Comentarios Al d.l. 1029

8/16/2019 Comentarios Al d.l. 1029

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UN MINUTO DE SILENCIO POR EL

SIENIOADMINISTRATIVO POSITIVO

Llegó Hacia fnes de junio, en el conjunto de DecretosLegislativos dictados al amparo de la delegación de

acultades otorgadas al Poder Ejecutivo mediante Ley Nº

2!"#, se pu$licó el Decreto Legislativo !%2 &ue modifca

la Ley del Procedimiento 'dministrativo (eneral y la Ley del

)ilencio 'dministrativo* Esta +ltima a$-a entrado en

vigencia reci.n a inicios del presente a/o*'l dictarse la Ley

2%0% 1 Ley del )ilencio 'dministrativo, maniest. mi

$eneplcito por su apro$ación tanto por escrito como en

eventos acad.micos* )i $ien la ley ten-a el pro$lema

principal de e3traer parte del tratamiento del silencio

administrativo de la Ley del Procedimiento 'dministrativo

(eneral, 4N' disposición de la Ley ac-an &ue todos sus

desaciertos se $orraran de un pluma5o6 En virtud de su

art-culo !1$7 desde su vigencia, 89D9) los procedimiento

de impugnación estar-an sujetos a silencio administrativo

positivo :salvo los tri$utarios y aduaneros, &ue no se rigen

por esta ley7* 8anto las impugnaciones provenientes de los

procedimientos iniciados a solicitud de parte, como los de

ofcio* Hay &uienes argumentaron &ue como el silencio se

aplica sólo a los procedimientos iniciados a solicitud de

parte, esta ley no se pod-a reerir a los iniciados de ofcio;

entre ellos a las impugnaciones de los procedimientos

sancionadores* Esta posición es discuti$le por&ue la Ley

2%0%, en su te3to original, no esta$lec-a ninguna

e3cepción* )in em$argo, sólo con &ue se tratara de los

iniciados a solicitud de parte, est$amos ante un gran


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avance*

Lo anterior, implica$a un esuer5o enorme de optimi5ación

de la organi5ación y procesos de las entidades p+$licas

para poder resolver antes de &ue opere el silencio

administrativo positivo* Esto era entendi$le dentro del

proceso de simplifcación administrativa liderado por el

propio Presidente de la


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art-culo ??º &ue conten-a esta norma y Ase dio un paso

adelanteB al esta$lecer como regla general el silencio

administrativo positivo en la generalidad de los

procedimientos impugnativos :y no sólo en los &ue se a$-a

eco valer en primera instancia el silencio negativo7*

' partir del DL !%2, modifcada la Ley 2%0% y su$sistente

la derogación del art-culo ??º los ciudadanos otra ve5 nos

encontramos ante la regla general del silencio negativo en

la generalidad de los casos* El DL !%2 a modifcado la Ley

2%0% y esta$lecido e3presamente &ue estn sujetos a

silencio administrativo positivo :'rt* 2* A$7 Los recursos

destinados a cuestionar la desestimación de una solicitud o

actos administrativos anteriores, siempre &ue no se

encuentren contemplados en la Primera Disposición

8ransitoria, @omplementaria y CinalB; es decir, las

impugnaciones de la mayor-a de procedimientos; &ue son

los sujetos a silencio negativo* 8am$i.n se ocupa el DL !%2

de precisar &ue proceder el silencio negativo en el recurso

presentado contra actos administrativos emanados de un

procedimiento sancionador; es decir, tam$i.n e3cluye a

estos procedimientos impugnativos de la aplicación del

silencio positivo*

@a$e mencionar &ue ya la Ley 2%0%, pretendiendo &ue

limita$a los casos de silencio administrativo negativo, los

amplió a los supuestos de autori5aciones para operar

casinos de juego y m&uinas tragamonedas y deensa

comercial en su Primera Disposición 8ransitoria,

@omplementaria y Cinal*


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En resumen, so prete3to de la simplifcación administrativa

en el marco de la delegación de acultades el (o$ierno a

procedido a contrapelo de ella*

)egunda y +ltima disposición del DL !%2 o$jeto de

comentario6 De acuerdo a la Ley 2#>>> :art* !º7 y a la

Ley 2%0% :art*2º7 el pla5o de treinta d-as para &ue opere el

silencio administrativo, inclu-a el de notifcación* 4na ve5

ms, nos u$icamos en un escenario de desa-o a las

entidades p+$licas para optimi5ar su sistema de

notifcaciones* entajas para el ciudadano6 pla5o cierto* '

partir del DL !%2 :redactado por $urócrata con Fojera y

con aversión al riesgo7 al pla5o en &ue opera$a el silencio,

se le suma el de notifcación; es decir, ya no ay un pla5o

cierto para el ciudadano &ue, tendr &ue contratar a$ogado

para &ue le calcule cul es el pla5o de notifcación en su

caso para considerar &ue a operado el silencio

administrativo positivo* No puede, en nom$re de la

simplifcación administrativa darse una norma semejante*

=enos otras perlas &ue acompa/an .sta, &ue permiten

AsuspenderB los pla5os cuando se solicita inormación

adicional o se utili5an los mecanismos de cola$oración

entre entidades* La regla de simplifcación administrativa

de la Ley del Procedimiento 'dministrativo (eneral seg+n la

cual el e3pediente se completa en la unidad de trmite

documentario y ay un pla5o fjo para su$sanaciones,

&uedó sin eecto por esta lamenta$le disposición*

En ese sentido, podemos decir, sin temor a e&uivocarnos


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&ue el DL !%2, al menos en estas disposiciones, puede

califcarse de inconstitucional por apartarse de la materia

delegada*

GEl DL !%2 contiene aspectos positivos )-, con seguridad,

pero todos opacados por tama/o despropósito &ue a sido

cele$rado por a$ogados $urócratas 1se entiende por&ue con

seguridad ellos an redactado el reerido DL !%21 e,

ine3plica$lemente, por a$ogados del sector privado con

alma de $urócratas y muco miedo al silencio positivo* Es

menester reconocer &ue es ms di-cil acer valer el

silencio negativo &ue lidiar con un silencio positivo* )in

em$argo, es un reto acer valer el silencio positivo con

.3ito y )I propicia el pronunciamiento e3preso de las

entidades*

8ermino estas $reves l-neas solicitndole a este prol-fco

(o$ierno en materia de Ae de erratasB de Decretos

Legislativos, no sin cierta desa5ón por lo &ue me veo

o$ligada a solicitar, P9< C'9


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ALGUNOS MUNICIPIOS AUN NO CONOCEN ALCANCESDEL D.L. 1029

No tienen conocimiento de los cam$ios reali5ados en la

norma* Pue$lo Li$re, Jes+s =ar-a y otros ya an acatado

medida por demora en trmites

Por Elizabet Salazar Ve!a

Han pasado siete meses desde &ue entró en vigencia la Ley

del )ilencio 'dministrativo, norma esperada por mucos* )u

propósito es evitar &ue las solicitudes duerman en el

escritorio de uncionarios $urócratas* )u cumplimiento es

sencillo6 $asta &ue transcurran ?% d-as sin respuesta, desde

&ue el pedido ingresa a mesa de partes, para &ue este se


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declare apro$ado a avor del solicitante* Es decir, &uien

calla otorga*

)in em$argo, ay una serie de condiciones tras esta norma

:Ley 2%0%7 &ue, seg+n pudimos compro$ar, a+n no sonmanejadas por la mayor-a de uncionarios municipales

encargados del tema* El principal pro$lema lo detectamos

en el desconocimiento de los cam$ios &ue a surido la

norma desde su pu$licación, el +ltimo de los cuales ue

ace dos meses :D*L* !%27 con el fn de aclarar &u.

impugnaciones a una decisión municipal :sanciones,multas, &uejas7 no tienen silencio positivo, por lo &ue el

uncionario puede tomarse el tiempo &ue desee para

revisar el caso* )eg+n e3plicó personal del Krea Legal de la

@mara de @omercio de Lima :@@L7, en el mismo decreto se

agrega &ue solo cuando se o$tiene una respuesta el usuario

puede intentar la apelación 11en otra instancia del concejo11,y a- reci.n se adopta el silencio positivo*

Por regla general todo proceso sancionador carece de

pla5o de respuesta, pero desde &ue se dio la Ley 2%0% los

uncionarios no sa$-amos cómo actuar* Precisamente la

+ltima modifcación &ue se a eco a la norma es producto

de las reuniones &ue algunas municipalidades emos tenido

con la Presidencia del @onsejo de =inistros, e3plica =ar-a

Dejo, gerente de asesor-a jur-dica de )an Morja*

La negativa a dar un pla5o l-mite para responder una

impugnación se de$e a &ue ay casos en los &ue una

reconsideración implica aectar el dereco de terceros,


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como por ejemplo, reapertura de un local cerrado a pedido

de los vecinos*

En )an Morja y el @ercado se tuvieron &ue reca5ar die5

pedidos en los &ue se &uer-a acer valer el silencio positivopara estos trmites* Los 9livos, en cam$io, es uno de los

distritos donde a+n no se a entendido esta modifcación,

pues el jee de la Dirección de Licencias, =ilton =elgarejo,

refrió &ue la atención de &uejas e impugnaciones mucas

veces no se puede reali5ar dentro de los ?% d-as, por lo &ue

$uscamos la conciliación o enviamos escritos para inormarel avance del trmite y as- renamos el cumplimiento del

pla5o*

Las &uejas &ue el uncionario menciona van desde

ocupaciones de la v-a p+$lica, cierre por carecer de licencia

de uncionamiento, ruido e3cesivo, etc* Juan ega, gerente

municipal de )an sidro, sa$e &ue esas causales no estn

avorecidas, ni por asomo, con la Ley 2%0%, pero

desconoce &ue el D*L* !%2 a esta$lecido nuevas pautas*

DEMORAS EN LA ATENCI"N

@oncejos como Pue$lo Li$re y Jes+s =ar-a tam$i.n an

intentado adaptarse a la presión &ue signifca resolver lostrmites en el tiempo &ue espera el ciudadano y an eco

una reingenier-a en sus sistemas de Fujo de atención, pero

a+n as-, el primero de estos tuvo &ue acer valer !"

silencios positivos de un total de !*2%% solicitudes de

licencia; mientras &ue el segundo aceptó ?" silencios de un

total de !2% trmites* Hasta el momento en =agdalena y)an sidro no se registran casos, en )an Morja u$o dos, y


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en el @ercado y La ictoria no pudieron precisar en cuntos

trmites se incumplió el pla5o*

' )4 )E


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reconsideraciones y las apelaciones :solo si repercuten en

terceros7*

,a (o &e (e)e&ita %e)lara)i-( $ra%a

4na de las modifcaciones &ue se a eco a la Ley 2%0%es la anulación de la declaración jurada como re&uisito para

acer valer el silencio administrativo* Esto era un pro$lema

pues a$-a uncionarios &ue desconoc-an la ley y ped-an

&ue el usuario legali5ara la declaración en una notar-a,

se/aló la @@L* 'simismo, la municipalidad tiene aora cinco

d-as adicionales para notifcar la respuesta de un trmite*

)i $ien la ley no es retroactiva, en La ictoria y Los 9livos,

concejos &ue reci$en varias solicitudes de licencias de

uncionamiento, se an emitido normas internas para

agili5ar los documentos pendientes de resolución*

D.L. 1029 NO SE CUMPLE A CA/ALIDAD

)eg+n la @mara de @omercio de Lima, menos del "% por

ciento de entidades p+$licas se a esor5ado en acatarla

La Ley del )ilencio 'dministrativo, creada para reducir lospla5os de atención de los trmites, incluye asta die5


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medidas para &ue las entidades p+$licas se adapten a ella y

la cumplan sin pro$lemas* )in em$argo, cinco go$iernos

regionales, municipalidades provinciales y ?>" distritales

no an cumplido con sustentar sus te3tos +nicos de

procedimiento administrativo :84P'7* 'dems, no an

pu$licado sus ormularios en su pgina e$, entregado

reportes de los trmites declarados positivos o creado la

central de riesgo administrativo, en la &ue se anota a

&uienes presentan documentos alsos*

)eg+n la @mara de @omercio de Lima :@@L7, menos del"%Q a cumplido a ca$alidad* @on e3cepción de los

ministerios y algunos organismos p+$licos, en las pginas

e$ de la gran mayor-a de entidades no aparece

inormación so$re la aplicación del silencio administrativo

:defniciones, preguntas, respuestas, ormatos7* En tanto,

los escasos 84P' pu$licados en la e$ de las entidades nocontienen el te3to -ntegro de los mismos, e3plica -ctor

Ravala, representante de la @@L*

La @mara de @omercio tam$i.n cuestionó la alta de

inormación so$re las acciones y sanciones impuestas por la

contralor-a a las entidades &ue desacatan esa ley del

silencio administrativo, pese a &ue es la llamada a fscali5ar

su cumplimiento* Dica norma esta$lece &ue los jees del

Srgano de @ontrol nterno, &ue dependen de la @ontralor-a,

estn o$ligados a inormar de los reclamos o denuncias &ue

ormulen los vecinos al respecto*

Colabora)i-( r$&tra%aEl DL !%2 ordena la cola$oración entre entidades p+$licas,


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a fn de atender oportunamente los trmites &ue re&uieren

de inormes o pronunciamientos de terceras instituciones,

pero a+n no se pu$lica la norma &ue detalle tales

procedimientos*

De)reto Le!i&latio N 1029

)e an modifcado los art-culos !T, 2%T, 2!T, 2"T, #0T,#T, !22T, !2"T, !?%T, !T, !>T, 2%2T, 22, 2?%T, 2??T,


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2?01'T y 2?T de la Ley NT 2#>>> reerentes a6

← La o$ligación de notifcar

← =odalidades de notifcación

←


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$7


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Mo%i4)a( la Le5 %e Pro)e%i6ie(to A%6i(i&tratio

Ge(eral

@on eca 2> de junio del presente a/o ue pu$licado el

Decreto Legislativo NT !%2, el cual modifca la Ley del

Procedimiento 'dministrativo (eneral y la Ley del )ilencio

'dministrativo dicos cam$ios se encuentran orientados a

proporcionar certidum$re respecto de las notifcaciones de

los actos administrativos, determinación de los pla5os para

resolver, cola$oración entre entidades p+$licas, nulidad de

ofcio, entre otros

El presente dispositivo a modifcado los art-culos !T, 2%T,

2!T, 2"T, #0T, #T, !22T, !2"T, !?%T, !T, !>T, 2%2T, 22,

2?%T, 2??T, 2?01'T y 2?T de la Ley NT 2#>>> reerentes a6

9$ligación de notifcar

=odalidades de notifcación


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Prescripción

'tenuantes de responsa$ilidad por inracciones

Disposiciones generales

En relación con las notifcaciones de actos administrativos

e3isten cinco modifcaciones* En primer lugar, se precisa

&ue las notifcaciones podrn practicarse por intermedio de

cual&uiera de las autoridades pol-ticas locales*

'simismo, cuando el administrado consigne en sus escritos

alguna dirección electrónica podr ser notifcado por dico

medio, siempre &ue e3ista

autori5ación e3presa*

En tercer lugar, en caso no se consigne domicilio o .ste es

ine3istente, la autoridad notifcar al domicilio se/alado en

el Documento 9fcial de dentidad*De e3istir impedimento

para notifcar en dico domicilio, la

notifcación se reali5ar mediante pu$licación*

De otro lado, se darn por $ien notifcados a&uellos casos

en &ue las personas se nieguen a reci$ir la notifcación en

el domicilio del administrado, de$iendo para ello levantar el

acta con la descripción del lugar donde se a notifcado*

La +ltima de las modifcaciones esta$lece &ue de no

encontrar al administrado

u otra persona en el domicilio se/alado en el

procedimiento, el notifcador dejar constancia de ello en el

acta y colocar un aviso indicando la nueva eca de


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notifcación; de no estar nadie presente en la nueva eca,

se otifcar por de$ajo de la puerta*

De otro lado, se a variado el procedimiento para la

declaración de la nulidad de ofcio por @onsejos o 8ri$unales

regidos por leyes especiales, los cuales, de acuerdo con la

actual modifcación podrn declarar la nulidad de ofcio de

sus actos sin necesidad de recurrir al proceso contencioso

administrativo :tam$i.n llamada acción de lesividad7 para

ello*


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MODI7ICACIONES SUSTANCIALES

ARTICULO

Art8)$lo 1.: Mo%i4)a)i-( %e la Le5 %el

Pro)e%i6ie(to A%6i(i&tratio Ge(eral : Le5 N

2;+++

=odi-&uense los numerales !*2 del art-culo !º;

numeral 2%*!*2 del art-culo 2%º; numerales 2!*2 y 2!*?

del art-culo 2!º, +ltimo prrao del art-culo 2"º, numeral

#*! del art-culo #º; art-culo !22º, numeral !?%*! del

art-culo !?%º, numeral !*! del art-culo !º,

numerales 2%2*2 y 2%2*" del art-culo 2%2º, numeral

22*2 del art-culo 22º, numerales ?, # y !% del art-culo

2?%º, numerales 2??*! y 2??*2 del art-culo 2??º y

numerales 2?*!, 2?*2, 2?*?, 2?*> y 2?*" del

art-culo 2?º; asimismo incl+yase el numeral 2%*> del

art-culo 2%º, el numeral 2!*" del art-culo 2!º, numerales

#0*? y #0*> del art-culo #0º, el numeral !2"*" en el

art-culo !2"º, el numeral !*0 en el art-culo !º, el

numeral !>*0 en el art-culo !>º, numeral 22*? del

art-culo 22º, e incorpórese el art-culo 2?0º1' en la Ley

Nº 2#>>> 1 Ley del Procedimiento 'dministrativo

(eneral; en los t.rminos siguientes6

TE


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a%6i(i&tratia

:***7

?*


20/23

treinta :?%7 d-as desde la

eca de la imposición de

la +ltima sanción y se

acredite a$er solicitado al

administrado &ue

demuestre a$er cesado la

inracción dentro de dico

pla5o*

:***7

!%* Non $is in idem*1 No se

podr imponer sucesiva o

simultneamente una

pena y una sanción

administrativa por el

mismo eco en los casos

&ue se aprecie la identidad

del sujeto, eco y

undamento*

continuidad en la

comisión de la

inracción;

d7 Las circunstanciasde la comisión de la

inracción;

e7 El $enefcio

ilegalmente o$tenido;

y

7 La e3istencia o node intencionalidad en

la conducta del

inractor*

:***7

#* @ontinuación de

inracciones *1 Para

determinar la procedencia

de la imposición de

sanciones por inracciones

en las &ue el administradoincurra en orma continua,

se re&uiere &ue ayan

transcurrido por lo menos

treinta :?%7 d-as $iles

desde la eca de la

imposición de la +ltima

sanción y &ue se acredite


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a$er solicitado al

administrado &ue

demuestre a$er cesado la

inracción dentro de dicopla5o*

Las entidades, $ajo

sanción de nulidad, no

podrn atri$uir el supuesto

de continuidad yVo laimposición de la sanción

respectiva, en los

siguientes casos6

a7 @uando se

encuentre en trmiteun recurso

administrativo

interpuesto dentro del

pla5o contra el acto

administrativo

mediante el cual seimpuso la +ltima

sanción

administrativa*

$7 @uando el recurso

administrativo

interpuesto no

u$iera reca-do en


22/23

acto administrativo

frme*

c7 @uando la

conducta &uedeterminó la

imposición de la

sanción

administrativa

original aya perdido

el carcter deinracción

administrativa por

modifcación en el

ordenamiento, sin

perjuicio de la

aplicación deprincipio

irretroactividad a &ue

se refere el inciso "*

:***7

!%* Non $is in idem *1 No

se podrn imponer

sucesiva o

simultneamente una

pena y una sanción

administrativa por el

mismo eco en los casos


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en &ue se aprecie la

identidad del sujeto, eco

y undamento*

Dica proi$ición se

e3tiende tam$i.n a las

sanciones administrativas,

salvo la concurrencia del

supuesto de continuación

de inracciones a &ue serefere el inciso #B*

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