, dos procedimiento paralelos cuyos
cursos se desarrollan separadamente en forma tal que la marcha,
interrupciones y suspensiones del uno no se reflejan ni interfieren
en el otro, a saber:el procedimiento del juicio ordinario por cuyas
formas se tramita y decide la relacin sustancial, integrada por la
pretensin del ejecutante y por la impugnacin del opositor; yel
procedimiento propiamente ejecutivo que se inicia con la prohibicin
de enajenar y gravar, contina con la intimacin de pago y con el
embargo del inmueble, finalizando con remate, antes o despus de
sentencia definitivamente firme, segn la conducta adoptada por el
actor. (Negrillas ma)
Asimismo, el Dr. Abdn Snchez Noguera en su Libro Manual de
Procedimientos Especiales Contenciosos, 2da Edicin, Ediciones
Paredes, con respecto a la oposicin en los juicios de ejecucin de
hipoteca, indica:
b. LA OPOSICIN AL PAGO.
En la misma intimacin al pago que se le haga al deudor y al tercero
poseedor, se les apercibir de ejecucin en caso de no dar
cumplimiento al pago; pero tambin deber indicrsele el derecho que
tienen a formular oposicin al pago que se les intima conforme al
artculo 663 del CPC, sealndoseles igualmente que tal oposicin podrn
formularla dentro de los ocho das siguientes a aqul en que se haya
efectuado la intimacin, ms el trmino de la distancia que se les
conceda si a ello hubiere lugar.La oposicin a la ejecucin de
hipoteca, si bien "se equipara a la contestacin de la demanda", tal
equiparacin es solo en cuanto al derecho de los intimados a ejercer
oportunamente las defensas procedentes en este procedimiento, esto
es el alegato de alguno de los motivos que seala el artculo 663 y
la oposicin de cuestiones previas conforme a lo previsto en el
pargrafo nico del artculo 664, por lo quevencido el lapso de ocho
das que se les concede para que hagan oposicin o planteen
cuestiones previas, precluye para el deudor y para el tercero
poseedor la oportunidad para oponer defensas, sin que se conceda
otra oportunidad para formular alegatos o defensas contra la
solicitud de ejecucin de hipoteca. En tal sentido la Corte Suprema
de Justicia, modificando anterior posicin seal que "con vista de
los nuevos preceptos, ahora es afirmable, sin lugar a duda, que la
oposicin no equivale, simplemente a la contestacin de la demanda en
el juicio ordinario,porque aparte de las cuestiones previas, tiene
que fundarse en las nicas causales establecidas, y el juez debe
examinar su admisibilidad o no, por lo que es imposible plantear,
como oposicin, lo que no encuadra dentro de los ordinales del
artculo 663; de suerte que cualquier alegato del ejecutado no es
idneo para sustentar una oposicin (y las eventuales cuestiones
previas invocadas conjuntamente) razonada,sin posibilidad de
contrademandar o reconvenir, porque admitir esto significara dar
entrada a una nueva causal de oposicin, lo que contrara el espritu,
propsito y razn de ser de la filosofa procesal que inspira el
trmite de la ejecucin de hipoteca en el nuevo Cdigo" (Resaltado
mo)
No es admisible por tanto en la ejecucin de hipoteca, la
reconvencin, la mutua peticin u otros medios de ataque o defensa
que s son procedentes en el juicio ordinario.
1) Motivos de la oposicin
La oposicin al pago que se les intima, la podrn formular el deudor
y el tercero poseedor, por los motivos taxativamente establecidos
en el artculo 663 del Cdigo de Procedimiento Civil, cuyo contenido
a juicio de la Comisin Redactora es evidentemente limitativo de las
defensas que el ejecutado puede promover contra la ejecucin, y del
juicio mismoLa exclusin de todo otro tipo de defensa, previa o
perentoria, impedir oposiciones triviales o infundadas, en la mayor
parte de los casos, promovidas para alargar el procedimiento de
ejecucin." Aqu aparece una diferencia sustancial entre el
procedimiento de ejecucin de hipoteca y el procedimiento por
intimacin, como es la necesidad de que en aquella se formule
oposicin fundada en alguna de las causales sealadas por el citado
artculo, mientras que en la segunda, basta con la manifestacin pura
y simple de oponerse a la intimacin.
Los nicos motivos en que puede un fundarse a oposicin en el
procedimiento de ejecucin de hipoteca son:omissis (Negrillas del
Tribunal)
El Tribunal Supremo de Justicia, en Sala de Casacin Civil,
Sentencia 25 de febrero de 2004, Ponencia del Magistrado Carlos
Oberto Vlez, en atencin al carcter taxativo de los supuestos
establecidos en el artculo 663 del Cdigo de Procedimiento Civil,
expres:
El procedimiento de ejecucin de hipoteca se encuentra regido por
disposiciones especiales contenidas en nuestro Cdigo de
Procedimiento Civil, de este modo admitida la solicitud de ejecucin
de hipoteca,el intimado al pago o el tercero poseedor, pueden
ejercer oposicin a la misma, siempre que sta se fundamente en las
causales taxativas previstas en la Ley Procesal (Negrillas
ma)
De igual manera, en Sala de Casacin Civil, Sentencia 4 de mayo de
2006, Ponencia de la Magistrado Yris Armenia Pea Espinoza, Exp. N.
AA20-C-2005-000820, con respecto a lo supuestos establecidos en el
artculo 663 del Cdigo de Procedimiento Civil, ha sealado:
()Respecto al procedimiento de ejecucin de hipoteca, la Sala ha
establecido en forma reiterada que es un juicio especial que tiene
por objeto obtener el pago de lo adeudado y de los accesorios
establecidos en el contrato hipotecario que tuvieren, mediante la
intimacin del deudor o del tercero poseedor, para que acrediten el
pago de la obligacin demandada. Por esa razn, el legislador autoriz
a los jueces de instancia a excluir del decreto intimatorio
aquellas cantidades de dinero que no estuvieren cubiertas con la
hipoteca. (Sent. 3/8/94, caso: Banco de Comercio S.A.C.A. c/
Distribuidora Mdica Paris S.A.).Dicho procedimiento contempla dos
fases establecidas en los artculos 660, 661, 662 y 663 del Cdigo de
Procedimiento Civil, y de los cuales se puede precisar lo
siguiente: A partir de la fecha de intimacin de pago comienzan a
correr para los intimados dos lapsos diferentes, uno de cuatro das
para acreditar que se ha cumplido la orden de pago y hacer cesar el
procedimiento, y el otro lapso de ocho das para oponerse dentro de
l a la ejecucin de la hipoteca, por considerar el deudor que tiene
uno de los motivos sealados en el artculo 663 del Cdigo de
Procedimiento Civil.As pues, si vencido el lapso de tres das para
acreditar el pago y el mismo no se ha realizado, al cuarto da se
proceder al embargo del inmueble hipotecado tal como lo establece
el artculo 662 del Cdigo de Procedimiento Civil, continundose el
procedimiento con arreglo a lo dispuesto en el Ttulo IV, Libro 2
del mismo cdigo, hasta que se saque a remate el inmueble. Asimismo,
dicha norma establece que si se hace oposicin a la ejecucin
establecida en el artculo 663 ejusdem, se suspende el
procedimiento, y si la misma llena los extremos exigidos en el
mismo artculo, el juez declarar el procedimiento abierto a pruebas,
continundose la sustanciacin por los trmites del procedimiento
ordinario hasta que deba sacarse a remate el inmueble hipotecado,
tal y como lo consagra el artculo 663 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
En concordancia con lo sealado, esta Sala en fecha 6 de julio de
2004 en el caso PROMOTORA COLINA DE ORO, C.A., contra el ciudadano
JOS AMBROSIO PREZ PALACIO y la tercera poseedora INVERSIONES
PREVALORES, C.A., indic lo siguiente:
El procedimiento de ejecucin de hipoteca se encuentra previsto en
el Captulo IV del Ttulo II del Libro Cuarto del Cdigo de
Procedimiento Civil.Dicho procedimiento contempla dos fases bien
definidas,a)la ejecucin propiamente dicha, la cual se inicia si al
cuarto da de despacho siguiente a la intimacin, el demandado no
acredita el pago (art. 662 c.p.c.)yb)la de oposicin, que se inicia
con la presentacin del correspondiente escrito dentro de los ocho
das de despacho siguientes a dicha intimacin, ms el trmino de la
distancia si a l hubiere lugar (art. 663 c.p.c.)En la primera
etapa,si no consta la acreditacin del pago, se proceder al embargo
del inmueble gravado hasta que deba sacarse a remate el inmueble y
slo se suspender esta siempre y cuando haya formulado la oposicin a
la cual se contrae el artculo 663 de la Ley Adjetiva Civil, pues,
en caso contrario (el intimado no formula oposicin
tempestivamente), deber procederse al remate del inmueble.Para que
se abra la segunda etapa,el intimado deber hacer oposicin dentro de
los ocho das siguientes a su intimacin y slo bajo los motivos
expresamente sealados en el citado artculo 663. Interpuesta la
oposicin, el juez deber verificar que dicha actuacin llene los
extremos exigidos en dicha norma y, de estimar que se cumplen,
declarar el procedimiento abierto a pruebas y la sustanciacin
continuar por el juicio ordinario.En esta oportunidad le est vedado
al juez emitir un pronunciamiento al fondo respecto a la
procedencia de la oposicin, pues ello slo es posible luego de
sustanciado el procedimiento conforme al juicio ordinario.Slo
podra, y bajo los lmites previstos en el artculo 663 del Cdigo de
Procedimiento Civil, desechar el escrito de oposicin en caso de no
estar llenos los extremos de ese artculo(Subrayado y Negritas de la
Sala)
En consideracin de los criterios doctrinarios y jurisprudenciales,
antes explanados, aprecia esta ctedra que ha sido reiterado la
calificacin taxativa de los supuestos establecidos en el artculo
663 del Cdigo de Procedimiento Civil, en consideracin que aceptar
cualquier tipo de defensa, podra dar paso a que se interpusieran
oposiciones injustificadas con el propsito de retrasar el
procedimiento de ejecucin.
Por disposicin expresa de la ley, en el procedimiento de ejecucin de hipoteca, puede la parte ejecutada oponer incidentalmente cuestiones previas, conjuntamente con las defensas de fondo previstas en el artculo 663 CPC destinadas a hacer oposicin al pago que se le intima. La incidencia que surja no se sustancia de acuerdo con las normas que regulan la promocin de cuestiones previas en el juicio ordinario sino, por remisin expresa del pargrafo nico del artculo 664 CPC, se aplica la norma especial sobre tramitacin de cuestiones previas, referida al procedimiento de ejecucin de crditos fiscales, contenida en el pargrafo nico del artculo 657 CPC.
Es evidente que la intencin del legislador fue establecer un
procedimiento incidental especial, simplificado, para la tramitacin
de las cuestiones previas en el juicio de ejecucin de hipoteca,
diferente en ciertos aspectos del establecido para la sustanciacin
de tales defensas en el juicio ordinario, y que es de decisin
previa al pronunciamiento sobre el fondo, esto, entre otras cosas,
con la finalidad de depurar el proceso de los vicios formales y
sustanciales que pudieron afectarlo.
Conforme al referido procedimiento incidental, una vez que haya
sido oportunamente presentado el escrito de oposicin a la solicitud
de ejecucin de hipoteca, en el cual acumulativamente se planteen
cuestiones previas de las indicadas en el artculo 346 CPC, y sin
que sea necesario decreto o providencia del juez, se entiende
abierta una articulacin probatoria de ocho (8) das para promover y
evacuar pruebas en la incidencia surgida con motivo de la
interpretacin de tales defensas, decidindose la misma dentro de los
diez (10) das siguientes al vencimiento de la articulacin, todo
ello sin perjuicio de que antes del fallo la parte pueda subsanar
los defectos u omisiones invocados, de la forma prevista en el
artculo 350 CPC. La decisin que recaiga en la incidencia no tendr
recursos sino en el caso de la incompetencia declarada con lugar, a
los fines de la interposicin del recurso de regulacin de
competencia, y en los casos de las cuestiones previas contempladas
en los ordinales 9, 10 y 11 del artculo 346 CPC.
Distinta situacin se presenta en el caso de la reconvencin por
cuanto el ejecutado slo puede hacer oposicin por las causas
taxativamente previstas en la ley y, admitir tal posibilidad
conllevara a la contestacin de la reconvencin y la apertura de un
trmino probatorio que, en el caso de la ejecucin de hipoteca, slo
se abre si el juez encuentra admisible la oposicin.
Ahora bien, establece el ordinal 5 del artculo 663 del Cdigo de
Procedimiento Civil, lo siguiente:
Dentro de los ocho (8) das siguientes a aquel en que se haya
efectuado la intimacin, mas el termino de distancia, si a l hubiere
lugar, tanto el deudor como el tercero podrn hacer oposicin al pago
a que se les intima, por los motivos siguientes:
()5. Por disconformidad con el saldo establecido por el acreedor en
la solicitud de ejecucin, siempre que se consigne con el escrito de
oposicin la prueba escrita en que ella se fundamenteDe modo que, la
oposicin es la oportunidad que tiene el ejecutado para ampararse en
el juicio de ejecucin de hipoteca; es decir, que el momento
primordial para que el ejecutado pueda ejercer su constitucional
derecho a la defensa es dentro de los ocho (08) das de despacho
siguientes a su intimacin, mediante la oposicin a la ejecucin de
hipotecaAs mismo es importante destacar, que las causales
establecidas en el referido artculo, segn la exposicin de motivos
del cdigo de procedimiento Civil, son taxativas y esto se debe a
que el artculo 663 es evidentemente limitativo de las defensas que
el ejecutado puede promover contra la ejecucin, en beneficio de la
seriedad de la oposicin, y del juicio mismo. Dicha limitacin de la
oposicin a determinadas causales, se debi a que en la prctica la
ejecucin de hipoteca se convierte en un juicio ordinario de
cognicin, largo, dispendioso y desprovisto de su verdadero carcter
ejecutivo, en el cual la multiplicidad de defensas que pueden
oponerse y el sin nmero de incidencias que pueden crearse,
comprometen su pronta y eficaz tramitacin.En referencia a ello, la
antigua Corte Suprema de Justicia, estableci jurisprudencia, la
cual ha sido reiterada por el Tribunal Supremo de Justicia, en los
siguientes trminos:las causales de oposicin estn taxativamente
reguladas Al invocarse alguno de ellos, el juez debera examinar los
instrumentos que se le presentan, y si se completan los extremos
exigidos, declarar el procedimiento abierto a pruebas, siguindose
el juicio por los trmites del procedimiento ordinario
La disconformidad referida en el ordinal 5to del artculo 663 del
Cdigo de Procedimiento Civil, est fundamentada en la posibilidad de
que, en los casos en que se haya pactado pagar la deuda en partes,
el demandante haya omitido las cuotas ya canceladas y/o los abonos
realizados, o que simplemente haya desacuerdo en relacin a la
aplicacin de la tasa de inters convenida.El autor CARLOS MOROS
PUENTES, en su obra titulada EJECUCIN DE HIPOTECA, primera parte,
pgina 141, establece:
Efectivamente distintas pueden ser las razones de disconformidad,
tales como abonos, pagos en tracto sucesivo o por la variabilidad
convenida para el clculo de los intersTodas estas situaciones
factibles, y muy vistas en la prctica jurdica, hacen necesaria la
existencia de un recurso que pueda ser utilizado por el intimado,
para oponerse a la ejecucin de la hipoteca y al pago, en los
trminos en los que han sido reclamados, claro, estableciendo el
legislador para su cabal cumplimiento, y para que el mismo pueda
tener efecto, una condicin sine qua non, como lo es la de consignar
con el escrito de oposicin, la prueba escrita en que ella se
fundamente, tal como lo expres acertadamente la antigua Corte
Suprema de Justicia en fecha 19 de Marzo de 1997, mediante
sentencia No. 045, con ponencia del Magistrado Anbal Rueda, en la
que se dej asentado lo siguiente:En virtud de lo indicado en el
Art. 663 del C.P.C., la labor del Juez se limita a revisar la
documentacin exigida en cada uno de los ordinales el Ord. 5, al
reiterar la disconformidad con el saldo de la hipoteca que pretende
cobrarse, exige la presentacin de prueba escrita en la que dicha
desavenencia se fundamente. Es claro que dicha prueba escrita, slo
se refiere a la demostracin de la existencia de la diferencia que
se alega. No se refiere a su cuantificacin, ni est en cabeza del
oponente corroborar la tasa de inters que sea aplicable, dada la
variabilidad de las mismas que fue pactada; lo cual ser en todo
caso, del debate probatorio
Tenemos entonces, que podra presentarse una disconformidad de
saldos entre acreedor y deudor, al alegar el primero que tiene
derecho a una cantidad superior a la que reconoce deber el deudor,
evento en el cual ste ltimo, podra plantear esa circunstancia como
defensa en la oportunidad de la oposicin, consignando los
comprobantes de pagos realizados o cualquier otro documento que
demuestre la alegada disconformidad de saldos.
En tal sentido, la doctrina patria expresa:...En caso de pago parcial de la obligacin principal,la hipoteca constituida sobre un bien no se restringe a una parte de ese bien, ni tampoco la constituida sobre varios bienes se limita a una parte de ellos o a una parte de cada uno de ellos, sino que la hipoteca subsiste sobre todos los bienes y sobre cada una de las partes de esos bienes...(AGUILAR GORRONDONA, Jos Luis. Contratos y Garantas. Novena Edicin. Universidad Catlica Andrs Bello. Caracas, 1993 Pgina 78).
TEMA N 11DE LA OFERTA REAL Y EL DEPSITOLa oferta real de la cosa debida, es un procedimiento por medio del cual el oferente paga una suma lquida y exigible al acreedor (por cumplimiento del plazo o de la condicin), ante la resistencia o negativa de ste ltimo en recibirla, a los fines de liberarse de la obligacin, de los eventuales intereses y de los efectos de la correccin monetaria, as como los gastos que generan la cosa y de los riesgos y peligros de tenerla. La competencia para resolver la oferta real est asignada, segn la pretensin deducida, a los jueces que por la materia especial deben conocer.En el caso concreto, el inters procesal de la oferta real versa sobre el pago como medio de liberacin de una obligacin y no sobre el reconocimiento de la existencia del crdito.Ensea la doctrina que la oferta real de pago y depsito son indispensables en aquellas situaciones en el que el deudor pretenda liberarse toda vez que el pago no es slo una obligacin de ste, sino que tambin constituye un derecho del mismo, pues se considera legtimo su inters en quedar liberado. Entre las formalidades que debe llenar la oferta real de pago para su validez, distingue la doctrina y la legislacinlas formalidades intrnsecas o condiciones que debe reunir, artculo 1307 del Cdigo Civil; se encuentran contenidas en los ordinales del 1 al 6 del artculo citado, cuya ocurrencia en el caso concreto ser analizada en consideracin posterior yaquellas extrnsecas o requisitos de naturaleza fundamentalmente procesal, de naturaleza externa, son sealadas por las leyes, tal como la referida en el ordinal 7 del citado artculo 1307 del Cdigo Civil, relativa a que la oferta real debe ser efectuada por intermedio de un juez, y la verificacin de las formalidades procedimentales previstas en el artculo 819 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil.Para que el acto resulte vlido deben cumplirse los requisitos del artculo 1.307 del Cdigo Civil. Por lo tanto no es un medio de defensa que ejercita el deudor contra las pretensiones del acreedor, sino un medio especial de pago que extingue la obligacinLa institucin de oferta real de pago puede definirse como el medio legalmediante el cual el deudor (oferente) puede obtener su correspondiente liberacin de la obligacin (prestacin) respecto de su acreedor (oferido) cuando ste se rehsa a recibirle el pago correspondiente a su acreencia;y cuyo procedimiento conforme lo establece el Cdigo de Procedimiento Civil, puede desarrollarse en dos