COMENTARIOS A LA REFORMA PENAL DE 2010 - unifr.ch · Delitos de terrorismo . MANUEL CANClO MEllÁ ....

COMENTARIOS A LA REFORMA PENAL DE 2010

Directores

F RANCISCO JAVIER AacuteLVAREZ GARc(A

JOSEacute LUIS GONZAacuteLEZ CUSSAC

~U~CM urant lo blllQnch

Valencia 2010

Capitulo 61

Delitos de terrorismo

MANUEL CANClO MEllAacute Catedraacutetico de Derecho penal

Universidad Autoacutenoma de Madrid

Capiacutetulo VII en el Tiacutetulo XXII del Libro II De las organi2aciones y grupos terroristas y de los delitos de terrorismo

Seccioacuten ll

De las organizaciones y grupos terroristas

Artiacuteculo 571 J Quienes promovieren comtituyeren organiwren o dirigieren una organizaci6n o grupo terrorista seraacuten castigados con k penas tUacute pri-Sioacuten de ocho a catorce afias e inJrzbilitaaacuteoacuteJ especial para empleo o cargo puacuteblico por tiempo de ocho a qlince antildeos 2 Quienes paraacuteciparen activamente en la organizacioacuten o grupo () formaren parte de los mismos gtertIacuten CastigfJdos con k penas de prisioacutelI tUacute seuacute t1 tkJce antildeos e inhabilitacioacuten especia para empleo n cargo PliacutebLico por tiempo de Sei5 a mtore 3 A los efectos de este Coacutedigo se comideraraacuten ()grwizacJones o grupos terroristas aqwIm agrupaciones que rfiexclnientkJ UacuteJs raracteristicas respectivamente estabLecidas en el paacuterrafo segunda tUacute apartado J del arondo 570 bis) yen el pdm1fo segundo del apartado J del artiacute(lIio 570 reJ ungan por jirudidM o por objeto mbvertir el orden constitucional o atcmr gravemente la paz puacuteblica mediante lo perpetracioacuten de Cllllquier(1 de bJ$ tUacutelitos previstos en iexcliexcl Seccioacuten siguiente ~

Secci6n 2a

De los delitos de terrorismo

Artiacuteculo 572 Los que pertmeciendo actJ(Lwdo al servido o couacutelbomndo con organizaclonemiddot ogrupos terroristas coshymetllJi Los deluacuteos tUacute eJragos o de inandios tipificados en los artlcuLos 346y 35J respectivamente sertIacuten castigados COI lA pena eLe prisioacuten de quince 11 veinte anos sin perjuicio tUacute Uacutel pena qle les cormponda si Je produjera Lesioacuten para la vidJI integridad flsica o salud eLe 1m personas 2 Lo que perTCillcitiacuteldo actuando al grvicio o colaborando con lAS olganizaciones o grupos terroristlls atentaren (Onflll las pcrsonllS incurriraacuten 1 o En la pena de prisioacuten tUacute veinte l treinta antildeos Ji ClUjfllt1n o muerte de UJl pasona 2 o En UacuteJ pena amp prisi6n de qu ince a veinte antildeos Jj calisaran Lesione de dS prelllstas en los artiacuteculos J49 Y J50 degSeOl5traran a una persona 3 En Id teniexcliexcl de prisioacuten de diez ti quince antildeos si causaran cludquier otraesioacuten o detuvieran i1egalmenshyt amenazaran o coaccionarall i1 11 na persona 3 Si Los hechos se realizaran connl1 l5 persollLl5 menrionrldas en el lpanado 2 del articulo 55) o contera miemb ros de 1m FU eJ2Jll Armadas de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado Polidas de Uacute1s

Comunidades AutoacutenomaJ o di los Entes locales se impondraacute JJ pmll en su mitad mperior

522 523 MANlil (ANCle MELlAacute

Artiacuteculo 574 Los que perteneciendo aCluando a seJioo o colaborando con organiZflciones O grup05 terroristas coshyYltfan C1UlUJuier otm infraccioacuten ton alguna de Las finalidades expresadas ni eL apiexclruio 3 arrIacutecu 571 seraacuten castigados COIl la pma sentildealada al deLito o folra ejecutados en 511 mitad uperiOl

Artiacuteculo 576 J - Seraacute castigadfJ con Lm penas de prisioacuten de cinco a diez antildeos y multl1 de dieciocho a veillfimatro

meses el que lale a cabo recabe o fo cilitf cualquier lCIO de colaboracion con aiexcl aajvidadls o Imi1MshyliJades de una organizacioacuten o grupo terrorIacuteJta 2- Son iexclLetos de cOUacutetboracIacuteon la infonnacioacuten O vigilancia de personas bienes o insudacfones id comshyounioacuten el acondicionamienEo La cesioacuten () la wiizauacute oacuten de alojamientos o depoacutesitos a ocultacioacuten o trlLUacutetdo de personas vitICllLadtzs a orgal1iZllctones o grupos terroristas la organiZllaacuteoacuten de pniacutecticas de entrenamimro o 141 asistencia a ellas y en general cualquier oacutemz forma equivalente de cooperacioacuten ayuda o mediacioacuten econoacutemica o d~middot otro geacutenero con las actiuidades de las citadas organiZiexclciones o grupos lIrrorUacutetas Cuando la informacioacuten o vigilancia de personas mencionada en eL pdmlfo Ilmaior ponga en peligro la vida la inregridadflJiclI la libertad o el patrimonio de Uacute1s mismas se impondraacute La pena prevIacuteJta en eL apartado J l71 su mirad mplrilJ) Si flegara (l ejemrarsl el riesgo pre)enido se (fliexcltigard el hecho como coauroriacutea o complicidad seguacuten Los msm 3- as mismas penas previstas en el nuacutemero 1 de este aniacutecuJo se impondraacuten a quienes lleven a cabo cualqwer actividad de captacioacuten adoctrinamiento adiestramienro o formacioacuten dishyrigida a la incorporacioacuten de otros a una organuumlacioacuten o grupo terrorista o a la perpetracioacuten de cualquiera de (os delitos previs(Qs en este Capiacutetulo

Artiacuteculo 576 bis J - El que por cualqUier medio directa o indirectameme provea o recoecU fondo con la imencioacuten de que se utilicen o a sabiendas de que serriacuten utilizados en todo o en parte pariexcliexcl comer cualquiera de los delitos comprendidos en esu Capiacutetulo o para hacerlc llegar d una organizacioacuten o grupo terroristas seraacute castigado con penas de pruacuteiacuteoacuten di ineo a diez aiexcliacute iexcls y multa de dieciocho 11 vaacutemIacutecuatro meses Si los (ondmegaran a ser empLeados pam La ej-ucuJI1 de nctos iexclerraristas concretos el hecho se castigara como coautora o complicidad Hguacuten los casos siempre que le comsponditra I1lIa pena mayor 2- El que mando especfficameme sujeto par amp ley a colaborar con In autoridAd eJ la prevencioacuten de las acuacutevidtzdes de financiacioacuten del terrorislio deacute Lugar por imprudencia grWf en el cumplimiento de dishychas obligaciones 12 qllt no sea detectada () impedida cualquiera de las conductas deseIitas en el apartado primero de este articulo seraacute CastigflM con la pena inferior en 1110 o do grados 1 a prevista en eacutel 3 - Cltilndo de acuerdo con lo establwdo lt71 ell1riacuteculv 3J biS de mt Coacutedigo ul1a perso111 juriacutedica Jea

responsable de los delitos recogidos en eJ articulo ~c le impondraacuten 1m siguientes pent1S a) lvlulta de dos 11 cinco antildeos si el delito cometido por La persol1a foica tune pretIl11 una pliacuteia de priiacutei6n de maacutes de cillco aiios b) lvIIita de uno a tres aiiacuteos si el d(iexclto (iexcliexclmetido por La persona fl-Sl(fl tfIJe previJta IIml pena de mds de dos antildeos de privacioacuten de libertad no induida iacutei el amerior inciso Atendidas ILlS reglas tSIablecidas en el articulo 66 bis de esre Coacutedigo iexclos jueces y tribunales podraacuten asishynlSmo imponer las penas recogidf1J en 1m letras b) a g) dd apartado 7 del articuUacuteJ 33

ArtiacutecuJo 579 1- La proL(lcacion amp conspitrlcioacuten y In propoJici6n p~ra cometer tos delitos previstos en os artiacuteculos 57 J 1578 se castigaraacuten COIl In pena inferior en lino o dOJ gmdos I la qlle corrcrponda respeaiacutevamentl a los hecho preistos en Lo~ nrtiacuteculos amerio res

DELITOS DE TE RRORISMO

Cuando no quede comprendida en el paacuterrafo anterior o en otto precepto de este Coacutedigo que establezca mayor pena la distribucioacuten o difusioacuten puacuteblica por cualquier medio de mensajes o consignas dirigidos a provocar alentar O favorecer la perpetracioacuteD de cualquiera de los delishytos previstos en este capiacutetulo generando o incrementando el riesgo de su efectiva comisioacuten seraacute castigada con la peca de seis meses a dos antildeos de prisi6n 2 - Los responsables de 105 delilOs previJtos en me Capiacutetulo sin perjuicio de las pent1J que correspondan con arreglo a los articulas preced(nres seraacuten tambieacuten castigados con Uacutet pena de inhabilitacioacuten absoluta por un tiempo superior entre seis y veinte miacuteos al de lA duracioacuten de la pena de privacioacuten de libertad implte~ l l en su caso en In sentencia atendiendo proporcio1Jillmel1u a In gravedAd del delito el nuacutemno de los cometidos J a Las circunstancias que concurran en el delincuente 3 - A 101 condelUldo5 11 pena grave privativa dr lihenad por lino o maacutes delitos comprendido5 en este Capiacutemlo se les impondrd ademaacutes In medid4 de Libertad vigiladtz de cmco a diez antildeo( y de liiO cinco uacuteiacuteos si I~l pena privafIacutevt1 dI libertad flem menos gre No oblame lo antenOl mando se 7au de un solo delito que no Jea grave comecido por un delincuente primario el Triacuteblmal podraacute imponer o no Id medida tUacute hberrad vigilada ( iacutel atencioacuten a In menar peligrosidad del alllor 4 - Ei los dl i ros prfistos en esU seccioacuten los juece( y mbullales razontIacutenckJlo en j~mencid podraacuten im shypana la pena inftrior en IfIO o dos grados a bJ sentildealadA por la ley para el deliro de que se trare Cllando middot-1sljeto hayl1 I1banMnackJ liolumariameme sus actividades deicuacutelas y se presente a Uacutets EllItoridt1des conftsando iquestos hechas en que btl)1l participado) ademaacutes caabore acttvamenf con eacutestils para impedir a produccioacutelI del deluo o coadYIILlf eficazmenu a Ia obtencioacuten de pntebas decisilJas para la identificacilm o CflptTm de otros rtmiddot5ponsables o para impedir la aClllacion o el tUacute-lrrollo de orgiWV1CIO nt o grupo terroristas a IOJ que h1yl1 pertenecido o con los qiexcliexcle haya (middotolnbli it1do

1 INTRODUCCIOacuteN

La presente reforma afecta tambieacuten a los delitos de terrorismo ) ello en tres aacuten~shybitos

por un lado se produce una reubicacioacuten de algunas de las infracciones -debishyda a lo nueva configuracioacuten de 105 delitos de organizacioacuten comunes eliminando el tratamiento de la organizacioacuten terrorista de los delitos de asociacioacuten iliacutecita (recogida en los antiguos arts 5152 y 516)- pasando el art 571 a recoger las conductas de pertenencia a una organizacioacuten terrorista (siendo este precepto el contenido de una nueva seccioacuten primera quedando los delitos instrumentales [arts 572 y ss en la secshycioacuten segunda) mientras que el art 572 incluye ahora) ademaacutes de los delitos terroristas contra las personas que ya antes se tipificaban en eacutel tambieacuten los que estaban incluishydos en el antiguo art 571 (estragos e incendios) Hay que sentildealar que el legislador ha olvidado (a pesar de que advirtioacute el error el Consejo de Estado en su informe sobre el AP) adaptar la referencia eacutel la seccioacuten en el texto del art 5794 a IJ nueva organizashycioacuten del ltlrticulaclo de modo que ahora quedan excluidos los sujetos que soacutelo hayan incurrido en pertenencia

Este (lInbio de ubicacioacuten ele Jlgunos tipos se ve acompantildeado por otro lado ele ltIguleacutels modificaciones puntuales en la regulacioacuten

524 525 MANUEL CANClO MLLIAacute

a) se modifica la descripcioacuten de las conductas de pertenencia a la organizacioacuten terrorista (art 571 1 y 2)

b) se introduce una definicioacuten de organizacioacuten y grupo terrorista eliminando la nocioacuten de banda armada (art 571 3)

e) se ampliacutea el concepto de la colaboracioacuten con organizacioacuten terrorista identifishycando como nuevas conducta tiacutepicas las de captacioacuten adocuiacutenamiento adiestrashymiento o formacioacuten (art 5763)

d) se define un nuevo delito de financiacioacuten del terrorismo incluyendo tanto conshyductas dolosas como imprudentes y estableciendo la posibilidad de penar a personas juriacutedicas (art 576 bis)

e) se tipifica una nueva figura de propaganda consistente en la difusioacuten puacuteblicd de mensajes y consignas dirigidos a provocar alentar o favorecer la comisioacuten de delitos terroristas (art 5791 11)

Finalmente en tercer lugar se introduce para los delitos de terrorismo (art 579 3) la nueva consecuencia juriacutedica de la libertad vigilada (art 106 vid al respecto en esta obra el comentario supra cap 17) tambieacuten se han establecido supuestos de iexclnshyprescriptibi lidad

11 ORGAN IZACiOacuteN O GRUPO TERRORISTA

1 Cambio de ubicacioacuten

La profunda reordenacioacuten de los delitos de organizacioacuten que la presente reforshyma lleva a cabo (vid al respecto en esta obra el comentario supra cap 56) afecta tambieacuten como no podiacutea ser de otro modo ---el terrorismo es la forma maacutes grave de delincuencia organizada middot- a las infracciones en materia de terrorismo Una de las consecuencias de esa reordenacioacuten es que ahora termina la separacioacuten que existiacutea entre el delito de pertenencia a organizacioacuten terrorista (que se regulaba en la secc 1d [del itos cometidos con ocasioacuten del ejercicio de los derechos fundamentales y de las libertades plrblicas garantizados por la Constitucioacuten] del cap IV [delitos relativos al ejercicio de los derechos fundam(ntales y iberdes puacuteblicas] dentro de los deshylitos de asociacioacuten iliacutecita arts 515 2 y 516) Y las demaacutes infracciones de terrorismo (recogidas en la antigua secc 2 J [delitos de terrorismol del antiguo cap V ltf llencia traacutefico y depoacutesito ele armas municiones o explosivos y delitos de terrorismo] del tiacutet XXII [delitos contra el orden puacuteblicol) ahora ambos segmentos de la regulacioacuten se encuentran reunidos en el nuevo cap VII (organizaciones y grupos terroristas y delitos de terrorismo) del tiacutetulo dedicado a los delitos contra el orden puacuteblico aunque en dos SE ( C ion es sepa rada s

La ~ueva ubicacioacuten no res ulta adecuada Por un lado porque se se ha desaproveshyclndo la oportunidad de la reforma para colucar en el lugar que corre51onde eacutel los

OELi ros DE TERRORISMO

delitos de terrorismo (y a todos los delitos de organizacioacuten) entre los delitos contreacute) la Constitucioacuten Los deliexcltos de organizacioacuten -y los delitos de terrorismo de modo especial- se caracterizan porque ponen en cuestioacuten el monopolio de la violencia del Estado (o en palabras de la EM atentan directamente contra la base de la democrashycia p 10 col derecha) y mediante las infracciones de terrorismo como el propio Coacutedigo sentildeala se pretende ademaacutes subvertir el orden constitucional Por ello el lugar sistemaacutetico que les corresponde en la Parte Especial es el de los delitos contra la Constitucioacuten Por otro lado la inclusioacuten de la pertenencia a organizacioacuten terrorista entre los delitos de terrorismo supone una involucioacuten frente a la situacioacuten anterior El hecho de convertir en una infraccioacuten criminal la mera integracioacuten en un colectivo -es decir los delitos de organizacioacuten- supone una reaccioacuten excepcional frente a determinadas organizaciones presentan un injusto especiacutefico En consecuencia pashyrece conveniente regular conjuntamente todas las formas de delitos de organizacioacuten de hecho la inclusioacuten de la organizacioacuten terrorista en el delito general de asociacioacuten iliacutecita en el CP 1995 fue saludada como muestra de normalizacioacuten por la doctrina En efecto no parece que sea conveniente desgajar la pertenencia a una organizacioacuten terrorista de Id disciplina general de la integracioacuten en una organizacioacuten criminal Si el miembro de una organizacioacuten criminal que trafica con drogas es aprehendido por la regulacioacuten general de la organizacioacuten criminal pero en el caso del terrorismo la regulacioacuten se ubica en otro lugar lo que el legislador subraya es lo especial del terroshyrismo en el plano simboacutelico -un mensaje inconveniente para un ordenamiento que asume el caraacutecter de delito comuacuten del acto terrorista

2 Conductas de pertenencia (art 5761 y 2)

La descripcioacuten de los niveles directivos -pertenencia cualificacl- se simplifica y se enriquece con las conductas de constituir u organizar ademaacutes de promover y dirigir

La conducta de mera pertenencia se describe ahora con maacutes detalle que en 1

regulacioacuten antecesora en el art o 516 2 CP que soacutelo se referiacutea al integrante sin maacutes Sin embargo la formulacioacuten utilizada puede dar la impresioacuten -auacuten maacutes que la reshygulacioacuten anterior- de que se puede lformar parteJ sin participar activamente en una organizacioacuten terrorista al contraponer a los que participen activamente frente a los que formen parte) Esta regulacioacuten desconoce la realidad de las organizaciones terroristas en la que no hay nada parecido a una lmilitancia pasiva e introduce un nuevo injustificado tratamiento especial del delito de pertenencia a una organizacioacuten terrorista frente a la modalidad comuacuten

La nueva descripcioacuten puede contribuir -intensificando ciertas tendencias en este sentido en la jurisprudencia de los uacuteltimos antildeos- a llevar al delito de pertenencia castigado con penas severiacutesimas a una especie ele del ito de adhesioacuten de identi ficashycioacuten con el ideario y resulta por ello rechazable

526 527 MANUEL CANClO MELlAacute

3 Conceptuacute de organizacioacuten o grupo (art 5773)

Respecto de la definicioacuten de la organizacioacuten o grupo terrorista cabe destacar dos cuestiones por un lado la eliminacioacuten del teacutermino banda armada por otro la remisioacuten a las definiciones generales de organizacioacuten y grupo en 105 delitos de organizacioacuten comunes Estas modificaciones afectan al llamado elemento estructural de la nocioacuten de orglt1nizacioacuten terrorista

a) El teacutermino banda armada (presente junto con la organizacioacuten y el grupo teshyrrorista en la regulacioacuten del CP 1995) de larga tradicioacuten en la legislacioacuten especial antiterrorista espantildeola resultaba potencialmente perturbador al abrir ia puerta a la consideracioacuten de que tambieacuten ~na banda armada dedicada a la delincuencia coshymuacuten podriacutea ingresar en el concepto tiacutepico (recueacuterdese por ejemplo que en el caso de Santiago Corella El Nani [STS 2561990] la detencioacuten policial que dio lugar a la desaparicioacuten se hizo al amparo de la legislacioacuten especial -que comprendiacutea tambieacuten las bandas armadas- de la LO 111980) es decir podiacutea desdibujar los contornos tiacutepicos del concepto de terrorismo En este sentido su eliminacioacuten resulta positiva

Sin embargo lo cierto es que ese riesgo de indefinicioacuten habiacutea sido ya conjurashydo por la jurisprudencia constitucional) ordinaria (cfr STC 1991987 STS 21998 [2971998l vid tambieacuten STS 11272002 [1772002] 15412004 [30122004] i562006 3 152006 que habiacutea establecido una interpretacioacuten estricta de la nocioacuten de banda armada incluyeacutendola dentro del concepto de organizacioacuten terrorista

b) Pernanece inalterada la descripcioacuten tiacutepica del programa de la o rganizacioacuten terrorista (subversioacuten del orden constitucional o alteracioacuten grave de la paz puacuteblica pero se mod i fj ca profu nclamen te la ca r acter i zac ioacuten de la organ iza c ioacuten terrori s ta en siacute misma aunque la regulacioacuten anterior incluiacutea ya junto con la banda armada a la organizacioacuten y al grupo terrorista no ofreciacutea ninguacuten elemento para definir esas tres alternativas sino se limitaba eacutel enunciarlas De hecho parece que la nueva regulacioacuten de los delitos de organizacioacuten comunes (viri al respecto en esta obra el comentario supra cap 56) que distingue entre un tipo de organizacioacuten delictiva en sentido esshytricto (la organizacioacuten criminal art 570 bis) y una especie de tipo de recogida u organizacioacuten delictiva de menor cuantiacutea (el grupo criminal art 570 ter) de alguacuten modo se inspira en la regulacioacuten existente en el CP 1995 para las infracciones de terrorismo

Al margen de lo inadecuado y vaporoso de la distincioacuten entre estas dos figuras si se pretende que ese nuevo modelo sea una adaptacioacuten de la descripcioacuten tiacutepica en mashyteriJ de terrorismo se ignora la jurisprudencia elel TS al definir los conceptos de orgashynizacioacuten y grupo terrorista (que no la respuesta penal de la que habla el legislador lEM p 11 col derechal) ya que siempre se ha identificado en ella ambas menciones subrayando que trataacutendose de un mismo concepto (caracterizado ademaacutes de por un program( poi iacutetico terrorista por la presencia de las notas de permanencia divisioacuten de tareas y estructura funcional) la inclusioacuten del grupo soacutelo debiacutea servir para poner en cla ro que las dimensiones numeacutericas de la organizacioacuten no resultaban decisivas para

DELITOS DE TERRORISMO

su calificacioacuten Ademaacutes cuando el legislador alude -buscando de modo ostentoso sintoniacutea con lugares comunes propios de cierta opinioacuten publicada- para justificar su ocurrencia a las peculiaridades de ldeterminados grupos o ceacutelulas terroristas de relativamente reciente desarrollo en el plano internacional (EM p 11) desconoce que no ha habido dificultades en la aprehensioacuten tiacutepica de estos grupos -como muesshytra un somero repaso de la jurisprudencia vid por ejemplo SAN 362005 (secc 31)

2692005 62007 (secc 1 di 722007)- el comando en el que por necesidades opeshyrativas siempre se integran los autores de delitos terroristas -tambieacuten en las nuevas formas de organizacioacuten aunque mantengan conexiones superficiales en red con la organizacioacuten matriz- cumple perfectamente con los requisitos del concepto de orshyganizacioacuten y de hecho hay ya cierto nuacutemero de condenas en Espantildea por pertenencia a este tipo de ceacutelulas No era necesario diluir el concepto unitario de organizacioacuten terrorista

Por lo tanto la diferenciacioacuten entre organizacioacuten y grupo que ahora ordena el arto 5713 aplicando la nueva definicioacuten general es un curioso boomerang que golpea a la regulacioacuten de las infracciones de terrorismo derivado de una comprensioacuten erroacutenea de lo que la doble mencioacuten ha significado en los cielitos de terrorismo una vez exshyportada eacutel los delitos de organizacioacuten comunes retorna al terrorismo para desordenar y confundir una nocioacuten que estaba perfectamente establecida en la jurisprudencia en lo que se refiere a los elementos estructurales del concepto de organizacioacuten

111 COLABORACiOacuteN

En cuanto a 105 comportamientos de colaboracioacuten con una organizacioacuten terrorista la reforma incorpora dos nuevas incriminaciones por un lado se ha introducido en el art o 576 un nuevo nuacutemero tercero que tipifica -con las mismas penas que las alshyternativas ele comportamiento previstas en los dos primeros nuacutemeros-los comportashymientos de captacioacuten adoctrinamiento adiestramiento o formaciacuteoacuten cuando eacutestos esshyteacuten dirigidos a la incorporacioacuten de otros a una organizacioacuten terrorista o a la comisioacuten de alguacuten delito de terrorismo Por otro lado se resucita el arto 576 bis (que incluyoacute fugazmente un delito de desobediencia por financiacioacuten de grupos poliacuteticos ilegales o disueltos hasta su derogacioacuten mediante LO 212005) para incorporar comportashymientos de provisioacuten o recoleccioacuten de fondos destinados a actividades terroristas

1 Captacioacuten adoctrinamiento adiestramiento o formacioacuten (art 5763)

La nueva regulacioacuten pretende cerrar los contornos tiacutepicos del delito de colaborashycioacuten en cuanto eacutel lo que podriacutea denominarse agitacioacuten y propaganda de las organizashyciones terroristas orientada tanto el la incorporacioacuten de nuevos miembros como en general a leacuteI comisioacuten de delitos terroristas


Esta adicioacuten resulta innecesaria redundante y perturbadora En primer lugar la ti ~ pificacioacuten es innecesaria por razones de hecho las conductas de captacioacuten adiestra~ miento y formacioacuten de sujetos para su integracioacuten en una organizacioacuten terrorista son conductas tiacutepicas de los miembros de la propia organizacioacuten como es loacutegico-no es comuacuten que una organizacioacuten terrorista encargue esta actividad a personas que no son de su maacutexima confianza es decir que la integran- y por lo tanto se encuentran ya perfectamente abarcadas por este lado por el delito de pertenencia a organizacioacuten terrorista En segundo lugar si en alguna ocasioacuten pudiera haber un outsourcing de esa actividad a personas que no son miembros de la organizacioacuten todas las modalidades de comportamiento se hallaban ya tipificadas en cuanto conductas de colaboracioacuten desde el principio en los nuacutemeros primero y segundo del art 576 Como muestra una lectura superficial del texto del arto 5762 que contiene la mencioacuten expresa lila organizacioacuten de praacutecticas de entrenamiento o la asistencia a ellas junto con una claacuteusula general que incluye cualquier otra forma equivalente de cooperacioacuten ayushyda o mediacioacuten es claro que la tipificacioacuten de este nuevo nuacutemero es completamente innecesariJ resulta evidente que si la organizacioacuten de un entrenamiento o incluso la participacioacuten en eacuteste es colaboracioacuten tanto maacutes lo seraacute la captacioacuten demiemshybros el adiestramiento o la formacioacuten (vid por ejemplo STS 8002006 [13 720061 1621 gg9 AAN [sec( 4a

] 822001 l En tercer lugar la nueva regulacioacuten resulta muy pertlllbadora po- su cllartJ vertientp de comportamiento La conducta identificada corno aooctri namiento abre la viacutea ltl que se incriminen aqu iacute meras man ifestaciones ele opinioacuten iquestCoacutemo definir e Hloctrinamif~ntoJ distinguieacutendolo de 11 libre expresioacuten de ideJs iquestCoacutemo rlifErenciarlo de las conductas ele justificacioacuten de los delitos teshyrror istas o dE sus autores drnenazadds con pend mu~ inferior en pi c-lrt j78 iquestQueacute sign ific) que el Mloctrinamiento estaacute dirigido a la comis ioacuten de delitos de terrorismo ~ recueacuterdese sin que SfJ constitutivo de proposicioacuten o provocacioacuten )1 incriminadas tll el arto 5791 I) Los problemas de interpretacioacuten v concursales no tienen fin

Finalmente debe constatarse que f1 legislador no se ajusta a la realidad cuando se refiere (EM p 11 col derechdJ a la Decisioacuten Marco de la UE 2008919JAI para explicar la nueva tipificacioacuten la DM no menciona en ninguacuten momento el adoctrishynamiento soacutelo se refiere a la provocacioacuten a la comisioacuten de un delito terrorista (ademaacutes de a la captacioacuten y el adiestramiento ya incluidos en el arto 5761 )_ y en cambio siacute establece (considerando 14) que la expresioacuten puacuteblica de op iniones radicales poleacutemicas o controvertidas sobre cuestiones poliacuteticas sensibles inrluido ci terrorismo queda fuera del aacutembito de la presente Decisioacuten marco y en especial de la definicioacuten de la provocacioacuten a la comisioacuten de delitos de terrori smo iquestQueacute tiene esto que ver con el adoctrinamiento de la reforma espantildeola

2 Financiacioacuten (art 576 bis)

La reforma presenta una segunda novedad en materi a de co laboracioacuten loJ ti)itishycacioacuten de comportamientos relac ionados con la fi nanciac ioacuten de las organiZ( ionplt


terroristas En el nuacutemero primero del arto 176 bis se incrimina la provisioacuten o recolecshycioacuten de fondos en el nuacutemero segundo una conducta imprudente en relacioacuten con la financiacioacuten dolosa y se establece la responsabilidad de las personas juriacutedicas en el tercero

En la modalidad dolosa el comportamiento -realizado por cualquier medio directa o indirectamente~ consiste en proveer o recolectar fondos para la comi~ siacuteoacuten de delitos terroristas o para una organizacioacuten terrorista Como aclara el propio texto basta con que la conducta se realice con la intencioacuten de que se utilicen o a sabiendas de que seraacuten utilizados es decir que no es necesario que se produzca un efectivo allegamiento de los fondos El delito pasa entoncP5 a girar en torno de los elementos subjetivos con la intencioacuten y a sabiendas con todas las dificultades probatorias que ello conlleva Esta definicioacuten de la conducta rpproduce sin maacutes -en una importacioacuten directa sin reconversioacuten o adaptacioacuten- la definicioacuten canten ida en el art 2 del Convenio para la represioacuten de la financiacioacuten del terrorismo de 9121999 (entrada en vigor 952002)

En todo caso tambieacuten aquiacute estamos ant( una tipificacioacuten completlmente inneceshysaria y rerlundante las conductas de apoyo econoacutemico efect ivo incluidas en (1 nuevo

texto estaacute n ya contempladas como forma eJe colaboracioacuten con organizacioacuten terrorista en el arto 176 oe modo Clue no tiene sentido su nueva tipificacioacuten

Cuando se trata del mero acto de recolectar con la intencioacuten de que se utilicen pero sin entrar en contacto efectivo con la organizacioacuten la tipificacioacuten supone casshytigar soacutelo la intencioacuten y ademaacutes con la misma pena que a Cluien averigua los datos personales de un sujeto o quien provee armas o fondos es decir quien realiza las conductas maacutes graves de colaboracioacuten del arto 5761 de nuevo el legislador ignora por completo la STC 1361999 (caso mesa nacional Herri Batasuna) que advertiacutea acerca de la inconstitucionaliacutedad de una tipiiacuteicacioacuten sin liacutemite e indiscriminada La confusioacuten hoy existente entre el arto 576 Y el 575 (que subsiste que ha dado lugar a que casos exactamente iguales reciban penas dispares se veraacute incrementada por esta nueva figura completamente innecesaria El legislador estaba advertido ya el informe del Consejo General del Poder Judicial sobre el AP de 2007 (ce 222009) indicaba que en todo caso la sede para este precepto era una claacuteusula aclaratoria en el arto 5762 so pena de generar absurdos problemas concursales

La modalidad imprudente se refiere a la Ley 102010 de 28 de abril de pre~ venciuacutel1 del blanqueo de capitales y de la financiacioacuten del terrorismo que a su vez responde a la Directiva 200560CE del Parlamento Europeo y del Consejo de 26 de octubre de 2005 relativa a la prevErlcioacuten de la utilizacioacuten del sistema financiero para el blanqueo de capitales y para la financiacioacuten del terrorism(J Con independencia de la valoracioacuten de este mecanismo legal parece claro que esta infraccioacuten no deberiacutea haber sido incluida entre los delitos de terrorismo el injusto de esta infraccioacuten es el del blanqueo de capitales - ubicacioacuten elegida por ejemplo por el legislador alemaacuten En todo caso no se trata de un delito de terrorismo ya que carece de los elementos esenciales de estas infracciones que son necesa riamente dolosas

530 531 MANUE LCANClO MELlAacute

IV DELITO DE PROPAGANDA

Finalmente la reforma incorpora en el segundo paacuterrafo del arto 579 un nuevo tipo residual que cabe calificar de delito de propaganda ya que iexclliS conductas tiacutepicds aprehendidas son las de distribuir O difundir -por cualquier medio- lmensajes o consignasl dirigidos a provocar alentar 0 favorecer del itos terroristas JI bullbull bull generando o incrementando (1 riesgo de su efectiva comisioacuten Se tlata entonces elE una infracshycioacuten ele peligro los mensajes o las consignas deben estar directamente vinculados con el riesgo de comisioacuten

La nueVe) redaccioacuten debe ser calificada como tipificacioacuten profundgtmente errada y cl aramente inconsti tucional que generaraacute importantes dificultades de aplicacioacuten

En cuanto a lo primero aunque la re ferenc ia a la geacutenesis del riesgo es una especie de guintildeo la STC 23 52007 (en la que el TC declaroacute constitucional el delito de justi fi shycacioacuten de un genocidio -e inconstitucional la incriminacioacuten de la mera negacioacutenshysi eacutesta se entendiacutea como inci tacioacuten indirecta a cometer los hechos) ademaacutes de una pequentildea importacioacuten de la DM 2008919)AI lo cierto es que en su conjunto no parece que este texto pueda considerarse conforme a la Constitucioacuten En el presente casol se trata lisa y llanamente de la tipificacioacuten de la adhesioacuten id~oloacuteg iexcl ca es decir algo que incluso es menos que la apologiacutea o la justificacioacuten Si se suman la presente infraccioacuten la nueva modal idad de adoctrinamiento en el arto 5763 y el actual deshylito de enaltecimiento del arto578 se obtiene en el plano del derecho sustantivo una extensioacuten de la tipificacioacuten de delitos terroristas hasta la mera manifestltlcioacuten de opishynioacuten (vid tambieacuten la enmienda ndeg 217 en el Senado [Entesa Catalana de Progresl ) en el procesal una preocupante bateriacutea de posibilidades de intervencioacuten del ararato de persecucioacuten penal abierta por los delitos de manifestacioacuten Parece claro que ~e ha cruzado el umbral de lo que la Constitucioacuten de un Estado de Derecho rermite Tamshybieacuten debe subrayarse f inalmente que el legislador falta a la verdad cuando invorf] (EM p 11 col derecha) la Decisioacuten Marco de la UE 2008919)AI como justificacioacuten de la introduccioacuten de esta figura La DM soacutelo demanda la inclusj(ln de la rrovociexclshycioacuten a la comisioacuten de un delito de terrorismo entendida como difusioacuten de mensajes destinados a inducir a la comisioacuten de delitos terroristas un compurtamiento que ya estaba tipificado en el CP y que es distinto del que ahora ha incluido Ll reforma una cosa es inducir y otra alentar o favorecer

En cuanto a lo segundo mediante una tipificacioacuten vaporosa - lesiva del principio de legal idad (en este sentido tambieacuten la enmienda ndeg 5 en el Senado [Sampol i Mas PSM-E N])- se abre la puerta interminables confusiones concursales e interpretatishyvas y potencialmente a efectos contraproducentes en la praacutectica iquestalienta la pershypretacioacuten de delitos terroristas gritar gora ITA militarra iquestO no era una conducta de exaltacioacuten del arto 578 iquestO puede pensarse que implica reclamar puacuteblicamente la comisioacuten de acciones violentasll

como preveacute el art 702 iquestO quizaacutes una proshyvocacioacuten del arto 579 1 I iquestY provoca en el sentido de la presente disposicioacuten la comisioacuten de esas infracc iones gritar Igora Euskal Herria askatuta iquestY l favorece el terror ismo llevar una cam iseta con la imagen de Osama Sin Laden iquestDel Che Gueva-

DE LITOS DE TERRORI SMO

ra iquestDe Oneacutesimo Redondo iquestDe Espartaco iquestEs parte de una poliacutetica criminal racional detener y procesar por un delito de terrorismo a los sujetos que incurran en este tipo de manifelttaciones El legislador alemaacuten -que fue muy lejos en este terreno en los antildeos setenta y ochenta del siglo pasado- suprimioacute la incriminacioacuten de las conductas de propaganda en el antildeo 2001 limitaacutendola a los supuestos en los que son integranshytes de la organizacioacuten quienes utilizan la conduda para captar miembros Que el legislador hable aquiacute middot--con un lenguaje impropio- de caldo de cultivo (EM p 11 col derecha) advierte acerca de las posibilidades de criminalizar a todo tipo de simpatizantes o supuestos simpatizantes - un fenoacutemeno de accioacuten-reaccioacuten que no por conocido deja de S~r promovido mediante esta nueva tipificacioacuten

v VAlORACIOacuteN GLOBAL

La valoracioacuten de la reforma en materia de delitos de terrorismo resulta sencilla se la puede caracteri zar como justo lo contrario de la IIprofunda reordenacioacuten y clarifishycacioacuten del tratamiento penal que el legislador reivindica para su trabajo respecto de estas conductas en la EM (p 11 col izquierda Como deriva de lo expuesto en las paacuteginas anteriores el legislador - sin mejorar ninguno de los muacuteltiples defectos que presen taban estas infracciones ya antes- desordena (una regulacioacuten ya hecha sin mucho criterio y reformada con menos auacuten) y confunde (un elenco de normas que ya teniacutea muchas zonas oscuras) Con una factura teacutecnica lamentable los contenidos de la reforma en este aacutembito basculan entre lo innecesario y redunnante y lo claramente inconstitucional La regulacioacuten antiterrorista maacutes fxtensa T severa de Europa sufre un nuevo deterioro creando nuevos problemas a los oacutergdnos judiciales llamados a aplicar las normas creadas con tanta ligereza

En primer lugar la reforma desdibuja el concepto de organizacioacuten terrorista -hasta banalizarlo- al introducir el reacutegimen general de diferenc iacioacuten entrE organizaciones y grupos crimi nales y erosiona la definicioacuten tiacutepica dEgt la conductiexcl (h~ pertenencia En segundo lugar se produce -con una teacutecn iacuteca redunltllnte y defectuosamiddot - una extenshysioacuten insoportable de los confines de la colaboracioacuten con una orgc1niz3ltioacuten terrorista y de los actos preparatorios Todo ello invocdnclo como Ull rnantra la DM 2008919 JAI para justificar reformas que nada tienen que ver con lo que esa norml establece La conclusioacuten que se impone es que en esta ocasioacuten el uacutenico objetivo de los agentes poliacuteti cos que la han impulsado era la reforma por la reforma o maacutes exactamente la reforma por el hecho de poJer comunicar que se hah ampliado algo en materia de terrorismo

BIBLIOGRAFiacuteA

AS UacuteA BATARRlTA Adela Apologiacutea de) ten-01ismo y colaboracioacuten con banda armada delishymitacioacuten de los respectivos aacutembitos liacutepicos (comenta ri o a la sentencia de 29 de noviemshybre de 1997 de la Sal a Penal del Tribunal Supremo) LL 1998-3 paacutegs 1639 y ss

532 MANUEL CANClO MEUAacute

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democraacutecilo 2010 RAMOS VAacuteZQUEZ Joseacute Antonio Presente y futuro del delito de enaltecimiento y justincashy

cioacuten del terrorismo en AFDUC 12 (2008) paacutegs 771 y ss SAacuteNCHEZ-OSTIZ GUTIEacuteRREZ Pablo La tipificacioacuten de conductas de apologia del delito y

el Derecho pena del enemigo en CANClO MELIAacuteG6MEZ-JARA DiEZ (coord) Dereshycho piexclwl del enemigo El discurso penal de la exclusioacuten vol 22006 paacutegs 893 y ss

TERRADILLOS BASOCO Juan TerrOiismo Derecho Comentario alas LLOo 3 y 41988 dL refonna del Coacutedigo PeJ1al y de la Ley de Enjuiciamicnlo Criminal 1988

Capitulo 61

Delitos de terrorismo

MANUEL CANClO MEllAacute Catedraacutetico de Derecho penal

Universidad Autoacutenoma de Madrid

Capiacutetulo VII en el Tiacutetulo XXII del Libro II De las organi2aciones y grupos terroristas y de los delitos de terrorismo

Seccioacuten ll

De las organizaciones y grupos terroristas

Artiacuteculo 571 J Quienes promovieren comtituyeren organiwren o dirigieren una organizaci6n o grupo terrorista seraacuten castigados con k penas tUacute pri-Sioacuten de ocho a catorce afias e inJrzbilitaaacuteoacuteJ especial para empleo o cargo puacuteblico por tiempo de ocho a qlince antildeos 2 Quienes paraacuteciparen activamente en la organizacioacuten o grupo () formaren parte de los mismos gtertIacuten CastigfJdos con k penas de prisioacutelI tUacute seuacute t1 tkJce antildeos e inhabilitacioacuten especia para empleo n cargo PliacutebLico por tiempo de Sei5 a mtore 3 A los efectos de este Coacutedigo se comideraraacuten ()grwizacJones o grupos terroristas aqwIm agrupaciones que rfiexclnientkJ UacuteJs raracteristicas respectivamente estabLecidas en el paacuterrafo segunda tUacute apartado J del arondo 570 bis) yen el pdm1fo segundo del apartado J del artiacute(lIio 570 reJ ungan por jirudidM o por objeto mbvertir el orden constitucional o atcmr gravemente la paz puacuteblica mediante lo perpetracioacuten de Cllllquier(1 de bJ$ tUacutelitos previstos en iexcliexcl Seccioacuten siguiente ~

Secci6n 2a

De los delitos de terrorismo

Artiacuteculo 572 Los que pertmeciendo actJ(Lwdo al servido o couacutelbomndo con organizaclonemiddot ogrupos terroristas coshymetllJi Los deluacuteos tUacute eJragos o de inandios tipificados en los artlcuLos 346y 35J respectivamente sertIacuten castigados COI lA pena eLe prisioacuten de quince 11 veinte anos sin perjuicio tUacute Uacutel pena qle les cormponda si Je produjera Lesioacuten para la vidJI integridad flsica o salud eLe 1m personas 2 Lo que perTCillcitiacuteldo actuando al grvicio o colaborando con lAS olganizaciones o grupos terroristlls atentaren (Onflll las pcrsonllS incurriraacuten 1 o En la pena de prisioacuten tUacute veinte l treinta antildeos Ji ClUjfllt1n o muerte de UJl pasona 2 o En UacuteJ pena amp prisi6n de qu ince a veinte antildeos Jj calisaran Lesione de dS prelllstas en los artiacuteculos J49 Y J50 degSeOl5traran a una persona 3 En Id teniexcliexcl de prisioacuten de diez ti quince antildeos si causaran cludquier otraesioacuten o detuvieran i1egalmenshyt amenazaran o coaccionarall i1 11 na persona 3 Si Los hechos se realizaran connl1 l5 persollLl5 menrionrldas en el lpanado 2 del articulo 55) o contera miemb ros de 1m FU eJ2Jll Armadas de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado Polidas de Uacute1s

Comunidades AutoacutenomaJ o di los Entes locales se impondraacute JJ pmll en su mitad mperior










1 INTRODUCCIOacuteN






























































BIBLIOGRAFiacuteA




















1 INTRODUCCIOacuteN






























































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