Comandita, Eirl. s.a.

CURSO DE DERECHO COMERCIAL PERSONAS JURIDICAS DE DERECHO PRIVADO CON FINES DE LUCRO

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LA SOCIEDAD EN COMANDITAGeneralidadesLa sociedad en comandita se encuentra regulada en los Arts. 470 y siguientes delCódigo de Comercio. En el Código civil sólo se regula en dos artículos en el Art.2061inciso 3° que la define y en el artículo siguiente que regula una prohibición para loscomanditarios y su respectiva sanción.Hace su aparición en la Edad Media gracias al “contrat de commande” utilizado en elcomercio marítimo y luego en el terrestre. Se trataba en el fondo de un acuerdo devoluntades en el cual una persona que deseaba hacer prosperar sus bienes, confiabaéstos a un marino o a un mercader. Al término de la gestión los beneficios erancompartidos, sin embargo si el negocio tenía mala fortuna, el propietario de los bieneso capital sólo perdía su aporte o bienes, mientras que la responsabilidad del mercaderera ilimitadaEs este contrato, el que luego se transformará en sociedad el que va a permitir a las“personas distinguidas” (nobles, oficiales de la armada, clérigos) a los que se impedíaser comerciantes, ejercer el comercio a través de interpósita persona limitando suresponsabilidad.El Art. 2061 del Código Civil, define la sociedad en comandita en relación a laresponsabilidad limitada de ciertos socios (comanditarios). En efecto, expresa que “essociedad en comandita aquella en que uno o más de los socios se obligan solamentehasta la concurrencia de sus aportes” (inciso 3º).En forma más completa, el Art. 470 del Código de Comercio la define en base a laadministración, al señalar que “sociedad en comandita es la que se celebra entre una omás personas que prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y una o máspersonas que se obligan a administrar exclusivamente la sociedad por sí o susdelegados y en su nombre particular.Llámanse los primeros socios comanditarios, y los segundos gestores”.

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Clases de socios.En esta sociedad existen dos clases de socios:1. Los socios gestores que son aquellos que administran y responden de la mismaforma que un socio colectivo.2. Los socios comanditarios que son aquellos que responden sólo hasta laconcurrencia de sus aportes prometidos o entregados.Esta especie de sociedad presenta características comunes a la sociedad colectiva y ala S.A. En realidad es públicamente una sociedad colectiva o de personas, peroesconde una sociedad de capitales.En concreto, la sociedad en comandita es una excepción al derecho común, alestablecer socios con distintas calidades y desigual participación jurídica.Clases de sociedades en comanditasEl Art. 471 nos señala que existen dos especies de sociedad en comandita: la sociedaden comandita simple y por acciones. Básicamente la diferencia entre ambas consisteen la forma en que se encuentra dividido el capital social.Sociedad en comandita simple es aquella que “se forma por la reunión de un fondosuministrado en su totalidad por uno o más socios comanditarios, o por éstos y lossocios gestores a la vez” (Art. 472).Sociedad en comandita por acciones es aquella que “se constituye por la reunión deun capital dividido en acciones o cupones de acción y suministrado por socios cuyonombre no figura en la escritura social” (Art. 473).La importancia de distinguir entre ambas dice relación especialmente con las distintasformalidades de constitución y las diversas normas de funcionamiento que tienen.Agreguemos que esto se debe en gran medida en que la sociedad en comandita tantosimple como por acciones puede ser civil o comercial.Sociedad en comandita simpleComo se señaló, puede ser civil o comercial.La distinción como se dijo tiene importancia, en atención al objeto de una y otra clasede sociedad: hay profundas diferencias en materia de formalidades de constitución,responsabilidad, razón social y liquidación. Si bien el Art. 474 dice que la sociedad en

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comandita simple se forma y prueba como la colectiva (estando en consecuenciasometida a los siete primeros párrafos que regulan esta última), esto es “... en cuantodichas reglas no se encuentren en oposición con la naturaleza jurídica de este contratoy las siguientes disposiciones”.En consecuencia, si la sociedad fuera civil por su naturaleza, se formará y probarácomo una sociedad colectiva civil, y se le aplicarán las normas del Código deComercio en cuanto fueren pertinentes.Centrándonos en la comandita simple mercantil, el Art. 475 contiene una prohibiciónque revela su opacidad. En efecto, señala la norma que en el extracto no puede figurarel nombre de los socios comanditarios. Lo anterior se explica porque a los tercerossolamente les interesará conocer el nombre e identificación de los gestores, dado quecon ellos deben entenderse para contratar y son ellos quienes han de responder comosi fueran colectivos (ilimitada y solidariamente).La infracción a esta regla no trae aparejada en el Código de comercio sanción alguna.En efecto, la doctrina mayoritaria estima que no puede aplicarse el Art.477 ni el 485,porque las sanciones no pueden ser aplicadas por analogía, son de derecho estricto.Sin embargo, bastaría con considerar, de acuerdo a la teoría general de los efectos delacto jurídico, que la infracción de la regla (prohibitiva) debiera traer consigo lanulidad absoluta de la sociedad.Sin embargo, el carácter subsidiario del Código civil permitiría sostener que la sancióna la ley especial se encuentra en la ley general. En claro, en el 2062 del Código Civil,que prohíbe a los socios comanditarios incluir su nombre en la razón social, bajosanción de constituirse en responsable de todas las obligaciones y pérdidas de lasociedad en igual forma que el socio gestor, o sea, como socio colectivo (Arts. 477 y2062 del Código Civil).Se justifica esta sanción según la doctrina de los autores en que ella reprime los

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posibles errores en que se induciría a los terceros que contraten con la sociedad alpermitir la inmisión del comanditario (1610 del Código Civil).La razón social de la sociedad en comandita.Nada se señala en el Código civil y por lo mismos al hacérsele aplicable las reglas dela sociedad colectiva general la razón social de una en comandita simple civil no exigeforma determinada.El Art. 476 del Código de comercio, en cambio, si trata la razón social. Esta se formacon el nombre de uno o más de los socios gestores y las palabras “y compañía”; eso sí,la inclusión de estas palabras no implica inclusión del comanditario en la razón socialni ampliarle sus responsabilidades.En caso de que se lleven a cabo asambleas sociales el comanditario puede asistir, perosolamente con voto consultivo (derecho a voz), no dirimente. Así se expresa en el Art.481.De los aportes en la sociedad en comandita.El Art. 478 no permite al comanditario enterar como aporte su capacidad, crédito oindustria personal, puesto que el legislador no desea que estos socios tengan injerenciaen la marcha de la sociedad al no avenirse con la naturaleza de este tipo social. Sí se lepermite aportar secretos de alguna ciencia o arte, pero no ser aplicados personalmentepor él; también podría aportar un derecho intelectual (marca, patente, etc.) o trabajarpara la sociedad, pero no considerarse esto último como un aporte.Art. 479 se refiere en especial al aporte en goce o usufructo. En este caso elcomanditario solamente soportará la pérdida de los frutos de la cosa (los cualespertenecen a la sociedad, siguiendo la cosa en dominio del socio que la aportó).En realidad la norma no se refiere a los riesgos en caso de pérdida, sino más bien a laresponsabilidad frente a terceros: éstos pueden embargar y pagarse sólo con los frutos.El inciso segundo solamente aplica la norma del 907 del Código Civil (no serestituyen los beneficios adquiridos de buena fe).

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El Art. 480 consagra la responsabilidad del comanditario en relación a su aporteprometido o pagado a la sociedad, lo cual es reafirmado por el Art. 483.En caso de que hayan asambleas el comanditario puede asistir, pero solamente convoto consultivo (derecho a voz), no dirimente. Así se expresa en el Art. 481.La cesibilidad del interés socialArt. 482 se refiere a la cesibilidad de los derechos de los socios, distinguiendo quesólo el comanditario puede ceder sus derechos, no así el gestor. Sin embargo, en lacesión de su interés social no puede ceder la facultad de revisar los libros decontabilidad. La razón de esto es no favorecer la competencia desleal (castigada en el488, según el cual el comanditario pierde la facultad de examinar los libros si forma otoma parte en otro establecimiento comercial, salvo que no exista oposición deintereses).A los socios gestores les está vedado ceder sus derechos, puesto que para ellos rige lamisma prohibición que para los socios colectivos.Del Art. 484 se desprende que la administración compete en exclusiva a los sociosgestores; la contravención se sanciona en el Art. 485, por el cual el comanditarioresponderá junto al gestor, en forma solidaria, de toda pérdida y obligación anterior oposterior a la contravención (responde como colectivo).El Art. 487, por su parte, enumera una serie de actos que no constituyenadministración por parte de un socio comanditario:1.- Contratos que por cuenta propia o ajena celebraren con los gestores;2.- El desempeño de una comisión en una plaza distinta a aquella en que se encuentreestablecido el domicilio de la sociedad (este es realmente un acto de administración,pero el legislador lo incluyó en la enumeración);3.- El consejo, examen, inspección, vigilancia y demás actos interiores que pasan entrelos socios, siempre que no traben la libre y espontánea acción de los gestores (seincluye por no tener influencia ni interés frente a terceros);

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4.- Actos que ejecuten como comuneros después de disuelta la sociedad, sea colectivao individualmente.¿Podría considerarse al comanditario como un mero mutuante que ha prestado dineroal gestor, para que realice la industria o negocio con cargo a las rentas? La respuestanecesariamente ha de ser negativa, por las siguientes razones:1.- El mutuo tiene un objeto específico, cual es dinero o cosas fungibles. Elcomanditario, en cambio, puede aportar cualquier cosa, salvo la excepción de sucrédito o industria personal (478).2.- El mutuo es un contrato real, mientras que la sociedad en comandita puede serconsensual o solemne, más nunca real.3.- el mutuante frente al mutuario es un acreedor a plazo que tiene derecho a pedir larestitución del dinero o aportes en el plazo señalado (Art. 2200 del Código Civil). Encambio el socio comanditario es un acreedor condicional (Art. 2053 del Código Civil)que sólo recibe dinero si la sociedad obtiene ganancias.4.- el mutuo es contrato unilateral; el único obligado es el mutuario. La sociedad es uncontrato bilateral.Un socio comanditario no puede como tal demandar la quiebra de la sociedad, pero sípuede como acreedor particular de ella (Art. 47 Ley 18.175).Las causales de disolución que tienen relación con los socios colectivos se aplican alos gestores solamente; el Código no lo dice, pero se desprende de la naturaleza deeste tipo societario. Respecto de la liquidación, también se rige por las normas de lassociedades colectivas.La sociedad en comandita por accionesSe regula en los Arts. 491 y siguientes. Se le aplican normas relativas a la sociedad encomandita simple en cuanto no entren en contradicción con sus normas particulares,por expreso mandato del Art. 491.El Art. 497 establece una sanción de nulidad de esta sociedad cuando se constituyainfringiendo las normas del Código de Comercio, sin perjuicio del saneamiento.Art. 492: el capital de la sociedad ha de estar dividido en acciones, los cuales son

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títulos negociables que representan la contrapartida del aporte hecho a la sociedad, aligual que en las S.A. El legislador se ha preocupado del valor que deben tener éstas,para lo cual establece un mínimo (que ha quedado sin expresión monetaria actual).También se establece como requisito el que sean nominativas, o sea, que figure elnombre de su titular en ellas (Art. 494).Sin estos dos requisitos la sociedad sería nula, por aplicación del 497 y del Art. 503,que establece una multa.El Art. 493 señala cuando la sociedad se encuentra legalmente constituida (dosrequisitos copulativos):

1.- Cuando esté suscrito todo el capital (éste es el que está colocado entre losaccionistas, que ya asumieron la responsabilidad de pagarlo; es decir, se requiere saberquienes son los comanditarios).2.- Cuando esté enterado a lo menos el 25% del capital suscrito.Lo anterior se acredita por una declaración del gerente de la sociedad, la cual debe serformalizada por medio de una escritura pública, acompañada de la lista desuscriptores, de un estado de las entregas y de la escritura social (inciso 2º). La lista desuscriptores adjunta está conformada por los accionistas que no figuran en la escriturasocial (a diferencia de la sociedad en comandita simple, donde los comanditarios noaparecían en la razón social ni en el extracto, aquí no aparecen ni siquiera en laescritura).Si un socio llevare un aporte no consistente en dinero o estipulare en su favor ventajasparticulares, una asamblea general deberá verificar dichos aportes o ventajas; mientrasesto no ocurra la sociedad no estará definitivamente constituida (Art. 496).La sanción ante el incumplimiento de las formalidades señaladas es que la sociedad noquedará definitivamente constituida. No hay nulidad; sería nula solamente si laescritura de la sociedad dijere que esta se dará por constituida sin suscribir nada decapital (habría contravención a la ley).

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Si la sociedad actuare sin estar definitivamente constituida no se puede aplicar el Art.497. Sin embargo, al respecto se ha producido discusión en la doctrina:1.- Algunos piensan que habría nulidad absoluta derivada del Art. 1682 inciso 2º delCódigo Civil, ya que sería como si actuara una persona absolutamente incapaz al notener la sociedad suficiente personificación para actuar.2.- Otra parte de la doctrina sostiene que hay personería jurídica en gestación, en víasde perfeccionamiento, y por consiguiente todo lo ejecutado quedará supeditado a quellegue a existir la sociedad y que ratifique lo realizado.3.- Otros consideran que si la sociedad no estuviere definitivamente constituida podráasimilarse a un cuasicontrato de comunidad, siendo los comuneros los únicosresponsables y obligados, dividiéndose las deudas a prorrata de su interés.4.- Finalmente, también se argumente que habría una apariencia de sociedad que, sinserlo, actúa como tal (sería una sociedad de hecho, consagrada por el Código Civil).Para el profesor Gómez es más grave desconocer la personalidad jurídica de estasociedad.Los Arts. 498 a 502 reglamentan el tema de la Junta de Vigilancia, la cual debe estarcompuesta al menos por tres miembros accionistas. Sus funciones se mencionan en elArt. 499 y son examinar la constitución de la sociedad, sus libros, proponerdividendos, etc.El Art. 501 señala un caso en que los miembros de la junta pueden ser declaradossolidariamente responsables con los gerentes, cuando la sociedad sea declarada nulapor incumplimiento de las formalidades de constitución; esta responsabilidad requierepronunciamiento judicial. Asimismo el Art. 502 hace responsable solidario a cadamiembro de la junta en dos casos.¿Qué pasa si no se consagra Junta de Vigilancia en los estatutos? El Art. 498 no señalaque deba nombrarse en los estatutos, sino que sólo exige que se haga el nombramiento

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antes de toda operación social (en la primera asamblea); esto ha permitido al profesorGómez sostener que no hay sanción para este caso, pero que se trataría de unasociedad de hecho.Finalmente, los Arts. 503 a 506 constituyen, a decir de Sandoval López, un verdaderorégimen penal financiero.

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Nació en Alemania en 1892, en donde se aplicaba a sus entonces regiones que anteseran francesas (Alsacia y Lorena), con lo cual naturalmente se importó a toda Franciaen 1925, como consecuencia de la Primera Guerra Mundial, donde recupera estasprovincias.Chile, adelantándose a Francia, dictó en 1923 la Ley 3.918 sobre las sociedades deresponsabilidad limitada, constando de tan solo 5 artículos, moción parlamentaria delentonces senador don Luis Claro Solar.Con anterioridad a la dictación de esta ley, el Código Civil y el Código de Comerciocontemplaban sólo las sociedades colectiva, en comandita y anónima.Estos tipos de sociedad se diferencian en materias sustanciales, como por ejemplo, enla responsabilidad que tienen los socios frente a las obligaciones sociales. A modo deesquema veremos las principales diferencias a este respecto:1.- Sociedad Colectiva:a) Civil: la responsabilidad es simplemente conjunta a prorrata de los derechossociales.b) Mercantil: la responsabilidad es solidaria respecto de todos los socios por lasobligaciones legalmente contraídas por la sociedad.2.- Sociedad en Comandita:a) Respecto de los socios comanditarios: responden hasta el monto de sus aportes.b) Respecto de los socios gestores: responden indefinidamente en los mismos términosque la sociedad colectiva.3.- Sociedad Anónima:Ningún accionista responde frente a terceros con su patrimonio personal, sino sólo

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hasta la concurrencia de sus aportes.Es posible ver que las distintas sociedades existentes no lograban satisfacer lasnecesidades que se creaban respecto de las sociedades.A modo de ejemplo, la sociedad en comandita no permitía la organización deempresas sin que en ellas sus socios tuvieran que comprometer todo su patrimonio enlos riesgos que generara el negocio; entonces, para limitar su responsabilidad elempresario debía constituirse como sociedad en comandita, siendo éste el sociocomanditario.Evidentemente esta última solución no es la óptima en cuanto el socio no tiene laadministración del negocio debiendo encomendársela a un tercero como gestor.Por último, podría constituirse como sociedad anónima, pero en este caso no podríatener la administración total del negocio.La ley 3.918 permite al capitalista salvar su responsabilidad personal y le asegura suacción en la administración de la sociedad que ha creado.Esta sociedad tiene un campo de acción importante, distinto a las SociedadesAnónimas que se orienta a grandes empresas, pasando a adecuarse a las empresas desegunda importancia por que no supedita su creación a grandes concentraciones decapital, conservando el carácter familiar que tienen las sociedades colectivas. Por lotanto, se crea una sociedad que tiene rasgos de las sociedades de capital y de personas.Características1.- Art. 2º:a) Puede ser civil o comercial. Para determinar esto hay que estarse a la norma del Art.2.059 del Código Civil, es decir, debe atenderse al giro que tiene la sociedad a laépoca en que se constituye. Si se realiza un giro que contempla ambos objetos, civil ymercantil, es siempre mercantil, al menos que los actos concebidos seancomplementarios a los del negocio civilb) Solemnidades. Se constituirá por escritura pública, conteniendo las especificacionesdel Art. 352 del Código de comercio (aquellas de la Sociedad Colectiva comercial), y

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también debiendo contener la determinación de la responsabilidad personal de lossocios, que puede quedar limitada al monto de sus aportes o a la suma superior queellos acuerden.c) Giro Social. No podrá tener por objeto negocios bancarios.d) Número de socios. No podrá exceder de 50. En el proyecto original se contemplabacomo número mínimo 5 socios, pero como no se le encontró mucho sentido a esto, sefijó sólo el máximo.Estas características obedecen al objetivo que esta sociedad no invadiera el campo delas Sociedades Anónimas, por ello existen las dos limitaciones mencionadas (giro ynúmero de socios), entonces de esta forma, se evita la prescindencia de la persona delos socios, cosa que no pasa en las Sociedades Anónimas.La limitación en cuanto al giro no tiene aplicación, debido a la dictación de la ley18.046, que contempla las sociedades anónimas especiales, dentro de las cualesencontramos las que se dedican al giro bancario y que necesitan autorización expresade la Superintendencia de Bancos para poder constituirse.2.- Art. 3º (modificado por el Art. 12 de la ley 19.499). Un extracto de la escriturasocial deberá ser inscrito en el registro de Comercio correspondiente al domicilio de lasociedad, dentro de los 60 días siguientes a su constitución, conforme al Art. 354 delCódigo de Comercio. Además, el referido extracto deberá ser publicado dentro delmismo plazo, por una sola vez, en el Diario Oficial.Si no se cumplen estos requisitos la sociedad es nula entre los socios, aplicándose lasmismas normas de la nulidad de la sociedad colectiva comercial, y frente a tercerospasan a responder solidariamente.La ley expresa también en este Art. que las modificaciones y demás actos solemnes aque se refiere el Art. 350 inciso segundo, del Código de Comercio, al tratar la sociedadcolectiva comercial, deben extractarse e inscribirse en la misma forma que la escriturade constitución.3.- Art. 4º inciso 1º. La razón social puede contener el nombre de uno o más socios, o

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una referencia al objeto social. Luego, debe terminar con la palabra "limitada", sin lacual todos los socios responderán solidariamente, además, esta expresión identifica lanaturaleza de la sociedad.4.- Art. 4º inciso 2º. Todo aquello que no se encuentre previsto en la ley o en laescritura social, se regirá de forma supletoria por las reglas de la Sociedad Colectiva oAnónima, según el caso.Existe un punto dudoso respecto al caso de la sociedad de responsabilidad limitadacivil. Algunos autores dicen que les son aplicables sólo las normas de las sociedadescolectivas civiles y otros dicen que las normas de las sociedades colectivascomerciales. Para Luis Morand, el hecho de que la ley especial haga aplicables todaslas menciones de la escritura social de las sociedades colectivas comerciales a todaslas sociedades de responsabilidad limitada sin distinción alguna, parece ser indicadormás que suficiente de que se aplican las normas de la sociedad colectiva comercialEl legislador ha dado gran autonomía a los contratantes al momento de estatuir elpacto social, dejando para la aplicación supletoria las normas de la SociedadColectiva, también los Arts. 2.104 del Código Civil y el Art. 455 y 456 del Código deComercio, referente a las Sociedades Anónimas.5.- Art. 2.104 del Código Civil: Dice relación con que esta sociedad no se disuelve porla muerte de alguno de sus socios.6.- Arts. 455 y 456 del Código de Comercio: Actualmente estos artículos se encuentranderogados por la ley 18.046, pero su sentido se mantiene actualmente en los Arts. 1 y19 de la referida ley, en orden a que los socios limitan su responsabilidad a sus aportesy no están obligados a devolver lo percibido a título de beneficio.7.- Art. 4º inciso final. La norma del Art. 4º, inciso final, sobre capacidad de la mujercasada y separada de bienes para celebrar un contrato de responsabilidad limitada,debe entenderse derogada por las modificaciones incorporadas a la ley 18.802 al Art.

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342 del Código de Comercio, en orden a que la mujer casada aún en régimen desociedad conyugal tiene plena capacidad para celebrar este contrato (materia tratada alanalizar la sociedad colectiva comercial).Concepto.Aquella en que la responsabilidad de los socios se encuentra limitada hasta el montode sus aportes señalados en la escritura de constitución o a lo más que en ella seindique, y que es designada por el nombre de uno o más de los socios, o bien por unareferencia al objeto social y la agregación de la palabra “limitada”.Características1.- La existencia de un capital determinado como única garantía para los terceros quecontraten con la sociedad.2.- Un reducido número de asociados, 50 como máximo.Legislación aplicable.La sociedad de responsabilidad limitada, sea civil o comercial, se rige en primertérmino por la ley 3.918 que las creó. En lo no previsto por esta ley deberá estarse a loque dispongan los estatutos sociales y a falta de unos u otros se estará a lo dispuestopara las sociedades colectivas. De ello se desprende que si la sociedad deresponsabilidad limitada es civil se aplican las reglas dadas para la colectiva civil, entanto que si es comercial, se aplicarán las reglas establecidas para la colectivacomercial.Normas especiales aplicables a la Sociedad de Responsabilidad LimitadaEn cuanto a su constitución.Este tipo de sociedades es un contrato solemne y, por lo tanto, las formalidades quedebe cumplir para constituirse son las siguientes:- Escritura pública de constitución.- Inscripción de un extracto de dicha escritura en el registro de comercio, dentro delplazo de 60 días a contar de la fecha de otorgamiento de la escritura.- Publicación de éste extracto en el Diario Oficial, dentro del mismo plazo de 60 días ycontados de igual forma.Estas formalidades la ley las exige sea que se trate de una sociedad de responsabilidadlimitada civil o comercial.

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Escritura pública de constitución:Por mandato del Art. 2 de la ley 3.918 esta escritura deberá contener:Todas las menciones que establece el Art. 352 del Código de Comercio; pero, ademásde ellos esta escritura deberá contener, de acuerdo al mismo Art. 2 de la ley, ladeclaración de que la responsabilidad personal de los socios, se encuentra limitada asus aportes o a la suma que a más de éstos se indica.En caso de omisión de esta declaración acerca de la responsabilidad de los socios, lasociedad deberá tenerse como colectiva, ello aún cuando en la razón social se cumplacon la exigencia de agregar la palabra “limitada”, ello por cuanto las responsabilidadesde los socios arrancan de sus declaraciones expresas que formulan en la escriturasocial y no del cumplimiento de formalidades externas o publicitarias.Inscripción del extracto:Este extracto deberá contener las menciones que señala el Art. 354 del Código deComercio y la inscripción deberá efectuarse en el domicilio correspondiente aldomicilio de la sociedad o bien a falta de señalamiento de éste en el registrocorrespondiente al lugar de otorgamiento de la escritura, dentro del plazo de 60 díascontados desde la fecha de la escritura.Aunque la ley no lo dice, resulta del todo evidente que en este extracto deberá tambiénhacerse mención a la responsabilidad de los socios.Publicación del extracto:Este mismo extracto deberá publicarse por una sola vez en el Diario Oficial, tambiéndentro del plazo de 60 días contados desde la fecha de la escritura.Fecha de constitución:En cuanto a la fecha de constitución el legislador ha señalado expresamente que ellacomienza a existir desde la fecha de otorgamiento de la escritura, para lo cual se haservido de la fórmula siguiente en el inciso final del Art. 3 de la ley 3918 “Elcumplimiento oportuno de la inscripción y publicación producirá efectos retroactivosa la fecha de la escritura.” Con lo anterior viene a significar que la inscripción y

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publicación dentro de plazo, se entiende efectuada para todos los efectos, al mismotiempo de otorgamiento de la escritura, pues se retrotrae a ese momento y por ende elcontrato se hallaría perfecto desde el otorgamiento del instrumento público.Modificaciones a la escritura social:Toda modificación a la escritura social de una sociedad de responsabilidad limitadaperfecta, no produce efecto alguno, de pleno derecho, ni entre los socios ni frente aterceros, sino una vez que un extracto del mismo ha sido inscrito en el Registro deComercio y publicado en el Diario Oficial, dentro del plazo legal.Asimismo la modificación inscrita y publicada en tiempo, aun cuando adolezca devicios formales, produce plenos efectos mientras no sea declarada nula. Aún mas,luego de declarada por sentencia firme la nulidad de una modificación formalmenteviciada, ella no produce efecto retroactivo sino que solo opera para lo futuro.Sanción en caso de incumplimiento de las formalidades.De acuerdo al Art. 3 inciso 3º de la ley 3.918 la omisión de cualquiera de estosrequisitos produce la nulidad absoluta de la sociedad de responsabilidad limitada entrelos socios. Esta nulidad será insubsanable y de pleno derecho, si el acto deconstitución no consta al menos en escritura pública, instrumento reducido a escriturapública o en instrumento privado protocolizado, y la insistencia en operar dará lugar auna simple comunidad. Si el acto consta en alguna de las formas antedichas, pero sehan omitido una o más de las restantes solemnidades legales, el acto si bien esabsolutamente nulo, exige declaración judicial previa y, además, puede ser saneado deconformidad a las normas de la Ley Nº 19.499, dando origen el acto nulo a unasociedad de hecho.El otorgamiento de escritura pública de constitución o, cuando menos, de instrumentoprivado protocolizado, seguido del incumplimiento de las demás normas para formaruna sociedad de responsabilidad limitada, produce que ella degenere en una sociedad

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de hecho.1º La sociedad de hecho surge, formalmente, ante la omisión o extemporáneainscripción del extracto en el Registro de Comercio o bien ante la falta oextemporánea publicación de dicho extracto.2º Su existencia se debe al reconocimiento que ha hecho el legislador de lapersonalidad jurídica de un ente distinto de los socios y que surge como consecuenciadel otorgamiento de escritura constitutiva de sociedad.3º La sociedad de hecho se forma y se prueba entre los socios por el otorgamiento deescritura pública, sin embargo los terceros pueden acreditar la existencia de lasociedad por cualquier medio probatorio que establece el Código de comercio. Encuanto a la apreciación de la prueba, que en el caso de la comunidad es conforme a lasreglas de la sana crítica, en la especie nos inclinamos a pensar que su apreciación debeefectuarse conforme a las normas generales, esto es, según el sistema de apreciaciónlegal, toda vez que el legislador en este punto ha señalado la apreciación según sanacrítica, exclusivamente cuando se refiere a la comunidad en el inciso 3º del Art. 356del Código de Comercio, guardando silencio empero cuando trata de la sociedad dehecho.4º Se rige en todo por las estipulaciones que los socios hayan efectuado en el actoconstitutivo y en lo no previsto en él se regirá por las disposiciones de la sociedadcolectiva civil o comercial, según sea la naturaleza de las negociaciones para lascuales se forma, pues la sociedad de hecho no es más que una sociedad deresponsabilidad limitada imperfecta y por mandato del Art. 357 inciso 1º se rige entodo como sociedad, que en la especie, puede ser civil o comercial según el Art. 2º dela ley 3.918.Por lo tanto entre otras cosas, las ganancias y las perdidas se repartirán y soportaráncon arreglo a lo pactado y a falta de estipulación según las reglas de la sociedad. Igualcosa se observa respecto de la restitución de los aportes.

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5º La responsabilidad de los socios será ilimitada, pues ciertamente la sociedad deresponsabilidad limitada jamás se perfeccionó, siendo absolutamente nula como tal,por lo cual, la responsabilidad de los socios respecto de los terceros será además deilimitada, solidaria o simplemente conjunta según sea la naturaleza civil o comercialde las negociaciones para las cuales se formó la sociedad.6º Los socios no pueden alegar frente a los terceros la falta de inscripción en elregistro de comercio, como forma de eludir el cumplimiento de sus obligaciones, locual es claro si se considera que no pueden alegar la nulidad quienes ha incurrido en elvicio o ayudado a su ocurrencia, pues nadie puede aprovecharse de su propio dolo.Además, si bien la sociedad de responsabilidad limitada como tal es nula y por lotanto frente a la falta o extemporánea inscripción o publicación puede pedirse ladeclaración respectiva por tercero interesado, ello no obsta a la vigencia y validez dela sociedad de hecho, la cual sigue afecta a cumplir sus obligaciones contraídas comotal.7º La sentencia que declara la nulidad de la pretendida sociedad de responsabilidadlimitada extingue la sociedad de hecho, la cual entrará en liquidación.En cuanto a la razón social.La razón social de este tipo societario se forma, sea, incluyendo el nombre de uno omás de los socios o una referencia al objeto social.En cualquiera de los dos casos, siempre deberá agregarse la palabra “limitada”, ya quesu omisión hace que los socios sean solidariamente responsables de las obligacionesde la sociedad (Art. 4, de la Ley Nº 3.918).Lo anterior se deriva de que los terceros pueden contratar con la sociedad en lacreencia que ésta es colectiva siendo por ende la responsabilidad de los sociossolidaria respecto de aquellos. Sin perjuicio de lo anterior, queda la interrogante acercade si tal responsabilidad solidaria de los socios frente a terceros es además ilimitada, o

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si por el contrario, de igual modo se produce el efecto de la limitación de laresponsabilidad. Sobre este particular la ley nada dice, pero creemos que la omisión enla razón social del agregado “limitada” acarrea que la responsabilidad además desolidaria sea ilimitada, por cuanto, en nuestra opinión, el agregado es exigido por laley en consideración a la naturaleza misma del contrato, a su especificidad propia,pues se trata de uno de los elementos que lo distinguen de todas las restantes especiesde sociedad; esto, sin considerar además la función de publicidad y de resguardo de labuena fe de los terceros en sus relaciones con la sociedad. Luego, la omisión de unrequisito substancial de esta naturaleza hace que el contrato degenere en otro distinto,cual sería la sociedad colectiva, en cuyo caso la responsabilidad es siempre ilimitada.Sin embargo, se opone a esta tesis, otra simple idea, que dejamos planteada comointerrogante ¿qué interés público impide que los socios pacten solidaridad en unasociedad de responsabilidad limitada?En cuanto a la limitación de la responsabilidad.Los socios de éste tipo de sociedades responden sólo hasta el monto de sus aportes o ala suma que a más de éstos se halla indicado en la escritura social de constitución. Estalimitación de la responsabilidad implica que los socios no se verán obligados aresponder frente a terceros más allá del capital que hubieren enterado o prometidoenterar a la sociedad, y además que dicha responsabilidad es simplemente conjunta,pues cada uno de ellos perderá sólo la cuota de aporte prometido o enterado, sin que lacuota del insolvente grave a los demás. Esta conclusión se desprende interpretando acontrario sensu el inciso 1º del Art. 4 de la ley 3.918, en relación con los Arts. 1551 y1526 del Código Civil.En cuanto a la administración de la sociedad.Por no establecer la ley 3.918 norma alguna sobre administración, se rigesupletoriamente por lo dispuesto para las sociedades colectivas.En cuanto a la disolución de la sociedad.

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La ley 3.918 no contiene norma especial sobre el particular y de acuerdo con el Art. 4inciso 2º de la ley esta se disuelve en los mismos casos que la sociedad colectiva, noobstante lo anterior, existe una norma de excepción al respecto, cual es que tratándosede una sociedad de responsabilidad limitada si recibe aplicación el Art. 2104 delCódigo Civil según el cual en caso de muerte de uno de los socios la sociedad NO sedisuelve sino que continúa con los herederos del socio difunto. La aplicación de éstanorma del Código Civil la prescribe el Art. 4 inciso 2º de la ley y en virtud de éstadisposición la estipulación de que la sociedad continuará con los herederos del difuntose entiende como cuestión de la naturaleza del contrato de sociedad de responsabilidadlimitada.En cuanto a la liquidación de la sociedad.Se aplica la regla estudiada respecto de la sociedad colectiva.Actividades que no pueden ser objeto de una Sociedad de Responsabilidad Limitada1) Los Bancos y Sociedades Financieras: Ello por cuanto conforme a los Arts. 27 y112 de la Ley de Bancos, estas instituciones necesariamente deben organizarse bajo laforma de S.A.2) El comercio de los Seguros: Esto pues por disposición del Art. 4 del D.F.L. 251solo pueden ejercitar este giro las S.A.3) Las Administradoras de Fondos de Pensiones: Giro que, conforme al D.L. 3500,solo pueden ejercitar S.A. constituidas con ese exclusivo fin.

LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (EIRL)

GeneralidadesEl origen de las E.I.R.L, dataría de 1926, cuando la legislación del principado deLeitchtenstein reconoce, en ley especial, el proyecto sobre empresa individual deresponsabilidad limitada preparado por el autor austríaco Oskar Pizco, tomando comoreferencia a algunos doctrinarios suizos.En Chile se adopta esta forma de organización empresarial, mediante la ley 19.857

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publicada en el Diario Oficial de 11 de febrero de 2003 desechándose la posibilidad depermitir la sociedad de un solo socio.La iniciativa en cuestión trata de llenar un vacío de nuestra legislación que, a falta de unanormativa especial que permitiera al empresario individual adoptar alguna fórmula deseparar su patrimonio familiar, de aquellos recursos que le permiten actuar en el campode la empresa o de los negocios, estaba recurriendo al expediente de formar sociedadesentregando un 1% a la cónyuge, a un hijo, o un tercero, a fin de limitar suresponsabilidad empresarial a una determinada parte de su patrimonio.Hasta el año 2003, en que se logró el necesario consenso para sacar adelante la ley quecomentamos, nuestros juristas – algunos excesivamente teóricos, en mi opinión- vivíanimbuidos en el principio de la “unidad del patrimonio” que enseña que las personaspueden tener un solo patrimonio que, al mismo tiempo, es de suyo indivisible.Bajo ese prisma y en presencia de lo dispuesto por el Art. 2465 del Código Civil, no eradable distinguir, respecto del empresario individual, un patrimonio distinto al delempresario.En efecto, la disposición legal citada señala que “Toda obligación personal da al acreedorel derecho de perseguir su ejecución sobre todos los bienes raíces o muebles del deudor,sean presentes o futuros, exceptuándose solamente los no embargables, designados en elArt. 1618”.Tal norma consagra lo que se ha dado en llamar “el derecho de prenda general de losacreedores” y en virtud de su texto, no era posible que un empresario individualpretendiere establecer una separación entre aquel patrimonio relacionado con suactividad empresarial y aquel otro constituido por los bienes necesarios para el desarrollode su familia porque, si lo hiciera, tal determinación atentaría contra el derecho de prendageneral de los acreedores.1 Sobre la base del apunte facilitado gentilmente por el profesor Juan Robertson. Hacemos presente que el

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profesor Robertson trabajo este tema en su tesina de magíster intitulada “Análisis critico del proyecto de Leysobre Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada”. Tesina para obtener el grado de Master enDerecho del Comercio Internacional, Universidad del País Vasco y Complutense de Madrid. 1998 – 1999.ConceptoPodemos conceptualizar a las Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada como“una institución que se basa en la constitución de un patrimonio autónomo y de destino especial, regulado por normas propias y sometido a mecanismo de control con el fin de proteger los intereses de los terceros que se relacionan con ella”.Por su parte la ley 19.857 define a esta figura jurídica del siguiente modo: “es unapersona jurídica con patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial, y estásometida al Código de Comercio, cualquiera que sea su objeto, podrá realizar toda clasede operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadas por ley a las sociedadesanónimas ”.Características- La empresa individual posee personalidad jurídica y, por ende, la ley le reconoceatributos propios, distintos del titular (nombre, domicilio y patrimonio).- Es siempre comercial al igual que las S.A., al estar sometida al Código de Comerciocualquiera sea su objeto, lo que no le impide realizar operaciones civiles y comerciales,salvo las que están reservadas a las sociedades anónimas.Hay aquí una característica curiosa: son siempre comerciales pero pueden realizar todaclase de operaciones civiles y comerciales. Volveremos sobre ello más adelante.- El objetivo de su creación es fortalecer las Pymes, motores de la economía nacional,según sus comentaristas.- Tiene como fuente supletoria “las disposiciones legales y tributarias aplicables a lassociedades comerciales de responsabilidad limitada, incluyendo las normas sobresaneamiento de vicios de nulidad, establecidas en la ley nº 19.499”, como lo señala elArt. 18 y final de la Ley.¿Quiénes pueden constituir una E.I.R.L.?

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La facultad de crear empresas individuales de responsabilidad limitada se confiere sólo apersonas naturales, tanto nacionales como extranjeros (articulo 1º de la ley 19.857),excluyendo de esta posibilidad a las personas jurídicas. Éstas últimas quedan sujetas a lasreglas generales en cuanto a que cualquier empresa que acometan deberán hacerlo conilimitación de responsabilidad, salvo en cuanto la organicen bajo alguna forma societariaque les confiera el beneficio de la limitación de responsabilidad.Respecto a la capacidad de las personas naturales para celebrar dicho acto unilateralespecial, denominado “estatutos”, cabe señalar que por aplicación de las normasgenerales sobre capacidad, deben tener capacidad de ejercicio, pues si no la tienen, elacto será nulo de nulidad absoluta y no podrá sanearse porque tal imperfección será defondo y no de forma, en cuyo caso procede el saneamiento con las restricciones indicadasen la ley 19.499.

Frente a las situaciones que se tratan especialmente a propósito de la sociedad colectivacomercial, como el de los menores adultos, que requieren autorización de la justicia salvoque tengan peculio profesional o industrial o el de las mujeres casadas, que deberán estarseparadas total o parcialmente de bienes o tener peculio propio para poder hacerlo, puessi están casadas en sociedad conyugal deben contar con la autorización del marido,cuestiones que trata el inciso segundo y tercero del Art. 349 del Código de Comercio,cabe preguntarse si se aplica supletoriamente, toda vez que el Art. 18 de la ley 19.857sobre EIRL que comentamos, previene que “En lo demás, se aplicarán a la empresaindividual de responsabilidad limitada, las disposiciones legales y tributarias, aplicables alas sociedades comerciales de responsabilidad limitada..”Parece razonable sostener que supletoriamente se aplicará al constituyente de la EIRL lasnormas contenidas en el Art. 349 del Código de Comercio, porque no existen otrasnormas y porque la Ley 3.918, sobre sociedades de responsabilidad limitada dispone, en

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su Art. 4º inciso segundo que “En lo no previsto por esta ley, o por la escritura social,estas sociedades se regirán por las reglas establecidas para las sociedades colectivas...”.-Respecto de la mujer casada en sociedad conyugal y que no ejerza una actividadseparada de su marido, que se proponga constituir una EIRL cabe señalar que el Art. 349del Código de Comercio le impone la autorización del marido.Sobre este particular corresponde hacer los siguientes comentarios:a. Debe tenerse en consideración que el Art. segundo de la Ley 18.802, de 9 de junio de1989 dispuso que a contar de esa fecha, la mujer que fuere incapaz por estar casada ensociedad conyugal dejó de serlo para todos los efectos del Código Civil y demás Códigosy responderá de sus actos con los bienes que administre, de acuerdo a los Arts. 150, 166y 167 del Código Civil.b. Que la ley comentada no derogó expresamente el Art. 349, incisos segundo y tercerodel Código de Comercio, lo que ha permitido a algunos sostener que la mujer casadasigue sujeta, para formar sociedad colectiva comercial, norma aplicable a la sociedadcomercial de responsabilidad limitada y por ende, supletoriamente a la EIRL, a laautorización del marido.La opinión del profesor Robertson es que tal autorización se encuentra orgánicamentederogada por el Art. segundo de la Ley 18.802 y por lo tanto la mujer casada en sociedadconyugal no necesita de autorización del marido para formar una sociedad. Sin embargo,por falta de una norma expresa la mujer, en la situación descrita, requiere autorizacióndel marido para aportar bienes, ya que la ley le ha entregado al cónyuge laadministración de los mismos, sea que pertenezcan a la sociedad conyugal o que seanbienes propios que administra el marido.Consecuentemente, la mujer casada en sociedad conyugal, por aplicación de las normasgenerales contenidas en el Código Civil requerirá autorización del marido para aportarbienes a la empresa individual de responsabilidad limitada la que se dará en cualquierade las formas indicadas en el Art. 1749 del Código Civil.

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Ello, sin embargo, nos lleva a otro problema mucho mas complejo y es que luego deconstituirse la EIRL, siendo la mujer soltera, si se casare bajo régimen de sociedadconyugal, debería administrar la misma el marido, porque el Art. 1749, aplicable a laespecie en razón de lo previsto por los Arts. 2º y 99 del Código de Comercio, previene ensu inciso segundo que el marido “como administrador de la sociedad conyugal ejercerálos derechos de la mujer que, siendo socia de una sociedad civil o comercial, se casare,sin perjuicio de lo dispuesto en el Art. 150.Don Luis Ubilla Grandi, en su obra De Las Sociedades y de la EIRL se refiere a esteaspecto y señala que la norma del artìculo 1749 es aplicable y que si la EIRL seconstituye por la mujer casada en sociedad conyugal, después de ese matrimonio,también se daría el mismo fenómeno porque los derechos del socio de una sociedadtienen naturaleza mueble y va al haber relativo de dicha sociedad.De este modo siendo el marido el que administra dichos derechos debería administrar laEIRL porque ese derecho le corresponde a la mujer como titular de la misma. Del mismomodo es el marido el que recibiría las réditos de la empresa.El autor citado, frente a una situación que parece aberrante, dice en síntesis, que habríaque entender que cuando la mujer constituye la EIRL con autorización de su marido seaplica el artìculo 150 del Código Civil, entendiéndose que es ella la que administra laempresa, por haberse formado un peculio industrial que le permite administrar la EIRL yrespecto del destino de las utilidades que deberían ser para la sociedad conyugal deberíaentenderse que como la mujer efectivamente, además del patrimonio, aporta su trabajopersonal se le podría aplicar la norma establecida para el socio industrial en el Art. 383del Código de Comercio perteneciendo un 50% de las utilidades a la sociedad conyugal yel otro 50% a la mujer, no siendo aplicable el articulo 1749, en este caso.Las formalidades de constitución de una E.I.R.L.

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Las empresas individuales de responsabilidad limitada en conformidad a su Art. 3º,deben cumplir con los mismos requisitos, ya sea para su constitución o modificación, deuna sociedad de responsabilidad limitada o una sociedad anónima, vale decir, requierendel otorgamiento de una escritura pública, que se inscribirá y publicará en extracto, en elRegistro de Comercio y Diario Oficial, respectivamente.La escritura pública, como primer requisito de constitución deberá contener lassiguientes menciones: Art 4º.a) El nombre, apellidos, nacionalidad, estado civil, edad y domicilio del constituyente.Tal detalle es, en realidad redundante toda vez que el Art. 404 del Código Orgánico deTribunales, que establece los requisitos que deben contener las escrituras públicas, sopena de nulidad, son los antes indicados, más otros, como la cédula de identidad delcompareciente;b) El nombre de la empresa, que contendrá, al menos, el nombre y apellido delconstituyente, pudiendo tener también un nombre de fantasía, sumado al de lasactividades económicas que constituirán el objeto o el giro de la empresa y deberá

concluir con las palabras “empresa individual de responsabilidad limitada” o laabreviatura “E.I.R.L.”Las expresiones " a lo menos" con que se encabeza el Art. 4º de la ley haría pensar queel nombre de la empresa podría considerar una referencia al objeto de la sociedad como,por ejemplo "AGRICOLA JUAN FIERRO PEREZ E.I.R.L." o "Industria de CalzadoRigoberto Rodríguez Rubio Empresa Individual de Responsabilidad Limitada”. Sinembargo, creemos que lo que indica la letra b del Art. 4º es que el nombre de la empresadebe incluir necesariamente el nombre y apellido (uno solo) del que la forma y debeconcluir con las palabras “empresa individual de responsabilidad limitada o laabreviatura E.I.R.L.Lo que es facultativo, derivado de la expresión “pudiendo” es integrar, también, al

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nombre de la empresa un nombre de fantasía, sumado a las actividades económicas queconstituirán el objeto o giro de la empresa.No queda claro, sin embargo, que sean dos cosas separadas, vale decir, si en caso deintegrarse a la razón social, lo que es facultativo, el nombre de fantasía, debe incluirse,también, el de las actividades económicas que constituirán el objeto o el giro de laempresa”.En opinión del profesor Robertson no sería necesario. Sin embargo hay autores queestiman que lo facultativo es el nombre de fantasía y lo obligatorio es también laactividad económica que constituirá el objeto o el giro de la empresa, porque existe unacoma que separa ambas cosas.c) El monto del capital que se transfiere a la empresa, la indicación de si se aporta endinero o en especies y, en este último caso, el valor que les asigna. La escritura pública aeste respecto, en cuanto contempla el aporte, será un título traslaticio de dominio lo querefuerza el inciso segundo del artículo 8º de la Ley 19.857 que emplea la expresiónaporte.d) La actividad económica que constituirá el objeto o giro de la empresa y el ramo orubro específico en que dentro de ella se desempeñará.Sobre este requisito hay que señalar que la ley no establece limitaciones en cuanto altipo de giro que puede realizar una empresa individual de responsabilidad limitada, conla sola excepción de que no pueden ser realizadas bajo esta forma aquellos negocios,giros u objetos que están reservados por ley a las sociedades anónimas.La actividad económica específica que constituirá el objeto o giro de la empresa; si fuere elcomercio o la industria, deberá indicarse el ramo específico de estos. Tal exigencia no escorriente en el derecho societario chileno, pues del articulo 404 N°4 del Código de Comerciose infiere que una sociedad puede tener un género indeterminado de comercio, norma que se aplica también a la sociedad de responsabilidad limitada y en comandita y porque en el caso de la sociedad anónima el Art. 4° dispone que la escritura debe consignar "el o los objetos específicos de la sociedad". En el caso que se analiza

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se sigue el criterio de que la nueva entidad sólo puede tener un solo objeto y debe ser especificado, lo que trae a colación la teoría de la ultra vires, que nuestro ordenamiento no reconoce. Es también curioso que ello ocurra no obstante que el artículo 2º había dicho que “podrá realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales.e) El domicilio de la empresa. Este requisito ha sido suprimido para las sociedades engeneral, disponiéndose que si no se indica en la escritura la sociedad se entenderádomiciliada en el lugar del otorgamiento de la misma, norma supletoria muy útil queevita la nulidad de la sociedad por ese motivo.f) El plazo de duración de la empresa, sin perjuicio de su prórroga. Si nada se dice, seentenderá que su duración es indefinida.El segundo y tercer requisito de constitución se desprenden del articulo 5º, el cual señala:“Un extracto de la escritura pública, autorizado por el notario ante quien se otorgó, seinscribirá en el registro de comercio del domicilio de la empresa y se publicará por unavez en el Diario Oficial, dentro de los sesenta días siguientes a la fecha de la escritura. Elextracto deberá contener un resumen de las menciones señaladas en el articulo anterior”.Sobre este último aspecto, cabe destacar la diferencia existente con el Art. 354 delCódigo de Comercio, el que señala explícitamente las menciones esenciales que debecontener el extracto.Forma de modificar una E.I.R.L.Este cuerpo normativo es claro en señalar en su articulo 6º que: “Toda modificación a lasmenciones señaladas en el Art. 4º, deberá observar las solemnidades establecidas en elArt. 3º. En el extracto deberá hacerse referencia al contenido específico de lamodificación”.De lo anterior se desprende que para modificar una E.I.R.L. se requiere una escriturapublica que modifique la escritura de constitución, inscribir el extracto (el que debe hacerreferencia al contenido especifico de la modificación) en el registro de comerciocompetente y publicarlo dentro de los 60 días contados desde su otorgamiento. Es decirque el procedimiento de modificación es idéntico al de la modificación de una Sociedad

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de Responsabilidad Limitada o una Sociedad Anónima.Nulidad y saneamiento de una E.I.R.L.En el caso de que la constitución o modificación a los estatutos no cumplen con lassolemnidades indicadas en el articulo 7, vale decir: “La omisión de alguna de lassolemnidades de los Arts. 4º, 5º y 6º, importará la nulidad absoluta del acto respectivo. Sise tratare de la nulidad absoluta del acto constitutivo, el titular responderá personal eilimitadamente de las obligaciones que contraiga en el giro de la empresa. Lo anterior,sin perjuicio del saneamiento”, la sanción aplicable es la nulidad absoluta del actorespectivo y no la Nulidad de Pleno Derecho del Art. 356 inc.1 Código de Comercio querige tanto a las Sociedades Colectivas y Sociedades de Responsabilidad Limitada y en sucaso el articulo 6°A de la Ley 18.046, la que es insanable.En lo que respecta al saneamiento, el Art. 18 de la ley nº 19.499 hace aplicables a estasempresas las normas sobre saneamiento de vicios de nulidad. Asimismo, tiene plenavigencia la norma especial de prescripción del articulo 6º de la ley aludida, tanto siexiste disconformidad entre la escritura y el extracto como, si en éste último existenomisiones respecto de la escritura extractada, ya sea que el vicio incida en laconstitución o en una retorna de la empresa individual. En consecuencia, el vicioprescribirá en el plazo de 2 años contados desde lar fecha de otorgamiento de laescritura.La responsabilidad en la EIRLEsta nueva figura, que permite el emprendimiento de una empresa por una personaindividual, nace de la necesidad de acotar la responsabilidad de ese empresario individuala aquellos bienes que constituyen su actividad o industria, separándolos de aquellosbienes que no desea se comprendan en la aventura de todo emprendimiento.Para este efecto hay que distinguir tres situaciones:a) La responsabilidad del titular por las obligaciones de la empresa está restringida yacotada a lo dispuesto en el Art. 8 de la ley que dispone: El titular de la empresa

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responderá con su patrimonio SOLO del pago efectivo del aporte que se hubierecomprometido a realizar en conformidad al acto constitutivo y sus modificaciones. Deello se infiere que esta es la responsabilidad del titular o constituyente, para con la EIRL,porque la obligación del aporte es a favor de la EIRL y no tiene otra.A contrario sensu hay que concluir que la responsabilidad de la EIRL por lasobligaciones contraídas por la empresa, solo puede hacerse efectivas sobre los bienes dedicha empresa, en forma ilimitada. Hasta aquí ambas responsabilidades ( la delconstituyente y la EIRL son idénticas a las del socio para con la sociedad y la sociedad aterceros por las obligaciones sociales.b) Responsabilidad de la empresa por sus actos, esta definida en el Art. 8 cuando dice:La empresa responde exclusivamente de las obligaciones contraídas dentro de su girocon todos sus bienes. Este es el efecto normal de la responsabilidad de una personajurídica.A contrario sensu, la empresa no es responsable de aquellas obligaciones que no guardenrelación con su giro, responsabilidad que existe sólo cuando los actos tengan relación condicho giro.A su turno el Art. 12 expresa que “El titular responderá ilimitadamente con sus bienespor los actos y contratos que se ejecuten fuera del objeto de la empresa, para cumplir lasobligaciones que emanen de tales actos o contratos.De ello se deduce que la ley radica la responsabilidad por los actos del giro en elpatrimonio de la EIRL y la responsabilidad por los actos fuera del giro en el patrimoniodel titular.Todo ello es perfectamente natural desde que se consigue el efecto de separar laresponsabilidad entre la empresa y su titular en la misma forma como ocurre cuando seestudia de la responsabilidad de la sociedad y del socio.Responsabilidad del titular por los actos de la empresaEn el caso de la sociedad y el socio este último sólo responde a la sociedad por el enterode su aporte y nunca responde a los terceros que hubieren contratado con la sociedad.

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En el caso de la EIRL la situación es diametralmente distinta puesto que no obstante todolo dicho y la separación de los patrimonios según el artículo 12 el titular de la EIRLresponderá ilimitadamente con sus bienes por las obligaciones contraídas por la empresa,en los siguientes casos: ver Art. 12.Desgraciadamente estos casos son muy subjetivos, lo que hace muy difícil delimitarobjetivamente la responsabilidad del titular que quedará afecto a lo que un tribunal puedaseñalar, perdiéndose así la ventaja de la limitación de responsabilidad.

Los aportes del socioEl aspecto inicial más relevante es que, como si fuera una sociedad, se le reconoce uncapital, el que es transferido a la empresa por su titular.El aporte de capital que puede realizar el constituyente puede ser ilimitado, en dinero obienes valorados, en conformidad a lo establecido el artículo 4 de la ley 19.857. Nóteseque la ley “no reconoce a la empresa un simple patrimonio distinto del titular, sino uncapital”, lo que no ocurre en las sociedades colectivas civiles, en las cuales si bien hayaporte, no hay capital en sentido jurídico.En las empresas individuales de responsabilidad limitada, dicho capital se conceptúa demanera similar a lo que ocurre en las sociedades comerciales, de responsabilidadlimitada, y anónimas, y representa por tanto la cifra mínima de retención hasta laterminación. Por ende, si el titular no le diere cumplimiento, y efectuare retiros en excesode las utilidades líquidas y realizables que pueda percibir, vale decir, capital, respondepersonal e ilimitadamente de las obligaciones del giro.Administración de la EIRL.El cuerpo normativo de las E.I.R.L señala que la administración corresponderá al titularde la empresa, quien la representa judicial y extrajudicialmente para el cumplimiento delobjeto social, con todas las facultades de administración y disposición.

En lo que toca a la representación extrajudicial, ella debe ser efectuada por el titular,

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quien puede otorgar mandatos generales o especiales para actuar a nombre de la empresa,los que están sujetos a obligaciones de inscripción. En la actuación extrajudicial, el titulary los mandatarios deben actuar a nombre y en representación de esta persona jurídicaseparada, y en caso de no hacerlo, la obligación puede perseguirse ilimitadamente sobreel patrimonio del titular, presentándose la cuestión de si es susceptible de perseguirse elpatrimonio de la empresa cuando el acto haya sido ejecutado a nombre del titular, peropor cuenta de la empresa. La ley establece claramente la responsabilidad ilimitada deltitular para tal caso, pero es posible sostener que hay acción también contra la empresa,al menos por el provecho que hubiere reportado del acto.El titular, o su mandatario debidamente facultado, podrán designar un gerente general,que tendrá todas las facultades del administrador excepto las que excluya expresamente,mediante escritura pública que se inscribirá en el registro de comercio del domicilio de laempresa y se anotará al margen de la inscripción estatutaria. Lo dispuesto en este incisono obsta a la facultad del titular de conferir mandatos generales o especiales para actuar anombre de la empresa, por escritura pública que se inscribirá y anotará en la formaseñalada en este inciso.Desde un plano procesal, las notificaciones judiciales podrán practicarse indistintamenteal titular de la empresa o a quien éste hubiere conferido poder para administrarla, sinperjuicio de las facultades de recibirlas que se hayan otorgado a uno o más gerentes omandatarios.Las utilidades en las E.I.R.LEI régimen de las utilidades en esta tipo de empresa es muy particular e innovadorapuesto que las utilidades retiradas no son susceptibles de ser perseguidas por losacreedores del giro. En efecto, las utilidades líquidas de la empresa pertenecerán alpatrimonio del titular, que es un patrimonio separado del patrimonio de la empresa. Sinembargo, dicha separación requiere de que tales utilidades se hubieren retirado, ya que

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mientras no lo sean, se confunden con las retenidas, las que pertenecen a la empresa conpersonalidad propia y sólo son susceptibles de perseguirse por los acreedores del giro.Una vez que se hubieren retirado, y que se hayan incorporado al patrimonio personal deltitular, la ley tenía la opción de considerar que ellas eran perseguibles por los acreedoresdel giro, y que sólo hay utilidad o pérdida una vez finalizada la liquidación, o proteger elretiro y no dar acción en contra de las utilidades líquidas. La ley optó por la alternativaque ni aun retiradas habrá acción en contra de ellas. Con ello, queda a resguardo elpatrimonio del titular no sólo en cuanto limita su responsabilidad al capital, como estradicional, sino que también quedan a salvo las utilidades retiradas, quedando de algunaforma asimilado al caso del accionista de la sociedad anónima.Otros actos de la sociedad sujetos a las mismas formalidadesEn virtud del Art. 10 señala que: “Los actos y contratos que el titular de la empresaindividual celebre con su patrimonio no comprometido en la empresa, por una parte, ycon el patrimonio de la empresa, por la otra, sólo tendrán valor si constan por escrito ydesde que se protocolicen ante notario público. Estos actos y contratos se anotarán almargen de la inscripción estatutaria dentro del plazo de sesenta días contados desde suotorgamiento.La pena del delito contemplado en el número 2º del Art. 471 del Código Penal, seaplicará aumentada en un grado si fuere cometido por el titular de una empresaindividual de responsabilidad limitada”.Término de una EIRLLas causales de disolución de una Empresa individual de Responsabilidad Limitada estántácitamente establecidas en el Art. 15 de la ley 19.857, las cuales son:a) Por voluntad del empresario;b) Por la llegada del plazo previsto en el acto constitutivo;c) Por el aporte del capital de la empresa individual a una sociedad, de acuerdo con loprevisto en el Art. 16, es decir: “en el caso previsto en la letra c) del Art. anterior (aporte

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del capital), la sociedad responderá de todas las obligaciones contraídas por la empresaen conformidad a lo dispuesto en el Art. 8º, a menos que el titular de ésta declare, con lasformalidades establecidas en el inciso segundo del Art. anterior, asumirlas con su propiopatrimonio”.d) Por quiebra, el adjudicatario único de la empresa podrá continuar con ella, en cuantotitular, para lo cual así deberá declararlo con sujeción a las formalidades del Art. 6º.e) Por la muerte del titular. Los herederos podrán designar un gerente común para lacontinuación del giro de la empresa hasta por el plazo de un año, al cabo del cualterminará la responsabilidad limitada. En este ultimo caso, corresponderá a cualquierheredero declarar la terminación; excepto si el giro hubiere continuado y se hubieredesignado gerente común, pero, vencido el plazo, cualquier heredero podrá hacerlo.Valdrán los legados que el titular hubiere señalado sobre derechos o bienes singulares dela empresa, los que no serán afectados por la continuación de ésta, y se sujetarán a lasnormas de derecho común.Las causales de terminación se establecen tanto en favor del empresario como de susacreedores y cualquiera que sea la causa de la terminación, ésta deberá declararse porescritura pública, inscribirse y publicarse con arreglo al Art. 6º.Transformación de una sociedad a una E.I.R.L. y viceversaEl Art. 14, el caso que se produzca la reunión en manos de una sola persona, de lasacciones, derechos o participaciones en el capital, de cualquier sociedad, ésta podrátransformarse en empresa individual de responsabilidad limitada, cumpliendo supropietario con las formalidades de constitución establecidas en la presente ley. Para talefecto, la escritura pública respectiva, en la que deberá constar la transformación y laindividualización de la sociedad que se transforma, deberá extenderse dentro de lostreinta días siguientes a la fecha en que dicha reunión se produzca, y el extractocorrespondiente deberá inscribirse y publicarse dentro del término establecido en la

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presente ley.Una empresa individual de responsabilidad limitada podrá transformarse en unasociedad de cualquier tipo, cumpliendo los requisitos y formalidades que establece elestatuto jurídico de la sociedad en la cual se transforma.

Paralelo entre Sociedad de Responsabilidad Limitada y Empresas Individuales deResponsabilidad Limitada

Soc. ResponsabilidadLtda.E.I.R.L.Constituyente Dos o más personas,sean naturales ojurídicas.Una persona natural.Constitución Escritura Pública. Idem (Art.3)Inscripción Registro de Comercio,plazo 60 días.Idem (Art.4 y 5)Publicación Diario Oficial, plazo 60 días. Idem (Art.4 y 5)Razón Social Nombre de uno o más de los socios o referencia a objeto social, más la palabra limitada.Nombre y apellido del constituyente, pudiendo tener también nombre de fantasía, sumado a actividades económicas que constituirán el giro de la empresa y concluir con "empresa individual de responsabilidad limitada" o "E.I.R.L. (Art.4 B)Giro Puede ser civil o comercial. La actividad económica que constituirá el objeto o giro de la empresa y el ramo o rubro específico en que dentro de ella se desempeñará. Aún cuando las operaciones pueden ser civiles o mercantiles, la E.I.R.L. se considera siempre comercial. (Art.2 y Art. 4 D)Capital Ilimitado, en dinero o bienes valorados por socios Ilimitado, en dinero o bienes alorado por titular (Art.4 C)Responsabilidad de los socios ante acreedores de la empresa Responden hasta elmonto de sus aportes o el mayor valor indicado en la escritura.El constituyente responde sólo por la entrega de su aporte. (Art.8). Excep: El Art.7 por nulidad absoluta del acto constitutivo (Responsabilidad Personal e ilimitada) y Art.12Administración Cualquiera de los socios o un tercero.El constituyente (titular), mandatario oun tercero (gerente general) (Art.9)Duración Plazo fijo, prorrogable. Plazo fijo, prorrogable o indefinido.(Art.15)Notificaciones judiciales Al representante legal o a los gerentes o mandatarios, según Art. 8º C.P.C. Al constituyente o mandatarios encargados de la administración.(Art.9)

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Transformación Puede transformarse en E.I.R.L. cuando se reúnan en una sola persona natural los derechos de la sociedad + Art.3, 4 y 5 Puede transformarse en cualquier tipode sociedad. (Art.14) – 1. Colectiva y Ltda. Art.352 y 354. - 3. S.A. Art. 4 y 5 Ley 18.046.Saneamiento de viciosSe aplican las normas sobre saneamiento de vicios de nulidad, ley Nº 19.499. Idem. (Art.7 y 18)

ASOCIACIÓN O CUENTAS EN PARTICIPACIÓNAunque este contrato no constituye sociedad ni da origen a una persona jurídica, seestudia dentro de las sociedades por la relación que guarda con ellas, y también porque elCódigo de Comercio la trata a propósito de las sociedades.El Art. 507 del Código de Comercio da la definición y los elementos diciendo: "La participación es un contrato por el cual dos o más comerciantes toman interés en una o muchas operaciones mercantiles, instantáneas o sucesivas, que debe ejecutar uno de ellos en su solo nombre y bajo su crédito personal, a cargo de rendir cuenta y dividir con sus asociados las ganancias o pérdidas en la proporción convenida".De la disposición se pueden elaborar las siguientes observaciones:1.- El legislador ha requerido como elemento esencial la exigencia de que las partes queintervienen sean 2 o más comerciantes.Como sabemos, el Código de Comercio es real y objetivo, y por tanto, para determinar lamercantilidad de un acto debemos atender a la calidad del acto en sí mismo, y no lacalidad de quien lo ejecuta. Por consiguiente, hubiese sido suficiente que el legisladorhubiera dicho dos o más personas que ejecutasen un acto mercantil, como el elementosubjetivo de este contrato. Pero como no fue así y como consecuencia de lo consignadopor el legislador, si a las partes les falta la calidad de comerciantes, el contrato deasociación sería un contrato innominado por no concurrir el elemento esencial parasingularizarlo; y de esta forma, sólo le serían aplicables las normas del Código deComercio por expresa voluntad de las partes contratantes.Por otro lado, si no se exigiera la calidad de comerciante este contrato podría perteneceral derecho privado en general.2.- Naturaleza jurídica del contrato. Como reza el Art. 509, este contrato carece de

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personificación, por consiguiente es esencialmente privado, no constituye personajurídica, carece de razón social, patrimonio colectivo y domicilio.3.- Es un contrato consensual, porque se forma por el mero consentimiento de las partescontratantes (Arts. 508 y 509 del Código de Comercio).4.- Es un contrato bilateral, donde una de las partes se denomina gestor, siendo el quetoma sobre sí la ejecución exclusiva de las operaciones del negocio en su propio nombrey crédito personal (por su propia cuenta). El otro participante se le denomina copartícipeo asociado, siendo el que aporta bienes o dinero al negocio, y es a él a quien el gestordebe rendir cuenta de su administración.Entre ambos contratantes se genera una participación, por lo que han de dividir pérdidasy utilidades en la proporción acordada conforme al contrato.5.- Es un contrato oneroso, ya que persigue la utilidad recíproca de ambos contratantes,donde uno se grava a favor del otro.6.- Es un contrato principal.Efectos de la asociación o cuentas en participaciónHa de estarse a lo contemplado en el Art. 510, con arreglo al cual respecto a lasrelaciones que produce la participación, solamente es reputado como dueño el gestor (porello que la asociación carece de personalidad jurídica).Los terceros sólo tienen acción contra el gestor (administrador), del mismo modo comolos partícipes inactivos carecen de ella contra los terceros.También le es inoponible al copartícipe inactivo lo que el gestor realice respecto de untercero. La única situación donde el tercero puede perseguir al partícipe, es si hubiesemediado una cesión de derechos entre gestor y asociado.LEY 19.499 SOBRE SANEAMIENTO DE VICIOS DE NULIDADCon anterioridad a esta ley si existía discordancia entre la escritura social, y extracto,se producía la nulidad de la sociedad absoluta.Había sociedades que al no cumplir con los requisitos necesarios, se transformaban ensociedades de hecho.Con la ley de saneamiento, el objetivo es sanear los vicios formales que tenga laconstitución de sociedades. Su ámbito de aplicación son las sociedades comerciales, ya

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sean; colectivas, en comanditas, responsabilidad limitada y anónimas, es decir, todasaquellas que son solemnes, quedando excluidas las civiles que son consensuales.(i) Clasificación de los Vicios1.- Vicios formales: se refieren al incumplimiento de los requisitos que establece laley. Si bien producen la nulidad, pueden sanearse.2.- Vicios de fondo: se refieren a la existencia misma del contrato, aquellos requisitosque le son comunes a todos los contratos. También ocasionan la nulidad, y no permitensaneamiento, sino sólo por la vía tradicional de la repactación2.3.- Errores: diferencias involuntarias que se producen entre lo que debería escribirsey lo que se escribe. Por ejemplo, un error en el nombre de la persona, aún cuando estédebidamente individualizada. Aquí no se produce nulidad y no es necesario sanearlo.Esta ley introduce una importante innovación en materia de régimen de sancionesciviles: permite que la nulidad absoluta de que adolezca la sociedad, pueda sanearse porla voluntad de los interesados , y no exclusivamente por el transcurso del tiempoconforme a los principios generales.Puntos Fundamentales de esta Ley1.- Finalidad de esta ley (Art. 1º, inciso 1º). Posibilitar el saneamiento de los viciosformales de que adolezca la sociedad, tanto en lo que concierne a su constitución, comomodificaciones.El procedimiento de saneamiento puede aplicarse tantas veces como sea necesario.2.- Extensión de la ley (Art. 1º, inciso 2º). Esta ley se extiende a los vicios formales queafecten a las sociedades colectivas mercantiles, a las de responsabilidad limitada, a las en2 Consiste ni más ni menos que en recrear o en volver a constituir la sociedad. A pesar de que esta forma se ha aceptadocomo idónea para subsanar los vicios de nulidad, siempre se ha discutido su eficacia para sanear los vicios con efectoretroactivo.comandita simple mercantiles, a las en comandita por acciones y a las sociedadesanónimas.3.- Que se entiende por vicios formales (Art. 1º, inciso 3º). Son aquellos que

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consisten en el incumplimiento de alguna solemnidad legal (por ejemplo, la inscripción opublicación tardía del extracto de la escritura; la falta de cumplimiento o el cumplimientoimperfecto de las menciones que la ley ordena incluir en las respectivas escrituras).Se excluyen, por tanto, del ámbito de aplicación de esta ley, los vicios de fondo, estoes, aquellos defectos relativos al contenido de las escrituras, cuando implican laprivación de algún elemento esencial al concepto de sociedad o algún vicio de caráctersubstancial de general aplicación a los contratos (Art. 1º, inciso 4º). En otras palabras,sólo son requisitos de fondo aquellos que implican la falta de alguno de los requisitos deexistencia o validez de todo acto jurídico o en particular la omisión de alguno de loselementos del contrato de sociedad (por ejemplo no estipular el aporte).El tema de la determinación y diferenciación de los vicios formales y los vicios defondo, ha dado lugar a más de alguna opinión diversa producto de que en la ley no quedadel todo claro en su determinación. Pero aplicando un criterio más estricto, además de loselementos señalados debemos tomar en cuenta los elementos considerados esenciales, ahírecién aventurarnos en su determinación.4.- Presupuesto básico para el saneamiento (Art. 1º, inciso 5º). Para que puedasanearse la nulidad por los vicios formales de que adolezca la constitución omodificación de una sociedad, es necesario que estos actos en escritura pública, oinstrumento reducido a escritura pública o protocolizado.5.- Momento a partir del cual produce efecto el saneamiento (Art. 2º):a) Regla general: producirá efecto retroactivo a la fecha de la escritura deconstitución o modificación de la sociedad.b) Caso especial: si se trata de una modificación que no haya sidooportunamente inscrita y, en su caso, publicada, el saneamiento producirá efectoretroactivo a la fecha de la inscripción o publicación tardía, y si ambas se practicaron conretraso, a la fecha en que se realizó la última.6.- Requisitos que deben cumplirse para el saneamiento:

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a) Que se otorgue una escritura pública en la cual se corrija el vicio de laconstitución o modificación.Si se trata de sociedades anónimas o en comandita por acciones, la exigenciaanterior se entenderá cumplida mediante la escritura pública a que se reduzca el acta dela junta extraordinaria de accionistas.A esta escritura deben concurrir los titulares de los derechos sociales al tiempodel saneamiento de la constitución o de la modificación. Si el vicio se produjo en unaescritura de cesión de derechos sociales, deberá concurrir además el cedente, y quienes altiempo del saneamiento sean los titulares de los derechos materia de la cesión.En el caso de las sociedades anónimas especiales, deberá estarse al Art. que severá a continuación.b) Que un extracto de la escritura sea inscrito y, si fuere el caso, publicado. Lainscripción y publicación deberán efectuarse dentro del plazo de 60 días, contados desdela fecha de la escritura rectificatoria.Cuando la causa de nulidad de la constitución de una sociedad consista en la falta deoportuna inscripción o publicación del extracto, la exigencia de corrección del vicio seentenderá cumplida con la inscripción, y en su caso, la publicación oportunas del extractode la escritura de saneamiento (vale decir, dentro de 60 días).7.- Contenido del extracto de la escritura (Art. 4º):a) La fecha de la escritura de saneamiento.b) El nombre y domicilio del Notario.c) La fecha de la escritura que contenga el acto que sanea.d) El nombre y domicilio del Notario ante el cual se otorgó la escritura que sesanea.e) En extracto de las modificaciones mediante las cuales se corrige el vicio deque se trata.8.- Sociedades regidas por leyes especiales (Art. 5º). Para corregir el vicio, además decumplir con los requisitos precedentemente indicados, deberán someterse a las mismasformalidades requeridas para su constitución y modificación (por ejemplo, que cuentencon la autorización de la Superintendencia correspondiente).

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9.- Prescripción de corto tiempo (Art. 6º). Establece la ley que la nulidad derivada delos actos que se señalarán, quedará saneada después de 2 años, contados desde la fechade la escritura respectiva.Dado que se trata de prescripción de corto tiempo, la ley estableció que corre contratoda persona, no admitiéndose suspensión alguna.Los vicios de nulidad derivados de la constitución o modificación de una sociedadque se sanean en el plazo indicado son los siguientes:a) Los vicios derivados de omisiones de que adolezca el extracto inscrito opublicadob) Los vicios derivados de contradicciones entre el extracto inscrito opublicado y la correspondiente escritura pública.c) Los vicios derivados de defectos en la convocación de juntas de accionistas.10.- Momento hasta el cual es posible sanear los vicios formales (Art. 7º). Podrápracticarse el saneamiento hasta el momento en que quede ejecutoriada la sentencia detérmino que declara la nulidad de la sociedad.No hay inconveniente para sanear el vicio existiendo juicio pendiente.11.- El "interés jurídico", presupuesto de la nulidad (Art. 8º). Quien pretende obtenerla declaración de nulidad de una sociedad o modificación de la misma, por existir unvicio de carácter formal, deberá acreditar que dicho vicio le causa un efectivo perjuiciode carácter pecuniario.Por tanto, el interés jurídico se traduce en acreditar que se le ha causado un perjuiciopecuniario.12.- Errores contenidos en las escrituras o extractos que no constituyen viciosformales y que por ende, no requieren ser saneados (Art. 9º):a) Errores ortográficos o gramaticales, si no hay dudas en cuanto al sentido dela estipulación.b) Errores en la individualización de los socios, accionistas o representantes, sino hay dudas en cuanto a la identidad de las personas que se trata.c) Errores numéricos o porcentuales que manifiestamente no sean de caráctersustancial.

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d) Errores en los datos o características de los aportes, si no hay dudas encuanto a su determinación.e) En general las disconformidades no esenciales que existan entre lasescrituras y las inscripciones o publicaciones de los extractos (se entiende comodisconformidad esencial aquella que induce a una errónea comprensión de la escrituraextractada).13.- La disolución de la sociedad impide invocar su nulidad por defectos formales(Art. 10º). Disuelta la sociedad, no se admitirá alegar en juicio su nulidad fundada envicios formales que hubieren afectado la constitución o modificación de la misma.14.- La mención del domicilio de la sociedad deja de tener al carácter esencial (Art.355 del Código de Comercio). La ley agrega al Código de Comercio el Art. 355(anteriormente suprimido), en cuya virtud se deberá entender que el domicilio de lasociedad es aquel del lugar de otorgamiento de la escritura de constitución de sociedad, sien esta se hubiere omitido la materia.En virtud de la norma citada, la mención del domicilio de la sociedad que exige elArt. 352 Nº 11 del Código de Comercio, pierde si carácter de "esencial". Por tanto, suomisión no acarrea la nulidad de la sociedad.15.- Nulidad por falta de escritura o inscripción (Art. 355 A del Código deComercio). La ley agrega al Código de Comercio el Art. 355 A, que dispone que haynulidad absoluta entre los socios, si se omite la escritura pública de constitución omodificación o la inscripción oportuna en el Registro de Comercio.Hasta aquí reitera la idea del Art. 357, pero agrega que se produce la nulidad entre lossocios con la salvedad de lo dispuesto en los Arts. 356 inciso 1º y 361 inciso 1º.a) Art. 356 inciso 1º: dispone que será nula de pleno derecho y no podrá sersaneada la sociedad que no conste "de escritura pública o de instrumento reducido aescritura pública o de instrumento protocolizado".b) Art. 361 inciso 1º: establece que la modificación de una sociedad no

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producirá efectos si el extracto no fuere inscrito oportunamente en el Registro deComercio, salvo en el caso de saneamiento en conformidad a lo dispuesto en el Art. 3º dela ley.16.- La ejecución del contrato de sociedad no purga la nulidad de que ésta adolezca(Art. 358 del código de Comercio). Esta norma parece innecesaria, entendemos queresponde a la finalidad de ratificar que el saneamiento es un acto formal y no tácito,como sería el ejecutar el contrato social.17.- Oponibilidad de la disolución y de las reformas sociales ((Art. 360 del Códigode Comercio). Establece el Art. 360 que la disolución o reforma de una sociedad sóloserán oponibles a terceros una vez inscritos los extractos respectivos, en la formaestablecida por el Art. 350 del Código de Comercio.18.- Efectos de la modificación oportunamente inscrita pero que adolece de defectosformales (Art. 361, inciso 2º). Produce efectos frente a los socios y terceros, mientras nohaya sido declarada su nulidad. Declarada la nulidad, no producirá efecto retroactivo sinosólo a partir del momento en que esté ejecutoriada la sentencia que la contenga.Se establece también el principio de que el cumplimiento oportuno de la inscripción ypublicación, producirá efectos retroactivos a la fecha de la escritura.

LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS

§1. Definición y orígenesSegún el Art. 1º de la ley 18046 de 22 de octubre de 1981, la sociedad anónima es unapersona jurídica formada por la reunión de un fondo común suministrado por accionistasresponsables sólo por sus respectivos aportes y administrado por un directorio integradopor miembros esencialmente revocables.La denominación de anónima de este tipo social, se explicaba claramente en la notabledefinición que brindaba el Código Civil, y que fue modificada por la actual ley 18.046.En efecto, decía el antiguo artículo 2061 “es sociedad anónima aquella en que el fondo

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social es suministrado por accionistas que sólo son responsables por el valor de susacciones, y no es conocida por la designación de individuo alguno, sino por el objeto aque la sociedad se destina”.En Francia la sociedad anónima nace en 1867 como una asociación contractuallibremente constituida, lo que marcaba el triunfo del capitalismo liberal en esa época. En1966 se produce la gran reforma del derecho societario francés que calca la organizacióndemocrática al gobierno de la sociedad anónima, reflejando que el poder viene de la“base”, del “pueblo” de accionistas, reunidos en asambleas generales, quienes eligenlibremente a sus dirigentes. Sin embargo, esta imagen ideal de la sociedad anónima seesfuma rápido al ver, sobre todo, las sociedades anónimas donde la concentraciónaccionaria la detiene un gran accionista o unos pocos quienes detienen la cuasi totalidaddel capital social, devienen presidente de la misma, o miembros del Directorio y ladirigen como autócratas, por no decir Dictadores.Elementos de la definiciónEs una sociedad: En lo no previsto por la ley especial de sociedades anónimas rigen lasnormas de los demás contratos de sociedad en cuanto fueren aplicables considerando lanaturaleza de la sociedad anónima.Es una sociedad de capital: Se trata de una sociedad intuito pecuniae es decir en que lofundamental es el capital que por medio de la sociedad se logra reunirindependientemente de las peculiaridades personales de los miembros. A esto alude ladefinición cuando dice que ésta sociedad es una persona jurídica “formada por la reuniónde un fondo común”, lo cual además es una reminiscencia de la idea de comunidad,cuestión que es inexacta pues no existe fondo común sino un patrimonio social.El deseo de asociarse con el que se caracteriza a la affectio societatis no existe,prácticamente, en este tipo de sociedades y en especial en las grandes sociedadesanónimas. El socio o accionista “invierte” dinero en acciones con el sólo objetivo de

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obtener una plusvalía a través de los dividendos que obtenga, sin tener la más mínimaintención de contribuir con el resto de los accionistas en la marcha de los negociossociales.Los socios no responden por las obligaciones sociales: En la sociedad anónima losaccionistas son sólo responsables por sus aportes prometidos a la sociedad y noresponden frente a terceros sino hasta la concurrencia del monto de sus accionessuscritas, en tanto y cuanto, de la reunión del total del capital accionario surge elpatrimonio que se obliga frente a terceros, de modo que tales terceros dispondrán sólo deese patrimonio social para hacer efectivas sus acreencias. Lo que sí es cierto es que losaccionistas sólo arriesgan su patrimonio hasta concurrencia del capital accionario de quesean titulares.La administración de la sociedad anónima está en sus líneas básicas establecida yregulada en la ley no pudiendo los socios alterar esas reglas fundamentales. Así, segúnla definición, la sociedad anónima es siempre administrada por un directorio cuyosmiembros son esencialmente revocables, cuestión de derecho estricto que no puede seralterada por los socios.Otras característicasLa sociedad anónima es solemne. Se constituye y se forma por escritura pública, cuyoextracto debe ser inscrito en el Registro de Comercio y publicado por una sola vez en elDiario Oficial. Lo anterior es sin perjuicio de otras formalidades especiales, tales comoen el caso de los bancos, compañías de seguros, AFPs, etc.La sociedad anónima esta siempre sujeta a fiscalización, cuando menos interna, ya bienmediante inspectores de cuenta en las sociedades anónimas cerradas, ya bien medianteauditores externos independientes y la Superintendencia de Valores y Seguros, en lassociedades anónimas abiertas.La sociedad anónima es siempre mercantil. Así lo dispone expresamente el Art. 1º inciso2º de la ley 18.046, como también el Art. 2064 del Código Civil “La sociedad anónima es

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siempre mercantil aún cuando se forme para la realización de negocios de carácter civil”.Como consecuencia de ello, la sociedad anónima debe ser considerada desde sunacimiento como comerciante para todos los efectos legales, lo cual no quiere decirnecesariamente que todos sus actos sean siempre mercantiles, pues es del caso que aligual que una persona natural comerciante la sociedad anónima también puede realizaractos exclusivamente civiles como serían por ejemplo actos que realizare en faenasextractivas o en la adquisición de inmuebles. Lo que sí es cierto es que “al estarmercantilizada la sociedad anónima debemos entender comprendidos en su mercantilidady regidos supletoriamente por las normas mercantiles, lo actos jurídicos internos de lasociedad como su constitución y modificación, aportes, sesiones de directorio, juntas deaccionistas, etc.”.Clasificación de las sociedades anónimasSociedades anónimas generales y especialesLas sociedades anónimas generales son aquellas regidas en cuanto a su formaciónexistencia y funcionamiento por la ley general del ramo, vale decir, la ley 18.046 sobresociedades anónimas.Las sociedades anónimas especiales, son las que están regidas en su formación yfuncionamiento por leyes especiales como son los bancos, las sociedades aseguradoras yre-aseguradoras, las administradoras de fondos mutuos y administradoras de fondos depensiones y las bolsas de valores.Sociedades anónimas abiertas y cerradasSegún dispone el Art. 2 de la ley 18046, las sociedades anónimas pueden ser abiertas ocerradas, atendiendo a criterios que determinan si en ellas existe una mayor o menorpenetración en la captación de recursos del público en general.Así las sociedades anónimas abiertas están destinadas a captar inversión privada pormedio de la oferta pública del título - valor que ellas emitan, o bien cuando sin haceroferta pública de sus acciones, en su capital participa un elevado número de

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inversionistas (+ de 500). Lo anterior explica que a las sociedades anónimas abiertas seles apliquen normas más estrictas que a las cerradas, las cuales buscan proteger losderechos del público y de los pequeños accionistas.Son sociedades anónimas abiertas todas aquellas que se encuadran en los casos previstosen los números 1, 2 y 3, del inciso 2° del Art. 2 de la ley 18.046. Todas las demás que noqueden comprendidas en dicha disposición son cerradas (inciso 3 del Art. 2).Son sociedades anónimas abiertas..Según el Art. 2 de la ley las sociedades anónimas pueden ser de dos clases: abiertas ocerradas. Son sociedades anónimas abiertas:1º Las sociedades anónimas que tengan más de quinientos accionistas.En este caso, la ley atiende al número actual de accionistas comprometidos en lasociedad desde que el sólo número hace ver que existe una multiplicidad de personas conparticipación en la sociedad lo cual justifica la injerencia del poder público mediante lafiscalización de que es objeto la sociedad.2º Las sociedades en que, a lo menos, el 10 % de su capital suscrito pertenezca a unmínimo de 100 personas, excluidos los que individualmente, o a través de otras personasnaturales o jurídicas, excedan de dicho porcentaje.A este respecto valga lo explicado en el número anterior, en cuanto a que la ley consideracomo criterio relevante para calificar una sociedad anónima como abierta es la dispersiónde su propiedad accionaria, con la consideración de que la ley, en este caso, hacereferencia sólo a que cuando menos el 10 % del capital suscrito pertenezca a un mínimode 100 personas, excluidas aquellas que por sí solas o a través de otras personas excedande dicho porcentaje. El que la ley excluya del cálculo a aquellos accionistas queindividualmente o por intermedio de otra persona natural o jurídica, son dueños de másdel 10% del capital de la sociedad se explica por que tales accionistas tienen por sí solosuna participación tal en el capital que les permite tener una injerencia o influencia más

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directa en la administración y en la toma de decisiones dentro de la sociedad, como lodemuestra la circunstancia que tales accionistas tienen para sí solos el derecho deproposición en cuya virtud los accionistas que poseen o representen más del 10% delcapital social pueden hacer observaciones y proposiciones acerca de la marcha de losnegocios sociales. Por otro lado, si la norma no excluyera a los accionistas que poseanmás del 10 % del capital se produciría una distorsión del sistema, pues lo que persigue lanorma es la protección de los accionistas minoritarios cuando el conjunto de ellos tengauna participación de a lo menos el 10 % del capital. Así por ejemplo, en una sociedad con150 socios, en que cuatro de ellos son dueños del 20% del capital cada uno, otro es dueñodel 11%, mientras que el 9% se encuentra distribuido entre los 145 socios restantes, lasociedad es cerrada pues sólo 5 socios concentran el 91% del capital social, lo cualdemuestra que no existe la suficiente dispersión en la propiedad como para ameritar queesa sociedad deba ser considerada abierta. De no mediar la frase que excluye a los sociosque por sí solos controlan más del 10% del capital, tendríamos que esta sociedad seríaabierta, en razón de que se encuadraría en la descripción de que “a lo menos el 10% delcapital suscrito pertenece a un mínimo de 100 accionistas”, toda vez que, en la especie, el100% del capital se haya distribuido entre 150 socios.Finalmente, hacemos presente que la exclusión no alcanza sólo al accionista queindividualmente posee el 10% o más del capital, sino que también se extiende a lasdemás personas relacionadas con el accionista, por intermedio de las cuales aquel pudierereunir una participación semejante.3º Aquellas sociedades que inscriban sus acciones en el Registro Nacional de Valoresvoluntariamente o en cumplimiento de una disposición legal.Antiguamente la ley consideraba como sociedad anónima abierta a aquellas que hacíanoferta pública de sus acciones en conformidad a la ley de mercado de valores (L.

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18.045), con lo cual resultaba obligatorio remitirse a dicha ley para determinar cuando sehacía oferta pública de las acciones. Actualmente, con la modificación introducida por laley 19.705, conocida como ley de OPAs, y luego por la ley 19.769, ya resulta necesariorecurrir a la Ley de Mercado de Valores para establecer cuando una sociedad anónima esabierta, pues ahora se ha cambiado el criterio diferenciador objetivizándolo en gradosumo, desde que será abierta toda aquella sociedad anónima que inscriba sus acciones enel Registro Nacional de Valores que debe llevar la Superintendencia de Valores ySeguros.Ahora bien, como efecto natural de hallarse inscritos los títulos y su emisor en dichoregistro, surge la posibilidad de que las sociedades anónimas puedan efectuar ofertaspúblicas de sus propias acciones, lo cual en todo caso queda sometido a las normas de laLey 18.045, la que en su Art. 4 entiende por oferta pública de valores (entre ellos lasacciones) la que va dirigida al público en general o a ciertos sectores o grupos específicosde éste. Es decir que toda sociedad anónima abierta, por el sólo hecho de ser tal, puederealizar oferta de sus propias acciones al público en general, esto es, una oferta apersonas indeterminadas, de aquellas que de acuerdo al Art. 105 del Código de Comerciono impone obligación alguna al proponente.De todo lo expuesto en los párrafos precedentes surge que es posible efectuar una nuevadistinción ahora referente sólo a las sociedades anónimas susceptibles de ser calificadasde abiertas conforme a lo dispuesto en el Art. 2 de la ley 18.046, y así, las sociedadesanónimas abiertas podrán ser sociedades anónimas por naturaleza, y sociedadesanónimas voluntarias.Las sociedades abiertas se subclasifican en:Sociedades anónimas abiertas legales y voluntariasLas sociedades anónimas abiertas legales son aquellas que se encuadran en alguno delos presupuestos meramente fácticos que establece la ley para que sean reputadas como

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tales, y que son aquellas que se adecuan a las descripciones de los números 1 y 2 del Art.2 de la ley. En tal caso, la calidad de sociedad anónima abierta se adquiere por el sóloministerio de la ley, resultando como efecto de ello, la obligatoriedad de inscribirse en elRegistro Nacional de Valores. Así se desprende de lo que señala el Art. 2 en su inciso 4ºal referir que la antedicha inscripción deberá hacerse siempre que con ello se decumplimiento a una disposición legal.Las sociedades anónimas abiertas voluntarias, en cambio, son las que sin que existadisposición legal alguna que las obligue a someterse al régimen de las abiertas, acuerdanpor la vía estatutaria someterse a las normas que rigen a las sociedades anónimasabiertas. Este tipo de sociedades anónimas son por naturaleza cerradas, pues no seencuadran en los supuestos fácticos para ser reputadas abiertas por el sólo ministerio dela ley, pero por causa de un acuerdo estatutario han convenido en reputarse abiertas, encuyo caso deberán inscribirse conjuntamente con sus acciones en el Registro Nacional deValores para de ese modo quedar comprendidas en el número 3 del Art. 2.Diferencias entre las sociedades anónimas abiertas y las cerradas1º Las sociedades anónimas abiertas quedan sometidas a la fiscalización de laSuperintendencia de Valores y Seguros. Las sociedades anónimas cerradas no estánafectas a esta fiscalización a menos que modificando sus estatutos acuerden someterse alrégimen de las sociedades anónimas abiertas inscribiéndose en el Registro Nacional deValores.2º Las sociedades anónimas abiertas por naturaleza, tienen la obligación de inscribirse enel Registro Nacional de Valores que lleva la Superintendencia, dentro del plazo de 60días desde que se verifique alguno de los presupuestos de hecho señalados en losnúmeros 1 y 2 del Art. 2 de la ley (según dispone la Ley 18.046, en su Art. 6 en relacióncon el Art. 1 de esa misma norma). Las sociedades anónimas cerradas que desean devenir

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en abiertas voluntarias deben proceder para tales efectos a inscribirse en el RegistroNacional de Valores, con lo cual teniendo el carácter de abiertas podrán hacer ofertapública de sus acciones, pues conforme al Art. 6 de la ley 18.045 sobre mercado devalores, “sólo podrá hacerse oferta pública de valores cuando éstos y su emisor, hayansido inscritos en el Registro de Valores”. Pero respecto de estas la ley no les fija plazo,pues su carácter de abiertas es voluntario.Las sociedades anónimas cerradas en general, no están obligadas a inscribirse en elRegistro Nacional de Valores, a menos que mediante reforma de sus estatutos acuerdesometerse al régimen de las abiertas e inscriba voluntariamente en dicho registro susacciones, en cuyo caso, la sociedad inscrita quedará afecta a todas las disposiciones de laley 18.045, y sujeta a la fiscalización de Superintendencia, por aplicación del Art. 2inciso 2° número 3 de la ley 18.046 3.3º Las sociedades anónimas abiertas deben cumplir con las normas sobre dividendomínimo obligatorio, establecido en el Art. 79 de la ley 18.046, en cuya virtud de nomediar acuerdo unánime de todas las acciones emitidas, la sociedad debe distribuiranualmente a lo menos el 30% de las utilidades líquidas del ejercicio.En las sociedades anónimas cerradas en cambio, se estará a lo que sobre el particularseñalen los estatutos y, en defecto de pacto expreso, se aplicará supletoriamente la normade las abiertas.4° Las sociedades anónimas abiertas pueden hacer oferta pública de sus acciones, encambio las cerradas no pueden hacerlo.Importancia de la diferencia entre sociedades anónimas abiertas y cerradasEl hecho que las sociedades anónimas abiertas estén sometidas a la fiscalización de laSuperintendencia obedece a que en estas sociedades resulta más comprometido el interéspúblico económico, pues, dado que pueden hacer oferta pública de sus acciones, puedentambién afectar a múltiples inversionistas de diversa envergadura, siendo de interés

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público regular y velar por la estabilidad de los mercados, y en la especie, del decapitales. Es por lo anterior, que la ley impone a las sociedades anónimas abiertas que seinscriban en el Registro Nacional de Valores, quedando así sujetas a la fiscalización de laSuperintendencia y también a todo el marco legal generalmente imperativo aplicable aeste tipo de sociedades. Cabe destacar, que es obligatorio para las sociedades anónimasque tienen más de 500 accionistas o aquellas en que a lo menos 100 accionistas sondueños del 10% del capital (excluidos los que individualmente exceden de dichoporcentaje), inscribirse en el Registro de Valores, luego de la ocurrencia de alguno detales eventos, mientras que si no se han dado tales supuestos dependerá de la solavoluntad de la sociedad inscribirse en dicho registro, debiendo necesariamente hacerlocuando desee hacer oferta pública de sus títulos.Siempre que una sociedad anónima cerrada se transforme en abierta por adecuarse a lassituaciones previstas por la ley en el Art. 1, sus estatutos dejarán de tener vigor en todoaquello que pugne con la ley, la cual prima sobre los estatutos, sin perjuicio de la3 Véanse los artículos 5, 6, 7 y siguientes de la ley 18.045, sobre mercado de valores.obligación de las sociedades de adecuar sus estatutos con las normas de la ley en laprimera reforma que le introduzcan (Art. 2 inciso final).Término de la calidad de abierta de una sociedad anónimaEl inciso 6 del Art. 2 de la Ley de Sociedades Anónimas, se encarga de regular lasituación que se produce cuando una sociedad anónima que tiene la calidad de abiertadeja de serlo en razón de no adecuarse a las circunstancias previstas por la ley, o quehabiéndose inscrito voluntariamente en el Registro Nacional de Valores desea dejar detener la calidad de abierta. Al efecto, la disposición citada establece: “las sociedadesanónimas que dejen de cumplir las condiciones para ser consideradas abiertas o que sehayan inscrito en el Registro de Valores, continuarán afectas a las normas que las rigen

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mientras la junta extraordinaria de accionistas no acordare lo contrario por los dos terciosde las acciones con derecho a voto. En este caso, el accionista ausente o disidente tendráderecho a retiro”. En consecuencia, como se puede apreciar, las sociedades anónimaspueden dejar de tener tal calidad ya porque dejan de estar comprendidas en la hipótesisnormativa para tener tal calidad por el sólo ministerio de la ley o porque no habiendoincurrido jamás en alguna de tales hipótesis se inscribió voluntariamente en el RegistroNacional de Valores y ahora desea cancelar dicha inscripción. En cualquiera de estoscasos, la sociedad anónima de que se trate dejará de tener la calidad de abierta desde quedeje de adecuarse a la norma o cancele la inscripción, pero continuarán sujetas a lasnormas que rigen a las sociedades anónimas abiertas en tanto no haya un acuerdo dejunta extraordinaria de accionistas que, con quórum calificado de 2/3 de las acciones conderecho a voto, ponga fin a esa situación, lo cual en nuestra opinión, deberá importarademás la reforma de los estatutos en todo aquello que siendo obligatorio para unasociedad anónima abierta no es necesario mantener atendido el cambio a sociedadanónima cerrada. Así se explica que la adopción de este acuerdo confiera derecho a retiroal accionista disidente, atendido el hecho que el régimen de las sociedades anónimasabiertas es más protectivo de los intereses de los accionistas minoritarios y, por ende, elcambio de régimen puede significar una disminución o deterioro en sus derechos.Constitución de las sociedades anónimasModalidades de constituciónLa constitución de una sociedad anónima reconoce modalidades que dicen relación conla forma mediante la cual se forma y entera el capital social, y también con lasformalidades que la ley prevé para su constitución. Así, en cuanto a la forma en que seconstituye el capital social se distingue entre sociedades anónimas que se constituyen porla suscripción simultánea de su capital y las que se constituyen por la suscripción

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sucesiva del patrimonio.Sistema de suscripción simultánea del capitalEste es el sistema implantado por la ley 18.046 y consiste en que la “sociedad nace en unsolo acto, por convenio entre los fundadores”. La sociedad se forma mediante elconcurso de las declaraciones de todos los suscriptores de las acciones que forman latotalidad del capital social”.En este caso, la totalidad del capital social nominal (esto es, el declarado en la escriturasocial), se debe encontrar completamente suscrito al tiempo del otorgamiento de laescritura por quienes comparecen a su otorgamiento, esto es, los socios o accionistasfundadores.Sistema de suscripción sucesiva del capital social.En este sistema, también llamado de suscripción pública de acciones “la sociedad seconstituye por medio de una serie de actos, que culminan con la suscripción íntegra delcapital”, y “parten del supuesto que en una primera etapa los organizadores, si bien noestán facultados para operar el giro social, pueden captar dineros del público y en unasegunda etapa, cuando se ha cumplido el mínimo de capital, la sociedad puede operarlibremente”.Este segundo sistema es el que en cierta forma ya estudiamos en la sociedad encomandita por acciones.Nuestro país reconoce y aplica ambos sistemas, siendo el de formación simultánea delcapital el que tiene el carácter de general y es consagrado para todas las sociedadesanónimas no exceptuadas por la ley 18.046, u otras especiales. Lo anterior equivale adecir que en la escritura social constitutiva de una sociedad anónima debe encontrarse altiempo de su otorgamiento completamente suscrito el capital social por parte de lossocios fundadores, luego de lo cual y una vez constituida la sociedad previocumplimiento de las demás formalidades legales se podrá mediante reforma de losestatutos aumentar el patrimonio social haciendo oferta pública de las nuevas acciones si

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la sociedad es abierta o bien oferta privada de ellas si la sociedad anónima es cerrada.El sistema de formación sucesiva del capital, se encuentra consagrado para la formaciónde ciertas sociedades anónimas especiales, como son las AFPs (Arts. 130 y ss. de la ley18.046), y los bancos (Art. 27 y ss. del D.F.L. 3, Ley de Bancos).Lo anterior no significa que una sociedad anónima cerrada, por ejemplo, comience susoperaciones con todo el capital suscrito y sin capital pagado y enterado en las arcassociales o con un mínimo de capital pagado y enterado, obligándose los accionistas aenterar el resto en el plazo que se convenga, siempre que no supere el máximo legal (3años).Constitución general de la sociedad anónimaSegún dispone el Art. 3 de la ley 18.046 “la sociedad anónima se forma, existe y pruebapor escritura pública inscrita y publicada en los términos del Art. 5”, el cual a su vezdispone que un extracto de la escritura social deberá inscribirse en el Registro deComercio correspondiente al domicilio social y publicarse por una sola vez en el DiarioOficial, inscripción y publicación éstas que deben efectuarse dentro del plazo de 60 díasdesde la fecha de la escritura constitutiva.Las formalidades a observar en la constitución de una sociedad anónima.Las formalidades a observar en la constitución de una sociedad anónima son:1°. Escritura pública constitutiva con las menciones que señala el Art. 4.2° Reducción a extracto de la escritura pública constitutiva, el cual debe contener lasmenciones que indica el Art. 5.3° Inscripción del extracto antedicho en el Registro de Comercio correspondiente aldomicilio social, dentro del plazo de 60 días a contar de la fecha de otorgamiento de laescritura pública.4° Publicación del extracto en el Diario Oficial, por una sola vez, dentro del plazo de 60días desde la fecha del otorgamiento de la escritura.Escritura pública constitutiva.El contrato de sociedad anónima es solemne y sus solemnidades son, además de la

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escritura pública, la inscripción y publicación de un extracto de dicha escritura.En cuanto a la escritura pública constitutiva el Art. 4 de la ley 18.046 dispone lasmenciones que ésta debe expresar, de las cuales sólo algunas son esenciales, en tanto quehay otras en cuyo silencio rige la ley supletoriamente, y otras que pueden ser agregadaspor las partes.Menciones esenciales de la escritura social.Son estas todas aquellas que necesariamente deben constar en la escritura dandofisonomía propia a la sociedad anónima en formación y respecto de las cuales la ley nopuede establecer reglas supletorias por tratarse de los elementos inherentes a la sociedadque se está formando.Tales son:1. El nombre, profesión y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento(Art. 4 n° 1).Es evidente que la ley no puede suplir esta mención, la cual se refiere a la concurrenciade los socios o accionistas fundadores, quienes son aquellos que convienen en formar lasociedad, suscribiendo el capital social nominal original.2. El nombre y domicilio de la sociedad (Art. 4 n° 2).En cuanto al nombre, el Art. 8 de la ley dispone que el nombre de la sociedad deberáincluir las palabras “sociedad anónima” o la abreviatura “S.A.”. Como puede apreciarse,en cuanto al nombre de la sociedad, la ley no ha establecido limitación ni mandatoalguno respecto de la forma en como éste se compone por lo cual existe amplia libertadsobre el particular, debiendo siempre agregarse al nombre que se escoja las palabras“sociedad anónima” o “S.A.”.Ahora bien, independientemente de las normas sobre marcas comerciales y sin perjuiciode ellas, la ley ha establecido que si el nombre de una sociedad anónima fuere idéntico osemejante al de otra ya existente, ésta última tendrá derecho a demandar su modificaciónen juicio sumario (inciso 2° Art. 8).En cuanto al domicilio de la sociedad, se trata de una mención que la ley en silencio de

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los estatutos suple, toda vez que conforme el Art. 5 A, si en la escritura social se hubiereomitido el domicilio social se entenderá domiciliada la sociedad en el lugar deotorgamiento de la escritura pública.3. La enunciación del o los objetos específicos de la sociedad.A pesar de lo que dispone el Art. 9 de la ley, en el sentido que “la sociedad podrá tenerpor objeto u objetos, cualquiera actividad lucrativa que no sea contraria a la ley, a lamoral, al orden público o a la seguridad del Estado”, no es menos cierto que la doctrinaestima que no es posible señalar como objeto de la sociedad un giro amplio como podríaser “la realización de toda clase de actos de comercio” o “la realización de cualquieractividad económica”, toda vez que la ley exige que se especifiquen el o los objetosprecisos que habrán de conformar el giro social, aún cuando éstos a su vez pudieren seramplios en sí mismos como podría ser “realizar inversiones en toda clase de valores,sociedades, y en general la compra y venta de bienes corporales muebles e inmuebles”.La infracción de esta norma imperativa, acarrea la nulidad absoluta de la sociedad si enla escritura no se indicó en modo alguno el objeto social (Art. 6 inciso 1°), o bien, novaldrá la estipulación en que conste un objeto no específico, pues sobre ella prevalecenlas normas imperativas de la ley en estudio, conforme dispone el Art. 137 de la misma.4. El capital de la sociedad (Art. 4 n° 5).Es claro que serán los socios fundadores quienes establecerán cuál es el capital socialnominal de la sociedad anónima en formación, debiendo expresar en la escritura lacuantía de tal capital, el número de acciones en que dicho capital está dividido y la formay plazos en que los accionistas deben pagar su aporte a la sociedad. Acerca del plazo quese puede señalar en los estatutos para el entero del precio de las acciones, debe tenersepresente lo que preceptúa el Art. 11 inciso segundo de la ley, en cuanto a que “el capitalinicial deberá quedar totalmente suscrito y pagado en un plazo no superior a tres años.

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Si así no ocurriere, al vencimiento de dicho plazo el capital social quedará reducido almonto efectivamente suscrito y pagado.”.Ahora bien, además de lo anterior, la ley establece que al señalar el número de accionesen que se divide el capital, también se deben indicar las distintas series de acciones quepudieren existir y los privilegios que algunas de ellas tuvieren respecto de otras. Sobreeste particular, si nada se dice, se entiende que no existen distintas series, ni que tampocoexisten privilegios a favor de algunas acciones, siendo en consecuencia todas ordinarias.Agrega el número 5, que en la escritura constitutiva deberá indicarse, valorizado, todoaporte que no consista en dinero. A falta de esta indicación se entiende que todos losaportes son dinerarios por así establecerlo el Art. 15 inciso 2° de la ley.La omisión de señalar en la escritura el capital social y el número de acciones en que sedivide, acarrea la nulidad absoluta de la sociedad según dispone el Art. 6 de la ley18.046.Menciones de la naturaleza o suplidas por la ley.Las siguientes menciones si bien deben estar consignadas en la escritura públicaconstitutiva, no es menos cierto que su omisión no impondrá la nulidad de la sociedad,toda vez que en silencio de los estatutos regirán las normas que supletoriamente haprevisto la ley. Así encontramos.1. La duración de la sociedad.La duración de la sociedad podrá ser indefinida y, si nada se dice, tendrá este carácter(Art. 4 n° 4).Digamos además, a modo de comentario, que en la sociedad anónima también es posibleincorporar por la vía del estatuto un pacto de prórroga automática del plazo de duraciónde la sociedad, toda vez que la ley no prohíbe tales pactos.2. La organización y modalidades de la administración social y de su fiscalización porlos accionistas (Art. 4 n° 6).En rigor, el grueso de la materia a que se refiere esta mención está regulado de modoimperativo por la ley en su título IV, siendo en verdad, muy reducido el ámbito en que los

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socios pueden incorporar modificaciones al régimen legal, el cual en su gran mayoría, esde orden público. Así, es la ley la que pone de cargo del directorio la administración de lasociedad, en tanto que el gerente es un mandatario de la sociedad para los efectos de lagestión y ejecución de los acuerdos del directorio. Del mismo modo en lo concerniente ala fiscalización, la ley establece que en las sociedades anónimas cerradas ellocorresponde a inspectores de cuenta, en tanto que en las sociedades anónimas abiertas leconcierne a auditores externos, como también al comité de directores en las materias quela ley le encomienda.No obstante lo anterior, los estatutos sociales, en virtud de la mención en análisis puedenestablecer mayores exigencias en lo relativo a la administración y fiscalización queaquellas que, en general y como mínimo, consagra la ley.3. La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la época enque deben celebrarse la junta ordinaria de accionistas (Art. 4 n° 7).Uno de los órganos sociales de la sociedad anónima es la junta de accionistas, en la cuallos accionistas se reúnen al menos una vez al año para resolver asuntos de necesaria uordinaria ocurrencia en la vida de la sociedad, como son pronunciarse sobre las cuentasde resultado, repartos de dividendos o capitalizaciones, elegir al directorio y a losfiscalizadores, o revocarlos, y en general cualquier materia que según la ley no sea propiade junta extraordinaria.De este modo, y toda vez que la junta debe pronunciarse sobre la marcha de los negociossociales, es que resulta necesario que antes de la fecha señalada para su realización sehaya puesto término al ejercicio comercial (expresión contable que comprende unperíodo de tiempo, generalmente un año, en el cual se consideran todas las operaciones),debiendo estar confeccionado el balance que de cuenta del resultado de las operacionessociales.Así la junta reunida en la fecha señalada en los estatutos o a falta de tal fecha, citado que

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sea por el directorio a reunirse dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha del balance(Art. 58 n° 1 en relación con el Art. 74), se pronunciará, aprobando, modificando orechazando la memoria, el balance general y los estados de ganancias y pérdidas (Art.77).En resumen, el balance debe estar confeccionado en la época que fijen los estatutos o ensu defecto a más tardar el 31 de diciembre de cada año (Art. 74); en tanto que la juntaordinaria de accionistas se llevará a cabo en la fecha señalada en los estatutos o en susilencio dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha del balance (Art. 55 en relación conel Art. 58 n° 1).4. La forma de distribución de las utilidades.En esta materia la ley distingue y establece un trato diferenciado según se trate desociedad anónima cerrada o sociedad anónima abierta, pues respecto de las primeras laley concede a los accionistas la más amplia libertad para decidir por vía estatutaria laproporción de las utilidades líquidas de cada ejercicio que serán distribuidas entre losaccionistas como dividendos, aplicándoles a las sociedades anónimas cerradas sólosupletoriamente las normas de las sociedades anónimas abiertas para el caso que losestatutos nada dijeren. En cambio, respecto de las sociedades anónimas abiertas la ley haestablecido un dividendo legal mínimo obligatorio, el cual se halla contenido en normade orden público y que no es posible modificar sino en cada caso y con acuerdo unánimede todas las acciones emitidas.Este dividendo obligatorio es equivalente al 30% de las utilidades líquidas del ejercicio,como mínimo legal, pudiendo la junta ordinaria acordar que se reparta como dividendouna proporción mayor al mínimo obligatorio. Así en el caso de las sociedades anónimasabiertas, éstas pueden en virtud de la escritura social aumentar la cuantía del mínimoobligatorio, pero nunca disminuirlo, pues una disposición semejante no produciría efectoalguno primando la ley (Art. 137).5. Forma en que debe hacerse la liquidación (n° 9 Art. 4).

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No obstante, en lo relativo a esta mención de la escritura, lo que la ley faculta regular esla forma o procedimiento para que la liquidación se lleve a cabo, lo cual se relaciona conlas facultades que se confieren a los liquidadores, tal como se desprende de lo señaladoen el Art. 114.6. La cláusula de Arbitraje.La naturaleza del arbitraje a que deberán ser sometidas las diferencias que ocurran entrelos accionistas en su calidad de tales o entre éstos y la sociedad o sus administradores,sea durante la vigencia de la sociedad o durante su liquidación. Si nada se dijere, seentenderá que las diferencias serán sometidas a la resolución de un árbitro arbitrador(Art. 4 n° 10).7. La designación de los integrantes del directorio provisorio y de los auditores externoso de los inspectores de cuentas, en su caso, que deberán fiscalizar el ejercicio comercial.Antes de la modificación introducida a las sociedades anónimas por la ley 19.499, laomisión de esta mención estaba sancionada con la nulidad absoluta de la sociedad. En laactualidad, ésta mención puede ser suplida válidamente por la decisión que se adopte enla primera junta general de accionistas, tal como lo autoriza el Art. 5 A inciso 2°.Menciones Accidentales.Por así disponerlo el Art. 4 n° 12, los accionistas tienen la libertad de acordar cuantospactos estimen convenientes en el estatuto social, lo cual es sin perjuicio de lasdisposiciones de orden público que regulan ciertas materias y del carácter de contratocolectivo del contrato de sociedad anónima, en cuanto de él surge la fisonomía societariay el régimen aplicable a sus órganos y miembros.El ExtractoOtorgada que sea la escritura pública ésta debe ser reducida a extracto el cual contendrálas menciones que indica el Art. 5 de la ley 18.046, debiendo expresar además la fechade la escritura para el cómputo de los plazos, y el nombre y domicilio del notario ante elcual se otorgó, para los efectos de determinar el domicilio si fuere necesario.

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Las menciones que debe contener el extracto son:1) El nombre, profesión y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento;2) El nombre, el o los objetos, el domicilio y la duración de la sociedad;3) El capital y número de acciones en que se divide, con indicación de sus series yprivilegios si los hubiere, y si las acciones tienen o no valor nominal, y4) Indicación del monto del capital suscrito y pagado y plazo para enterarlo, en su caso.La InscripciónEl extracto referido debe ser inscrito en el Registro de Comercio correspondiente aldomicilio social dentro del plazo de 60 días desde la fecha de otorgamiento de laescritura.Si en los estatutos se hubiere omitido señalar el domicilio social, la sociedad se entenderádomiciliada en el lugar de otorgamiento de la escritura, debiendo por tanto, inscribirse enel Registro de Comercio correspondiente a ese lugar (Art. 5 A).La PublicaciónDentro del mismo plazo de 60 días ya señalado y contado de igual forma, deberáprocederse a publicar el extracto por una sola vez en el Diario Oficial. Cumplidos losrequisitos antedichos en forma y plazo quedará constituida, produciendo la inscripción ypublicación efectos retroactivos a la fecha de la escritura (Art. 3 inciso 1°).Modificación de los estatutos socialesEn general, toda modificación de los estatutos es materia de junta extraordinaria deaccionistas (Art. 57 n°2), pues se trata de asuntos que no son de ordinaria ocurrencia,requiriendo normalmente para su aprobación en las sociedades anónimas abiertas de unquórum de mayoría absoluta de las acciones presentes o representadas con derecho avoto (Art. 61 inciso 1°), mientras que en las cerradas se requerirá de las mayorías queseñalen los estatutos, la cual en ningún caso podrá ser inferior a la mayoría absoluta delas acciones emitidas con derecho a voto (Art. 67 inciso 1°).Ahora bien, acordada que fuere una reforma de los estatutos, ella deberá ser

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obligatoriamente reducida a escritura pública, la cual, luego deberá ser extractada,inscrita y publicada dentro del plazo de 60 días desde la fecha de su otorgamiento deidéntica forma a la estudiada para la constitución (Art. 3 inciso 2°).El extracto deberá además contener una referencia al contenido de la reforma cuando sehayan modificado aquellas menciones que según la ley deben figurar en el extracto deconstitución (Art. 5 inciso final).Sanción por la inobservancia de las solemnidades legalesLos efectos que acarrean la falta o extemporáneo cumplimiento de todas o algunas de lasformalidades legales son los que describiremos en los puntos siguientes. La única formade constituir y modificar una sociedad anónima es cumpliendo las solemnidades legales.Sobre el particular se debe tener presente lo que dispone el Art. 3 de la ley 18.046, en elsentido que “la sociedad anónima, se forma existe y prueba por la escritura públicainscrita y publicada en los términos del Art. 5”, disposición ésta que es de orden público.a. La única forma de probar la existencia y modificaciones de la sociedad es medianteescritura pública inscrita y publicada. Así se desprende claramente del Art. 3 inciso finalque expresa: “no se admitirá prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituraspúblicas otorgadas en cumplimiento de los incisos anteriores, ni aún para justificar laexistencia de pactos no expresados en ellas”.b. La falta de escritura pública constitutiva o que no conste al menos en instrumentoreducido a escritura pública o instrumento protocolizado adolece de nulidad absoluta depleno derecho e insubsanable, dando origen la insistencia en operar a una simplecomunidad (Art. 6 A, inciso 1, 2 y 3).c. La sociedad anónima que conste al menos en instrumento reducido a escritura públicao en instrumento privado protocolizado, si bien adolece de nulidad absoluta essubsanable conforme al procedimiento previsto en la ley 19.499.d. El acto constitutivo que constando en escritura pública, o al menos en instrumentoreducido a escritura pública o instrumento privado protocolizado, y que se haya otorgado

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con omisión de las menciones esenciales que deben constar en ella, a saber, las señaladasen los números 1, 2, 4, o 5 del Art. 4, o cuyo extracto haya sido elaborado con omisión delas menciones que indica el Art. 5 o que haya sido tardíamente inscrito o publicado,acarrea la nulidad absoluta pero subsanable de la sociedad, dando origen a una sociedadanónima de hecho (Art. 6 inciso 1°). La sociedad anónima de hecho, goza depersonalidad jurídica y será liquidada como sociedad anónima.e. Es inoponible de pleno derecho a los accionistas y a los terceros toda modificación delos estatutos cuyo extracto no haya sido oportunamente inscrito y publicado, sinperjuicio de las normas de saneamiento (Art. 6 A, inciso final).f. Adolece de nulidad absoluta pero saneable, la modificación de los estatutos o el pactode disolución de la sociedad anónima, que modificando aspectos de las mencionesseñaladas en el Art. 5, omite en el extracto hacer referencia al contenido de la reforma,como lo exige el inciso final del Art. 5, aún cuando el extracto hubiere sidooportunamente inscrito y publicado (Art. 6 inciso 2°).g. En todo caso, no puede pedirse la nulidad de una sociedad o de una modificación delestatuto social, luego de transcurridos cuatro años desde la ocurrencia del vicio que laorigina (Art. 6 inciso final).Las sociedades anónimas especialesConforme dispone la Ley de Sociedades Anónimas existen algunas sociedades para cuyaformación se requiere en mayor o menor medida de la intervención de la autoridadpública, y así encontramos que conforme al Art. 126 de la Ley de Sociedades Anónimaslas formalidades que se deben cumplir en los casos de Compañías de seguros yreaseguros, AFP y otras en que una ley lo exprese, consisten básicamente en dosprocedimientos, a saber:Sociedades Anónimas que sólo requieren autorización de existencia.Rige para las compañías de seguro y reaseguro, y consiste en el otorgamiento de escriturapública, con las menciones adicionales que exijan las leyes especiales que rijan a laactividad de la sociedad anónima.

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Con lo anterior se solicita autorización de existencia de la superintendencia de valores, lacual la concederá luego de comprobar que las sociedades en formación cumplen con losrequisitos legales y económicos requeridos por las normas.Autorizada la existencia, el certificado en cuya virtud se autorice, contendrá un extractodel estatuto el cual deberá ser inscrito y publicado dentro del plazo de 60 días desde lafecha de la resolución que autorice la existencia.Sociedades anónimas que exigen período de formación previa.Las sociedades anónimas que exigen período de formación previa reconocen para suestablecimiento y funcionamiento el desarrollo de 4 etapas:Presentación del prospecto. En el caso de las AFP y los bancos, su formación principiacon la presentación por lo organizadores de un prospecto descriptivo de los aspectosesenciales de la sociedad y de la forma como desarrollará sus actividades.El superintendente calificará el prospecto, especialmente en cuanto a la conveniencia dela nueva sociedad anónima en formación.Certificado provisional de existencia. Aceptado el prospecto se entregará un certificadoprovisional de autorización a los organizadores, momento a contar del cual la sociedadanónima se entiende contar con personalidad jurídica para el sólo efecto de realizar lostrámites conducentes a obtener su autorización de existencia, la cual deberá solicitarse amas tardar dentro de los 10 meses siguientes a la fecha del certificado provisional.Período de organización. Con el certificado, los organizadores podrán realizar todosaquellos actos administrativos tendientes a preparar la constitución de la sociedadanónima y su futuro funcionamiento, razón por la cual podrán celebrar contratos desuscripción de acciones, pero los dineros que reciban por tal concepto deberándepositarlos en algún banco o institución financiera a nombre de la sociedad, fondosestos que sólo podrán ser girados cuando la sociedad anónima esté definitivamenteconstituida.Autorización de existencia y trámites posteriores. Dentro del plazo de 10 meses desde la

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fecha del certificado provisional de existencia, deberá solicitarse la autorización deexistencia propiamente tal. Para lo anterior debe acompañarse a la solicitud, una copiaautorizada de la escritura pública que contenga los estatutos y en la cual se insertaráademás el certificado provisional de existencia. Frente a la solicitud, el superintendentede AFP´s o de bancos, comprobará la efectividad del capital, hecho lo cual expedirá unaresolución autorizando la existencia y aprobando los estatutos. Además entregará uncertificado que acredite que se autorizó la existencia y que deberá contener un extractode los estatutos. Este certificado deberá inscribirse en el registro de Comercio ypublicarse en el diario oficial, ambas cosas dentro del plazo de 60 días desde la fecha dela resolución aprobatoria.El capital, patrimonio social y las acciones.El capital de la sociedad anónima se divide en acciones, siendo mención esencial delpacto constitutivo que el capital social esté fijado de manera precisa en los estatutos enlos términos que señala el Art. 4 n° 5.Conforme dispone el Art. 10 de la ley 18.046, el capital sólo puede ser aumentado odisminuido mediante reforma de los estatutos, y toda modificación del pacto social, a suvez exige de junta extraordinaria de accionistas (Art. 57).Aspectos o modalidades del capital.1. Capital nominal: “Es aquel que se consigna en los estatutos sociales, como menciónesencial de la escritura social”. El capital nominal, es el que se declara en los estatutossociales, sea que se encuentre total o parcialmente pagado.Nuestra ley no exige un mínimo de capital para formar una sociedad anónima, salvo encasos excepcionales respecto de ciertos giros específicos como es el caso de los bancosen que se requiere de un mínimo de UF. 800.000 de capital pagado y reservas,disponiendo el Art. 50 de la Ley General de Bancos, que si de hecho tal capital seredujere, el banco estará obligado a completarlo dentro de un año. En el caso de lasCompañías de Seguros el Art. 7 del DFL 251, establece que las entidades aseguradoras

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nacionales no pueden tener un capital inferior a UF. 90.000 al momento de constituirsedebiendo dicho capital encontrarse totalmente suscrito y pagado para que su existenciasea autorizada.

2. Capital suscrito: Es aquel ofrecido al público (mediante oferta privada o pública) yque es prometido enterar a la sociedad en virtud de un contrato de suscripción deacciones.La suscripción de acciones “es un acto jurídico bilateral por el cual una persona se obligaa formar parte de una sociedad por acciones, y a aportar una suma, en principio, igual almonto nominal de su título”.3. Capital pagado: Este es aquel que efectivamente ingresa a la sociedad encumplimiento del contrato de suscripción de acciones.El plazo para pagar las acciones suscritas a la sociedad será aquel que fijen los estatutos,plazo que no podrá ser superior al plazo legal de tres años desde la escritura constitutivao del acuerdo de aumento del capital (Art. 11 inciso 2° y 24).En cualquier caso, si vencido el plazo estatutario o legal para el entero del capitalsuscrito, sin que estuviere íntegramente pagado, el capital social quedará reducido depleno derecho al capital efectivamente pagado.Bienes materia de aporte a la sociedad anónima.En general es susceptible de aporte tanto el dinero en efectivo como otros bienessusceptibles de apreciación pecuniaria, mediante los cuales podrán ser pagadas lasacciones.No obstante, para que sea admisible el pago con bienes que no consistan en dinero, talposibilidad deberá encontrarse expresamente contemplada en los estatutos, pues si enellos nada se dice sobre el particular, se entenderá que el valor de las acciones debe serenterado en dinero en efectivo y según dispone el Art. 15 de la ley. Evidentemente que sise pacta un aumento de capital social, lo cual exige reforma de los estatutos, también sepodrá acordar la aceptación de bienes que no consistan en dinero, para el pago de lasacciones que se emitan.

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Pues bien, puestos en la hipótesis de que se admiten estos pagos no dinerarios, la ley haestablecido que tales bienes dados en pago deben siempre ser avaluados, para lo cual seaceptan los siguientes mecanismos:a. Avaluación por acuerdo unánime de todas las acciones emitidas. Este mecanismo seráviable si los accionistas son pocos, pudiendo esta avaluación efectuarse en la mismaescritura constitutiva según se desprende del n° 5 del Art. 4 de la ley.b. En defecto de acuerdo unánime, todo aporte no dinerario deberá ser avaluado porperitos (con las formalidades que indica el Art. 22 del Reglamento). Vale decir, que si alconstituir la sociedad se admiten aportes de bienes que no sean dinero y no existeacuerdo unánime sobre la avaluación, el justiprecio será fijado por peritos.c. Si la sociedad ya está constituida y se acordó un aumento de capital, en defecto deacuerdo unánime de todas las acciones emitidas sobre la avaluación, se tendrá por tal la

que resulte del informe pericial aprobado por los dos tercios de los accionistas conderecho a voto reunidos en junta extraordinaria (Art. 15 en relación con el Art. 67 n° 6).Si por los estatutos o por disposición supletoria de la ley, no se admiten aportes nodinerarios, y los gerentes o directores aceptan dicho aporte, serán solidariamenteresponsables a la sociedad del pago del precio de las acciones.Prohibición de acciones de organización e industria.Conforme se desprende del Art. 13 la creación de acciones de industria y organización seencuentra prohibida, pues antiguamente eran usadas como forma de remunerar o retribuirlos servicios de aquellas personas que cumplían el rol de fundadores de la sociedad y quepor lo tanto realizaban toda una serie de actos ante las autoridades administrativastendientes a que fuera autorizada la existencia de la sociedad anónima. Esto, sinembargo, luego de la modificación del sistema de constitución de las sociedadesanónimas dejó de tener razón de ser, por lo cual se ha prohibido este tipo de acciones que

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por lo demás importaban conceder participación en la sociedad a personas que a más desus servicios no prestaban una contraprestación equivalente al valor de las acciones y alos derechos que por pertenecer a la sociedad se confiere a los accionistas.Las AccionesConcepto y naturaleza jurídica.Las acciones son valores mobiliarios, instrumentos financieros o títulos representativosde capital o más precisamente títulos representativos de los derechos de los accionistas.Para nuestro derecho las acciones son cosas incorporales que consisten en las porcionesen que se encuentra dividido el universo que es el capital social o una serie dentro dedicho capital.Tradicionalmente la doctrina sobre esta materia ha entendido que la acción no es tan sólouna parte alícuota del capital social, según recién hemos conceptuado, sino que tambiénse ha sostenido que consiste en una especie de título de crédito de aquellos que seconocen como valores mobiliarios o títulos de crédito representativos de participación enun capital, patrimonio o fondo común. Esta concepción encuentra su justificación, en quela cuota inmaterial que se adquiere al aportar o comprometerse a aportar a la sociedad, seconcretaría después en un documento que la contiene, en términos tales, que seproduciría una confusión o identificación sustancial entre cuota y documento, de modoque lo que habilitaría el ejercicio de los derechos sociales y la transferencia de losmismos sería la tenencia, exhibición y entrega del documento en que se contiene lacuota.En síntesis, se produciría la materialización del derecho cuotativo en el documento,formando ambos un todo inseparable. Estos títulos de participación según lo haentendido la doctrina, no sólo cumplirían la finalidad de contener la cuota inmaterial departicipación sobre un todo, sino que además (y como consecuencia de la incorporacióndel derecho en el documento y su consecuente confusión como una sola cosa)

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habilitarían a su titular para ejercer una serie de otros derechos de variada índole comoson los vinculados a la gestión de la sociedad v.gr. derecho a voto, derecho deinformación, derecho de proposición, derecho a retiro. Asimismo, la identificaciónderecho – documento, permitiría que el derecho contenido pueda circular en el mercadomediante operaciones muy simples y desprovistas de formalidades que entraben sutransferencia, como serían el endoso o la simple entrega. Por consiguiente, para estacorriente doctrinaria, las acciones no son simplemente cuotas inmateriales, sino quedocumentos que constituyen título indispensable para justificar el derecho y ejercerlo enforma, y por ende se le podría conceptuar como “título de crédito representativo departicipación, que habilita a su titular para ejercer derechos de variada índole respecto dela sociedad”.La doctrina mayoritaria en Chile cree, sin embargo, que existen suficientes razones detexto para descartar su actual acogida entre nosotros. En efecto, tanto el Art. 4 nº 5 y elArt. 11 de la ley, disponen que el capital social estará dividido en acciones de igual valor,y si hubieren distintas series, las acciones que ellas comprendan también deberán tenerigual valor. Es decir, que en el concepto del legislador, la acción en sentido estricto esuna parte alícuota del capital social o de alguna de las series en que dicho capital estédividido, de forma que consiste en una cosa inmaterial, en un derecho cuotativo e idealsobre una universalidad jurídica ajena como es el patrimonio de la persona jurídica(sociedad anónima) de que se trate.Ahora bien, siguiendo con nuestro derecho positivo, estas porciones iguales en que elcapital social está idealmente dividido, se acreditan en documentos, denominados títulosde acciones, que representan una o más de aquellas porciones. Estos títulos de acciones,son distintos de la acción en sentido estricto, puesto que sólo son un soporte material queacredita circunstancias causales previas, principales y separadas al documento, como

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son: la existencia de la sociedad, del aporte a ella y, consiguientemente, la calidad desocio del aportante, con los derechos y obligaciones que eso conlleva, pero sin que seproduzca la identificación sustancial entre derecho y documento que daría pie aconsiderarlo un valor mobiliario. Así, el título de acción, del que trata el Art. 19 delReglamento de Sociedades Anónimas, no “ES” la o las acciones que representa, sino quees un medio de prueba de varias circunstancias como la existencia y número de lasacciones de que es dueño el titular, identificación de la sociedad y, si la hubiere, de laserie a la que las acciones pertenecen y las condiciones de pago de las acciones si ellasno estuvieren íntegramente pagadas.En rigor, los derechos del accionista, no nacen de la tenencia, exhibición o entrega deltítulo de las acciones, sino de la circunstancia de ser dueño de las porciones de capitalsuscritas; tampoco la extensión, contenido, condiciones y modalidades de ejercicio de losderechos que nacen de la calidad de socio o accionista, emanan del título de lasacciones, sino que de las normas legales de orden publico que rigen la materia y de lasdisposiciones estatutarias de la compañía.La desvinculación entre derecho y documento (acción y título de acciones), queda ajuicio de esta doctrina suficientemente demostrada por las siguientes circunstancias:a. Dado que es posible la enajenación del todo o parte de las acciones de que da cuenta eltítulo de acciones, según se desprende del Art. 17 de la Ley, y del inciso 2º del Art. 13 delReglamento, no queda más que concluir que no existe identificación esencial entrederecho y título, puesto que si así fuere, la transferencia del título importaría la tradiciónde la totalidad de los derechos contenidos en él.

b. El título de acciones no se basta a sí mismo como para permitir que pueda circular pormedio de simples operaciones autónomas contenidas en él, como es el endoso, y menosaún por su sola entrega. Nuestra ley manda imperativamente que las acciones deben ser

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siempre nominativas, lo cual a contrario sensu contiene la prohibición acerca de laexistencia de acciones a la orden o al portador (Art. 12 de la Ley).c. Unido también al carácter nominativo de las acciones, ellas confieren derechos a sutitular frente a la sociedad, pero tales derechos no pueden ser ejercidos y se tornanilusorios respecto del deudor, si dicha cesión le es inoponible, y lo será mientras no seproceda al trámite de inscripción del traspaso de las acciones en el registro de accionistasde la sociedad.d. La cesión del todo o parte de las acciones no se limita únicamente a la transferencia delos derechos cuotativos de que da cuenta el título de acciones, sino que también tieneefectos societarios que exceden con mucho del texto literal del documento, toda vez, quela tradición o transmisión de acciones, provoca efectos de adhesión a actos jurídicospreexistentes, como son los estatutos de la sociedad y los acuerdos adoptados en juntasde accionistas (Art. 22 de la Ley Nº 18.046).En consecuencia, esta doctrina concluye que la acción no es sino una cosa incorporalconsistente en una parte alícuota del capital social, cuya titularidad otorga al accionista lacalidad de socio de la sociedad anónima y que como tal le otorga los derechos,obligaciones y deberes establecidos en la ley y los estatutos.De todos modos, dejamos expresa constancia de que conforme al Art. 3 de la ley 18.045,las acciones son valores, tal cual lo son los bonos, planes de ahorro, cuotas de fondosmutuos, títulos de créditos y cualquier otro “título de crédito o inversión”.Valoración de las accionesLa acción es la porción en que se encuentra dividido el capital social, y que essusceptible de apreciación pecuniaria, el cual es variable según la perspectiva que seutilice para determinarlo.Valor Nominal.El valor nominal representa una parte del capital nominal del cual es parte y que seobtiene en forma aritmética de los estatutos. El valor nominal resulta de dividir el total

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del capital social por el total de acciones emitidas y si hubieren series de acciones,dividiendo el total del capital que representa la serie por el número de acciones que lepertenecen. Si el valor nominal de la acción aparece señalado expresamente en el títulode acciones, se habla de acciones con valor nominal, mientras que en caso contrario setratará de acciones sin valor nominal, el cual si bien no está determinado es determinablepor medio de simples operaciones aritméticas.Valor Libro o Valor Real.El valor libro o valor real es aquel que no está únicamente a lo señalado en los estatutos,sino que también a lo que resulta de agregar o deducir del valor de la acción todo aquellosobre lo cual la sociedad tiene derecho o está obligada. En este caso, la acción se avalúasobre el patrimonio de la sociedad. Lo cual se puede expresar en la siguiente operación:capital nominal (+) utilidades retenidas (+) reservas (–) deudas y obligaciones con terceros (:) por el número de acciones .Valor Bursátil.Valor bursátil, en cambio, es aquel que se determina por el libre juego de la oferta y lademanda en el mercado secundario formal, esto es, en las operaciones de bolsa, y que portanto consiste en un valor sicológico de expectativa.Clasificación de las accionesAcciones suscritas y no pagadas, y acciones pagadas.Acciones pagadas, son aquellas cuyo valor ha sido íntegramente enterado a la sociedaden virtud del contrato de suscripción de acciones celebrado.Acciones suscritas y no pagadas, son las que el accionista suscribe y se obliga a pagardentro de cierto plazo señalado en los estatutos o en la ley, a cambio de los títulos queemite la sociedad y que representan sus derechos.Si se trata de acciones suscritas en virtud del capital nominal inicial de la sociedadanónima recordemos que ellas deben quedar pagadas dentro del plazo máximo de tresaños desde la constitución (Art. 11).Si se trata de un aumento de capital, según el Art. 24, la junta extraordinaria deaccionistas no podrá establecer un plazo superior a tres años desde el acuerdo para la

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emisión, suscripción y pago de las acciones, cualquiera que sea su forma de pago.Vencidos estos plazos el capital se reduce a la cantidad efectivamente pagada.Tanto las acciones suscritas y no pagadas como las pagadas son transferibles, pero lasprimeras imponen al cedente y al cesionario responsabilidad solidaria en el pago de laacción (Art. 19 inciso 2°).Acciones de pago y acciones liberadas de pago o crías de accionesLas acciones de pago son las vistas en el apartado anterior, y reiterando la idea, sonaquellas que imponen al accionista la obligación de enterar a la sociedad el aporteprometido, ya bien esto se haga en dinero o en otros bienes.Las acciones liberadas de pago o “crías de acción” son aquellas que son emitidas sinobligación de ser pagadas por el accionista, toda vez que obedecen a utilidades sociales

que en vez de ser distribuidas se destinan a incrementar el capital previa juntaextraordinaria de reforma de los estatutos.Ahora bien, la forma en que la sociedad traspasa a los accionistas su nuevo aporte esaumentando el valor nominal de las acciones de cada uno, o bien, emitiendo accionesliberadas de pago.Acciones preferidas y acciones ordinariasAcciones preferidas son aquellas que gozan de ciertos mejores derechos respecto de lasordinarias. Estas preferencias pueden consistir en preferencia en el reparto de utilidades,derecho a interés acumulativo, derecho a restitución de aporte preferente en caso deliquidación, y en general cualquier otro que se acuerde en los estatutos. El Art. 20,también establece la posibilidad que en las sociedades anónimas abiertas se establezcanuna forma especial de preferencias, consistentes en crear series de accionescontroladoras, vale decir, que ellas confieran a preeminencia en el control de la sociedadpor un plazo que no podrá ser superior a cinco años, pudiendo prorrogarse dicho plazopor acuerdo de la junta extraordinaria de accionistas.Según el Art. 20 inciso 2° las preferencias deben constar en los estatutos sociales,

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debiendo además, hacerse referencia a ellas en los respectivos títulos de acción. Por otrolado, no se permiten preferencias indefinidas en el tiempo, por lo cual en la escritura sedebe precisar el plazo de vigencia de las preferencias.Son prohibidas las preferencias que consistan en el pago de dividendos que no provengande utilidades del ejercicio o de utilidades retenidas y sus respectivas revalorizaciones(Art. 20). Esta norma tiene por claro propósito evitar que existan acciones condividendos pagaderos a todo evento y que, por ende, confieran derecho a percibirdividendos cualquiera que fuere el resultado de los negocios sociales, lo cual constituyeun gravamen que pesaría directamente sobre el patrimonio de la sociedad y no sobre losresultados del negocio, lo que redundaría incluso y llevando las cosas al extremo, en laconsumición del capital nominal.Acciones nominativas y acciones al portadorEsta es una clasificación de interés puramente histórico, pues hoy en día todas lasacciones son nominativas debiendo su transferencia inscribirse en el Registro deAccionistas.Acciones de capital y acciones de industria u organizaciónAcciones de capital, son las que son pagaderas en dinero o en bienes no dinerarios, segúnya hemos estudiado anteriormente.Las acciones de industria u organización, son aquellas en que el aporte consiste en laprestación de servicios personales a la sociedad y en que las acciones se otorgan comoremuneración por los servicios prestados. Una especie de las anteriores son las accionesde organización pues estas se daban como retribución a los servicios prestados por

aquellas personas que realizaban las gestiones tendientes a constituir la sociedad anónimade que se trataba.En la actualidad, la creación de las acciones de industria y/o de organización se encuentraexpresamente prohibida por el Art. 13 de nuestra ley, lo cual es sin perjuicio de lo quedispone el Art. 24, el cual consagra la posibilidad de que los trabajadores de la sociedad

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anónima o de sus filiales puedan incorporarse a la propiedad accionaria de la sociedadpor la vía de adquirir nuevas acciones emitidas para hacer efectivo un aumento decapital. Esta situación difiere de las acciones de industria, pues las acciones que seadquieran en conformidad al Art. 24 no importan retribución de servicios prestados a lasociedad, sino que se trata de acciones de pago que las sociedades anónimas abiertaspueden ofrecer a los trabajadores mediante planes de compensación. Sobre este puntovolveremos más adelante cuando tratemos de los aumentos de capital.Acciones con valor nominal y acciones sin valor nominalAcciones con valor nominal, son aquellas en que en el título se indica la parte del capitalnominal que ella representa. Así si el capital nominal es de $10.000.000 dividido en1.000 acciones cada acción deberá indicar que ella es representativa de $10.000.Acciones sin valor nominal, son aquellas en que no se indica valor alguno ni la parte delcapital que representa. Su valor es determinable dividiendo el total del capital nominalpor el número de acciones de la sociedad o de la serie a la que pertenece.Las ventajas de las acciones sin valor nominal es que facilitan los aumentos de capitalmediante capitalización de utilidades, pues, acordada la capitalización y aumentado quesea el capital, no será necesario emitir acciones liberadas de pago o reemplazar los títuloscon valor nominal, toda vez, que el aumento de capital importará simplemente que elincremento se dividirá entre las acciones ya existentes, que implícitamente aumentan suvalor de participación en el capital social nominal aumentado.Adquisición, transferencia y transmisión de accionesLas acciones pueden adquirirse ya de modo originario o derivativo.Se adquieren acciones de modo originario cuando se es el primer adquirente de ellas, yabien que ello se haga directamente en el acto de otorgamiento de la escritura social, o enun acto jurídico posterior, accesorio y dependiente del primero, llamado contrato desuscripción de acciones.

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Habrá por su parte adquisición derivativa de acciones, cuando su titular no las adquieradirectamente de la sociedad, sino que les hayan sido transferidas por un anterior titular,de acuerdo a las normas sobre cesión de acciones contenidas en la ley.Adquisición originaria de acciones:La suscripción de acciones.La suscripción de acciones es el acto jurídico por el cual una persona se compromete aenterar a la sociedad, en el plazo y condiciones estipuladas, el valor de un cierto número

de acciones que se adquieren, y en cuya virtud el suscriptor adquiere la calidad de socio oaccionista, debiendo la sociedad por su parte hacer entrega al suscriptor del título deacciones que acredite su participación.Las acciones de una sociedad anónima pueden suscribirse tanto en la escritura pública deconstitución o de modificación de aumento de capital de la sociedad, o en un actoposterior, y esto se desprende de la circunstancia, que el nº 1 y 5 del Art. 4 de la Ley,expresan que debe indicarse el nombre de los socios fundadores que concurren alotorgamiento de la escritura social y también el número de acciones en que el capital estádividido y la forma y plazos en que los accionistas deben pagar su aporte, de modo talque los accionistas fundadores pueden en el mismo acto de la escritura de constituciónsuscribir y pagar el número de acciones que deseen o solamente suscribir un determinadonúmero de ellas y sujetarse a las formas y plazos pactados para el pago. Sin embargo, siel capital nominal no quedare íntegramente suscrito en el acto de constitución, lasociedad podrá colocarlas entre otros interesados, quienes mediante un acto posterior,que es el contrato de suscripción de acciones, podrán adquirirlas e incorporarse a lasociedad.Características del contrato de suscripción de accionesEl contrato de suscripción de acciones, concebido como acto separado de la constitucióny/o modificación de aumento de capital, es un contrato solemne, bilateral, oneroso,

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dependiente o no principal y de adhesión.Es un contrato solemne.Es solemne porque de acuerdo al Art. 12 de la Ley, debe constar por escrito en la formaque determine el Reglamento, cuyo Art. 12 por su parte establece que: “la suscripción deacciones deberá constar en instrumento público o privado firmado por las partes, en elque se exprese el número de las acciones que se suscriben, la serie a la que pertenezcan,en su caso, la fecha de entrega de los títulos respectivos y el valor y la forma de pago dela suscripción”.Es un contrato bilateral.Es bilateral porque ambas partes se obligan recíprocamente: el suscriptor se obliga aenterar el aporte en la forma y épocas convenidas, mientras que la sociedad se obliga atenerlo como socio acreditando su participación en la sociedad mediante la emisión deltítulo de acciones.Es un contrato oneroso.Constituye un contrato oneroso porque tiene por objeto la utilidad de ambas partes, lasque se gravan recíprocamente la una en beneficio de la otra. La sociedad, obtiene elcapital, mientras que el socio tendrá todos los derechos que la ley y los estatutos lefranquean.

Es un contrato dependiente o no principal.La suscripción de acciones no puede subsistir por sí mismo puesto que los efectos que sesiguen de su celebración acceden al contrato principal que es el contrato de sociedad,causa directa y necesaria de la existencia de la suscripción de acciones. Nulo el contratode sociedad serán nulos los contratos de suscripción de acciones, pero no sucederá así ala inversa.Es un contrato de adhesión.La celebración del contrato de suscripción de acciones conlleva la aceptación de losestatutos sociales y de los acuerdos adoptados en las juntas de accionistas según disponeel Art. 22 de la Ley, cuya parte final no es aplicable en la especie pues su sentido serefiere al caso de transferencia de acciones.

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Plazo legal para suscribir y pagar el capital nominalEn general nuestra ley es bastante flexible para la suscripción y entero del capital socialde la sociedad anónima, permitiendo que éste se suscriba o pague aún después del actode constitución o aumento de capital. Sin embargo, esta flexibilidad va de la mano con lanecesidad de solvencia de la compañía y el resguardo del interés de los terceros quecontraten con la sociedad, en orden a que efectivamente exista un patrimonio queresponda de las obligaciones de la sociedad anónima. Por ello, la ley establece plazosmáximos dentro de los cuales el capital nominal inicial o sus respectivos aumentos debenquedar enteramente suscritos y pagados, de modo que distingue:Si se trata de constitución y del capital nominal inicial.El Art. 11 inciso 2° de la Ley, establece que el capital nominal debe encontrarseenteramente suscrito y pagado dentro del plazo máximo legal de tres años contadosdesde la fecha de la constitución de la sociedad (que como sabemos se cuenta desde elotorgamiento de la escritura pública por el efecto retroactivo de que trata el Art. 3). Si alcabo de este plazo no se ha suscrito y pagado el total del capital inicial, el capital socialquedará reducido de pleno derecho al monto efectivamente suscrito y pagado.Evidentemente, los estatutos pueden establecer un plazo menor al legal para lasuscripción y pago de las acciones suscritas, pero nunca uno superior.Si se trata de un aumento del capital nominal.El Art. 24 de la Ley, señala que si se acuerda un aumento de capital, la juntaextraordinaria de accionistas que adopta el acuerdo no puede establecer un plazosuperior a tres años, contado desde la fecha del acuerdo, para la emisión, suscripción y pago delas acciones respectivas, cualquiera sea la forma de su entero. Vencido este plazo sin quese haya enterado el aumento de capital, éste quedará reducido a la cantidad efectivamentesuscrita y pagada.Adquisición derivativa de acciones:La cesión de acciones.

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Como primera consideración digamos que la ley consagra como principio general la librecesibilidad de las acciones, lo cual significa que el accionista puede enajenar el todo oparte de sus acciones si así lo desea, sin que la sociedad pueda pronunciarse ni calificar laoportunidad o mérito de la cesión.Ahora bien, la ley establece que la transferencia se hará conforme determine elReglamento, el cual en su Art. 15, señala que toda cesión de acciones se efectuará por lossiguientes medios y requisitos:1°. Por medio de escritura pública firmada por cedente y cesionario2°. Por instrumento privado firmado por cedente y cesionario ante dos testigos mayoresde edad o un corredor de bolsa o notario público.Cumplidos los trámites anteriores, cualquiera sea la forma escogida, la cesión estaráperfecta entre cedente y cesionario, pero será inoponible frente a terceros incluida lasociedad. Por ende para que le sea oponible se debe cumplir un requisito de publicidad,cual es, la inscripción de las acciones en el registro de accionistas.Para tales efectos, se deberá dar aviso de la cesión al gerente o a quien haga sus veces,quien en vista del contrato y del título de las acciones practicará la inscripción deinmediato o a más tardar dentro de las 24 horas siguientes, debiendo la sociedad archivarlos documentos en mérito de los cuales practicó la inscripción en el registro (Art. 17 delReglamento).A la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de las acciones y estáobligada a inscribir sin más trámite los traspasos que se le presenten a menos que éstosno se ajusten a las formalidades previstas para la cesión.Para los efectos de dejar constancia de la notificación de la cesión a la sociedad yconsecuente computo de las 24 horas, el Reglamento establece que tal aviso puede darloun corredor de bolsa o un notario.Efectos de la cesión de accionesSegún dispone el Art. 22 de la Ley de Sociedades Anónimas “la adquisición de accionesde una sociedad implica la aceptación de los estatutos sociales, de los acuerdos

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adoptados en las juntas de accionistas, y la de pagar las cuotas insolutas en el caso quelas acciones adquiridas no estén pagadas en su totalidad”. Lo anterior, se complementapor lo dispuesto en el inciso 2º del Art. 19, conforme al cual “en caso de transferencia deacciones suscritas y no pagadas, el cedente responderá solidariamente con el cesionariodel pago de su valor, debiendo constar en el título las condiciones de pago de la acción”.De las disposiciones anteriores se desprenden las siguientes consideraciones:1°. La adquisición de la acciones de una sociedad importa la aceptación de los estatutossociales de ella, como también de los acuerdos de las juntas de accionistas adoptados conanterioridad a la adquisición.2°. Al transferirse el dominio de las acciones que no estén enteramente pagadas, elcedente y cesionario se hacen solidariamente responsables frente a la sociedad por elpago de los saldos insolutos.Transmisión de accionesDeferida la herencia, el asignatario o adjudicatario, según el caso, hará inscribir lasacciones a su nombre en el registro de accionistas, previa exhibición del testamentoinscrito o del auto de posesión efectiva, o bien, si se trata de adjudicación, del acto enque ésta conste (Art. 18 del Reglamento), no correspondiéndole a la sociedad anónimapronunciarse sobre el particular.Acciones de un difunto.El Art. 18 de la ley señala sobre el particular: “las acciones inscritas a nombre depersonas fallecidas cuyos herederos o legatarios no las registren a nombre de ellos dentrodel plazo de cinco años, contado desde el fallecimiento del causante, serán vendidas porla sociedad en la forma, plazos y condiciones que determine el Reglamento.Para efectuar estas ventas no regirán las prohibiciones establecidas en la Ley No. 16.271y los dineros que se obtengan permanecerán a disposición de los herederos y legatariosde las respectivas sucesiones, por el término de cinco años contado desde la fecha de la

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venta correspondiente y durante este plazo devengarán los reajustes e interesesestablecidos en el Art. 84 de esta ley. Vencido este plazo, los dineros pasarán a pertenecera los Cuerpos de Bomberos de Chile y se pagarán y distribuirán en la forma que señale elReglamento”.Constitución de derechos reales sobre las accionesLa constitución de gravámenes y de derechos reales distintos al del dominio sobre lasacciones de una sociedad, no le serán oponibles a ésta, a menos que se le hubierenotificado por ministro de fe, el cual deberá inscribir el derecho o gravamen en elRegistro de Accionistas.El embargo sobre acciones no priva a su dueño del pleno ejercicio de los derechossociales, excepto el de la libre cesión de las mismas que queda sujeta a las restriccionesestablecidas en la ley común.En los casos de usufructo, las acciones se inscribirán en el Registro de Accionistas anombre del nudo propietario y del usufructuario, expresándose la existencia,modalidades y plazos del usufructo. Salvo disposición expresa en contrario de la ley o dela convención, el nudo propietario y el usufructuario deberán actuar de consuno frente ala sociedad.En caso de que una o más acciones pertenezcan en común a varias personas, loscodueños estarán obligados a designar un apoderado de todos ellos para actuar ante lasociedad (Art. 23 de la Ley de Sociedades Anónimas).Derechos que confiere la acciónDerecho de informaciónEste derecho se manifiesta en las juntas ordinarias de accionistas en los cuales los sociosse informan de la marcha de los negocios sociales, como también de los informes queemitan los órganos de fiscalización de la administración, ya sean los inspectores decuentas o los auditores externos (Art. 56 n° 1).Para estos efectos el Art. 54 de la ley ordena que la memoria, balance, inventario, actaslibros e informes de los auditores externos y, en su caso, de los inspectores de cuentas,

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deberán quedar a disposición de los accionistas en las oficinas de la administración de lasociedad durante los 15 días anteriores a la fecha señalada para la junta de accionistas,quienes sólo dentro de dicho plazo podrán examinar tales documentos (Art. 54). Ademásde lo anterior, el Art. 75 dispone que tratándose de una sociedad anónima abierta, eldirectorio deberá enviar a cada uno de los accionistas inscritos en el respectivo registro,una copia del balance y de la memoria de la sociedad, incluyendo el dictamen de losauditores y sus notas respectivas. Esta obligación también rige en las sociedadesanónimas cerradas pero sólo respecto de los accionistas que así lo soliciten.El derecho de información también se manifiesta en el deber que pesa sobre la sociedaden orden a mantener en su sede principal y sucursales ejemplares actualizados de susestatutos firmados por el gerente y a disposición de los accionistas, en la forma ycondiciones señaladas en el Art. 7 de la ley, debiendo además mantener la sociedad unalista actualizada de los accionistas con indicación del domicilio y número de acciones decada cual.El incumplimiento de esta obligación, señalada en el Art. 7, hace solidariamenteresponsables a los directores, gerente o liquidador, en su caso, de los perjuicios que secausen a los accionistas y terceros en razón de la falta de fidelidad o vigencia de losdocumentos mencionados.Finalmente, es a causa de este mismo derecho a la información que el Art. 46 impone aldirectorio el deber de proporcionar a los accionistas y al público, las informacionesfidedignas y oportunas que la ley y, en su caso, la Superintendencia determinen respectode la situación legal, económica y financiera de la sociedad. La infracción de este deberimpone a los directores infractores la obligación de indemnizar solidariamente losperjuicios que se causen a la sociedad, accionistas y terceros.Un ejemplo de la extensión del derecho de información respecto del público en general,

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además de los accionistas, se encuentra en el Art. 76 de la Ley, según el cual, tratándosede sociedades anónimas abiertas, éstas deberán publicar las informaciones que determinela Superintendencia sobre sus balances generales y estados de ganancias y pérdidasdebidamente auditados, en un diario de amplia circulación en el lugar del domiciliosocial.

Derecho a voz y votoLos accionistas tienen derecho a participar en las juntas con voz y voto, pudiendo ejercereste derecho todos aquellos cuyas acciones se encuentren inscritas en el Registro deAccionistas con cinco días hábiles de anticipación a aquel en que deba celebrase larespectiva junta.No obstante lo anterior, es posible que existan acciones sin derecho a voto o bien conderecho a voto limitado, por pertenecer a series de tales características consagradas enlos estatutos, en cuyo caso, estos accionistas tendrán únicamente derecho a voz en lasjuntas (Art. 62).En todo caso, cada socio dispondrá de un voto por cada acción que posea o represente,pero en ningún caso pueden establecerse series de acciones con derecho a voto múltiple.Derecho a ceder libremente las accionesEl Art. 14 de la ley establece normas de orden público sobre este particular, distinguiendoentre sociedad anónima cerrada y sociedad anónima abierta para sentar con mayor omenor vigor el principio de la libre cesibilidad de las acciones. Si se trata de unasociedad anónima abierta, sus estatutos no pueden contener estipulaciones que limiten lalibre cesión de las acciones, mientras que, a contrario sensu, en las sociedades anónimascerradas sí se podrá establecer limitaciones a la cesión de las acciones.No obstante lo anterior, la ley permite que por acuerdos privados entre accionistas,llamados pactos de accionistas, éstos estipulen condiciones especiales para ejercer elderecho a ceder libremente sus acciones, ya sea consagrando derechos de opción

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preferente a favor de los estipulantes, o sometiendo la cesión a la autorización previa deun ente que revise su conformidad con los estatutos, v.g. si en el pacto social se exige quelos accionistas tengan cierto giro, o bien obligando a enajenar las acciones bajo ciertascondiciones, etc.Estos pactos pueden ser estatutarios o extraestatutarios.Los pactos de accionistas estatutarios son aquellos que se contienen en los propiosestatutos.Los pactos de accionistas extraestatutarios son distintos del estatuto social y seconstituyen en convenciones dependientes del contrato de sociedad de cuyainobservancia puede derivarse la obligación de indemnizar perjuicios.Para que los pactos de accionistas relativos a la cesión de acciones causen efectos, debenser públicos (como forma de garantizar la información de terceros) para lo cual deberánser depositados en la compañía a disposición de los accionistas y de terceros interesadosy se hará referencia a ellos en el registro de accionistas (Art. 14 Ley 18.046). Finalmente,los pactos de accionistas pueden versar sobre cualquier materia lícita y no sólo sobrecesión de acciones, que es la única que la ley regula.Derecho a los dividendosEquivale a decir derecho a participar en las utilidades, materia esencial a toda sociedad yque en las anónimas toma el nombre de “dividendos”, los cuales podemos conceptuarcomo “la cuota que al distribuir ganancias corresponde a cada accionista”.Sobre la materia la ley distingue entre sociedad anónima abierta y cerrada, pues en estasúltimas los estatutos pueden determinar libremente el porcentaje de las utilidades a serdistribuidas como dividendo, rigiendo en su silencio las normas dadas para lassociedades anónimas abiertas, las cuales deben repartir como dividendo mínimoobligatorio a lo menos el 30% de las utilidades líquidas de cada ejercicio.La distribución de las utilidades de cada ejercicio (género) y, en especial, el reparto de

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dividendos (especie) es materia de junta ordinaria de accionistas, según señala el Art. 56.En dicha junta se determinará la cantidad que deba ser distribuida como dividendo, loscuales son siempre pagaderos en dinero, salvo acuerdo unánime de todas las accionesemitidas y sin perjuicio de los dividendos opcionales que se den por sobre el mínimolegal, en conformidad al Art. 82.Los dividendos se pagan exclusivamente con las utilidades líquidas del ejercicio o conlas utilidades líquidas retenidas de ejercicios anteriores, a menos que hubiere pérdidasque absorber, en cuyo caso, se imputará a estas pérdidas, primero, las utilidades retenidasy, luego, las del ejercicio presente (Art. 78).Clasificación de los dividendos1. Dividendo mínimo obligatorio: En las sociedades anónimas abiertas, salvo acuerdounánime de todas las acciones emitidas, se repartirá al menos el 30 % de las utilidadeslíquidas del ejercicio.2. Dividendos adicionales: Son aquellos que por sobre el mínimo legal acuerda la juntade accionistas, y que se distribuirán dentro del ejercicio en que se adopte el acuerdo (Art.80 y 81).3. Dividendos provisorios: Son tales los que el directorio acuerda distribuiranticipadamente con cargo a las utilidades líquidas, bajo la responsabilidad de losmiembros que lo acordaron.4. Dividendos eventuales: Son aquella parte de las utilidades del ejercicio que en vez dedistribuirse como dividendo se retienen en la sociedad a fin de destinarla a dividendos enejercicios futuros; y que son “eventuales” pues tales utilidades retenidas (y los futurosdividendos que se pagarían) siempre están expuestos a una contingencia de pérdida quepudiere absorberlos.Así, el Art. 80 dice que las utilidades que no se distribuyan durante el ejercicio, valedecir, que se retengan, podrán ser destinadas capitalización, previa reforma de losestatutos, o ser destinados al pago de dividendos eventuales en ejercicios futuros.

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5. Dividendos opcionales: Si bien los dividendos se pagan en dinero, en las sociedadesanónimas abiertas, aquellos dividendos que excedan del mínimo obligatorio, pueden serpagados confiriendo opción a los accionistas para recibirlos en dinero, en accionesliberadas de la propia sociedad o en acciones de otra sociedad anónima abierta de que lasociedad sea dueña.Época de pago de los dividendosDependerán del tipo de dividendo de que se trate.Dividendos mínimos obligatorios legales o estatutarios: su pago será exigibletranscurridos 30 días contados desde la fecha de la junta que aprobó la distribución de lasutilidades del ejercicio.Dividendos adicionales: El pago de los dividendos adicionales que acordare la junta, sehará dentro del ejercicio en que se adopte el acuerdo y en la fecha que aquella determineo en la que fije el directorio, si la junta le hubiere facultado al efecto.Dividendos provisorios: El pago de los dividendos provisorios se hará en la fecha quedetermine el directorio.Los dividendos devengados que la sociedad no hubiere pagado o puesto a disposición desus accionistas, dentro de los plazos señalados, se reajustarán de acuerdo a la variaciónque experimente el valor de la unidad de fomento entre la fecha en que éstos se hicieronexigibles y la de su pago efectivo, y devengarán intereses corrientes para operacionesreajustables por el mismo período.Título ejecutivo de los dividendosLa Superintendencia, en las sociedades anónimas abiertas, y un notario, en las cerradas,podrán certificar a petición de la parte interesada, una copia del acta de la junta o delacuerdo del directorio, o la parte pertinente de la misma, en que se haya acordado el pagode dividendos. Esa copia certificada y el o los títulos de las acciones o el documento quehaga sus veces, en su caso, constituirán título ejecutivo en contra de la sociedad parademandar el pago de esos dividendos, todo ello sin perjuicio de las demás acciones ysanciones judiciales o administrativas que correspondiere aplicar en su contra y en la de

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sus administradores (Art. 83).Caducidad del dividendo y su destinoLos dividendos y demás beneficios en efectivo no reclamados por los accionistas dentrodel plazo de cinco años desde que se hayan hecho exigibles, pertenecerán a los Cuerposde Bomberos de Chile. El Reglamento determinará la forma en que se procederá al pagoy distribución de dichas cantidades (Art. 85)Derecho a participar en los repartos por devolución de capital.Disuelta la sociedad, los accionistas tienen derecho a que se les restituya el capital o laparte que reste luego de pagado o asegurado el pago de las obligaciones sociales.Los repartos de capital se efectúan en favor de quienes figuren en el registro deaccionistas al quinto día hábil anterior a las fechas establecidas para los repartos, loscuales se efectuarán a lo menos trimestralmente y, en todo caso, cada vez que seacumulen en caja social fondos suficientes para pagar a los accionistas el equivalente al5% del valor libro de sus acciones cuando menos.Derecho a retiroConcepto.El derecho a retiro puede ser definido como una facultad que se reconoce al accionistadisidente o minoritario para que, por las causales que señala la ley, deje de ser miembroaccionista de una sociedad anónima.El accionista disidente es aquel que manifiesta su oposición a un acuerdo, de aquellosque habilitan el derecho a retiro, adoptado en junta extraordinaria de accionistas.El derecho a retiro procede por ciertos acuerdos de junta extraordinaria, y también por laadquisición de un controlador de 2/3 o más de las acciones, y concede al disidente ominoritario el derecho a que se le restituya el valor de sus acciones.Requisitos.Para que el derecho de retiro pueda ejercerse por el accionista se deben de reunir lossiguientes requisitos:a. Disidencia.Considérase disidente a aquel accionista que en la misma junta extraordinaria se hubiereopuesto al acuerdo que da derecho a retiro, o que, no habiendo asistido a la junta,

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manifieste su disidencia por escrito a la sociedad dentro del plazo de treinta días a contardesde la fecha en que se llevó a efecto la junta en que se adoptó el acuerdo, ya seamediante carta certificada o entregada por notario que certifique la recepción (Art. 69 enrelación al 69 bis y Art. 76 del Reglamento).b. Carácter minoritario.Ser accionista minoritario en el caso de ejercer el derecho de retiro por toma de control.c. Causal legal.Los acuerdos que dan derecho a retiro son los siguientes:1. Transformación y fusión de la sociedad.2. La enajenación del 50% o más del activo social, en los términos referidos en elnúmero 9 del Art. 67.3. La creación de preferencias para una serie de acciones o el aumento o disminución delas ya existentes, en cuyo caso sólo tendrán derecho a retiro los accionistas de las seriesafectadas.4. El saneamiento de la nulidad por vicios formales de que adolezca la sociedad o algunade las modificaciones de sus estatutos que diere este derecho.5. El otorgamiento de cauciones reales para garantizar obligaciones de terceros queexcedan el 50% del activo.6. Los demás casos que establezcan la ley o los estatutos. Entre estos casos se cuenta elprevisto en el Art. 69 ter, introducido por la ley 19. 705, sobre oferta pública de accionesy gobiernos corporativos, y que se refiere al derecho retiro por la toma de control de lasociedad, que luego analizaremos.Caducidad del derecho a retiro en caso de disidencia.Planteado el derecho a retiro, la sociedad puede llamar a una nueva junta a fin de queratifique o se retracte del acuerdo en cuestión. Esta junta deberá celebrarse a más tardardentro de los treinta días siguientes a la expiración del plazo para manifestar disidenciapor los socios no asistentes a la junta.Si en la nueva junta se revocan los acuerdos que dieron lugar a la disidencia caducará elderecho a retiro, mientras que si se ratifica el acuerdo el accionista tendrá un créditocontra la sociedad, el cual consistirá en el derecho del accionista a que se le pague el

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valor de sus acciones.Valor de las acciones.Si se trata de una sociedad anónima abierta será el valor de mercado; por lo tanto, hayque distinguir si las acciones tienen o no transacción bursátil. Si la tienen, su valor demercado equivaldrá al valor promedio de los dos últimos meses en la bolsa, contadoshacia atrás desde la fecha de la junta extraordinaria. Si las acciones no tienen transacciónbursátil se valorarán del mismo modo que las acciones de las sociedades anónimascerradas, es decir, según el valor libro el cual equivale a:capital pagado + utilidades sociales + reservas sociales– obligaciones sociales – pérdidasNúmero de las accionesSuspensión del derecho a retiro.Conforme dispone el inciso primero del Art. 69, si la sociedad hubiere sido declarada enquiebra o se hubiere celebrado un convenio judicial, sea preventivo o simplementejudicial, los accionistas no podrán ejercer su derecho a retiro, quedando éste suspenso.Esta suspensión se extiende en el caso de la quiebra hasta que se paguen todos loscréditos que existían en contra de la sociedad al tiempo en que se genera el derecho aretiro, mientras que si se trata de un convenio judicial, la suspensión se prolonga por todoel tiempo de vigencia del convenio, a menos que en el mismo se hubiere autorizado elretiro.Esto se explicaría porque los disidentes que manifiestan su intención de retirarse de lasociedad sólo serían responsables por los créditos contra la sociedad mientraspermanecen en ella y si han ejercido su derecho a retiro manifestando su disidencia talexpresión produciría efectos desde que se exterioriza en forma legal. En consecuencia, lasuspensión del derecho a retiro, no significa su improcedencia, sino que sólo se congelansus efectos patrimoniales, entendidos éstos como el derecho que surge para el accionistaa exigir el pago del valor de sus acciones, y esto es claro si se piensa que los accionistasresponden frente a terceros precisamente hasta la concurrencia del valor de tales

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acciones.Si habiéndose aprobado un convenio éste queda sin efecto por alguna causal legal y seprocede a declarar la quiebra de la sociedad, el derecho a retiro quedará en suspensosegún lo recién visto a propósito de la quiebra.Efectos del derecho a retiro.Pagado el precio de las acciones, la sociedad anónima se hace dueña de esas acciones, locual por principio resulta ser una incongruencia, de manera que la ley, reconociendo laposibilidad de que una sociedad pueda adquirir acciones de su propia emisión, regula esaeventual situación y establece plazos perentorios, sometiendo la cuestión a un estrictorégimen. Desde esta perspectiva el Art. 27 prevé como una de las causas que permiten auna sociedad anónima adquirir acciones de su propia emisión, la circunstancia deejercerse por parte de los accionistas el derecho a retiro de que trata el Art. 69, en cuyocaso la sociedad deberá enajenar las acciones así adquiridas dentro del plazo de un año acontar de la adquisición, para lo cual deberán ser colocadas en bolsa, previa ofertapreferente a los accionistas en conformidad al Art. 25.Transcurrido el plazo de un año, las acciones caducan y quedan sin ningún valor,reduciéndose de pleno derecho el capital (Art. 27 inciso 3°).Derecho a retiro por toma de control (Art. 69 ter.)Esta situación fue incorporada a la Ley de Sociedades Anónimas gracias a la ley deOPA´s, y su propósito es resguardar los intereses de los pequeños accionistas ante unaadquisición en gran escala de las acciones por parte de un operador interesado en tomarel control absoluto de la sociedad. Una situación como la descrita suele traer efectos quepueden ser beneficiosos o perjudiciales para los pequeños accionistas. Entre losbeneficiosos es que un controlador puede ser un experto en el negocio y, además deinyectar capital, puede traer innovaciones que hagan más rentable a la sociedad. Losperjudiciales pueden ser que aquellos accionistas que antes tenían alguna injerencia en elcontrol de la sociedad verán disminuido el valor de sus títulos si pierden tal cualidad al

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tomar el control otra persona. Otra desventaja importante y que sí afecta de modo directoa los pequeños accionistas, es que mientras más dispersa sea la propiedad accionaria másfactible es que se requiera su participación en los acuerdos sociales, mientras queexistiendo un número limitado de controladores que manejen gran parte del capital, lasdecisiones sociales pasan a ser la decisión del controlador. En síntesis, son muy pocos losque quieren comprar títulos de una compañía en que otros toman las decisiones.Es por todo lo expuesto que la toma de control de una sociedad puede causar la caída delvalor de los títulos de los minoritarios, y a eso apunta el Art. 69 ter. el cual confiere a losaccionistas minoritarios derecho a retiro frente al hecho de que sean adquiridas accionesque representen a lo menos los dos tercios de los títulos con derecho a voto. Pero nóteseen la disposición citada, que no basta cualquier toma de control, sino que debe tratarse dela adquisición de acciones de una sociedad anónima que haga oferta pública de susacciones y que quien toma el control de la sociedad lo haga alcanzando o superando los2/3 de las acciones por lo que se exige que el control sea casi absoluto, pues talparticipación pone en la práctica a ese accionista en situación de adoptar por sí solo

ciertos acuerdos de junta extraordinaria que exigen un quórum calificado de 2/3 de lasacciones emitidas con derecho a voto (Art. 67).En tales casos, la disposición en análisis obliga a quien alcanza tal nivel de participacióncontroladora, que dentro del plazo de treinta días efectúe una oferta pública deadquisición (OPA) por las acciones restantes, en la cual el precio de adquisición a ofrecerno podrá ser inferior al valor que correspondería en caso existir derecho de retiro. Estaobligación no rige, ni será procedente, en consecuencia, el derecho a retiro, cuando elcontrolador alcance o supere el porcentaje legal de control como efecto de unadisminución de pleno derecho del capital nominal por causa de no haberse suscrito y

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pagado un aumento de capital dentro del plazo legal.Si el controlador no efectúa la OPA dentro del plazo señalado, nace el derecho a retiropara el resto de los accionistas y en tal caso el valor de las acciones se calculará tomandocomo referencia el día siguiente al vencimiento del plazo.En resumen, para que sea procedente en este caso de derecho de retiro se exige:i. Que una persona natural o jurídica alcance o supere los 2/3 de las acciones con derechoa voto.ii. Que se trate de una sociedad anónima abierta.iii. Que el controlador no efectúe una OPA por el resto de las acciones dentro de lostreinta días siguientes al hecho de alcanzar o superar los 2/3 de las acciones con derechoa voto.Cabe hacer presente que si se reúnen todas las acciones en el controlador por haberleenajenado todos los accionistas sus acciones o haber ejercido el derecho a retiro, no sedisolverá la sociedad anónima a menos que el controlador hubiere expresado esaintención al formular la oferta (Art. 69 ter. en relación con el Art. 213 de la ley 18.045).Derecho de opción preferente para la suscripción de accionesConcepto.Se entiende por tal al derecho que asiste a los accionistas para que se les ofrezca lasuscripción de acciones en forma preferente respecto de terceros no socios.Procedencia.1. Cuando la junta extraordinaria acuerde el aumento de capital mediante la emisión deacciones de pago.En este caso, acordado el aumento y fijado el precio libremente por la junta se procederáa ofrecer, al menos por una vez a los accionistas y por el plazo mínimo de 30 días lasuscripción de los nuevos títulos a prorrata de las acciones que posean inscritas el 5º díahábil anterior a la publicación de la opción (Art. 25). Las acciones que no fuerensuscritas por los accionistas no pueden ser ofrecidas a terceros a valores inferiores o encondiciones más ventajosas que a los socios, a menos que tratándose de una sociedad

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anónima abierta hubieren transcurrido más de treinta días desde el vencimiento del plazode la oferta preferente y las acciones sean ofrecidas a terceros en bolsa (Art. 29 delReglamento).2. Cuando la sociedad ha adquirido acciones de su propia emisión en virtud del Art. 27.A excepción del caso de adquisición de acciones para materializar una disminución decapital en que las acciones se extinguen, siempre que la sociedad anónima adquieraacciones de su propia emisión (por ej. en caso de retiro de accionistas) deberá proceder aenajenarlas en bolsa dentro de un cierto plazo y que fluctúa entre un año a veinticuatromeses. Ahora bien, antes de proceder a venderlas en bolsa debe ofrecerlas, por al menosuna vez, a los accionistas en los términos recién señalados en el caso anterior.Naturaleza del derecho de opción.Se trata de un derecho patrimonial de cada accionista y que se desprende como beneficioaccesorio de la acción. La Ley, en su Art. 25 inciso 2° y 3°, reconoce expresamente queel derecho de opción para la suscripción preferente de capital es cesible y renunciable,debiendo su titular dar aviso por escrito a la sociedad de su intención de hacer uso de laopción, o bien transferir el derecho, todo ello dentro de los treinta días siguientes a lapublicación de la oferta preferente. Para tales efectos, la sociedad deberá poner adisposición de los accionistas, certificados firmados por el gerente que dejen constanciade la opción, título nominativo éste que es cesible con iguales formalidades que latransferencia de acciones (Art. 25 de la ley y 30 y 31 del Reglamento)Características del derecho de opción.1º Es esencialmente renunciable y transferible.2º Debe ejercerse dentro del plazo de 30 días contados desde que se publique la opciónen la forma y condiciones que determine el Reglamento.3º El titular del derecho es el accionista quien accede a este derecho a prorrata de lasacciones que posea inscritas a su nombre en el Registro de Accionistas al 5º día hábil

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anterior a la fecha de publicación de la opción. Esta publicación se efectuará, a lo menos,por una vez, mediante un aviso en forma destacada en el diario en que deben realizarselas citaciones a juntas de accionistas.4° Se entiende que el accionista renuncia a este derecho si nada expresa dentro del plazode 30 días contados desde la fecha de la publicación.5º La sociedad deberá poner a disposición del accionista a quien beneficie este derecho,un certificado firmado por el gerente en que se deje constancia de la oferta preferente.6º Las opciones para suscribir acciones es transferible sujetándose a las mismas normas yformalidades establecidas para las acciones. La cesión de este derecho producirá efectosrespecto de la sociedad y de terceros una vez que la sociedad tome conocimiento de latransferencia, en vista del instrumento en que conste la cesión y del certificado de opciónpreferente.7º La transferencia de este derecho debe efectuarse también dentro del plazo de 30 díasde vigencia de la opción.8º Este derecho de opción es un valor mobiliario, pues conforme al Art. 3 de la ley demercado de valores es valor cualquiera títulos transferibles incluyendo acciones,opciones a la compraventa de acciones, etc.El valor mobiliario es una especie de título de crédito y en este caso, el derecho deopción preferente adquiere el carácter de tal por el certificado firmado por el gerente, quedeja constancia que el accionista, tiene derecho preferente a suscribir acciones o títulosrepresentativos de derechos futuros sobre acciones.Caducidad de la opción: destino de las acciones.Si los accionistas o los cesionarios de las opciones, no suscriben las acciones ofrecidasdurante la vigencia de la oferta preferente, las acciones no suscritas podrán ser ofrecidasa terceros, pero en caso alguno a un precio o en condiciones más ventajosas que lasofertadas a los accionistas.En las sociedades anónimas abiertas deberá observarse lo anterior a lo menos por 30 díasdespués de caducada la oferta preferente; luego de este plazo, las acciones podrán ser

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ofrecidas en condiciones y precios diferentes a los de la oferta preferente, siempre que elofrecimiento a terceros se haga en una Bolsa de Valores.Derechos especiales de los accionistas que posean o representen el 10% o más de lasacciones emitidas con derecho a voto.Derecho de proposiciónLos accionistas de sociedades anónimas abiertas que posean o representen más del 10%de las acciones pueden presentar un documento escrito con comentarios o proposicionesrelativos a la marcha de los negocios, dentro del período correspondiente al ejercicio odentro de los treinta días siguientes a su término, siempre que se reciba en la sociedad almenos con treinta días de anticipación a la fecha en que deba llevarse a cabo la juntaordinaria de accionistas que deba pronunciarse sobre el ejercicio observado (inciso 3º delArt. 74).Derecho a provocar la convocatoria a junta de accionistasDe acuerdo al Art. 58 nº 3, el directorio deberá convocar a junta ordinaria oextraordinaria, según sea el caso, cuando así lo soliciten accionistas que representen, a lomenos, el 10% de las acciones emitidas con derecho a voto, expresando en la solicitudlos asuntos a tratar en la junta. Este mismo derecho, tienen los accionistas en comento,cuando tratándose de sociedades anónimas abiertas, la liquidación sea practicada por elSuperintendente, en cuyo caso, de acuerdo al Art. 115, esa autoridad convocará a junta deaccionistas cuando lo estime necesario o cuando se lo soliciten para fines de informaciónaccionistas que posean a lo menos el 10% de las acciones emitidas.Requisito objetivo para el ejercicio de los derechos de los accionistas.Para ejercer los derechos referidos precedentemente, generalmente se exige figurar comoaccionista en el registro de la sociedad, cuando menos, al quinto día hábil anterior a lafecha en que se haya de ejercitar el derecho derivado de la acción, pues si las acciones seadquirieron por cesión, tal transferencia es inoponible a la sociedad mientras no seinscriban las acciones a nombre del cesionario.Obligaciones que impone la acción.

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En caso de adquisición originaria de acciones.Esta situación se presenta siempre que las acciones se hayan adquirido en virtud delcontrato de suscripción de acciones de pago, por el cual el adquirente se obliga a aportara la sociedad una suma de dinero u otros bienes en la forma y condiciones pactadas, acambio de acciones representativas de una parte alícuota del capital nominal y que sonequivalentes al aporte prometido o entregado.Pues bien, en virtud de este contrato el accionista se obliga a entregar el aporteprometido, debiendo constar en el título las condiciones de pago de la acción (Art. 19inciso 2°).Los saldos insolutos de las acciones de pago suscritas y no pagadas se reajustarán segúnla variación de la UF (Art. 16 inciso 1°).En cualquier caso, las acciones que no estén enteramente pagadas gozan de igualesderechos que las íntegramente pagadas, pero en cuanto a su participación en losbeneficios sociales y devolución de capital concurrirán sólo en proporción a la partepagada, a menos que los estatutos les concedan mejores derechos (Art. 16).Finalmente, otro deber que impone la adquisición de acciones es el deber de aceptar yrespetar los estatutos y los acuerdos adoptados en juntas de accionistas (Art. 22).En caso de adquisición derivativa de acciones.Si las acciones se han adquirido en virtud de cesión, el adquirente se transforma, por elsólo ministerio de la ley, en solidariamente responsable del pago de las acciones en lamisma forma que el cedente suscriptor (Art. 19 inciso 2° y Art. 22).Además vale tener presente que el socio que cede sus acciones no es obligado a restituira la sociedad los que hubiere percibido de ella a título de beneficio social, esto es, a títulode dividendos (Art. 19 inciso 1°).Responsabilidad de los accionistasRespecto de la sociedad.Respecto de la sociedad a la que pertenecen, responden con todo su patrimonio por elpago de su aporte, pudiendo la sociedad, en caso de mora en el pago ejecutar al socio

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moroso e, incluso, conforme la faculta el Art. 17 de la ley, puede vender en una bolsa devalores, por cuenta y riesgo del moroso, el número de acciones que sea necesario parapagarse de los saldos impagos (Art. 17).Respecto de los terceros.La responsabilidad de los socios está limitada al monto de sus respectivos aportes, lo cualequivale a decir, que responden sólo hasta concurrencia del valor de sus acciones.Adquisición por la sociedad anónima de acciones de su propia emisión.En esta materia la ley adopta un criterio restrictivista en el entendido que no resultanormal que una sociedad anónima sea propietaria de sus propias acciones, pues mediantetal expediente se podría llegar al absurdo de consagrar una sociedad sin socios. Sinembargo, que una sociedad anónima llegue por diversos motivos a ser dueña de accionesde su propia emisión no es algo del todo ilusorio, y por el contrario ello puede resultar enocasiones conveniente o necesario para evitar perjuicios a la sociedad, para que seanoperativos ciertos derechos de los accionistas o bien para llevar a cabo ciertas reformasestatutarias relativas al capital de la sociedad o a la fusión. Es desde este punto de vistaque la ley se encarga de regular esta materia en forma bastante detallada y estricta; y así,establece, según el Art. 27, que las sociedades anónimas pueden adquirir acciones de supropia emisión sólo en alguno de los siguientes casos:1. Cuando la adquisición resulte del ejercicio del derecho de retiro de un accionista,cuestión que ya tratamos.2. Cuando existiendo una fusión por absorción, la sociedad absorbida hubiere sidoaccionista de la absorbente. En efecto, si se observa la figura, resulta que la sociedad A,poseía acciones de la sociedad B. Luego, la sociedad B absorbe a A, la que desaparece ypasa a integrar la sociedad B, la cual es la continuadora legal de la sociedad absorbidapara todos los efectos legales. Enseguida resulta que las acciones de B de que era dueñala absorbida A, han pasado a ser de su continuadora legal, esto es, la sociedad B, la que

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termina siendo dueña de sus propias acciones.En cualquiera de los dos casos precedentes, el Art. 27 dispone que las acciones de propiaemisión adquiridas deban ser enajenadas en bolsa, previa oferta de adquisición preferentea los accionistas, dentro del plazo de un año a contar de su adquisición, pues si así no sehiciere el capital se entenderá disminuido de pleno derecho.3. Cuando la adquisición permita cumplir una reforma de disminución de capital, en elcaso que la cotización de las acciones en el mercado fuere inferior al valor de rescate queproporcionalmente corresponda pagar a los accionistas. En esta hipótesis lo central esque se trata de reducir el capital de la sociedad. Para ello, hay dos caminos: a) Disminuircapital devolviendo a los accionistas el exceso de capital a reducir en proporción alnúmero de acciones que posean o, b) adquirir acciones sacándolas del mercado, para queextinguiéndolas se reduzca el capital social. Esta última forma, legalmente, sólo se podráaplicar cuando el valor proporcional que hubiere que pagar a los accionistas por ladevolución de capital fuere mayor al valor que habría que pagar de acuerdo al valor demercado de las acciones.4. Cuando la adquisición permita cumplir un acuerdo de la junta extraordinaria para laadquisición de acciones de su propia emisión. Esta forma de adquirir acciones de propiaemisión sólo es procedente en las sociedades anónimas abiertas cuyas acciones tengantransacción bursátil y suponen que exista un programa de adquisición aprobado por lajunta extraordinaria de accionistas con un quórum de a lo menos 2/3 de las accionesemitidas con derecho a voto.Este programa, comprende el porcentaje máximo de acciones a adquirir, el objetivo yduración del programa, y el precio mínimo y máximo a pagar por las acciones.Estos programas de adquisición de acciones no podrán tener una duración mayor a tresaños, y en ellos sólo pueden invertirse hasta el monto de las utilidades retenidas.

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En cuanto a la forma como se efectúa la adquisición de acciones, la sociedad sólo puedeadquirir acciones pagadas y sin gravámenes, y si la sociedad tiene series de acciones, laoferta de adquisición debe ser para todas las series con transacción bursátil en proporciónal número de acciones de cada una de ellas.Ninguna sociedad puede tener en cartera, acciones de su propia emisión que representenmás del cinco por ciento de sus acciones suscritas y pagadas. Si se produjere un excesopor sobre el porcentaje señalado deberá enajenarlo dentro del plazo de 90 días, desde lafecha en que ocurra.Las acciones adquiridas en virtud del programa de adquisición de acciones de propiaemisión, deberán ser enajenadas en bolsa por la sociedad, dentro del plazo máximo de 24meses a contar de su adquisición, previa oferta preferente a los accionistas. La oferta deadquisición preferente puede no hacerse si existiendo acuerdo de la junta de accionistas,las acciones se destinaren a un programa o plan de compensación a trabajadores o si setrata de la venta de acciones que dentro de un período de doce meses no exceda del 1%del capital social.Mientras las acciones sean de propiedad de la sociedad, no se computarán para laconstitución del quórum en las asambleas de accionistas y no tendrán derecho a voto,dividendo o preferencia en la suscripción de aumentos de capital.Si no se enajenaren las acciones dentro del plazo legal de 24 meses, el capital se reduciráde pleno derecho.De los aumentos y disminuciones de capitalSe refiere al aumento del capital nominal de la sociedad y ello siempre requiere unareforma estatutaria acordada en una Junta Extraordinaria de accionistas, la cual deberáefectuarse en presencia de un notario, quien deberá certificar que el acta de la junta esexpresión fiel de lo ocurrido y acordado en dicha reunión.Aumento de capitalPara aumentar capital la sociedad puede recibir aportes, transformar en capital lasutilidades que existan en la sociedad, transformar en activo cuentas que se hallan en su

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pasivo y también existe un aumento de pleno derecho que es ocasionado por larevalorización del capital propio.Aumento por aporte de nuevos bienes (Art. 27 y ss. del Reglamento.)Este aumento supone solventar el mayor capital incorporando bienes que se aportan a lasociedad (lo que conlleva emitir acciones de pago), previa reforma de los estatutos enque se establece un capital nominal mayor. Como la indicación del capital nominal seencuentra contenido en la escritura pública de constitución, se requerirá de una juntaextraordinaria de accionistas que apruebe la reforma de la escritura y que por endeautorice el aumento de capital. La junta se debe celebrar ante notario quien certificaráque lo contenido en el acta es expresión fiel de lo ocurrido y acordado en la junta, puesserá esta acta la que sea reducida a escritura pública y luego extractada y publicada. Elquórum requerido para modificar la escritura con el aumento del capital será en las

sociedades anónimas abiertas aquella que señalen los estatutos o en su defecto la simplemayoría, en tanto que en las sociedades anónimas cerradas será de mayoría absoluta.Si se trata del aumento de capital de una sociedad anónima cerrada, la juntaextraordinaria deberá acordar que, previa a la emisión de acciones de pago, la sociedadcapitalizará todas las reservas sociales provenientes de utilidades y de revalorizacioneslegales existentes a esa fecha. Esta capitalización de utilidades se efectuará mediante elaumento del valor nominal de las acciones o bien a través de la emisión de accionesliberadas de pago, según acuerde la junta extraordinaria. A las sociedades anónimasabiertas, en cambio, no se les exige una capitalización previa, de modo que puedenacordar directamente el aumento del capital nominal y la emisión de acciones de pago.Es decir, en síntesis, las sociedades anónimas cerradas deben primero capitalizar susreservas sociales provenientes de utilidades y sus revalorizaciones legales, y si ello no es

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suficiente pueden emitir acciones de pago, mientras que las sociedades anónimas abiertasno requieren de capitalizar primero.La junta extraordinaria de accionistas que acuerde el aumento del capital nominal y laconsecuente emisión de acciones de pago, deberá pronunciarse sobre las siguientesmaterias:a. Aumento del capital nominal de la sociedad y número de acciones en que se dividirá elnuevo capital nominal, de lo cual resultará cual será el valor nominal de las acciones.b. Determinará las condiciones de ejercicio de las opciones de suscripción preferentes delos accionistas y señalará al efecto, el precio en que se ofrecerán las acciones, plazo deejercicio de la opción, condiciones y plazos de pago de las acciones, etc.c. Precio en que se ofrecerán las acciones no suscritas preferentemente a los tercerosinteresados, plazos de pago y otras condiciones de la suscripción.La junta extraordinaria es libre para determinar el precio de colocación de las acciones,incluso si éste fuere superior al valor nominal de ellas. En consecuencia, si las accionesse venden a un precio superior a su valor nominal, ese mayor valor que se obtenga, sepodría mirar como utilidad y ser repartido como dividendo entre los accionistas, encircunstancias que se obtuvo con ocasión de un aumento de capital y no como resultadode los negocios sociales. Por ello, la ley establece que el mayor valor obtenido en lacolocación de las acciones por sobre el valor de ellas si lo tuvieren, deberá ser destinadoa ser capitalizado y no podrá ser distribuido como dividendo (Art. 26, de la Ley 18.046).Derecho de opción preferente a favor de los accionistas.Cada vez que se acuerda aumentar el capital mediante la incorporación de nuevos bienes,la sociedad debe proceder a emitir acciones de pago, las cuales sumadas a las existentesreflejan en su conjunto el nuevo capital de la sociedad.Ahora bien, si se opta por emitir acciones de pago, o colocar en el mercado otra clase deinstrumentos financieros destinados a captar recursos de los inversionistas que puedan

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conferir derechos futuros sobre acciones de la sociedad, surge para los accionistas elderecho de opción preferente, del cual ya hemos tratado a propósito de los derechos queconfiere la acción. Así entonces según el Art. 25 “las opciones para suscribir acciones deaumento de capital de la sociedad y de debentures convertibles en acciones de lasociedad emisora, o de cualquiera otros valores que confieran derechos futuros sobreestas acciones, deberán ser ofrecidas, a lo menos por una vez, preferentemente a losaccionistas a prorrata de las acciones que posean. En la misma proporción serándistribuidas las acciones liberadas emitidas por la sociedad”.Ahora bien, recordemos que los accionistas o los cesionarios de las opciones disponen deun plazo mínimo de 30 días desde la publicación de la opción para ejercer el derecho desuscripción preferente, y que si ellos no suscriben las acciones ofrecidas, tales accionesno suscritas podrán ser ofrecidas a terceros, pero en caso alguno a un precio o encondiciones más ventajosas que las ofertadas a los accionistas.En las sociedades anónimas abiertas deberá observarse lo anterior a lo menos por 30 díasdespués de caducada la oferta preferente; luego de este plazo, las acciones podrán serofrecidas en condiciones y precios diferentes a los de la oferta preferente, siempre que elofrecimiento a terceros se haga en una Bolsa de Valores.Aumento por capitalización de utilidades.Significa que la sociedad anónima acuerda que aquella parte de las utilidades que no seaobligatorio repartir a título de dividendos mínimos obligatorios o adicionales, sedestinará a aumentar el capital social. Veamos:1° Es materia de junta ordinaria, la distribución de utilidades de cada ejercicio yespecialmente el reparto de dividendos. Ahora bien, las sociedades anónimas deben, a lomenos anualmente, repartir entre sus accionistas dividendos mínimos obligatorios. Si lasociedad anónima es abierta deben distribuirse, salvo acuerdo contrario adoptado en lajunta respectiva por la unanimidad de las acciones emitidas, a lo menos un 30% de las

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utilidades líquidas del ejercicio. Si la S.A. es cerrada, se estará a lo dispuesto en losestatutos y si estos nada dicen se rigen por lo antes dicho a propósito de las abiertas.2º La parte de las utilidades que no sea destinada por la junta a dividendos pagaderosdurante el ejercicio, ya sea como dividendos obligatorios o como dividendos adicionales,podrá en cualquier tiempo ser capitalizada previa reforma de los estatutos (Art. 80 parteprimera). Es decir, la misma junta ordinaria puede acordar no repartir el saldo restante delas utilidades dejándolas retenidas para efectuar un aumento de capital.3º Con todo, si la sociedad tiene pérdidas acumuladas, las utilidades del respectivoejercicio así como las reservas de utilidades se destinarán primeramente a absorberdichas pérdidas.4º Siendo el aumento de capital materia de reforma de estatutos, debe convocarse a unajunta extraordinaria. En ese momento acordarán el mecanismo mediante el cual setraspasará a los accionistas el incremento del capital nominal, lo cual se puede hacer:a. Mediante la emisión de acciones liberadas de pago, también conocidas como crías deacciones, las cuales no significan un desembolso para los accionistas, pues correspondena utilidades que quedan retenidas y capitalizadas, de manera que las acciones distribuidasrepresentan una capitalización equivalente para la sociedad, mientras que para losaccionistas las acciones que reciben son representativas de su dividendo capitalizado. Enel caso de emitirse acciones liberadas, éstas se distribuyen entre los accionistas a prorratade las acciones inscritas en el Reg. de accionistas al 5º día hábil anterior a la fecha dereparto.b. Mediante el aumento del valor nominal de las acciones, toda vez que no distribuido elremanente de utilidades, si este se destina a aumentar el capital, el incremento del capitalprovocará que el valor de cada acción también aumente de forma proporcional, pues uncapital mayor se divide entre igual número de acciones. Por consiguiente, para reflejar el

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aumento del valor nominal de cada acción se deberá proceder a canjear las antiguasacciones con otras nuevas que reflejen el aumento.c. Ninguno de los dos mecanismos anteriores será necesario de aplicar cuando lasacciones de la sociedad que capitaliza sus utilidades no tuvieren valor nominal, pues endicho caso el mayor valor producto de la capitalización se traspasa automáticamente a lasacciones.En consecuencia, para llevar a cabo el aumento de capital por la vía de la capitalizaciónde utilidades, se requieren 2 juntas de accionistas:Una ordinaria. Que acuerde no distribuir utilidades por sobre el mínimo legal, para asícapitalizar.Otra extraordinaria. Que acuerde la reforma estatutaria aumentando el capital social.Aumento de pleno derecho.Sabido resulta que toda modificación al capital social es materia de reforma estatutaria ycomo tal propia de Junta Extraordinaria de accionistas. Sin embargo, la excepción sepresenta tratándose de los aumentos y disminuciones de pleno derecho, en que ello no esnecesario, pues por disposición del Art. 10 de la ley, "el capital y el valor de las accionesse entenderán modificados de pleno derecho cada vez que la junta ordinaria apruebe elbalance del ejercicio. El balance deberá expresar el nuevo capital y el valor de lasacciones resultantes de la distribución de la revalorización del capital propio".Para estos efectos el directorio, al someter el balance a la consideración de la juntaordinaria, deberá previamente distribuir en forma proporcional la revalorización delcapital propio entre las siguientes cuentas:- La cuenta de capital pagado.- Las de utilidades retenidas.- Otras cuentas representativas de patrimonio.Esta revalorización del capital propio no afecta el número de acciones emitidas.Disminución de capital1° Por acuerdo de Junta Extraordinaria de accionistas.La disminución de capital, al igual que los aumentos, requieren de reforma estatutaria,

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asunto que es materia de junta extraordinaria, la cual deberá acordar la disminución conun quórum calificado no inferior a las 2/3 partes de las acciones emitidas con derecho avoto. Este quórum especial se justifica si se considera que las disminuciones de capital

no solo afectan a los accionistas sino que también a los terceros que han contratado conla sociedad.Cada vez que se disminuye el capital se deberá proceder a la restitución proporcional delos aportes a los socios, lo cual en todo caso no podrá efectuarse sino luego detranscurridos 30 días desde que se haya publicado en el Diario Oficial el extracto de lareforma de estatutos.Mecanismos para efectuar la disminución1º Mediante la disminución del valor nominal de las acciones y restituyendoproporcionalmente a cada accionista la parte disminuida en dinero efectivo, en estahipótesis la sociedad conserva a todos sus accionistas.2º Mediante la adquisición de acciones de propia emisión, cuando la cotización de lasacciones en el mercado fuere inferior al precio de rescate que proporcionalmentecorresponda pagar a cada accionista.2º Mediante el ajuste del capital al activo de la sociedad.3º Cuando se castiga bienes del activo para restablecerlos a su valor real, en cuyo casolos bienes no salen del patrimonio de la sociedad sino que se conservan perojustipreciados.4º Cuando los negocios sociales han producido perdidas y los fondos provenientes deutilidades resultan insuficientes para cubrirlas, en cuyo caso el pago del pasivo absorbe elcapital social el cual disminuye.2° Disminuciones de pleno derecho1. Por corrección monetaria del propio capital.Art. 10; el capital y el valor de las acciones se entenderán modificados de pleno derechocada vez que la JUNTA ORDINARIA apruebe el balance del ejercicio. El balance deberáexpresar el nuevo capital y el valor de las acciones resultantes de la distribución de larevalorización del capital propio.

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2. Por término del plazo de venta, en el caso de mantener en cartera acciones de propiaemisión.Recordemos que en los casos que se permite que la sociedad anónima adquiera accionesde su propia emisión por causa del ejercicio del derecho a retiro o por la fusión desociedades, la ley establece un plazo máximo de 12 meses a contar de la adquisición,para enajenar tales acciones pues si así no lo hace las acciones caducan y el capital socialse reduce de pleno derecho (Art. 27 de la Ley 18.946).3. Por vencimiento del plazo legal para pagar acciones suscritas.El capital inicial deberá quedar totalmente suscrito y pagado en un plazo de 3 años. Si asíno ocurriere, el capital quedará reducido de pleno derecho al monto efectivamentesuscrito y pagado (inciso 2º del Art. 11 y Art. 24).

§2. La administración de la sociedad anónimaEl DirectorioEs un órgano colegiado de carácter esencial a toda sociedad anónima y encargado de laadministración social en la forma señalada por la ley (Art. 1 y 31).Entre las características de este órgano, está que sus miembros son elegidos por losaccionistas reunidos en junta ordinaria; que él está integrado por miembros temporales,vale decir, que duran en el ejercicio del cargo por un tiempo que está determinado por losestatutos y en subsidio por la ley. Además, es un órgano cuyos miembros son revocables,esto es, que por ciertas causales previstas en la ley o los estatutos, los miembros deldirectorio pueden cesar en sus funciones con anticipación a la fecha en que termina elperíodo por el cual fueron designados.Naturaleza jurídica del vínculo del directorio con la sociedad.Según plantea el profesor Puelma Accorsi la ley 18.046 de sociedades anónimasabandonó la tesis del mandato, según la cual la sociedad anónima era administrada pormandatarios elegidos por los accionistas reunidos en junta.Cabe mencionar que el antiguo artículo 424 del Código de Comercio definía sociedadanónima como “una persona jurídica formada por la reunión de fondo común, suministrado

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por accionistas responsables sólo hasta el monto de sus respectivos aportes, administradapor mandatarios revocables y conocida por la designación del objeto de la empresa”. Luego,el artículo 457, en su inciso 1º, señalaba “la sociedad anónima es administrada pormandatarios temporales y revocables, sean o no socios, asalariados o gratuitos, elegidos enla forma que prevengan los estatutos de la sociedad”. Ciertamente que la diferenciaconceptual entre estas derogadas disposiciones y las actuales, dan la razón a Puelma sobreeste punto.En la actualidad la ley acoge la teoría del órgano, conforme a la cual el directorio es unaparte inescindible de la sociedad, con fisonomía, caracteres y funciones propias que nodependen de la voluntad colectiva de los socios sino que emanan directamente de la ley yde la naturaleza misma de la sociedad, y en orden a lo cual, éste órgano debe cumplir lasfunciones que le son inherentes con independencia de otros órganos colectivos.De lo anterior, según Puelma, se siguen ciertas importantes consecuencias, como son:“Como representantes colegiados de la sociedad, los directores deben actuarpromoviendo el interés social, considerado como diverso de aquellos accionistas, seanéstos mayoritarios o minoritarios”.“Los cambios de los accionistas que los eligieron no afectan legalmente el ejercicio desus funciones”.“No deben los directores acatar ciegamente instrucciones u órdenes de los accionistas enmateria de administración y manejo de los negocios sociales, pues aun actuando con elrespaldo de las juntas de accionistas, pueden incurrir en responsabilidad en caso deactuaciones ilegales, negligentes o contrarias las interés social”.

Clases de directorios.Directorio provisional: Es el primer directorio de la sociedad, el cual es designado en laescritura social y que dura hasta la primera junta ordinaria de accionistas, pudiendo enella ser confirmado o renovado.Directorio definitivo: Es el elegido por junta ordinaria de accionistas.

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Estatuto orgánico del directorio: su composición, generación, renovación, reemplazo yrevocación.Composición del directorio.El directorio debe estar compuesto por un número invariable de directores, el cual debeestar fijado en los estatutos, sin perjuicio de que la propia ley lo fija de manerasupletoria. El Art. 31 inciso 3 señala que en las sociedades anónimas cerradas el númerode directores no puede ser inferior a tres, mientras que en las sociedades anónimasabiertas, no pueden ser menos de cinco. Sin embargo, tratándose de sociedades anónimasabiertas en que deba constituirse el comité de directores, el número de directores nopodrá ser inferior a siete.El directorio puede estar constituido por socios o extraños, de manera que no es precisoser socio para poder ser elegido director.Generación y renovación del directorio.Los directores son elegidos en junta ordinaria de accionistas, y en ella se deben elegir a latotalidad de los miembros del directorio, el cual durará en sus funciones por el plazo queseñalen los estatutos y que no podrá exceder de tres años. Si en los estatutos nada se diceen cuanto a la duración del período del directorio, se entenderá que los directores sonelegidos por un año hasta la próxima junta ordinaria de accionistas, de manera que eldirectorio deberá ser renovado anualmente. En cualquier caso, el directorio se renuevacompletamente al final de cada período, sin perjuicio de que los directores puedan serreelegidos indefinidamente (Art. 31).El Art. 34 establece una situación de excepción consistente en la prórroga de lasfunciones de un directorio más allá de la fecha fijada para la expiración en sus funciones.La disposición citada establece que “si por cualquier causa no se celebrare en la épocaestablecida la junta de accionistas llamada a hacer la elección de los directores, seentenderán prorrogadas las funciones de los que hubieren cumplido su período hasta quese les nombre reemplazante, y el directorio estará obligado a convocar, dentro del plazo

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de treinta días, una asamblea para hacer el nombramiento”.Los directores asumen el cargo en virtud de su aceptación expresa o tácita, según disponeel inciso 1º del Art. 37.Inhabilidades para ser director.Estas están señaladas en los Arts. 35 y 36, estableciendo el primero las inhabilidadesgenerales, y el segundo las especiales. Como característica común de ambasinhabilidades es que además de impedir que las personas comprendidas en ellas puedanser designadas como directores, también implican que la persona que incurra en ellas

después de haber sido elegido como tal cesará inmediatamente en el cargo de director,por así disponerlo el Art. 37 inciso 2º.Inhabilidades generales.Estas inhabilidades son aplicables a toda sociedad anónima tanto a las abiertas como alas cerradas.1. Los menores de edad.2. Los directores que hubieren sido afectados por la revocación de pleno derechoconsagrada en el Art. 77 de la ley. Esta inhabilitación rige sólo por el período completosiguiente a aquel en que operó la revocación.3. Las personas condenadas por delito que merezca pena aflictiva o de inhabilitaciónperpetua para desempeñar cargos u oficios públicos, y los fallidos o los administradoreso representantes legales de personas fallidas condenadas por delitos de quiebra culpableo fraudulenta y demás establecidos en los Arts. 203 y 204 de la Ley de Quiebras.4. Los funcionarios públicos respecto de aquellas entidades sobre las cuales ejerzanfunciones directas de fiscalización o control de acuerdo con la ley. Si un director asumede manera sobreviniente la calidad de funcionario público en los términos que señala elArt. 35 nº 4, cesará automáticamente en el cargo de director de la sociedad anónimafiscalizada o controlada.Inhabilidades especiales.Estas inhabilidades son especiales en tanto sólo se aplican respecto de las sociedadesanónimas abiertas.

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1. Los senadores y diputados;2. Los ministros y subsecretarios de Estado, jefes de servicio y el directivo superiorinmediato que deba subrogar a cada uno de ellos, con excepción de los cargos de directorde las sociedades anónimas abiertas en las que el Estado, según la ley, deba tenerrepresentantes en su administración, o sea accionista mayoritario, directa oindirectamente a través de organismos de administración autónoma, empresas fiscales,semifiscales, de administración autónoma, o aquellas en que el Estado sea accionistamayoritario;3. Los funcionarios de la Superintendencia de Valores y Seguros;4. Los corredores de bolsa y los agentes de valores, salvo en las bolsas de valores.Ejercicio del cargo de director.Las funciones del cargo de director se ejercen colectivamente y en sala legalmenteconstituida, esto equivale a decir, que los directores no tienen, desde un punto jurídico,más importancia que pertenecer como miembros a un órgano colegiado, que es el quefinalmente ejerce la administración. No son los directores quienes administran, sino eldirectorio en tanto órgano. Es por ello que la ley expresa que las funciones de director seejercen en sala legalmente constituida y, desde luego, colectivamente. Sin embargo, quesea el órgano quien administre no es impedimento para que los directores puedan sufrirel peso de la responsabilidad por aquellos actos que realicen al interior del directorio yque perjudiquen a la sociedad o a terceros.Los directores pueden ser o no remunerados, lo cual deberá estar establecido en losestatutos. Si son remunerados, la cuantía de sus remuneraciones será fijada anualmentepor la junta ordinaria de accionistas. Todo pago por concepto de remuneración o acualquier otro título que la sociedad haga en favor de los directores, deberá constardetalladamente en la memoria anual que se presente a la junta ordinaria (Art. 33).En cuanto a los gastos del directorio, estos también deberán ser presentados en la

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memoria social, agrupados por ítems relevantes, e informados en la junta ordinaria deaccionistas (Art. 39).Reemplazo de los directores: Los directores suplentes.Como hemos visto, las funciones de director no son delegables, lo cual implica que undirector por sí solo no puede encargar a otro el desempeño de su cargo. Esteimpedimento, sin embargo, no es óbice para que los estatutos de la sociedad contemplenla posibilidad de que cada director tenga un suplente para el evento de que el titular nopueda ejercer el cargo. El régimen en materia de directores suplentes, según el Art. 32, esel siguiente:1. La existencia de directores suplentes debe estar contemplada expresamente en losestatutos.2. De haberlos, existirá un suplente por cada director titular, de manera que los suplentesson personales para cada titular.3. Los directores suplentes pueden subrogar a un director por ausencia transitoria, oreemplazar a un titular en forma definitiva en caso de que éste cese en sus funciones.4. Los directores suplentes siempre podrán participar en las reuniones de directorio conderecho a voz, y sólo tendrán derecho a voto cuando desempeñen sus funcionesinherentes en cuanto suplentes, esto es, cuando falten sus titulares.5. Los directores suplentes están sujetos al mismo régimen de los titulares en cuanto lessea aplicable.Efectos en caso de vacancia de un cargo de director.Existe vacancia cuando un director cesa anticipadamente en sus funciones y no tienesuplente o éste también ha cesado en sus funciones. En tal caso el directorio deberá serrenovado completamente (como bloque) en la próxima junta ordinaria de accionistas,pues si falta un miembro, el directorio debe ser renovado para así llenar el cupo vacantepor la junta de accionistas. En el intertanto, esto es en el tiempo intermedio entre que seprodujo la vacancia y la fecha en que se celebre la junta, el directorio podrá nombrar unreemplazante.Revocación del directorio.

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Sabemos que conforme a la definición de sociedad anónima esta es administrada por undirectorio cuyos miembros, según tal definición, son “esencialmente revocables”. Si bienesta frase tiene algo de cierto, también tiene algo de falso, pues según el desarrollo que laley hace de éste órgano, descubrimos a poco andar que si bien los directores sonrevocables, no lo son de manera individual y personal, sino que la revocación de losdirectores supone revocarlos a todos (Art. 38). En efecto, la revocación del directorio, omás precisamente de los directores (pues el órgano en cuanto tal es inderogable), implicaque todos deben cesar anticipadamente en sus funciones y no sólo aquellos contraquienes se tiene algún reproche. Esto se explica, por el interés de la ley en resguardar ladebida correlación de fuerzas y representación entre los mayoritarios y los minoritarios,pues si se permitiese la revocación individual bastaría que los accionistas mayoritariosdotados de quórum suficiente, revocaren a un director elegido por los minoritarios y queluego en la junta, haciendo valer su poder de quórum designaren a un director de suagrado, mientras que en el sistema actual, el mayoritario se ve obligado a tener quedestinar sus votos al numero de directores que puede elegir, y los minoritarios por suparte eligen a los suyos.De esta forma, se entiende por revocación del directorio aquella cesación anticipada en eldesempeño de las funciones de director, que opera sólo en junta ordinaria oextraordinaria de accionistas y que afecta a todos los miembros de dicho órgano, por lascausas que señalan la ley y los estatutos.La propia ley ha previsto un caso de revocación de pleno derecho, el cual estáconsagrado en el Art. 77 y que se presenta cuando presentado el balance por segunda vez,luego de haber sido rechazado u observado por la junta ordinaria, fuere rechazado elnuevo balance presentado por el directorio a la junta de accionistas reunidosextraordinariamente para ese efecto, en cuyo caso, el directorio se entenderá revocado

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desde ese momento, debiendo procederse a la elección de uno nuevo en esa mismaoportunidad, no pudiendo ser elegido ninguno de los miembros del directorio revocado.Funciones y atribuciones del directorio.El directorio ejerce la administración de la sociedad anónima. Sus facultades yatribuciones en esta materia son amplísimas, en tanto ellas alcanzan a todas aquellascuestiones que de acuerdo a la ley y los estatutos no sean privativas de la junta deaccionistas. Vale decir, que las atribuciones del directorio se extienden a todo aquello queno sean de competencia de las juntas de accionistas.En este orden de ideas, y por vía enunciativa, encontramos que entre las funciones deldirectorio está la representación judicial y extrajudicial de la sociedad anónima, en todoaquello que sea necesario para el cumplimiento del objeto social, lo cual no es necesarioacreditar frente a terceros, de manera tal que se presume que los actos del directorio sehacen en interés de la sociedad.La representación social del directorio es extremadamente vasta, pues está investido detodas las facultades de administración y disposición, aún respecto de aquellas materias enque la ley exige poder especial.Cuando revisamos el ejercicio del cargo de director, vimos que el servicio del cargo erapersonal e indelegable, no obstante lo cual, esta era una característica que se refería sóloa los directores, mas, cuando se trata del directorio considerado como órgano, la ley lefaculta expresamente para delegar parte de sus facultades en ciertas personas señaladasen el Art. 42.Funcionamiento del directorio.Ya hemos señalado que las funciones de director se ejercen en sala legalmenteconstituida y colectivamente, lo cual pone de manifiesto que la administración corre decuenta del órgano directorio y no de los directores individualmente considerados. De loanterior se sigue la necesidad de que la ley establezca las normas que regulen enfuncionamiento del órgano administrador y es en este sentido que se manda que el

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directorio funcione, y los directores sirvan su cargo, tanto en reuniones ordinarias comoextraordinarias, según dispone el Art. 38 del Reglamento.Las reuniones ordinarias, son las que se celebran en las fechas y horas preestablecidaspor el directorio y que por tal razón no requieren de citación especial. La periodicidad desus reuniones es de a lo menos una vez al mes en las sociedades anónimas abiertas, entanto que en las cerradas se aplica la misma periodicidad en silencio de los estatutos.Las reuniones extraordinarias, en tanto, se llevan a cabo cuando las cite especialmente elpresidente del directorio a instancia suya o de uno o más directores en la forma queseñala el Art. 38 del Reglamento. No obstante, en las sociedades anónimas abiertastambién podrá ser convocada la junta de manera extraordinaria a instancia de lasSuperintendencia de Valores y Seguros, quien mediante resolución fundada podrá pediral directorio que sesione a fin de que se pronuncie sobre las materias que someta a sudecisión.Para que el directorio sesione en sala legalmente constituida, ya sea en reunión ordinariao extraordinaria, exige un quórum de constitución de la mayoría absoluta de losdirectores titulares establecidos en los estatutos.El quórum para adoptar acuerdos es de la mayoría absoluta de los directores asistentescon derecho a voto. Si se produjere un empate, decidirá el voto del presidente deldirectorio, salvo norma distinta del estatuto.Los estatutos podrán establecer quórum superiores para la constitución y acuerdos.Es presidente del directorio y de la sociedad, aquel director que sea elegido como tal enla primera reunión del directorio que se lleve a cabo después de la junta ordinaria en quese eligió a sus miembros (Art. 39 del Reglamento).Las funciones de los directores en el directorio son indelegables, sin perjuicio de lasnormas sobre directores suplentes.Una de las novedades que trajo consigo la ley 19.653, llamada ley de OPAS, es queincorporando los avances tecnológicos y de las telecomunicaciones permite que la

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participación en las juntas de directorio se efectúen con la asistencia virtual de losdirectores. En efecto, el Art. 47 establece que se entiende que participan en las sesionesaquellos directores que, a pesar de no encontrarse presentes, están comunicadossimultánea y permanentemente a través de medios tecnológicos que autorice laSuperintendencia, mediante instrucciones de carácter general. Sin perjuicio de loanterior, las deliberaciones y acuerdos del directorio se escriturarán en un libro de actaspor cualesquiera medios siempre que ellos ofrezcan seguridad en cuanto a la integridad yfidelidad de su contenido en los términos del Art. 48. Esta acta deberá ser firmada por losdirectores que hubieren concurrido a la sesión.El director que estima que en un acta existen inexactitudes u omisiones, tiene el derechode estampar antes de su firma las salvedades que correspondan.El acta se entiende aprobada desde la fecha de su firma por todos los directores queasistieron a la sesión y sólo después de la firma se pueden llevar a efecto los acuerdos aque dicha acta se refiere.

Deberes de los directores.Los directores deben servir personalmente el cargo para el cual fueron elegidos, estandoprohibida la delegación de sus funciones de manera individual (Art. 39). Lo anterior essin perjuicio de que el directorio en cuanto órgano pueda eventualmente delegar parte desus facultades en los gerentes, subgerentes, o abogados de la sociedad, en un director oen una comisión de directores y, para objetos especialmente determinados, en otraspersonas, según lo faculta el inciso final del Art. 40.Son atribuciones de todo director, el derecho a ser informado plena y documentadamentey en cualquier tiempo, por el gerente o el que haga sus veces, de todo los relacionado conla marcha de la empresa (sociedad, para ser más correctos).La ley establece que cada director en el ejercicio de su cargo debe servir los interesesgenerales de la sociedad y no a quienes los eligieron. Así lo expresa el Art. 39, cuando

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dispone que los directores elegidos por un grupo o clase de accionistas tienen los mismosdeberes para con la sociedad y los demás accionistas que los directores restantes, nopudiendo faltar a éstos y a aquella a pretexto de defender los intereses de quienes loseligieron.Otro de los deberes que pesa sobre los directores es el deber de reserva respecto de losnegocios de la sociedad y de la información social a que tengan acceso en razón de sucargo. Este deber de reserva se extingue cuando el guardar el secreto perjudique losintereses de la sociedad o se refiera a hechos u omisiones constitutivas de infracción a losestatutos o a la ley.Responsabilidad de los directores.Los directores responden solidariamente de los perjuicios que se causen a la sociedad y alos accionistas por sus actuaciones culpables o dolosas. En cualquier caso los directoresresponden hasta la culpa leve. Esta responsabilidad de los directores es de orden público,desde que es nula toda disposición estatutaria o acuerdo de junta de accionistas quetienda a limitar o liberar de su responsabilidad legal a los directores.Los directores son responsables por los acuerdos a los que concurren con su voto y queconstan en el acta que firman. Por lo tanto, si alguno quiere salvar su responsabilidad poralgún acto o acuerdo del directorio debe siempre hacer constar en el acta su oposición,debiendo darse cuenta de ello en la próxima junta ordinaria de accionistas.Por otro lado, el Art. 42 establece prohibiciones a los directores cuya infracción generasu responsabilidad. En general ellas buscan que los directores no utilicen sus cargos encontra de los intereses de la sociedad, para actos ilegales, antiestatutarios o en provechopara sí o para terceros.Así hallamos:1. Prohibiciones relativas a la transparencia e información (números 2, 3 y 5)2. Prohibiciones relativas al aprovechamiento del cargo en beneficio propio o de terceros(números 1, 5, y 6).

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El directorio también está obligado a proporcionar a los accionistas y al público, lasinformaciones suficientes, fidedignas y oportunas que la ley o la Superintendencia,determinen sobre la situación legal, económica y financiera de la sociedad.Presunción de culpabilidad de los Directores.Según el Art. 45, se presume en general la responsabilidad de los directores, y deberánresponder solidariamente a favor de la sociedad, accionistas y terceros, cuando sebeneficien en forma indebida, directamente o a través de otra persona natural o jurídicade un negocio social que, a la vez, irrogue pérdida a la sociedad. También se presumiráesta responsabilidad en los siguientes casos:a) Si la sociedad no lleva libros o registros.b) Si se repartieron dividendos provisorios habiendo pérdidas acumuladas, pero sólorespecto de los directores que concurrieron al acuerdo.c) Si la sociedad ocultare sus bienes, reconociere deudas supuestas o simularesenajenaciones.Condiciones de para contratar con personas relacionadas.En íntima relación con el ejercicio de la función administrativa de la sociedad anónima,la ley se pone en el caso que alguno de los directores pueda tener un interés directo oindirecto, por sí o por medio de otra persona, en alguno de los negocios que debacelebrar la sociedad, lo cual es más corriente de lo que se pudiera creer en cierto nivel desociedades. Así, el Art. 44 establece normas generales sobre este particular, y queveremos muy por encima. En efecto, según esta disposición, para que una sociedadanónima pueda celebrar actos o contratos en los que uno o más directores tengan interéspor sí o como representante de otro, tales operaciones deberán llevarse a caboajustándose a las condiciones de equidad de aquellas que habitualmente prevalecen en elmercado, y siempre que previamente sean autorizadas por el directorio. Si el acto ocontrato involucra montos relevantes (Se entiende que el monto es relevante cuando laoperación involucre una cuantía superior al 1% del patrimonio social, y ello sea superior

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a UF. 2.000; y en todo caso, siempre que la operación involucre montos superiores a UF.20.000, todo ello según el Art. 44 L. 18.046), para que la operación se pueda llevaradelante será preciso el pronunciamiento previo del directorio acerca de si la operaciónse ajusta a las condiciones de equidad del mercado. Si no es posible determinar talcircunstancia a priori, el directorio puede designar dos evaluadores independientes, oaprobar o rechazar derechamente la operación, debiendo el director interesado abstenersede votar.Además de todo lo dicho, la ley confiere derecho a los accionistas que posean orepresenten más del cinco por ciento de las acciones emitidas con derecho a voto, paraque soliciten al directorio que se cite a la junta extraordinaria de accionistas para que seaella la que se pronuncie sobre si se debe llevar adelante la operación, en cuyo caso paraque se apruebe la operación se requerirá del voto conforme de las 2/3 partes de lasacciones emitidas con derecho a voto.¿Cuándo se entiende que un director puede tener interés en alguna negociación quepueda realizar la sociedad?Para ello, el inciso 2° de la disposición en análisis, establece una presunción de derechopara tales efectos. Así, se entiende de derecho que hay interés cuando quien debaintervenir en la negociación, operación, acto o contrato sea el propio director, sucónyuge, o algunos de sus parientes por consaguinidad o afinidad hasta el segundo grado,o una persona que sea representada por el director. También se presume el interés cuandoen la operación deba intervenir otra sociedad o empresa en la que el director en cuestiónsea también director, o bien, sea dueño, por sí mismo o por medio de otras personas, del10% o más de su capital, o cuando su cónyuge o los parientes indicados sean dueños deun porcentaje igual o superior en la otra sociedad o empresa. Finalmente, la ley tambiénpresume de derecho el interés de algún director, cuando éste o personas relacionadas conél presten asesoría para la celebración del acto o contrato.

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De todos modos, cabe precisar que la infracción de las normas sobre contratación conpersonas relacionadas con un director, no acarrea la ineficacia del acto o contratocelebrado, sino que conlleva sanciones administrativas, e incluso penales, pero por sobretodo impone responsabilidad civil al director interesado, a favor de la sociedad, de losaccionistas o de terceros.El Comité de directoresEste órgano social fue incorporado a la estructura de las S.A. abiertas en virtud de lareforma introducida por la ley 19.705 del 14 de diciembre de 2000, también conocidacomo Ley de OPA´s. A decir verdad, las funciones que se encargan a este comité no leson originales, pues en mayor o menor medida ellas ya se encontraban radicadas en otrosórganos antes de su consagración legal. De este modo, el comité de directores resulta serun órgano en el cual se funden varias atribuciones que antaño se hallaban dispersas enotros órganos sociales, o en entes extraños a la sociedad, como podían ser los auditoresexternos. La clara finalidad de éste órgano es imponer un freno a las actuaciones quepueden emprender los controladores de la sociedad y que puedan ir en desmedro de losdemás accionistas.Ahora bien, sólo es obligatorio conformar el Comité de Directores, en las sociedadesanónimas abiertas cuyo patrimonio bursátil sea igual o superior a 1.500.000 Unidades deFomento. Para las demás sociedades anónimas sean abiertas o cerradas que no tenganobligación de constituir este órgano, podrán voluntariamente instaurarlo, en cuyo caso lesserán aplicables y obligatorias todas las normas que lo regulan.El Comité se integra por tres directores, la mayoría de los cuales debe ser independientesdel controlador, pero si el número de directores vinculados con el controlador es tal queno permite que en el comité haya la mayoría de miembros independientes, el órgano seconformará con los que directores que haya, aunque resulte constituido con la mayoría desus miembros ligados al controlador. Por ejemplo, si el directorio está conformado por

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siete miembros y sólo uno es independiente, el Comité quedará integrado por dosdirectores ligados al controlador y uno independiente.Se entiende que un director es independiente cuando substrayendo de su votación losvotos del controlador igualmente hubiese resultado electo.Atribuciones y deberes del comité de DirectoresSon atribuciones y deberes del comité de Directores las siguientes:1. Examinar los informes de los inspectores de cuentas y auditores externos, segúncorresponda, el balance y demás estados financieros, debiendo pronunciarse sobre ellosantes de su presentación a los accionistas.2. Proponer al directorio, los auditores externos y clasificadores privados de riesgos, queserán sugeridos a la junta de accionistas. Si hay desacuerdo entre el directorio y el comitéacerca de la sugerencia a efectuar cada uno puede hacer la suya.3. Examinar los antecedentes relativos a las operaciones con personas relacionadas, ya delos directores de la sociedad anónima, ya con las sociedades filiales o coligadas yevacuar un informe respecto de estas operaciones, una copia del cual deberá ser leída enla sesión de directorio que deba pronunciarse sobre la operación.4. Examinar los sistemas de remuneraciones y planes de compensación de los gerentes yejecutivos principales.5. Las demás materias que señalen los estatutos o le encomienden la junta de accionistaso el directorio, en su caso.En lo demás el comité, funcionará y le serán aplicables las normas del directorio en loque le sea aplicable.El GerenteLas sociedades anónimas pueden tener uno o varios gerentes los cuales son designadospor el directorio.El gerente es el representante permanente del directorio y su función principal es ejecutarlos acuerdos de éste.Es el mismo directorio quien fija las atribuciones y deberes del gerente, quien es unempleado de la sociedad y se rige en lo pertinente según las normas del Código delTrabajo.Al gerente o gerente general en su caso le corresponde la representación judicial de la

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sociedad estando legalmente investido de las facultades establecidas en ambos incisos delArt. 7° del Código de Procedimiento Civil.En las reuniones de directorio, el gerente tiene derecho a voz y responde de igual formaque los directores por los acuerdos perjudiciales para la sociedad y los accionistas,cuando no constare su opinión contraria en el acta.El cargo de gerente es incompatible con el de presidente, auditor o contador de lasociedad y en las sociedades anónimas abiertas también con el de director.Es responsabilidad del gerente la custodia de los libros y registros sociales y que estossean llevados con la regularidad exigida por la ley.

Las juntas de accionistasLa junta de accionistas es un órgano de administración y control de la sociedad en lacual “reside el poder soberano de la sociedad y es en ella donde los socios pueden ejercersus derechos, porque allí se nombran los administradores, se fijan sus facultades, seaprueban o rechazan sus cuentas, se reforman los estatutos, y en suma, se toman todas lasprovidencias superiores para la marcha de la sociedad.”

Clasificación de las juntasJuntas ordinarias y juntas extraordinariasJuntas ordinarias, son aquellas que se ocupan de pronunciarse sobre los asuntos decomún y ordinaria ocurrencia en la vida de la sociedad, como es, imponerse de la marchade los negocios sociales, elegir al directorio, distribuir utilidades y que, por ende, serealiza en forma periódica debiendo celebrarse una vez al año en la época que fijen losestatutos o dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha del balance, supletoriamente ensilencio de los estatutos. Por la propia naturaleza de los asuntos de que conoce es que noes necesario indicar en la citación las materias a tratar, pues se entienden conocidas detodos.Materias propias de junta ordinaria.Según el Art. 56, son las siguientes:

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1. El examen de la situación de la sociedad y de los informes de los inspectores decuentas y auditores externos y la aprobación o rechazo de la memoria, del balance, de losestados y demostraciones financieras presentadas por los administradores o liquidadoresde la sociedad;2. La distribución de las utilidades de cada ejercicio y, en especial, el reparto dedividendos;3. La elección o revocación de los miembros titulares y suplentes del directorio, de losliquidadores y de los fiscalizadores de la administración, y4. En general, cualquiera materia de interés social que no sea propia de una juntaextraordinaria.Juntas extraordinarias, son aquellas que pueden celebrase en cualquier tiempo cuandoasí lo exijan los intereses sociales, en razón de la especial naturaleza y relevancia de lamateria a tratar, considerada tal por la ley o el estatuto social, motivo por el cual exigeque en la citación a estas juntas se señalen las materias a tratar.Materias de Junta Extraordinaria.1° En general, toda materia que por ley o los estatutos sea de conocimiento ocompetencia de junta de accionistas, como ocurre por ejemplo, en los casos de los Arts.10 y 71 de la ley (número 6 del Art. 57).2° Entre otras son tales:1. La reforma de los estatutos sociales;2. La disolución de la sociedad; la transformación, fusión o división de la sociedad;3. La enajenación del activo fijo y pasivo de la sociedad o de todo su activo;4. La emisión de bonos o debentures convertibles en acciones;5. El otorgamiento de garantías reales o personales para caucionar obligaciones deterceros, excepto si éstos fueren sociedades filiales, en cuyo caso la aprobación dedirectorio será suficiente.Salvo, el caso de otorgamiento de garantías reales, todos los demás números antedichosexigen que la junta se lleve a cabo en presencia de un notario, quien deberá certificar queel acta es expresión fiel de lo ocurrido y acordado en la reunión.Formalidades de una junta de accionistasConvocatoria y citación.

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Debe efectuarse la convocatoria siempre por el directorio, el que citará ya a instanciasuya, de cierto número de accionistas o de la Superintendencia.1. Citará por sí misma a junta extraordinaria cuando los intereses de la sociedad así lojustifiquen, en tanto que siempre deberá citar a junta ordinaria para la época que señalenlos estatutos, o en silencio de ellos, a más tardar dentro del cuatrimestre siguiente a lafecha del balance.2. Citará el directorio a junta de accionistas, cuando así se lo requieran uno o másaccionistas que representen al menos el 10% de las acciones emitidas con derecho a voto.En este caso, el directorio citará a junta ordinaria o extraordinaria según sea la materiaque se pida ser tratada.3. Citará, en fin, a junta de accionistas cuando así se lo requiera la Superintendencia enlas sociedades anónimas abiertas, en cuyo caso la reunión podrá tener el carácter deordinaria o extraordinaria según sea la materia a tratar.La citación a junta de accionistas se hará mediante, al menos, tres avisos publicados endías distintos en el diario del domicilio social designado por la junta de accionistas (Art.59).En las sociedades anónimas abiertas debe además citarse por correo a cada accionista conuna anticipación de a lo menos 15 días a la fecha señalada para la realización de la junta.Quórum de constitución y acuerdos.Las juntas sean ordinarias o extraordinarias se pueden constituir en primera o segundacitación.Quórum de constitución.Quórum para constituirse en primera citación. En primera citación se constituyen con laasistencia de la mayoría absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto.Quórum para constituirse en segunda citación. En segunda citación se constituyen conlos accionistas presentes en la reunión, ya personalmente o representados.Los avisos de la segunda citación se publicarán sólo después que la junta a efectuarse enprimera citación hubiere fracasado y en cualquier caso la nueva junta debe ser citada para

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llevarse a cabo dentro de los cuarenta y cinco días siguientes a la fecha de la primerajunta no efectuada.El quórum para la adopción de acuerdos.Regla general.El quórum para la adopción de acuerdos es generalmente de la mayoría absoluta de lasacciones presentes o representadas con derecho a voto (Art. 61).Excepciones.No obstante, en ciertos casos la ley ha establecido quórum especiales, a saber:1°. En el caso de las sociedades anónimas cerradas los acuerdos de la junta extraordinariaque impliquen reforma de los estatutos o el saneamiento de la nulidad de modificacionesestatutarias deben ser adoptados con el quórum que señalen los estatutos, los cuales nopodrán ser inferiores a la mayoría absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto.2°. En cualquier sociedad anónima, sea abierta o cerrada, los acuerdos que en seguida seindican requieren de un quórum de mínimo de 2/3 de las acciones emitidas con derecho avoto.a. En Junta ordinaria de accionistas, requiere de este quórum el acuerdo acerca de laforma de distribución de los beneficios sociales (Art. 67 nº 10).b. En Junta extraordinaria de accionistas requieren de este quórum las siguientesmaterias:1. Transformación, división y fusión de la sociedad.2. Enajenación de un 50% o más de su activo, sea que incluya o no su pasivo y tambiénla formulación o modificación de cualquier plan de negocio que contemple laenajenación de activos por sobre el porcentaje señalado. Acerca de esta materia la ley haestablecido una presunción legal acerca de cuando se entiende que una operación esenajenatoria del activo social, y en tal sentido señala que se entiende que constituyen unasola operación aquellas que se perfeccionen por medio de uno o más actos relativos acualquier bien social, durante un período de 12 meses consecutivos.3. Disolución anticipada de la sociedad.4. Cambio del domicilio social.5. Disminución del capital social.

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6. Aprobación de aportes no consistentes en dinero y la estimación de su valor.7. La modificación de las facultades reservadas a la junta de accionistas o laslimitaciones a las atribuciones del directorio.8. Disminución del número de miembros del directorio.9. El otorgamiento de cauciones reales o personales para caucionar obligaciones deterceros que excedan del 50% del activo, excepto respecto de filiales, en cuyo caso bastala aprobación del directorio.10. Las demás que señalen los estatutos.11. El saneamiento de la nulidad, causada por vicios formales, de que adolezca laconstitución o una modificación de la sociedad que comprenda una o más de las materiasseñaladas en los números 1 a 13 del Art. 67.3°. En cualquier sociedad anónima las reformas de estatutos que tengan por objeto lacreación, modificación o supresión de preferencias, deberán ser aprobadas con el votoconforme de las 2/3 partes de las acciones de la serie o series afectadas.Tabla resumenConstituciónJunta ordinaria y extraordinaria. 1ª Citación: Mayoría accionescon derecho a voto.2ª Citación: Accionistas presentes.AcuerdosTipo de acuerdo. Quórum.Regla general, para la mayoría de los acuerdos. Mayoría absoluta de accionespresentes.Regla especial por modificación de estatutos osaneamiento de vicios formales en una modificaciónde S.A.C.Mayoría absoluta de accionesemitidas con derecho a voto.Acuerdos calificados por materias enumeradas en elArt. 67.2/3 de las acciones emitidascon derecho a voto.Accionistas con derecho a voto en las juntas.Además de lo dicho cuando vimos los derechos que confiere la acción, cabe mencionarque los accionistas pueden concurrir a la junta personalmente o representados por medio

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de otra persona, aunque ésta no sea accionista. El mandato deberá constar por escrito ydeberá ser por el total de las acciones de las cuales el mandante sea titular al quinto díahábil precedente al de la junta.Ahora bien, para los efectos de elección de directorio, y dado que los accionistasdisponen de un voto por cada acción que posean, podrán acumular sus votos en favor deuna sola persona o distribuirlos en la forma que estimen conveniente, proclamándoseelegidos a los que en una misma y única votación resulten con mayor número de votos.Formalidades coetáneas y posteriores a la junta.Celebrada la junta, incluida la presencia del notario si procediere, el secretario de la junta(que será el secretario del directorio o en su defecto el gerente) dejará constancia de lasdeliberaciones y acuerdos adoptados en un libro de actas llevado al efecto. Las actasserán firmadas por quienes actuaron como presidente (vale decir, el mismo presidente deldirectorio) y de secretario, y además por tres accionistas elegidos en la junta.Será entonces cuando el notario certificará que el acta es expresión fiel de lo ocurrido yacordado en la junta, si ello fuere necesario conforme al Art. 57 de la ley.Sólo desde el momento en que el acta es firmada por el presidente, secretario yaccionistas es que ella se entiende aprobada y pueden llevarse a cabo sus acuerdos. Estaspersonas no podrán negarse a firmar el acta, la cual deberá quedar firmada y salvada, sifuere el caso, dentro de los diez días siguientes a la celebración de la junta. Cuando la leyrefiere que el acta puede quedar “salvada”, se refiere a que si bien las personasantedichas están obligadas a firmar el acta, pueden legítimamente estampar en ella lassalvedades que estime convenientes cuando a su juicio, el acta contenga inexactitudes uomisiones (Art. 72).

LAS SOCIEDADES RELACIONADAS:LAS FILIALES Y COLIGADAS.

Introducción: La concentración de sociedades y/o empresas.

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Entramos en esta parte a revisar la situación que se presenta con ocasión de los vínculosque en la propiedad de diversas sociedades anónimas pueden tener una o más personasnaturales o jurídicas, ya por sí mismas o por intermedio de otras personas jurídicas, yque permiten, en mayor o menor grado, ejercer control sobre una o más de las sociedadesen que se tiene injerencia.Sociedades filialesSegún el Art. 86 de la Ley de Sociedades Anónimas “Es sociedad filial de una sociedadanónima, que se denomina matriz, aquella en la que ésta controla directamente o a travésde otra persona natural o jurídica más del 50% de su capital con derecho a voto o delcapital, si no se tratare de una sociedad por acciones o pueda elegir o designar o hacerelegir o designar a la mayoría de sus directores o administradores.”Del concepto transcrito surgen las siguientes observaciones:La figura de la sociedad filial, supone necesariamente de la existencia de otra sociedad,denominada matriz, que controla directa o indirectamente a la filial.La sociedad matriz debe siempre ser una sociedad anónima, toda vez que según ladefinición legal “Es sociedad filial de una sociedad anónima, que se denomina matriz...”La sociedad filial, en cambio, puede ser cualquier clase de sociedad de capital o depersonas.La sociedad matriz es aquella sociedad anónima que controla a otra sociedad, llamadafilial. Este control que ejerce la matriz se detenta en razón de dos factores, que puedenpresentarse conjunta o separadamente:Control absoluto del capital: Esto es cuando la matriz controla más del 50% del capitalcon derecho a voto de la sociedad filial (esto, en el caso de que el capital de la filial seencuentre dividido en acciones, como es el caso de las sociedades anónimas), o bienporque su participación en el capital de la sociedad filial es superior al 50% (lo cualocurrirá en el caso de las sociedades colectivas, de responsabilidad limitada).Control por administración: Lo cual se presenta cuando la sociedad anónima matriz

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pueda elegir (ella directamente), o hacer elegir (por intermedio de otro) a la mayoría delos directores o administradores de la sociedad filial; o bien cuando la matriz puedadesignar o hacer designar a la mayoría de tales directores o administradores.En esta parte la ley ha sido poco clara, pero se entiende que el control por administraciónse detentará cuando la sociedad matriz pueda elegir o hacer elegir a la mayoría de losdirectores de la sociedad anónima filial, en tanto que habrá control por administraciónrespecto de una sociedad colectiva, de responsabilidad limitada o en comandita, siempreque la sociedad anónima matriz, pueda designar a los administradores de éstas.Ahora bien, en este punto se presenta un nuevo problema, cual es, aquel relativo aaquellas sociedades de personas en que no se ha designado administrador, caso en el cualse entiende que administran todos los socios. De esta forma en aquellas sociedades enque administran todos los socios, no sería posible el control por administración, de queahora tratamos, si no precede una reforma estatutaria en virtud de la cual se establezca unmecanismo de elección o designación de administrador.El control que ejerce la matriz respecto de la sociedad filial, puede ser ejercido por ellaya directa o indirectamente.Lo ejercerá directamente cuando sea la propia sociedad matriz la titular del 50% de lasacciones con derecho a voto de la sociedad anónima filial, del 50 % del capital decualquier otro tipo de sociedad, o cuando pueda elegir o designar a los directores oadministradores de la sociedad filial de que se trate.Ejercerá, en cambio, indirectamente el control, cuando lo haga por intermedio de otrapersona natural o jurídica. En tales casos, según era la opinión del profesor don SergioEspinoza estaríamos en presencia de un mandato, en virtud del cual el mandatario,actuando a nombre propio, poseería por cuenta de la matriz el 50% del capital social, o el50% del capital con derecho a voto, según sea el caso, o bien podría elegir, designar o

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hacer elegir o designar a los administradores o directores de la sociedad filial.En nuestra opinión, el control indirecto se ejercerá, por intermedio de una personajurídica, cuando la matriz, sea a su vez filial de otra sociedad anónima, siendo esta últimasociedad la que controlando a su propia filial, controlará, por su intermedio, a las quesean filiales de ésta. En tanto, que se ejercerá el control por intermedio de una personanatural cuando la matriz tenga la facultad de designar a sus propios directores en una omás de sus filiales.Normas especiales de las filiales:Es derecho de la sociedad anónima matriz, que se ejerce por intermedio de sus directores,que éstos puedan concurrir a las reuniones de directorio de las sociedades filiales, aúncuando no sean directores o administradores de ella, teniendo en tales sesiones derecho avoz.Tienen asimismo estos directores de la sociedad matriz el derecho para imponerse de loslibros y antecedentes de la filial (Art. 92).Como contrapartida a lo anterior, y para evitar abusos, el Art. 93 establece que si algúndirector de la sociedad matriz, o uno de sus parientes o personas señaladas en el Art. 44,tiene interés en alguna de las operaciones de la filial, según lo prescribe dicho Art., talesoperaciones sólo podrán efectuarse en la forma y condiciones que establece esa norma.Sociedades coligadasSe encuentran definidas en el Art. 87, según el cual, “es sociedad coligada con unasociedad anónima aquella en la que ésta, que se denomina coligante, sin controlarla,posee directamente o a través de otra persona natural o jurídica el 10% o más de sucapital con derecho a voto o del capital, si no se tratare de una sociedad por acciones, o

pueda elegir o designar o hacer elegir o designar por lo menos un miembro del directorioo de la administración de la misma”.“La sociedad en comandita será también coligada de una anónima, cuando ésta pueda

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participar en la designación del gestor o en la orientación de la gestión de la empresa queéste ejerza”.De lo anterior se desprende:Existen a lo menos dos sociedades, una coligante, que es aquella sociedad anónima que,sin tener el control sobre otra, llamada coligada, está vinculada con ésta, por tener unaparticipación igual o superior al 10 % de su capital social o de su capital social conderecho a voto, o por tener derecho la coligante de elegir o designar o hacer elegir ohacer designar a lo menos un miembro del directorio o de la administración.Sólo una sociedad anónima puede ser sociedad coligante, en tanto que coligada puede sercualquier sociedad de personas o de capitales.La coligante no ejerce control sobre la coligada, pero sí está vinculada con ella, entérminos tales que le dan un cierto grado de injerencia en ella.En lo demás valgan aquí las explicaciones dadas a propósito de las matrices y filiales enlo que es pertinente.Normas comunes a las filiales y coligadasProhibición de participación recíproca.El Art. 88 de la ley 18046, establece que ninguna de las sociedades que tengan el carácterde coligadas o filiales de una misma sociedad anónima coligante o matriz, pueden tenerparticipación recíproca en sus respectivos capitales. Así por ejemplo, si el BancoSantander Central Hispano, es matriz de los Bancos Santander y Santiago, ninguno deestos 2 bancos puede tener participación accionaria en el otro.Tampoco es posible que las sociedades filiales y coligadas tengan participación en elcapital de las que son sus matrices o coligantes. En el ejemplo anterior, el BancoSantiago no puede tener participación en el capital del Banco Santander Central Hispano.Estas prohibiciones se hacen extensivas tanto a la situación en que el control o lavinculación se verifiquen directamente o por medio de otra persona natural o jurídica.Excepcionalmente se permite que por el plazo de un año las sociedades filiales ycoligadas tengan participación recíproca, o en la matriz o coligante, cuando ello sea

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producto de una incorporación, fusión, división o adquisición del control por parte de unasociedad anónima, de lo cual en todo caso deberá dejarse constancia en las memorias delas respectivas sociedades.Finalmente el inciso final del Art. 88 plantea una situación excepcional y de aplicacióngeneral a toda clase de matrices o coligantes, aún cuando no sean sociedades anónimas, yque consiste en hacerles extensivas las prohibiciones recién referidas, cuando a lo menosuna de sus filiales o coligadas sea sociedad anónima.Obligación de observar las condiciones de mercado en las operaciones.Conforme establece el Art. 89, las operaciones que realicen las sociedades filiales ocoligadas, ya sea entre sí, o bien respecto de sus matrices o coligantes, como asimismolas operaciones que realice cualquier sociedad anónima abierta con sus personasrelacionadas, ya sea que las realice directamente o a través de entes pertenecientes a sugrupo empresarial, deberán observar condiciones de equidad similares a las quehabitualmente prevalecen en el mercado.Con esto se pretende evitar que por las negociaciones llevadas a cabo por loscontroladores, o por las personas vinculadas, se afecten los intereses de aquellas personas(accionistas de las sociedades anónimas o socios de la sociedad) que no tienen el podersuficiente para contrarrestar operaciones que pudieren resultar negativas a los interesesde la sociedad filial o coligada y que les generarán pérdidas en sus resultados.Sanciona la ley la inobservancia de esta norma imponiéndoles a los administradores laresponsabilidad de indemnizar a la sociedad las pérdidas y perjuicios sufridos, a causa dela infracción.Cabe mencionar finalmente que el mandato de este Art. 89 se hace extensivo a aquellassociedades matrices y coligantes que no tengan el carácter de sociedad anónima.Deberes de información social.El directorio en la memoria anual deberá señalar las inversiones que la sociedad anónima

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ha efectuado en sociedades coligadas o filiales, como asimismo las modificaciones quetales sociedades hubieren sufrido durante el ejercicio, debiendo dar a conocer a losaccionistas los balances de tales filiales y coligadas, conjuntamente con una memoriaexplicativa de los negocios de las mismas.Ahora bien, siempre que existan inversiones de la matriz en las filiales, se deberáconfeccionar el balance de la matriz en forma consolidada, esto es, comprendiendo en elbalance de la matriz el monto de las inversiones como representativas de activo. En talcaso además, los dividendos mínimos a pagar a los accionistas se calcularán sobre lasutilidades líquidas consolidadas (Art. 90).

TRANSFORMACIÓN, DIVISIÓN Y FUSIÓN DE SOCIEDADES,Y EN ESPECIAL DE LAS ANÓNIMAS

GeneralidadesLas necesidades de adecuado funcionamiento de una sociedad en el logro de susobjetivos le imponen en variadas ocasiones realizar múltiples ajustes a su estructurasocietaria a fin de enfrentar en la mejor forma las condiciones del mercado. De estaforma no es de extrañar que una sociedad busque cambiar su tipo social, transformandosu identidad societaria específica, mediante la reforma de sus estatutos y manteniendo sumisma personalidad jurídica sin solución de continuidad.También es posible que en procura de similares objetivos una sociedad decida disgregarsu patrimonio entre una o más sociedades nuevas que se crean, para que cada una sededique en forma particular a desarrollar ciertos aspectos de un negocio u ocupe ciertosnichos de mercado en forma más eficiente y especializada. A la inversa de lo anterior,puede ocurrir que por el contrario, lo más eficiente sea unir fuerzas entre distintascompañías dedicadas al mismo negocio o a distintos aspectos del mismo, que haganviable la posibilidad de efectuar una fusión.Ahora bien, las posibilidades que hemos recién enunciado, son simplementeejemplificadoras, siendo múltiples los motivos que una compañía puede considerar a la

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hora de modificar su especie social, o de fusionarse con otra, o de dividirse.Quizás lo que refleja de mejor manera estas motivaciones es la idea de un gerente generalde una importante empresa nacional de inversiones, quien en una entrevista declaró quela empresa que dirige está siempre evaluando si son los mejores dueños de sus activos,pues si no lo son, y existe alguien mejor, tratarán de asociarse con él o evaluarán salir delmercado. Es decir, se trata de un espíritu estrictamente profesionalizado a la hora dehacer negocios.El fenómeno que ahora analizamos, se puede presentar en cualquier nivel de los distintostipos societarios, de forma tal que la fusión, la división o la transformación puede serrealizada por cualquier sociedad, y de ese modo es posible tanto para una sociedadcolectiva civil, como para una sociedad anónima.No obstante lo anterior, la legislación nacional regula la materia principalmente en elestatuto legal de la sociedad anónima, contenido en la ley 18.046, y en especial en eltítulo IX de dicha norma. Sin embargo, numerosas disposiciones de la Ley de SociedadesAnónimas, se refieren también a la situación de otras sociedades, como ocurre con suArt. 98. También existen referencias a estas materias en el Código Tributario, el cual ensu Art. 69 alude a la situación de la continuación de actividades de una empresa quecambia su especie social, o que aporta todo su activo y pasivo a otra o bien que sefusiona.Con todo, en lo no previsto por las normas especiales, habrán de observarse losprincipios generales del Derecho.Transformación de sociedadesConceptoSegún el Art. 96, de la ley en estudio, “la transformación es el cambio de especie o tiposocial de una sociedad, efectuado por reforma de sus estatutos, subsistiendo supersonalidad jurídica”.De esta forma surge que la transformación se traduce en la modificación de la identidad

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específica de la sociedad que se transforma, pero permitiéndole mantener en todomomento su personalidad jurídica.Requisitos1. En general.Modificación de los estatutos sociales: Esto significa que en el acto de la reformaestatutaria, deberán cumplirse los requisitos que para tal reforma exijan las normasaplicables al tipo social que se pretende modificar, como aquellas otras que sean propiasde la constitución del tipo social al cual se aspira a llegar. Así por ejemplo una sociedadcolectiva mercantil que desea transformarse en sociedad de responsabilidad limitadadeberá observar las normas que para la reforma de sus estatutos le impone el Código deComercio, como aquellas que exige la ley de sociedades de responsabilidad limitada parasu transformación.2. En la sociedad anónima.Aquí es preciso distinguir tres situaciones:i. Transformación de una sociedad cualquiera en sociedad anónima.En este caso, de acuerdo al Art. 97, no es necesario modificar los estatutos de la antiguasociedad, sino que sólo deberán cumplirse las formalidades que la ley 18.046 exige paraconstituir una sociedad anónima, esto es, escritura pública, inscripción y publicación, conlas correspondientes menciones obligatorias que en cada caso se exigen.ii. Transformación de una sociedad anónima en otro tipo social.Según el inciso segundo del mismo Art. citado, deberá cumplirse con las formalidadespropias de ambos tipos sociales, lo cual implica que deberán reformarse los estatutos dela sociedad anónima, mediante acuerdo adoptado en junta extraordinaria, con un quórumde 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto (Art. 67 nº 1) y ante la presencia denotario, conforme manda el Art. 57 de la ley. Acto seguido, acordada la transformación ylos estatutos del nuevo tipo social debería procederse a la inscripción y publicación de loobrado. Cabe mencionar además que la adopción de este acuerdo, confiere derecho aretiro al accionista disidente.

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El profesor Morand Valdivieso, sostiene que “cumpliendo las solemnidades de laanónima se cumplen las de las de la colectiva y de responsabilidad limitada. Parece quela exigencia se refiriera a la en comandita por acciones, que tiene formalidadesadicionales”.

Finalmente, cabe acotar sobre este particular, que por prescripción del Art. 98 de la Leyde Sociedades Anónimas si la sociedad transformada en anónima era una sociedadcolectiva o en comandita, la conversión del tipo social no libera a los socios de suresponsabilidad por las obligaciones contraídas con anterioridad a la transformación,salvo respecto de aquellos acreedores que hubieren consentido expresamente en ella.iii. Transformación de una sociedad anónima en una sociedad anónima especial.Conforme al Art. 97 inciso 1º si la sociedad anónima desea transformarse en especial,esto es, de aquellas que exigen normalmente la autorización de existencia de algúnórgano público, deben cumplirse las solemnidades que precisamente para ese tipo desociedad anónima exija la ley.Efectos de la transformaciónSubsiste la personalidad jurídica.Aún cuando la transformación modifica la fisonomía social, ello no importa que en elproceso de transformación la antigua sociedad deje de existir, para luego dar paso a laconstitución de una nueva sociedad. Si así fuere, no estaríamos en presencia detransformación, que es un acto único y complejo, sino que se trataría de dos actos, uno ladisolución y otro la constitución. Así la transformación como acto único, conlleva lasimple modificación de la especie de sociedad de que se trate, manteniéndose intacta lapersonalidad jurídica que en todos los casos es la misma, pues consiste en una meraabstracción.La transformación opera sólo para lo futuro.El momento preciso en que la transformación queda perfecta, será aquel en que se dé

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cumplimiento a la última formalidad necesaria para dar por perfecta la nueva formasocial.Por esta razón las obligaciones contraídas bajo la antigua fisonomía social se ajustarán entodo al régimen jurídico bajo cuyo amparo nacieron, tal como se desprende de lainterpretación del Art. 98 de la ley 18.046.La fusión de sociedadesConceptoDe acuerdo al Art. 99 “la fusión consiste en la reunión de dos o más sociedades en unasola que las sucede en todos sus derechos y obligaciones, y a la cual se incorporan latotalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados”.ElementosConsiste básicamente en la reunión de dos o más sociedades en una sola: La reunión deestas sociedades hace suponer, ya la disolución de todas para crear una nueva, o bien ladisolución de una o más que se incorporan a otra que subsiste.Supone, además, que la sociedad que se crea o que subsiste, y en la que se reúnen lasotras sociedades, recibe para sí, a título de aporte, la totalidad del patrimonio de las

sociedades fusionadas, como también debe recibir a todos los accionistas de esassociedades.Aquella sociedad en que se reúnen las otras, las sucede en todos sus derechos yobligaciones, por lo cual, si bien las sociedades fusionadas se disuelven, extinguiendo supersonalidad jurídica, no es necesario que ellas entren en liquidación, toda vez que lasuniversalidades jurídicas que son sus patrimonios, subsisten confundidos en la sociedadfusionante, la cual pasa a ocupar la misma situación jurídica de las fusionadas, tanto en elcumplimiento de sus obligaciones como en el ejercicio de sus derechos.Diferencia entre fusión y enajenación del activo.En varias disposiciones de la Ley es posible observar la distinción legal entre fusión yenajenación del activo de la sociedad. Así, por ejemplo, el Art. 57 Nº 4 señala que esmateria de junta extraordinaria de accionistas la enajenación del activo de la sociedad en

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los términos que señala el Art. 67, el cual por su parte expresa, que se requiere del votofavorable de los 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto, en los casos deenajenación del 50% o más del activo, sea que incluya o no su pasivo, como asimismo laformulación o modificación de un plan de negocios que contemple la enajenación deactivos por sobre el porcentaje del 50%.¿Si la fusión implica aportación de todo el patrimonio social a otra sociedad que se creao subiste, en qué se diferencia de la enajenación del activo?La respuesta a esta interrogante pasa necesariamente por una consideración básica quehemos repetido majaderamente a lo largo del curso, y esta es que la sociedad es unapersona jurídica, un sujeto de derecho y, como tal, titular de un patrimonio. Por ello,como persona que es, la sociedad es libre para disponer de su patrimonio a título propio,de modo que si lo desea puede enajenar los bienes que integran su activo patrimonial.Esta enajenación de activos puede recaer o tener por objeto la transferencia de especies ocuerpos ciertos o de universalidades de hecho, pero nunca puede consistir en laenajenación de la totalidad de los bienes presentes o futuros de la sociedad, pues a ello seopone el Art. 1811 del Código Civil. Así, la enajenación del activo, supone normalmenteun acto a título oneroso sobre bienes determinados del activo social, en cuya virtud lasociedad habrá de recibir a cambio un valor que se mira como equivalente a lo dado opagado por ella, de forma que deberíamos entender que dicha enajenación no supone ladisminución de su capital nominal ni un detrimento patrimonial, salvo que los términosdel intercambio fueren contrarios a los intereses sociales. Demás está decir, que alenajenar los bienes que integran su activo fijo, la sociedad no se destruye en ese proceso.Cuando hablamos de fusión, en cambio, entendemos la aportación de la universalidadjurídica patrimonio, de la totalidad de sus bienes presentes y futuros, a una nuevasociedad que se crea o a una que subsiste, de modo que la sociedad aportante

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desprendida de patrimonio, por fuerza deja de existir. En la fusión, no se enajenan bienesdeterminados del activo, sino que se aporta todo el activo y el pasivo social.Para los efectos prácticos, sin embargo, una enajenación de activos puede ser deimportancia tan considerable como una fusión, si comprende un gran porcentaje de losbienes que integran el activo, y podrá también ser altamente perjudicial si la valoraciónque se asigna a los bienes enajenados o aportados resulta ser vil. Es por ello, que siendouna cuestión tan delicada, la ley en tanto en el caso de fusión como en el de enajenaciónde más del 50% del activo, exige el acuerdo de la junta extraordinaria de accionistas conun quórum calificado de las 2/3 partes de las acciones con derecho a voto.ClasificaciónFusión por absorción o incorporaciónHay fusión por incorporación, cuando una o más sociedades que se disuelven, sonabsorbidas por una sociedad ya existente la que adquiere todos sus activos y pasivos (Art.99 inciso3º).Elementos.La fusión por absorción exige la existencia de a lo menos dos sociedades, de entre lascuales una sea incorporadora y la otra incorporada.La absorbida (a lo menos una) debe necesariamente disolverse, para así aportar todo supatrimonio, activos y pasivos, a la sociedad absorbente.No es necesaria la liquidación de la sociedad absorbida ya que la sociedad absorbente,que hace suyo el patrimonio de la absorbida, se constituye en su sucesora legal.Fusión por creaciónHay fusión por creación, cuando el activo y pasivo de dos o más sociedades que sedisuelven, se aporta a una nueva sociedad que se constituye (Art. 99 inciso 2º).ElementosSupone la disolución de todas las sociedades intervinientes, que deben ser a lo menosdos.Como necesaria contrapartida exige la constitución de una nueva sociedad, a la cual, las

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que se disuelven, aportarán la totalidad de sus patrimonios, incorporando además a lossocios de las sociedades fusionadas.Tampoco será necesario efectuar la liquidación de las sociedades disueltas, pues ellasaportan sus patrimonios a la nueva sociedad que se crea.RequisitosEn general1. La fusión de sociedades, requiere que una o más sociedades se disuelvan. Así, si setrata de una fusión por absorción será necesario que al menos una sociedad se disuelva,en tanto que si se trata de una fusión por creación será menester la disolución de unmínimo de dos sociedades. Para ello, es preciso que se realice una modificaciónestatutaria que disuelva la sociedad, y que deberá cumplir las formalidades legalesrequeridas conforme a las normas aplicables a la especie de sociedad a disolver.

2. Deberá efectuarse una reforma de los estatutos de la sociedad absorbente, si se tratade una fusión por incorporación, o bien de la constitución de una nueva sociedad, siconsiste en una fusión por creación.Así debemos distinguir:Fusión por absorción: La sociedad absorbente deberá modificar sus estatutos, con lassolemnidades que de acuerdo a su tipo social le sean propias, y en cuya virtud, deberáhacer suyo a título de aporte el patrimonio de las sociedades absorbidas e incorporar a lossocios de la sociedad disuelta como suyos.Fusión por creación: Debe constituirse una sociedad conforme a las disposiciones deltipo social que se le quiera atribuir, y en la cual se aportarán los patrimonios de lassociedades disueltas, integrándose además los socios de tales sociedades. Es imperativotener siempre presente, que la constitución de la nueva sociedad debe preceder a ladisolución de las sociedades que se fusionan, pues esa será la única forma de que tanpronto ellas se disuelvan se enteren los patrimonios a título de aporte, evitando así, quequede un espacio de tiempo en el cual las sociedades disueltas no quedarían reunidas en

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la sociedad fusionada, pues ella aún no se habría constituido, corriendo el peligro detener que entrar en liquidación.En la sociedad anónimaConforme a los Arts. 57 y 67 de la ley 18.046, la fusión de la sociedad anónima, esmateria de junta extraordinaria, la que debe llevarse a cabo con la presencia de un notarioque certifique que el acta es expresión fiel de lo ocurrido y acordado en la reunión.Además el acuerdo para llevar a cabo la fusión debe ser aprobado con un quórum de, a lomenos, las 2/3 partes de las acciones emitidas con derecho a voto. Este acuerdo confierederecho a retiro.Estos requisitos deben cumplirse respecto de cada una de las sociedades que hayan deintervenir en la fusión, sea que ellas vayan a participar como absorbentes o absorbidas.Sin embargo las materias a aprobar serán distintas en cada caso, esto nos obliga adistinguir:Si la sociedad es absorbente en una fusión por incorporación el acuerdo debe recaersobre:1. Aprobación de la Fusión.2. Aprobación del aumento de capital y renuncia de los accionistas a su derecho deopción preferente.3. Acordar la valorización del patrimonio de la sociedad a absorber, y que será dado atítulo de aporte, toda vez que por no tratarse de un aporte en dinero debe ser aprobada suavaluación. Con este objeto la junta deberá aprobar los balances auditados de lassociedades a absorber, si la valorización de su aporte se efectuará conforme al valor libro,o bien deberá aprobar el informe pericial de avaluación del patrimonio de talessociedades, en defecto del acuerdo unánime sobre tal valoración.

Si la sociedad es absorbida en una fusión por incorporación el acuerdo deberá recaersobre:1. Aprobación de la fusión y disolución de la sociedad.2. Aprobación del aporte a efectuar.3. Aprobación de los estatutos de la sociedad absorbente.

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Si la sociedad es absorbida en una nueva sociedad que se crea, el acuerdo versará sobre:1. Aprobación de la Fusión.2. Aprobación de la disolución de la sociedad.3. Aprobación de los estatutos de la nueva sociedad que se crea.EfectosPor las razones ya anteriormente anotadas, en cuanto a que las sociedades que sedisuelven aportan la totalidad de su patrimonio a la sociedad absorbente, ya sea que éstase cree, o bien, sea una que subsista, no es necesaria la liquidación de las sociedadesfusionadas o absorbidas, por cuanto la absorbente pasará a ocupar el lugar de lasabsorbidas.Las sociedades absorbidas, siempre se disuelven extinguiendo su personalidad jurídica,por cuanto se confunden en la absorbente.Una vez aprobada la fusión en los términos precedentemente explicados y, según nuestraopinión, concluidas todas las formalidades legales que sean necesarias para que ella seaperfecta, el directorio de la sociedad creada o absorbente que subsiste, deberá distribuirdirectamente las nuevas acciones a los accionistas de las absorbidas, en la proporción quecorresponda (Art. 99 inciso final).División de sociedadesConceptoAl tenor de lo que dispone el Art. 94 de la Ley de Sociedades Anónimas “la división deuna sociedad anónima consiste en la distribución de su patrimonio entre sí y una o mássociedades anónimas que se constituyan al efecto, correspondiéndole a los accionistas dela sociedad dividida, la misma proporción en el capital de cada una de las nuevassociedades que aquella que poseían en la sociedad que se divide”.Como anota el profesor Puelma la división que reglamenta nuestra ley, se refiere aaquella que consiste en la distribución entre otras sociedades del patrimonio de unasociedad anónima que subsiste, no obstante lo cual también es posible hablar de divisióncuando la sociedad anónima distribuye la totalidad de su patrimonio en varias otrassociedades, a raíz de lo cual, la sociedad anónima que se divide se disuelve.

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En otras palabras, una sociedad cualquiera se divide cuando su patrimonio se distribuyeentre una o más sociedades que se crean, sea que la sociedad que disminuye supatrimonio, se disuelva en la división o que subsista.ElementosLa ley ha reglamentado la división como aplicable únicamente a las sociedadesanónimas, lo cual no impide que contractualmente los socios de otra especie de sociedad,puedan acordar la división de su sociedad.Según la ley, la división supone la existencia de una sociedad anónima que conservandouna parte de su patrimonio, distribuye otra parte de él, entre una o más sociedades,también anónimas.En la división, la sociedad anónima que se divide aporta una parte de su patrimonio aotras sociedades que se crean, enseguida, el capital de las nuevas sociedades anónimasson cuotas de la universalidad jurídica en que consiste el patrimonio de la sociedad quese divide y no bienes singulares.Finalmente, a los accionistas de la sociedad anónima que se divide, les toca en la nuevasociedad la misma proporción de acciones a que tengan derecho en la sociedad que sedivide.La división y las filiales y coligadasComo efecto necesario de la división de una sociedad, habrán de surgir otras sociedades,en las cuales, la que se dividió, distribuyó parte de su patrimonio. Esto significa que lassociedades que se han formado estarán relacionadas con la dividida, lo cual, importacalificar si las nuevas sociedades resultantes de la división pueden ser catalogadas defiliales o coligadas.Si bien tanto en el caso de las filiales y coligadas, como en las nuevas sociedadessurgidas de la división, existen semejanzas, desde que en cualquiera de estos casos lassociedades están relacionadas, no es menos cierto que también interceden ciertosaspectos que hacen disímiles ambos casos, entre los cuales podemos anotar:En las filiales y coligadas normalmente la sociedad matriz o coligante, participa

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directamente y a su propio nombre en la propiedad de las filiales o coligadas, en cambioen el caso de la división esto jamás ocurre, puesto que en las sociedades nacidas de ladivisión, los que tienen participación en ellas son los accionistas de la sociedad divididay no ésta. Sin embargo, este criterio diferenciador adolece de un defecto, cual es, que lapropia ley al referirse a las filiales y coligadas, establece que el control que sobre ellasejerza la coligante o la matriz, puede hacerse efectivo tanto directamente, como porintermedio de otra persona natural o jurídica.Otro criterio, según señala Puelma en su obra ya citada, es que en las sociedadesresultantes de una división, su capital se forma por un aporte que la sociedad divididaefectúa, en favor de las nuevas sociedades y que extrae de su propio patrimonio, paradarlo en nombre de sus accionistas, los cuales pasan a serlo de las nuevas sociedades. Encambio, en las filiales y coligadas, el aporte que hace la matriz o coligante, además dehacerlo a su propio nombre, consiste en bienes determinados y pertenecientes al activosocial, o si se quiere con cargo a las utilidades del ejercicio, pero en caso alguno significauna disminución de su patrimonio, pues a cambio de su aporte recibe participación en lasfiliales o coligadas, lo cual no se observa en la división.

Requisitos.En toda sociedad que no sea anónima.Exige una reforma de los estatutos sociales, adoptado con las mayorías que en ellos seseñalen o, en su defecto, por el acuerdo unánime de los socios, y en cuya virtud sedisminuya el capital de la sociedad a dividir, acordando además la constitución de lasnuevas sociedades y los estatutos de ellas. Naturalmente, será también necesario darcumplimiento a las demás formalidades legales conducentes a dar eficacia al acuerdo y ala constitución de las nuevas sociedades.En la sociedad anónima.Al tenor de lo dispuesto en el Art. 95 de la Ley de Sociedades Anónimas, la división es

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materia de junta extraordinaria de accionistas, celebrada en presencia de notario,requiriendo para su aprobación de un quórum de dos tercios de las acciones emitidas conderecho a voto. Esta aprobación deberá recaer sobre:La disminución del capital social y la distribución del patrimonio de la sociedad entreésta y la nueva o nuevas sociedades que se crean.La aprobación de los estatutos de la o las nuevas sociedades a constituirse, los cualespodrán ser diferentes a los de la sociedad que se divide, en todas aquellas materias que seindiquen en la convocatoria.EfectosLa aprobación de los estatutos de las nuevas sociedades, en los términos recién vistos,incorpora de pleno derecho a todos los accionistas de la sociedad dividida en la o lasnuevas sociedades que se creen (Art. 95 inciso final).En cuanto a la obligación a las deudas de la sociedad dividida, como ella aporta, o másbien, se desprende de una parte de su patrimonio que pasa a las nuevas sociedades, seentiende que si bien la sociedad dividida queda obligada a su pago, pues los acreedoresno han consentido en novación por cambio de deudor, las nuevas sociedades deberíancontribuir al pago de las deudas, restituyendo a la matriz la proporción que sobre dichasdeudas les corresponda. Lo anterior, toda vez que las nuevas sociedades recibieron partede una universalidad jurídica, por lo cual deben soportar el pago del pasivo en laproporción que les toque.Norma Común: Respeto a la propiedad del accionista.Conforme establece el Art. 100 de la ley de S.A. “Ningún accionista, a menos queconsienta en ello, podrá perder su calidad de tal con motivo de un canje de acciones,fusión, incorporación, transformación o división de una sociedad anónima”.Con esto, el legislador ha querido proteger a los pequeños accionistas, los cuales en casoalguno pueden ser privados de los derechos que les conceden las acciones, aún porínfimas que sean.

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QUIEBRA, DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN DE SOCIEDADES ANÓNIMAS

La quiebra de la sociedad anónimaDe acuerdo al Art. 101 de la Ley, la sociedad anónima que ha cesado el pago de una omás de sus obligaciones (cualquiera que sea la naturaleza de la obligación en cuyo pagose ha cesado, pues la ley no distingue) o bien cuando ha sido declarada en quiebra porsentencia ejecutoriada, deberá proceder a citar a una junta de accionistas dentro de lostreinta días desde ocurrido el hecho, para informar ampliamente sobre su situación legal,económica y financiera.Si la sociedad anónima que incurre en cesación de pagos es abierta, además de citar a lajunta antes mencionada, su gerente o el directorio deberán comunicar de ese hecho a laSuperintendencia al día siguiente hábil. También deberá comunicar a la Superintendenciasi algún acreedor de la sociedad solicitare la quiebra de ella, sin perjuicio de que eljuzgado ante el cual se entablare la acción deberá poner este hecho en conocimiento de laSuperintendencia, como asimismo, comunicarle la declaratoria posterior de quiebra(Art.101).La disolución de la sociedad anónimaPor vencimiento del plazo.Debe consignarse el cumplimiento del plazo mediante escritura pública dentro de los 30días siguientes a su advenimiento y publicarse en el diario oficial previa inscripción en elRegistro de Comercio, todo ello dentro del plazo de 60 días desde la escritura pública.Por reunión de las acciones en una sola mano.Se produce cuando una persona natural o jurídica adquiere la totalidad de las acciones dela sociedad. En tales casos la inscripción de las acciones no se puede verificar sin elprevio visto bueno de la Superintendencia, lo cual procura resguardar a terceros.

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Ocurrido el hecho de la reunión de las acciones en una sola mano el directorio debereducirlo a escritura pública e inscribirlo en extracto en el Registro de Comercio,debiendo también publicar dicho extracto. Asimismo, en este evento la sociedad disueltano será liquidada sino que el adquirente se hará responsable de todo su activo y pasivo.Es preciso recordar también, que con ocasión del ejercicio de la opción de los accionistasde enajenar la totalidad de sus acciones o ejercer el derecho a retiro, en el caso deadquisición por un controlador de 2/3 o más de las acciones de la sociedad, la sociedadno se disuelve por la causal en estudio, a menos que el controlador decida lo contrario yasí lo señale conforme al Art. 213 de la Ley n° 18.045 (Art. 69 ter. de la Ley 18.046).Por acuerdo de junta extraordinaria de accionistas.Se requiere de un quórum de 2/3 de las acciones emitidas, obtenida en juntaextraordinaria de accionistas y en presencia de un notario en calidad de ministro de fe,quien certifica la observancia de las solemnidades legales y la obtención del quórum. Elacuerdo de la Junta extraordinaria debe ser reducido a escritura pública, debiendopublicarse e inscribirse en extracto dentro del plazo de 60 días.Por revocación de autorización de existencia.Esto ocurre en el caso de ciertas sociedades anónimas cuya existencia depende de laautorización que obtengan de la superintendencia respectiva, la cual podrá revocar talautorización en los casos que prevé la ley. El directorio debe hacer tomar nota de larevocación al margen de la inscripción y publicarlo por una sola vez.Por resolución judicial ejecutoriada.En las sociedades anónimas cerradas, cuando accionistas que representen a lo menos un20% del capital así lo pidieren por existir causa grave para ello, como infracción a la leyo administración fraudulenta. La solicitud de los accionistas se tramita conforme a lasreglas del juicio sumario. Resuelta la disolución por sentencia firme se deberá tomar notade ella al margen de la inscripción, debiendo publicarla por una sola vez.

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En general cabe mencionar que en cualquiera de las situaciones antes vistas la omisiónde las formalidades para la disolución de una sociedad anónima hace responsables a losdirectores por los perjuicios.La liquidación de la sociedad anónimaDisuelta la sociedad se procede a su liquidación por una comisión liquidadora electa porjunta de accionistas. De igual forma son liquidadas las sociedades anónimas declaradasnulas y las de hecho (Art. 6 y 110). Si la causal de liquidación de la sociedad es porresolución del tribunal no habrá comisión liquidadora sino que a ello se procederá por unsolo liquidador, electo de una quina dada por el tribunal.En general, para liquidación de una sociedad anónima se observan las siguientes reglas:1. La sociedad anónima disuelta conserva su personalidad jurídica y actúa con su nombremás las palabras “en liquidación”.2. La sociedad anónima durante la liquidación por medio de liquidadores sólo puedeejecutar actos y contratos que tiendan a facilitar la liquidación.3. La comisión liquidadora, es electa en la junta de accionistas y son reelegibles por unasola vez. Si es un solo liquidador es electo de una quina propuesta por el tribunal o por lasuperintendencia.4. La comisión liquidadora es revocable en cualquier momento por la junta deaccionistas, no así el que fue elegido a proposición de la justicia o de la superintendencia.Facultades de todo liquidador:Representa judicial y extrajudicialmente a la sociedad anónima disuelta.Tiene todas las facultades de administración y disposición que no sean de la junta. Lasfacultades sólo pueden limitarse específicamente por acuerdo de la junta debiendoreducirse las limitaciones a escritura pública y debiendo anotarse al margen de la

inscripción en el Registro de Comercio. No obstante, no se pueden limitar a losliquidadores propuestos en quina.Sólo pueden ejecutar actos tendientes a la liquidación.Las juntas ordinarias se seguirán realizando con las mismas funciones. Sin embargo, si la

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liquidación se lleva a cabo por la superintendencia o sus funcionarios, se convocará ajunta sólo cuando sea necesario o cuando con fines de información lo pidan accionistasque representen el 10% o más del capital.Reparto del capital.Sólo se reparte a los accionistas si está asegurado el pago de las obligaciones sociales.Se efectuarán repartos a lo menos cada tres meses o siempre que haya fondos suficientesa repartir.Los repartos sólo pueden pagarse en dinero a menos que haya acuerdo unánime en otrosentido.La junta extraordinaria puede aprobar repartos opcionales, en que la opción se debeavisar con a lo menos 10 días de anticipación a la fecha en que empiece a correr el plazode la opción.Se pagan repartos a los accionistas que se hallen inscritos al quinto día previo al pago.Si los repartos no se cobran en 5 años pasan a bomberos.Modificación del régimen de liquidación:En casos graves y calificados la superintendencia, previa petición de accionistas querepresenten a lo menos el 10% del capital, puede en las sociedades anónimas abiertas,ordenar que se cite a junta de accionistas con el fin que ésta modifique el régimen deliquidación y designe a un solo liquidador de la quina que presente la superintendencia.En las sociedades anónimas cerradas se debe recurrir a la justicia ordinaria.Se presume de derecho, que es un hecho grave y calificado, la circunstancia de durar laliquidación más de 6 años, o el plazo menor que señale la junta de accionistas.

SOCIEDADES POR ACCIONES o SpA

Con la publicación en el Diario oficial de la ley 20190 el día 5 de junio del año 2007, se creóun nuevo tipo societario denominado “Sociedad por acciones” cuya organización yadministración se encuentra regulada en el Libro II, Título VII del Código de Comercio.Esta nueva institución societaria presenta caracteres particulares e innovadores respecto de

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las restantes sociedades que existen en el comercio nacional, ya que su creación obedece aobjetivos específicos que se tuvieron en cuenta y que obedecen a distintas necesidades, paralo cual era necesario dotar a la Sociedad por acciones de una cierta flexibilidad en suregulación.El fin que el legislador tuvo como motivación para legislar acerca de esta nueva sociedad esel incentivo del uso de capitales de riesgo en el escenario actual del comercio nacional. Asílo establece expresamente el proyecto en uno de sus párrafos: “asimismo, el proyecto creauna figura, denominada Sociedad por Acciones, que combina las características de losactuales tipos societarios basados en el capital, como la sociedad anónima de personas y lasociedad de responsabilidad limitada, a fin de dar origen a un vehiculo sumamente dúctil alas necesidades de la industria de capital de riesgo. Así, la inversión de los fondos deinversión de esas sociedades les permitirá ejercer mayor injerencia y apoyo en la gestión delas empresas y, al mismo tiempo, tener una mejor forma de participación financiera de lasempresas”.Podemos ver que se crea una sociedad nueva con caracteres particulares que ofrece a loscomerciantes seguridad y lo mas importante, la flexibilidad necesaria tanto en su regulacióncomo en la determinación de sus estatutos para que finalmente puedan invertir en estassociedades, es decir, incentivar el uso de capitales de riesgo en el marco de la modernizacióndel mercado de capitales en nuestro país.Es precisamente en el mensaje presidencial donde el ejecutivo establece que en la legislaciónnacional actual existen distintos tipos de sociedades, sin embargo en virtud de suscaracterísticas, ninguna de ellas resulta apropiada para dar cumplimiento al fin de incentivarel uso de capitales de riesgo, por lo que era necesario, expresa, crear un nuevo tipo societarioal cual revestir de todos los caracteres necesarios para dicho fin.ConceptoLa sociedad por acciones de acuerdo con el articulo 424 del Código de Comercio es “una

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persona jurídica creada por una o más personas cuya participación en el capital esrepresentada por acciones”.La sociedad se regirá por su propio estatuto social, en cuanto a sus derechos y obligacionescomo así también en cuanto a su administración y demás pactos, a falta de regulación del

propio estatuto se aplicaran supletoriamente y en aquello que no se oponga a su naturalezalas normas de las sociedades anónimas cerradas.Esta sociedad es siempre mercantil y puede contar con uno o más socios. Por ello, no sedisuelve por reunirse todas las acciones en un mismo accionista.Características1. Es una sociedad por acciones, esta integrada por títulos de valores, y la concurrencia detodas ellas en un solo socio no provocan su disolución.2. Es una persona jurídica.3. Es siempre comercial (articulo 425, Código de Comercio).4. Los socios son solo responsables hasta el monto de sus respectivos aportes.5. Tanto en sus derechos y obligaciones, como en su administración se rige por sus propiosestatutos, y en lo no regulado por estos, se rige supletoriamente por las normas de lassociedades anónimas, siempre que esta son sean contrarias a su naturaleza.Constitución de la SociedadLa SpA se forma, existe y prueba por un acto de constitución social escrito, inscrito en elRegistro de Comercio y publicado en el Diario Oficial. Puede constituirse mediante escriturapública o por instrumento privado suscrito por sus otorgantes, cuyas firmas serán autorizadaspor notario público, y se protocoliza ante el mismo Notario.El cumplimiento oportuno de la inscripción y publicación del acto de constitución de lasociedad producirá efectos desde la fecha de la escritura o de la protocolización delinstrumento privado, según corresponda.El acto de constitución de la sociedad ira acompañado de su estatuto, el cual debe conteneral menos las siguientes menciones:1. El nombre de la sociedad, que deberá concluir con la expresión "SpA";2. El objeto de la sociedad, que será siempre considerado mercantil;

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3. El capital de la sociedad y el número de acciones en que el capital es dividido yrepresentado;4. La forma como se ejercerá la administración de la sociedad y se designarán susrepresentantes; con indicación de quienes la ejercerán provisionalmente, en su caso, y5. La duración de la sociedad, la cual podrá ser indefinida y, si nada se dijere, tendrá estecarácter.Además hay que tener presente que:1° La sociedad debe tener un domicilio, pero si su indicación se hubiere omitido en laescritura social, se entiende domiciliada en el lugar de otorgamiento de ésta.2° Si el nombre de una sociedad fuere idéntico o semejante a otra ya existente, ésta tendráderecho a demandar la modificación del nombre de aquélla mediante juicio sumario.

ExtractoDentro del plazo de un mes contado desde la fecha del acto de constitución social, unextracto del mismo, autorizado por el notario respectivo, deberá inscribirse en el Registro deComercio correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez en elDiario Oficial.Menciones del extracto.El extracto deberá expresar, según lo dispone el Art. 426 Código de Comercio:1. El nombre de la sociedad;2. El nombre de los accionistas concurrentes al instrumento de constitución;3. El objeto social;4. El monto a que asciende el capital suscrito y pagado de la sociedad, y5. La fecha de otorgamiento, el nombre y domicilio del notario que autorizó la escritura oque protocolizó el instrumento privado de constitución que se extracta, así como el registro ynúmero de rol o folio en que se ha protocolizado dicho documento.Modificación de los estatutosEl estatuto puede ser modificado por acuerdo de la junta de accionistas, del que se dejaráconstancia en un acta que deberá ser protocolizada o reducida a escritura pública.

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Sin embargo, no se requerirá la celebración de la junta antedicha si la totalidad de losaccionistas suscribieren una escritura pública o un instrumento privado protocolizado en queconste tal modificación.Un extracto del documento de modificación o del acta respectiva, según sea el caso, seráinscrito y publicadoOmisionesEn caso de haberse omitido, durante su constitución de una SpA, alguno de los requisitos omenciones anteriores, la sociedad es nula, de nulidad absoluta, sin perjuicio del saneamientoen conformidad a la ley.Una vez declarada la nulidad, la sociedad entra en liquidación.Liquidación especial.En caso que una SpA sea declarada nula y no sea procedente su saneamiento, los accionistaspueden liquidar por sí mismos la sociedad de hecho o designar uno o más liquidadores.Responsabilidad de los accionistasLos accionistas sólo son responsables hasta el monto de sus respectivos aportes en lasociedad.

Transformación de la SpA en sociedad anónima abiertaSi la SpA reúne, por más de 90 días los requisitos de los números 1) ó 2) del inciso segundodel artículo 2° de la ley Nº 18.046, por el solo ministerio de la ley se transformará en unasociedad anónima abierta, siéndole aplicables dichas disposiciones.Requisitos.1. Que cuente con más de 500 accionistas; o2. Que, a los menos, el 10% de su capital suscrito pertenece a un mínimo de 100 accionistas,excluidos los que individualmente, o a través de otras personas naturales o jurídicas, excedandicho porcentaje.La siguiente junta de accionistas debe resolver las adecuaciones que reflejen la nuevamodalidad social y elegir los miembros del directorio que debe continuar la administración.Registro de accionistasToda SpA debe llevar un registro en el que se anote, a lo menos:1. El nombre, domicilio y cédula de identidad o rol único tributario de cada accionista.2. El número de acciones de que sea titular.3. La fecha en que éstas se hayan inscrito a su nombre y

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4. Tratándose de acciones suscritas y no pagadas, la forma y oportunidades de pago de ellas.5. La constitución de gravámenes y de derechos reales distintos al dominio.6. En caso que algún accionista transfiera el todo o parte de sus acciones, debe anotarse estacircunstancia en el mismo registro.El registro puede llevarse por cualquier medio que asegure que no podrán hacerseintercalaciones, supresiones u otra adulteración que pueda afectar su fidelidad, y que,además, permita el inmediato registro o constancia de las anotaciones que deban hacerse.Los administradores y el gerente general de la sociedad son solidariamente responsables delos perjuicios que causaren a accionistas y a terceros con ocasión de la falta de fidelidad ovigencia de las informaciones contenidas en el registroAumentos de capitalLos aumentos de capital deben ser acordados por los accionistas. Con todo, el estatuto puedefacultar a la administración en forma general o limitada, temporal o permanente, paraaumentar el capital con el objeto de financiar la gestión ordinaria de la sociedad o para finesespecíficos.El capital social y sus posteriores aumentos deben quedar totalmente suscritos y pagados enel plazo que indiquen los estatutos. Si no se señala un plazo, éste es de cinco años contadosdesde la fecha de constitución de la sociedad o del aumento respectivo, según corresponda.

Si el capital no se paga oportunamente, el capital social queda reducido al montoefectivamente suscrito y pagado. Salvo disposición en contrario en los estatutos, las accionescuyo valor no se encuentre totalmente pagado, no gozan de derecho alguno.Control de acciones por un accionistaEl estatuto social puede establecer porcentajes o montos mínimos o máximos del capitalsocial que pueden ser controlados por uno o más accionistas, en forma directa o indirecta. Encaso de existir tales normas, el estatuto debe contener disposiciones que regulen los efectos yestablezcan las obligaciones o limitaciones que nazcan para los accionistas que quebranten

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dichos límites, según sea el caso. En su defecto, dichas estipulaciones se tendrán por noescritas.El estatuto también puede establecer que bajo determinadas circunstancias se pueda exigir laventa de las acciones a todos o parte de los accionistas, sea a favor de otro accionista, de lasociedad o de terceros.En caso de existir tales normas, el estatuto debe contener disposiciones que regulen losefectos y establezcan las obligaciones y derechos que nazcan para los accionistas. En sudefecto, dichas estipulaciones se tendrán asimismo por no escritas.Clases de AccionesLas acciones pueden ser ordinarias o preferidas. El estatuto social debe establecer en formaprecisa las cargas, obligaciones, privilegios o derechos especiales que afecten o de que gocenuna o más series de acciones. No es de la esencia de las preferencias su vinculación a una omás limitaciones en los derechos de que pudieran gozar las demás acciones.Voto por AcciónCada accionista dispone de un voto por cada acción que posea o represente. Sin embargo, elestatuto puede contemplar series de acciones sin derecho a voto, con derecho a voto limitadoo a más de un voto por acción, en cuyo caso, deberán determinar la forma de computardichas acciones para el cálculo de los quórum.Acciones de propia emisión de la SpA.La sociedad puede adquirir y poseer acciones de su propia emisión, salvo en cuanto estéprohibido por el estatuto social. Con todo, las acciones de propia emisión que se encuentrenbajo el dominio de la sociedad, no se pueden computar para la constitución del quórum enlas asambleas de accionistas o aprobar modificaciones del estatuto social, y no tienenderecho a voto, dividendo o preferencia en la suscripción de aumentos de capital.Las acciones adquiridas por la sociedad deben enajenarse dentro del plazo que establezca elestatuto. Si éste nada señala al respecto, deben enajenarse en el plazo de un año a contar desu adquisición. Si dentro del plazo establecido, las acciones no se enajenan, el capital quedareducido de pleno derecho y las acciones se eliminan del registro.

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Acciones de PagoLa sociedad puede emitir acciones de pago, las que se deben ofrecer al precio quedeterminen libremente los accionistas o quien fuere delegado al efecto por ellos.No es obligatorio que dicha oferta se realice preferentemente a los accionistas.El estatuto social puede establecer que las opciones para suscribir acciones de aumento decapital de la sociedad o de valores convertibles en acciones de la sociedad, o de cualesquieraotros valores que confieran derechos futuros sobre éstas, sean de pago o liberadas, deban serofrecidos, a lo menos por una vez, preferentemente a los accionistas, a prorrata de lasacciones que posean.Reducción de capitalTodo acuerdo de reducción de capital debe ser adoptado por la mayoría establecida en elestatuto. En silencio de éste, se requiere el voto conforme de la unanimidad de losaccionistas.No puede procederse al reparto o devolución de capital o a la adquisición de acciones conque dicha disminución pretenda llevarse a efecto, sino desde que quede perfeccionada lamodificación estatutaria.Solución de conflictosLas diferencias que ocurran entre los accionistas, los accionistas y la sociedad o susadministradores o liquidadores, y la sociedad y sus administradores o liquidadores, debenresolverse por medio de arbitraje.Para estos efectos, el estatuto debe indicar:1. El tipo de arbitraje y el número de integrantes del tribunal arbitral. En silencio delestatuto, conocerá de las disputas en única instancia un solo árbitro de carácter mixto, que noobstante actuar como arbitrador en cuanto al procedimiento, resolverá conforme a derecho, y2. El nombre o la modalidad de designación de los árbitros y sus reemplazantes. En silenciodel estatuto, los árbitros serán designados por el tribunal de justicia del domicilio social.Pago de dividendosEn caso que el estatuto establezca que la sociedad deba pagar un dividendo por un monto

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fijo, determinado o determinable, a las acciones de una serie específica, éstos se pagarán conpreferencia a los dividendos a que pudieren tener derecho las demás acciones, salvo que elestatuto señale algo distinto, si las utilidades no fueren suficientes para cubrir el dividendofijo obligatorio, el accionista podrá optar por alguna de las siguientes opciones:

1. Registrar el saldo insoluto en una cuenta especial de patrimonio creada al efecto y queacumulará los dividendos adeudados y por pagar. La sociedad no podrá pagar dividendos alas demás acciones que no gocen de la preferencia de dividendo fijo obligatorio, hasta que lacuenta de dividendos por pagar no haya sido completamente saldada. En caso de disoluciónde la sociedad, el entero de la cuenta de dividendos por pagar tendrá preferencia a lasdistribuciones que deban hacerse, o2. Ejercer el derecho a retiro respecto de las acciones preferidas a partir de la fecha en que sedeclare la imposibilidad de distribuir el dividendo. Si el estatuto no señalare otra cosa, elprecio a pagar será el valor de rescate si lo hubiere o en su defecto el valor libros de laacción, más la suma de los dividendos adeudados a la fecha de ejercer el derecho de retiro.Algunas Diferencias con las Sociedades Anónimas (S.A).1. La sociedad anónima se define del mismo modo que la SpA, pero se diferencia de estaen que no puede constituirse por un solo accionista y se disuelve si todas las acciones sereúnen en la misma persona.2. Además, la sociedad anónima se clasifica en abierta o cerrada, siendo las exigenciasrespecto de cada una de ellas diferentes.3. Por otra parte, la sociedad anónima se forma, existe y prueba sólo por escriturapública, mientras que la SpA se puede constituir por instrumento privado, cumpliendocon las exigencias antes señaladas.4. El nombre de una sociedad anónima debe incluir las palabras “sociedad anónima” o laabreviatura “S.A.”. Si el nombre es idéntico o semejante a otra ya existente, se aplica lamisma regla que para la SpA.

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5. Tanto en lo que se refiere a las menciones que debe contener el estatuto de la sociedad,como el extracto de la misma, la sociedad anónima resulta mas exigente, y los plazostambién varían.6. Mientras que la modificación de estatutos de la SpA se realiza mediante un acuerdo enjunta ordinaria de accionistas, pudiendo incluso prescindir de esta cuando la totalidad delos accionistas suscriben una escritura pública o un instrumento privado protocolizado enque conste tal modificación, la modificación de una sociedad anónima, se lleva a cabo enuna junta extraordinaria, con presencia de un notario publico.7. La Ley de Sociedades Anónimas sólo permite a la Junta acordar aumentos de capital,no a la administración. Además, sólo permite enterar los aumentos de capital quedetermine la Junta dentro de un plazo de 3 años contado desde la fecha de los mismos,para emisión, suscripción y pago de las acciones respectivas, cualquiera sea la forma desu entero, mientras que el plazo para enterar dicho capital en la SpA es mayor (5 años).

Vencido este plazo sin que se haya enterado el aumento de capital, éste queda reducido ala cantidad efectivamente pagada.8. Si bien las sociedades anónimas permite que los estatutos contemplen series deacciones preferentes sin derecho a voto o con derecho a voto limitado, no puedenestablecerse en cambio series de acciones con derecho a voto múltiple (más de un votopor acción), situación que si es posible en las SpA.

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Comandita, Eirl. s.a.

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