CONDICIONES PARA QUE UN DAO SEA INDEMNIZABLEEs importante distinguir el dao del perjuicio, entendido el primero dao como un atentado material contra un bien jurdico, mientras que el segundo perjuicio, es la consecuencia sufrida por el titular del derecho afectado a causa de ese hecho, como lo sera por ejemplo, el menoscabo, la disminucin, el detrimento, la prdida, el uso indebido o deterioro de los bienes jurdicos de la persona o el sufrimiento, la angustia o congoja producida en el fuero interno. Mientras el dao es el hecho objetivo, el perjuicio es una nocin subjetiva apreciada en relacin con una persona determinada.

Esta distincin resulta til, pues, permite explicar aquellos casos en que si bien se produce un dao, no se causan perjuicios que indemnizar, en consecuencia, lo que se repara no son los daos, sino los perjuicios.

Para que el dao sea indemnizable, es necesario que concurran ciertas condiciones: 1. Cierto. 2. No haber sido ya indemnizado; y 3. Lesionar un derecho o inters legtimos.

1. Certidumbre del dao cierto. El perjuicio es cierto cuando aparece con evidencia que la accin lesiva ha producido o producir una disminucin patrimonial en la victima; determinar la certeza del perjuicio pasado no es difcil puesto que ya existe, en cambio el futuro presenta muchas ms aristas que dificultan determinar su certeza.Esa certeza que se busca frente al perjuicio futuro por supuesto no es absoluta pues sobre el futuro no puede predicarse que efectivamente ocurra, siempre existe un margen de error en las predicciones; por lo tanto, lo importante es que existan los suficientes elementos de juicio que permitan a partir de las reglas de la experiencia y de la probabilidad establecer que el perjuicio muy seguramente se producir.

2. El dao no debe estar indemnizado. En principio no puede exigirse la indemnizacin de un perjuicio ya reparado, as, s son varias las personas para demandar los daos, la accin es solidaria, por lo cual la vctima puede cobrar el total a cualquiera de ellos, pero indemnizado no podr cobrarle los daos a los dems. Se presenta en este punto el problema del llamado cmulo de indemnizaciones, esto es que la vctima haya obtenido de un tercero al hecho ilcito una reparacin total o parcial del dao sufrido.Este tercero podr ser una compaa aseguradora o un organismo de seguridad social. La solucin ms aceptada, aunque se ha discutido pues el hechor se aprovecha para disminuir su responsabilidad es que si tales beneficios tienden a reparar el dao, ste se extingue y no puede exigirse nuevamente su reparacin. El que ha pagado, sta no podr repetir contra el hechor, a menos que le ceda las acciones correspondientes o la ley se las otorgue.3. El dao debe lesionar un derecho o inters legtimo. Lo normal es que resulte lesionado por el hecho ilcito un derecho subjetivo, ya sea patrimonial o extra patrimonial. Ahora bien, en el dao a las personas se pueden presentar casos dudosos si la vctima fallece, desde luego queda al margen la situacin en cualquier clase de daos si el afectado perece con posterioridad al acto ilcito, pero sin haber cobrado la indemnizacin, sta es perfectamente transmisible. Nos referimos al caso en que la vctima muere a consecuencia del hecho ilcito, ya que nada transmite a sus herederos porque nada ha alcanzado a adquirir, sin embargo, los que son herederos pueden tener un perjuicio personal a causa del fallecimiento de la vctima y en tal caso, concurriendo los requisitos legales, habr derecho a indemnizacin, pero no la cobran como herederos, sino por el dao personal que experimentan. En igual situacin, se encuentra cualquier persona que no sea heredera de la vctima, pero al que el fallecimiento de sta, lesiona un derecho, por ello, la jurisprudencia ha concedido indemnizacin a un hermano del difunto, a quien ste proporcionaba alimentos.

Pero no slo hay lugar a la indemnizacin cuando se vulnera un derecho, sino tambin un inters legtimo, se exige que el inters sea legtimo y lcito y por ello, la doctrina rechaza en general que los concubinos puedan cobrar indemnizacin por los daos personales que les produzca el fallecimiento de su conviviente.