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CONSIDERACIONES SOBRE LA SITUACIOacuteN DE LAS PERSONAS

ESPECIALMENTE RELACIONADAS CON EL CONCURSADO

Olga de Lamo Merlini Resumen El automatismo con el que la vigente Ley Concursal ofrece una respuesta a la situacioacuten de las personas que presentan una especial relacioacuten con el concursado persona fiacutesica plantea una serie de problemas que parecen requerir de un intento de reinterpretacioacuten de los artiacuteculos a ellos dedicados El trabajo intenta ofrecer alguacuten apunte en lo referente tanto a la subordinacioacuten de dichas deudas especialmente en lo relativo a aquellas nacidas y vencidas con anterioridad a la fecha del auto de declaracioacuten del concurso Todo ello acompantildeado de una reflexioacuten sobre el significado de determinadas omisiones en el reacutegimen juriacutedico propio de dichos sujetos Palabras clave Concurso persona especialmente relacionada subordinacioacuten de creacuteditos Olga de Lamo Merlini Doctoranda del Departamento de Derecho civil Universidad Complutense de Madrid 1ordm EL CONCEPTO DE PERSONA ESPECIALMENTE RELACIONADA CON EL DEUDOR

2ordm LOS EFECTOS DEL CONCURSO PARA LA PERSONA ESPECIALMENTE

RELACIONADA CON EL DEUDOR

21 Las consecuencias patrimoniales para la persona especialmente relacionada con el deudor

211 El art 925ordm LC y la postergacioacuten de los creacuteditos de las personas especialmente relacionadas con el deudor

212 Consideraciones para una posible interpretacioacuten de la amplitud de las obligaciones de alimentos como creacuteditos contra la masa

1

213 La posicioacuten de los creacuteditos debidos a las personas especialmente relacionadas con el deudor por razoacuten de su trabajo los creacuteditos salariales

214 Los creacuteditos fundados en la responsabilidad extracontractual

215 Las posibilidades de rescisioacuten de los actos y contratos concluidos con las personas especialmente relacionadas con el deudor

22 Las consecuencias personales para la persona especialmente relacionada con el deudor especial referencia a la adopcioacuten de medidas cautelares previas al auto de declaracioacuten

3 BREVE REFERENCIA AL TRATAMIENTO DE LAS PERSONAS ESPECIALMENTE RELACIONADAS EN EL DERECHO COMPARADO EL ORDENAMIENTO ALEMAN Y EL NORTEAMERICANO

1ordm EL CONCEPTO DE PERSONA ESPECIALMENTE RELACIONADA CON EL DEUDOR

Un trabajo cuya expresa finalidad es analizar las consecuencias que la declaracioacuten

y tramitacioacuten de un proceso concursal ndash al amparo de la legalidad vigente ndash ha de

suponer para las personas que tienen una relacioacuten directa con el concursado no puede

tener otro punto de partida que la definicioacuten de eacutestas Una definicioacuten contenida en el art

93 1ordm de la Ley 222003 de 9 de julio Concursal seguacuten la cual ldquose consideran

personas especialmente relacionadas con el concursado persona natural

1ordm El coacutenyuge del concursado o quieacuten lo hubiera sido dentro de los dos antildeos

anteriores a la declaracioacuten del concurso o las personas que convivan con anaacuteloga

relacioacuten de afectividad o hubieran convivido habitualmente con eacutel dentro de los dos

antildeos anteriores a la declaracioacuten del concurso

2ordm Los ascendientes descendientes y hermanos del concursado o de cualquiera de

las personas a las que se refiere el nuacutemero anterior

2

3ordm Los coacutenyuges de los ascendientes de los descendientes y de los hermanos del

concursadordquo

Un concepto pues ampliacutesimo respecto del cual es obligado efectuar una serie de

consideraciones en el entendimiento de que la exhaustividad con la que el legislador ha

querido perfilar el concepto proporcionado no parece haya supuesto un correlativo

grado ni de seguridad ni de justicia Asiacute en primer teacutermino porque aun cuando resulta

loable la inclusioacuten junto a las parejas matrimoniales de aqueacutellas que lo son de ldquohechordquo1

se hace necesario resaltar los problemas asociados a la acreditacioacuten de eacutestas uacuteltimas

fruto de la inexistencia de una regulacioacuten legal estatal - comuacuten - en la materia Una

ldquolaguna generalrdquo que implicando la remisioacuten a una legislacioacuten autonoacutemica dispersa y

heterogeacutenea2 soacutelo supone en el fondo la intensificacioacuten de la problemaacutetica asociada

en la medida en que no puede desconocerse que en ocasiones la acreditacioacuten juriacutedica

1 Por otra parte no podriacutea ser de forma distinta si se tiene en cuenta que una de las finalidades expresamente declarada en la Exposicioacuten de Motivos de la LC era la de eliminar los defectos que presentaba la anterior legislacioacuten en la materia ldquoarcaiacutesmo inadecuacioacuten a la realidad social y econoacutemica de nuestro tiempo dispersioacuten carencia de un sistema armoacutenico predominio de determinados intereses particulares en detrimento de otros generales y del principio de igualdad de tratamiento de los acreedores con la consecuencia de soluciones injustas frecuentemente propiciadas en la praacutectica por maniobras de mala fe abusos y simulaciones que las normas reguladoras de las instituciones concursales no alcanzan a reprimir eficazmenteldquo Con todo parece que hasta aquiacute llega la voluntad de equiparacioacuten ndash no soacutelo en la bueno sino tambieacuten en lo malo ndash entre ambas categoriacuteas tal y como se sostendraacute maacutes adelante 2 Sin intencioacuten de ofrecer otro dato maacutes que el relativo a la variedad cuantitativa que se ofrece en el aacutembito autonoacutemico a tiacutetulo de mero ejemplo cuentan con una regulacioacuten propia Comunidades como Madrid -Ley 112001 de 19 de diciembre de Uniones de Hecho y Decreto 1342020 de 18 de julio por el que se aprueba el Reglamento del Registro de Uniones de Hecho de la Comunidad de Madrid Cataluntildea -Ley 101998 de 15 de julio de Uniones Estables Aragoacuten -Ley 61999 de 26 de marzo de Parejas Estables no Casadas Valencia -Ley 12001 de 6 de abril de Convivencia y Uniones de Hecho Andaluciacutea ― Ley 52002 de 16 de diciembre de Parejas de Hecho Paiacutes Vasco -Ley 22003 de 7 de mayo reguladora de Parejas de Hechohellip Con todo y aun cuando suponga exceder el propoacutesito del presente trabajo entiendo que hay que tener en cuenta las consecuencias derivadas del juego conjunto de tanto de la ausencia de una regulacioacuten estatal cuanto de la eficacia territorialmente limitada de los regiacutemenes autonoacutemicos relativos a la constitucioacutenacreditacioacuten de las parejas de hecho Especialmente ya no el que lo que para un ordenamiento autonoacutemico es pareja de hecho no tenga porqueacute serlo para otro de igual naturaleza sino la posibilidad de que la recepcioacuten singularizada de eacutestas por las normas del Estado haya de quedar limitada a la sede juriacutedica propia de la norma que la dispone Y en este sentido la Ley Concursal guarda silencio

3

de la concurrencia en el conviviente de la condicioacuten de ldquopersona especialmente

relacionadardquo soacutelo resultaraacute posible mediante el recurso a hechos no de difiacutecil

conocimiento sino de imposible prueba Y ello porque en definitiva lo que en uacuteltima

instancia habriacutea de justificarse no es otra cosa maacutes que la convivencia es -o ha sido-

more uxorio

Ahora bien si lo dicho es cierto puede que la constatacioacuten de la concurrencia de

la condicioacuten analizada resulte predicable de ldquocompantildeeros de hechordquo -que no parejas-

toda vez que no seriacutea desproporcionado considerar que la circunstancia resulte

apreciable en quienes simplemente comparten con el concursado la vivienda habitual

cuando por ejemplo asiacute conste por razoacuten de su empadronamiento3 Unas posibilidades

que extravagantemente podriacutean suponer que aqueacutel que conviviese con el concursado se

viese en la necesidad de discutir el presupuesto determinante de la convivencia en la

medida en que la omisioacuten de todo requisito adicional ndash juriacutedico ndash que permita

adjetivarla parece que permite su presuncioacuten como marital De esta forma y a modo de

ejemplo quien comparte la vivienda soacutelo por razoacuten de la titularidad de un derecho de

habitacioacuten ndash o por simple amistad ndash puede verse en la situacioacuten de tener que recurrir no

las decisiones de calificacioacuten crediticias adoptadas por la Administracioacuten concursal

sino su presupuesto baacutesico es decir la condicioacuten de persona especialmente relacionada

que se la atribuye por tal motivo4

3 En este sentido ldquola disyuntiva personas que convivan con anaacuteloga relacioacuten de afectividad o hubieran convivido con eacutel (concursado) conduce a que al parecer merezca la degradacioacuten crediticia [hellip] aquella tata de toda la vida cuya condicioacuten de tata no era incompatible [hellip] con la de titular de un patrimonio suficientemente saneado como para haber decidioacute ayudar en el negocio de merceriacutea perteneciente a su sentildeora una sentildeora con la que continuacutea conviviendohellip habitualmente y siempre sin sexordquo Mariano Yzquierdo Tolsada en ldquoLa Tribuna del Derechordquo Febrero de 2010 paacutegina 16 No es una cuestioacuten baladiacute Asiacute tras la reforma del art 174 de la Ley General de la Seguridad Social la acreditacioacuten de la condicioacuten a efectos del reconocimiento de la pensioacuten de viudedad exige entre otros que la prueba de la convivencia tenga lugar exclusivamente mediante tal circunstancia 4 Como sentildeala Cuena Casas si ldquotenemos en cuenta la diversidad legislativa en nuestro territorio nacional respecto a la constitucioacuten de la pareja no casada que soacutelo precisa de inscripcioacuten constitutiva en algunas Comunidades Autoacutenomas 43 lo cierto es que es extraordinariamente sencillo laquoesconderraquo a esta pareja y evitar las consecuencias que de tal consideracioacuten se derivan en el proceso concursalrdquo Cuena Casas M ldquoAlgunas deficiencias de

4

Creo que es preciso resaltar que no existe mecanismo alguno en la LC que permita

que el juez del concurso pueda tener conocimiento de la existencia del miembro de la

pareja del concursado Y ello porque asiacute como el art 6 LC ordena al deudor que solicita

la declaracioacuten de concurso voluntario que incluya en la memoria si estaacute casado y en su

caso el reacutegimen econoacutemico del matrimonio (requerimiento que debe realizarse tambieacuten

en caso de concurso necesario art 213 LC) tal requerimiento no se extiende a la

situacioacuten de convivencia marital

Asiacute quizaacutes hubiera sido deseable que el legislador hubiese sentildealado alguna

exigencia que actuase a modo de freno ante las posibles calificaciones del oacutergano del

concurso en la consideracioacuten de que en otros sectores del ordenamiento estatal siacute que se

ha preocupado por regular las viacuteas de acreditacioacuten de la pareja de hecho pese a la

inexistencia de norma legal al respecto reduciendo el ciacuterculo de las parejas de facto en

las que juriacutedicamente concurre dicha condicioacuten5

En este mismo sentido tambieacuten resulta posible tener en cuenta que si la

equiparacioacuten entre ambas categoriacuteas de relaciones de anaacuteloga afectividad trae causa en

la Ley Concursal ante la insolvencia de la persona fiacutesicardquo En Revista Aranzadi doctrinal nuacutem 72009 Editorial Aranzadi SA Pamplona 2009 5 En este sentido el art 174 3ordm del Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social al exigir que la acreditacioacuten de la condicioacuten de pareja de hecho a los efectos del reconocimiento del derecho a percibir la pensioacuten de viudedad pertinente tenga lugar no soacutelo mediante la aportacioacuten del correspondiente certificado de empadronamiento sino ademaacutes ldquomediante certificacioacuten de la inscripcioacuten en alguno de los registros especiacuteficos existentes en las Comunidades Autoacutenomas o ayuntamientos del lugar[hellip] cumplieacutendose el requisito de convivencia a que se refiere el paacuterrafo anterior la consideracioacuten de pareja de hecho y su acreditacioacuten se llevaraacute a cabo conforme a lo que establezca su legislacioacuten especiacuteficardquo Hay que hacer constar que la actual redaccioacuten del artiacuteculo es obra de la reforma introducida por la Ley 402007 de 4 de diciembre de Medidas en materia de Seguridad Social De esta forma si fuese una exigencia trasladable al aacutembito concursal la Administracioacuten del concurso soacutelo podriacutea atribuir la condicioacuten de persona especialmente relacionada a un conviviente cuando se cumpliesen los requisitos exigidos por el TRLGSS Todo ello teniendo en cuenta los posibles obstaacuteculos que para la aplicacioacuten analoacutegica de los requisitos de acreditacioacuten de la pareja de hecho establecidos en un sector del ordenamiento estatal se han sentildealado en la nota 3

5

una situacioacuten de convivencia asimilable es difiacutecil comprender por queacute se excluyen del

ciacuterculo de las personas especialmente relacionadas con el concursado aqueacutellas que

habiendo sido pareja de hecho no han cohabitado habitualmente Una excepcioacuten en la

que no parece que esteacuten incluidos seguacuten el tenor literal del precepto los que han sido

coacutenyuges o pareja de hecho si su convivencia fue discontinua Todo ello sin descuidar

que tendraacuten dicha consideracioacuten los separados de hecho o de derecho -no convivientes

ni continua ni discontinuamente- aun cuando no exista convivencia en ninguacuten orden

porque siguen siendo coacutenyuges6 Unas afirmaciones de las que es posible extraer como

conclusioacuten el que la adaptacioacuten a la realidad social existente no ha supuesto un

tratamiento juriacutedico igualitario de la causa justificante de la calificacioacuten del sujeto como

persona especialmente relacionada cuya justificacioacuten no es faacutecil de alcanzar7

Asiacute las cosas esta primera categoriacutea de personas especialmente relacionadas con

el concursado -en la medida en que el viacutenculo que los une a eacuteste puede variar en el

tiempo- va a ver limitado ldquoel aacutembito temporal de la concurrencia de la circunstancia

legal extendieacutendose a los dos antildeos anteriores a la declaracioacuten del concursordquo8 Una

retroaccioacuten que procederaacute siempre desde la fecha del auto de declaracioacuten con

independencia de que el deudor emplazado se allanase a la pretensioacuten del solicitante no

formulase oposicioacuten en plazo no comparezca o que el recurso de apelacioacuten planteado

contra aqueacutel sea desestimado Eso siacute la retroaccioacuten y sus consecuencias tienen un

presupuesto previo que llegue a conocerse la existencia de la persona afectada Y es en

este punto en el que como sentildeala Cuena Casas la LC ofrece otro ejemplo del

6 En este sentido Cuena Casas sentildeala ldquome parece censurable que la separacioacuten judicial o de hecho no tengan ninguacuten tipo de efectos en cuanto a la subordinacioacuten de los creacuteditos Si la convivencia marital justifica la inclusioacuten de las parejas no casadas la separacioacuten judicial o de hecho debe conducir a la exclusioacuten de los coacutenyuges al igual que lo que sucede en el art 781 LC No se han incluido probablemente por las posibilidades de fraude que sin embargo tambieacuten pueden darse en las parejas no casadas respecto del cese de la convivenciardquo Cuena Casas M ldquoAlgunashelliprdquo (opcit) 7 La falta de homogeneidad en el tratamiento parece que puede ser consecuencia ya no de la inexistencia de una regulacioacuten estatal de las parejas de hecho sino de su mera ordenacioacuten juriacutedica Y es que si eacutesta tiene lugar parece que la pareja ya no puede ser de facto De esta forma su consideracioacuten legal autonoacutemica ha podido suponer la aparicioacuten de un hiacutebrido o tertium genus de difiacutecil encaje El problema en el fondo y en lo que concierne a este aacutembito parece radicar en la culpabilizacioacuten automaacutetica de las personas que mantienen una relacioacuten afectiva con el concursado de manera que sobre esta base defectuosa parece que el Legislador estatal lo que ha intentado es no ofrecer flancos deacutebiles desde el punto de vista del art 14 CE 8 Matilde Cuena Casas ldquoAlgunashelliprdquo (opcit)

6

tratamiento desigual del matrimonio toda vez que literalmente el art 622ordm LC en los

supuestos de concurso voluntario soacutelo exige que el deudor haga constar en la memoria

econoacutemico-juriacutedica que ha de presentar la identidad de su coacutenyuge con expresioacuten del

reacutegimen econoacutemico-matrimonial

Ahora bien quizaacutes sea posible sostener no que una interpretacioacuten sistemaacutetica

obligue a considerar incluida en el deber de informacioacuten a la pareja de hecho que

pudiera existir sino que y a beneficio de inventario no hay tratamiento desigual en la

exigencia legalmente establecida En este sentido lo primero a tener en cuenta es que el

art 622ordm LC en su literalidad condiciona el deber analizado al hecho de que el deudor

estuviese casado De esta manera el tiempo verbal empleado sugiere que la constancia

de la identidad y del reacutegimen econoacutemico existente no ha de tener lugar en todos

aquellos casos en los que el solicitante de la declaracioacuten no lo estaacute en el momento de la

presentacioacuten de la solicitud ya porque nunca ha existido viacutenculo matrimonial ya

porque se estaacute divorciado Una afirmacioacuten que considero que debe ponerse en relacioacuten

con la que parece ser la finalidad de la documentacioacuten requerida por dicho artiacuteculo que

no es otra maacutes que la acreditacioacuten de la situacioacuten de insolvencia es decir del

presupuesto objetivo del auto de declaracioacuten del concurso Asiacute la exclusiva mencioacuten del

coacutenyuge actual se inserta en lo que es un intento de determinacioacuten del patrimonio global

del concursado y no de calificacioacuten anticipada de los creacuteditos integrantes del pasivo9

Y es que en este sentido el art 6 LC no soacutelo obliga a la presentacioacuten de una

memoria econoacutemica sino tambieacuten tanto de ldquoun inventario de bienes y derechos con

expresioacuten de su naturaleza lugar en que se encuentren datos de identificacioacuten registral

en su caso valor de adquisicioacuten correcciones valorativas que procedan y estimacioacuten

9 En este sentido ldquoLa solicitud de la declaracioacuten del concurso debe acompantildearse ademaacutes de toda la documentacioacuten prevista en el artiacuteculo 6 LC Un examen somero de esta documentacioacuten parece poner de manifiesto que la LC busca que el concurso solicitado por el deudor no se declare sobre la base de una presuncioacuten de insolvencia sino sobre la prueba real de eacutesta Nada impide ademaacutes que el deudor aporte con su solicitud documentos no enumerados en el art 6 LC que puedan apoyar la concurrencia del presupuesto objetivo del concursordquo Peiteado Mariscal P ldquoLa declaracioacuten del concursordquo Editorial Thomson-Ciacutevitas Paacutegs116-117

7

del valor real actualrdquo cuanto de ldquouna relacioacuten de acreedores por orden alfabeacutetico con

expresioacuten de la identidad de cada uno de ellos asiacute como de la cuantiacutea y el vencimiento

de los respectivos creacuteditos y las garantiacuteas personales o reales constituidasrdquo -apartados

3ordm y 4ordm del paacuterrafo 2-

De esta forma pudiera entenderse que la exclusiva mencioacuten al actual coacutenyuge no

es maacutes que un intento de clarificar cuaacutel es la situacioacuten -a efectos de una primera

valoracioacuten de la correccioacuten del inventario presentado- de aquellos bienes y derechos

cuya titularidad no corresponda exclusivamente al concursado de forma que pese a ello

y por resultar integrantes de la comunidad de gananciales vigente hayan de incluirse en

su totalidad10 Ahora bien es cierto que esta interpretacioacuten no ofrece una explicacioacuten

satisfactoria de dos situaciones Asiacute de un lado la del coacutenyuge separado judicialmente

y de otro la de las parejas de hecho que hayan llevado a cabo alguacuten pacto de naturaleza

econoacutemica En cuanto a la primera parece obligado considerar que si bien habraacute de

expresarse su existencia eacutesta carece de significacioacuten toda vez que la extincioacuten del

reacutegimen ya habraacute tenido lugar ex art 13923ordm CC11 En lo relativo a la segunda

considero que el problema soacutelo habriacutea de plantearse en aquellas situaciones en las que

los miembros de la pareja hubieran acordado que tras su constitucioacuten los bienes que

pudieran adquirirse individualmente tuvieran la consideracioacuten de bienes comunes es

decir de bienes de titularidad conjunta Ahora bien esta posibilidad no creo que pueda

10 Seguacuten el art 77 LC en relacioacuten a los bienes conyugales ldquoSi el reacutegimen econoacutemico del matrimonio fuese el de sociedad de gananciales o cualquier otro de comunidad de bienes se incluiraacuten en la masa ademaacutes los bienes gananciales o comunes cuando deban responder de obligaciones del concursadordquo Es decir todos Entiendo que fuera de estos supuestos y salvo en lo que concierne al concurso de la herencia la titularidad conjunta de un bien ha de suponer la inclusioacuten soacutelo del porcentaje concreto que corresponda al deudor 11 De esta forma podriacutea entenderse que el legislador concursal lo uacutenico que pretende es abarcar todos aquellos datos que hayan de tenerse en cuenta a los fines sentildealados Es maacutes en este intento trataacutendose del concurso de una herencia exige al deudor la indicacioacuten en la memoria de los datos del causante En este sentido y someramente me parece que dicha exigencia puede ser especialmente reveladora de la intencioacuten del legislador en la medida en que procediendo la documentacioacuten requerida por el art 6 LC soacutelo en los supuestos de concurso voluntario no parece que la mencioacuten al causante sea procedente en la medida en que si el concurso de la herencia soacutelo puede tener lugar o cuando no se ha aceptado o cuando se ha aceptado a beneficio de inventario el concurso parece que ha de ser siempre necesario

8

justificar la idea de un tratamiento desigual de los matrimonios en reacutegimen de

gananciales

En este sentido y en principio parece factible que la pareja de hecho pueda pactar

la existencia de la situacioacuten expresada en la medida en que ex art 1255 CC ldquolos

contratantes pueden establecer los pactos claacuteusulas y condiciones que tengan por

conveniente siempre que no sean contrarios a las leyes a la moral ni al orden

puacuteblicordquo Ahora bien entiendo que la valoracioacuten de tales pactos ha de ser realizada

teniendo en cuenta una serie de consideraciones Asiacute en primer lugar que el deseo de

que los bienes adquiridos individualmente pertenezcan conjuntamente a los dos

miembros de la pareja no puede considerarse equivalente a lo que realmente significa la

existencia del reacutegimen de gananciales Y ello porque eacuteste no supone otra cosa maacutes que

la instauracioacuten el nacimiento de un conjunto patrimonial separado sin personalidad

juriacutedica propia en el que se integran los bienes sentildealados por voluntad de la ley - arts

1346 y ss CC - y respecto de los cuales los coacutenyuges ostentan durante su vigencia una

titularidad por cuotas ideales De esta forma en realidad lo que habriacutea que considerar es

si a aqueacutellos les estaacute permitido pactar la asuncioacuten como patroacuten de ordenacioacuten

econoacutemica de su vida en pareja el reacutegimen de gananciales

Y en la consideracioacuten de que lo que pueda decirse excede el objeto del presente

trabajo creo que la solucioacuten a tal cuestioacuten ha de fundarse en dos observaciones De un

lado que en la actualidad no existe una regulacioacuten estatal de las parejas de hecho de

manera que en este aacutembito las facultades que en orden al establecimiento de pactos

pudieran tener seraacuten las mismas que les corresponden en cuanto meros particulares Por

ello en segundo lugar que parece que el CC soacutelo ha previsto una posibilidad al

respecto que lo que se acuerde sea la constitucioacuten de una sociedad universal en este

caso de ganancias -art 1675 CC- Ahora bien y dejando al margen consideraciones

como la referente a la personalidad juriacutedica propia de eacutestas o el posible

condicionamiento de su nacimiento a la voluntad expresa de los sujetos que la

constituyen lo cierto es que su existencia habriacutea de ser necesariamente consignada en la

9

memoria exigida por el art 6 LC pese a que no se exija la mencioacuten de la pareja

fundadora

En otro orden el legislador tambieacuten ha optado por afirmar como personas

especialmente relacionadas a los ascendientes descendientes y hermanos del insolvente

Una calificacioacuten razonable desde el punto de vista de la desconfianza que justifica la

existencia de esta categoriacutea si no fuera porque resulta paradoacutejicamente excesiva y

estrecha en su construccioacuten En cuanto a lo primero tanto porque la condicioacuten analizada

tambieacuten habraacute de concurrir en los que lo sean de las personas sentildealadas en el paacuterrafo

anterior cuanto porque no se establecen limitaciones en los grados de parentesco salvo

las derivadas de la naturaleza Lo segundo porque si lo que se busca es estrechar el

ciacuterculo de los posibles colaboradores en los intentos de defraudar a los acreedores del

concursado el legislador concursal se olvida de parientes mucho maacutes aptos a tales fines

que los sentildealados como a modo de ejemplo los tiacuteos o sobrinos del deudor

Todo ello teniendo en cuenta que reincidiendo en lo que parece una constante

introduce nueva distincioacuten entre matrimonios y parejas de hecho al limitar la

concurrencia de la especial relacioacuten trataacutendose de las personas con las que los

ascendientes descendientes y hermanos del concursado mantienen un viacutenculo de

afectividad a aqueacutellas en las que dicha relacioacuten se ha traducido en una necesariamente

de naturaleza matrimonial ex art 931ordm apartado 3ordm LC12 Una desigualdad que parece

poner de manifiesto que la preocupacioacuten por la equiparacioacuten entre ambas categoriacuteas de

parejas puede ser sino aparente cuando menos discontinua en su manifestacioacuten

Asiacute las cosas no cabe duda de que el fundamento tanto de la existencia de dicha

categoriacutea cuanto de las consecuencias juriacutedicas asociadas parece radicar en la

posibilidad de que la familia sea ldquoutilizada para defraudar los derechos de los

acreedores y de una suerte de corresponsabilidad [hellip] en la situacioacuten de crisis La

12 Todo ello sin descuidar que en relacioacuten a los primeros no se sentildeala grado alguno para la procedencia de la calificacioacuten quizaacutes por considerar que el intereacutes de los acreedores justifica por su relevancia la inseguridad resultante

10

estrecha vinculacioacuten entre el deudor y sus familiares hace que eacutestos esteacuten en

condiciones de obtener una precisa informacioacuten sobre la situacioacuten econoacutemica de aqueacutel

pudiendo participar en los efectos de su futura insolvencia e incluso influir en el deudor

para que eacuteste lleve a cabo actuaciones que tengan por finalidad beneficiar su posicioacuten

en el concurso perjudicando a la masa de acreedoresrdquo13

Sin otra pretensioacuten maacutes que la de resaltar los problemas que la definicioacuten de

persona especialmente relacionada con el deudor persona fiacutesica pueden derivarse tanto

para la seguridad juriacutedica cuanto para la igualdad en el tratamiento de aqueacutellos que

mantienen una relacioacuten directa con el concursado cabe concluir que ldquoni siendo los que

estaacuten ni estando todos los que sonrdquo14 entiendo que las dificultades que para la persona

puede suponer tal calificacioacuten no provienen de eacutesta en siacute misma considerada sino de la

ldquoperversioacutenrdquo que supone asociar automaacuteticamente al viacutenculo existente una serie de

13 Matilde Cuena Casas en ldquoAlgunas deficienciashelliprdquo (opcit) Con todo y aun cuando no guarda una relacioacuten estricta con el objeto del estudio la desconfianza manifiesta hacia las personas sentildealadas en el art 931ordm LC y sus posibilidades de influir en las decisiones del concursado puede que excedan el aacutembito del concurso de la persona fiacutesica en la medida en que tambieacuten pudieran justificar la concurrencia en aqueacutellos de la circunstancia de persona especialmente relacionada con el deudor-persona juriacutedica al convertirlos en administradores de hecho especialmente de una de las figuras juriacutedico mercantiles de especial relevancia en el sector del trabajador autoacutenomo la sociedad unipersonal En este sentido y pese a que la presencia de una relacioacuten familiar o marital con el concursado-persona juriacutedica no resulta per se determinante de la condicioacuten afirmada tampoco cabe desconocer que en la elaboracioacuten jurisprudencial de la doctrina del denominado ldquolevantamiento del velordquo los tribunales hayan perfilado un concepto de administrador de hecho que da cobijo a una serie de supuestos en los que el comuacuten denominador consistente en el ejercicio del poder de decisioacuten se ve avalado por razoacuten del parentesco existente Cabe sentildealar que resultan usuales las paacuteginas web en las que se alienta a los autoacutenomos la utilizacioacuten de este tipo de persona juriacutedica de responsabilidad limitada Por todas wwwautocupacioorg a fecha de 11 de abril de 2010 En ella literalmente se afirma que ldquoposibilita la limitacioacuten de la responsabilidad sin la necesidad de contar con otros socios y legaliza una situacioacuten de hecho necesitada de regulacioacuten legal Ademaacutes se mantienen todas las ventajas comentadas [hellip] para las sociedades de responsabilidad limitadardquo En el mismo orden las estadiacutesticas mercantiles elaboradas por el Colegio de Registradores de Espantildea revelan como a partir del antildeo 2000 la constitucioacuten de sociedades unipersonales ha presentado una tendencia alcista -a modo de ejemplo en el antildeo 2007 experimentaron un crecimiento interanual del 11 4- que soacutelo se ha visto interrumpido desde 2008 dentro de un marco general de retroceso en la creacioacuten de sociedades mercantiles Fuente wwwregistradoresorg 14 Asiacute la Sentencia del Juzgado de lo Mercantil de cuenca nordm de 9 de marzo de 2010 -que resuelve el incidente concursal 2772009- hace referencia ldquoal caraacutecter difuso de la figura de personas especialmente relacionadas con el deudor limitaacutendose la Ley a establecer un numerus clausus siendo desarrollado en muchas ocasiones por la propia casuiacutesticardquo Una afirmacioacuten de difiacutecil valoracioacuten toda vez que pudiera suponer tanto un correctivo de las exorbitantes consecuencias que se han sentildealado en el texto como todo lo contrario

11

efectos negativos para su patrimonio cuyo anaacutelisis ya es propio del segundo de los

apartados de este trabajo



En principio seriacutea loacutegico considerar que las consecuencias derivadas de la

concurrencia en un sujeto de la condicioacuten de persona especialmente relacionada con el

concursado habriacutean de presentar una naturaleza patrimonial Sin embargo y en la

medida en que tales efectos ni aparecen limitados al plano sentildealado ni dentro de eacuteste a

una uacutenica posibilidad considero que se hace necesario esquematizar su exposicioacuten

seguacuten lo dicho e iniciarla por su relevancia con el anaacutelisis de los primeros


Como introduccioacuten al estudio de dichas consecuencias considero que es necesario

reiterar que el tratamiento que la LC ofrece de tales sujetos parece fundado en la

desconfianza que el legislador concursal manifiesta hacia ellos ante la posibilidad de

que su cercaniacutea con el concursado haya podido ser utilizada para defraudar en un

sentido geneacuterico las expectativas de cobro de los restantes acreedores Por ello el

primero de los efectos a tener en cuenta no puede ser otro maacutes que el relativo a la

calificacioacuten que hayan de merecer los creacuteditos de los que las personas especialmente

relacionadas resulten ser titulares

12


En principio seguacuten el art 92 5 LC tendraacuten la consideracioacuten de creacuteditos

subordinados aqueacutellos de ldquolos que fuera titular alguna de las personas especialmente

relacionadas con el deudor a las que se refiere el artiacuteculo siguiente excepto los

comprendidos en el nuacutemero 1 del artiacuteculo 91 cuando el concursado sea naturalrdquo Es

decir prima facie todos salvo ldquolos creacuteditos por salarios que no tengan reconocido

privilegio especial [hellip] las indemnizaciones derivadas de la extincioacuten de los contratos

[hellip] (y) las indemnizaciones derivadas de accidente de trabajo y enfermedad

profesionalrdquo15

Dicho lo anterior y posponiendo el estudio de la excepcioacuten expresamente

dispuesta por dicho artiacuteculo considero que se hace necesario averiguar si es necesario

introducir en la generalizacioacuten efectuada una serie de matizaciones a fin de tener en

cuenta los resultados a los que puede conducir el juego conjunto de otras circunstancias

como pudieran ser de un lado la naturaleza que la propia LC reconoce al concreto

creacutedito del que se trate y de otro la fecha de su tiacutetulo de constitucioacuten o de su

vencimiento De esta forma parece que es posible analizar dos categoriacuteas de creacuteditos de

los que la persona especialmente relacionada puede ser titular tomando como punto de

partida la diferenciacioacuten que el art 84 2ordmLC efectuacutea entre creacuteditos concursales y

creacuteditos contra la masa16 Una diferenciacioacuten esencial toda vez que los segundos no

pueden ser objeto de ninguacuten tipo de calificacioacuten condicionante de un concreto orden de 15 Para Fernaacutendez Campos citando a Saacutenchez Calero ldquoesta nueva categoriacutea de creacuteditos subordinados tiene su precedente en el Anteproyecto de Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitadas respecto de los llamados laquopreacutestamos internosraquo o concedidos por los socios a la propia sociedad Aunque hay importantes diferencias entre la regulacioacuten final de la ley concursal y la contenida en el Anteproyecto de 1993 eacuteste art 311 se referiacutea a laquocreacuteditos contraiacutedos por necesidades de financiacioacuten que un ordenado empresario hubiera cubierto mediante aportaciones de capitalrdquo Fernaacutendez Campos JA en ldquoReintegracioacuten del patrimonio del concursadordquo Anales de Derecho-Universidad de Murcia nuacutem25 2007 paacutegs 13 a 43 16 No desconozco que tambieacuten seriacutea posible analizar la posicioacuten de estos creacuteditos tomando en consideracioacuten la naturaleza del tiacutetulo del que traen causa y asiacute diferenciar a modo de ejemplo entre aqueacutellos que surgen de una obligacioacuten legal de alimentos los que tienen su fundamento en un contrato los derivados de la responsabilidad extracontractual Con todo he optado por los criterios que se sentildealan en el texto en la medida en que parecen ser el patroacuten determinante de la calificacioacuten que la deuda ha de merecer y por tanto de su posicioacuten a efectos de cobro que es en definitiva lo que pretende analizarse en este epiacutegrafe

13

prelacioacuten en el cobro en la medida en que resultan simplemente prededucibles es

decir no forman parte de la masa pasiva del concurso ex art 841ordm LC

En este sentido tendraacuten dicha consideracioacuten seguacuten dispone el art 8424ordm LC

ldquolos alimentos del deudor y de las personas respecto de las cuales tuviera el deber legal

de prestarlos conforme a lo dispuesto en esta Ley sobre su procedencia y cuantiacutea asiacute

como en toda la extensioacuten que se fije en la correspondiente resolucioacuten judicial

posterior a la declaracioacuten del concurso los de los alimentos a cargo del concursado

acordados por el Juez de Primera Instancia en alguno de los procesos a que se refiere

el tiacutetulo I del Libro IV de la Ley de Enjuiciamiento Civilrdquo17 Un precepto que implica

que tales creacuteditos pese a ser ostentados por personas especialmente relacionadas con el

deudor no soacutelo no han de resultar subordinados sino que han de afirmarse como de

abono preferente toda vez que el art 154 LC dispone al respecto que el pago de

creacuteditos contra la masa procederaacute antes de que tenga lugar el de los creacuteditos

concursales deduciendo del activo los bienes y derechos necesarios -salvo los afectos al

pago de creacuteditos con privilegio general- en el momento de su vencimiento y cualquiera

que sea el estado del concurso

Ahora bien en un intento de desentrantildear las complejas relaciones existentes entre

los preceptos de la LC ha de entenderse literalmente que en el paacuterrafo analizado se

diferencia entre tres clases de creacuteditos por alimentos que resultan serlo contra la masa

En primer lugar aqueacutellos en los que el alimentista es el propio deudor -que aparece

como acreedor de la masa activa en virtud de lo dispuesto tambieacuten por el art 471 LC-

De otro lado y en segundo teacutermino los fundados en un deber legal conforme a lo

17 Dentro de la obligacioacuten legal de alimentos tendriacutean cabida de un lado aquellos deberes impuestos por el art 143 CC y de otro y como efecto derivado de la patria potestad los debidos a los hijos menores Como sentildeala Cuena Casas tanto el presupuesto cuanto el alcance de tales obligaciones son muy diferentes en la medida en que en el segundo supuesto ni es necesaria la concurrencia de un estado de necesidad ni se limitan a lo estrictamente necesario para la subsistencia del alimentista Cuena Casas ldquoEl derecho de alimentos en el concurso de acreedoresrdquo ADCo 202010-2 paacutegs 65-108 El Tiacutetulo I del Libro IV de la LEC regula los procesos sobre capacidad matrimonio menores y filiacioacuten

14

establecido por la propia LC sobre su procedencia y cuantiacutea Y por uacuteltimo los que

traigan causa de una sentencia dictada en Primera Instancia en alguno de los procesos

del Tiacutetulo I del Libro IV LEC y en toda la extensioacuten con la que hayan sido fijados por

una resolucioacuten posterior a la declaracioacuten del concurso18

Asiacute prescindiendo de la situacioacuten del deudor-alimentista el art 8424ordm LC sentildeala

en primer lugar como creacuteditos contra la masa los alimentos de origen legal en los

teacuterminos que la LC disponga sobre su procedencia y cuantiacutea Unos deberes que

encuentran su primera fuente en el art 143 CC que dispone que ldquoestaacuten obligados

reciacuteprocamente a darse alimentos en toda la extensioacuten que sentildeala el artiacuteculo

precedente 1ordm Los coacutenyuges 2ordm Los ascendientes y descendientes Los hermanos soacutelo

se deben auxilios necesarios para la vida cuando necesiten por cualquier causa que no

sea imputable al alimentista y se extenderaacuten en su caso a los que precisen para su

educacioacutenrdquo En relacioacuten a las caracteriacutesticas que han de presentar tales deberes para

poder ser conceptuados como creacuteditos contra la masa en principio no parece que el art

8424ordm LC exija la de que hayan sido fijados por una resolucioacuten judicial en la medida

en que dicha condicioacuten parece predicable soacutelo respecto de la tercera de las clases de

alimentos De esta manera puede que dicha calificacioacuten se afirme tanto en aqueacutellos que

sean voluntariamente abonados por el concursado -eso siacute si concurre la situacioacuten de

necesidad en el alimentista que opera como presupuesto de la obligacioacuten legal19-

cuanto de los que nazcan de la sentencia con la que se ponga fin al correspondiente

juicio verbal en el que se haya tramitado una demanda por la que se ldquosoliciten alimentos

debidos por disposicioacuten legal o por otro tiacutetulordquo -art 250 1ordm8 LEC- Ahora bien al lado

de los deberes mencionados considero que tambieacuten resultariacutea posible afirmar aquellos

otros existentes para con los hijos menores y que se derivan de la patria potestad e

18 En defensa de tal interpretacioacuten en la que se condicionan los requisitos que han de concurrir en los creacuteditos consignados y que se pretende fundada en la literalidad del precepto hay que sentildealar que en su redaccioacuten el legislador ha optado por utilizar como elementos sintaacutecticos delimitadores de las tres categoriacuteas sentildealadas no soacutelo la conjuncioacuten copulativa ldquoyrdquo sino tambieacuten la expresioacuten ldquoasiacute comordquo Unas afirmaciones que de resultar ciertas creo que permiten las siguientes consideraciones 19 En caso contrario parece loacutegico considerar que la Administracioacuten concursal no podriacutea maacutes que negar la inclusioacuten del creacutedito ndash si llegara a insinuarse ndash en el pasivo sin perjuicio de que los actos de abono que hubieran tenido lugar tambieacuten fueran impugnados al amparo de los arts 71 y ss LC

15

incluso los que existen a favor del coacutenyuge todos dentro de una situacioacuten de

normalidad matrimonial en la medida en que son alimentos debidos legalmente Unos

alimentos que por tanto correriacutean la misma suerte que los primeramente expuestos y

respecto de los cuales globalmente cabe preguntarse de un lado si la afirmacioacuten de la

obligacioacuten como creacutedito contra la masa estaacute condicionada por el momento en que ha

nacido y de otro queacute significa su supeditacioacuten a la exigencia de que el deber tenga

lugar conforme a lo previsto por la LC en relacioacuten a su procedencia y cuantiacutea

Posponiendo el estudio de la primera de las cuestiones planteadas en cuanto a lo

segundo considero necesario exponer dos consideraciones en la medida en que

justifican el porqueacute de la solucioacuten que entiendo que puede existir su determinacioacuten al

amparo de lo que el art 471 LC establece para el alimentista deudor cuando se trate de

obligaciones de alimentos voluntarios en cuanto no establecidas judicialmente Asiacute en

primer lugar porque tal es la conclusioacuten que parece que ha de sostenerse si se quiere ser

coherente con la interpretacioacuten literal del art 8424ordm LC que parece someter los

alimentos tanto del concursado cuanto de los sujetos respecto de los que exista

obligacioacuten legal a la misma condicioacuten -que su procedencia y cuantiacutea tengan lugar

conforme a las previsiones de la LC- al englobarlos en una uacutenica mencioacuten -ldquolos

alimentos del deudor y de las demaacutes personasrdquo - De otro porque cuando la obligacioacuten

venga sentildealada en una sentencia firme anterior a la declaracioacuten del concurso a la

interpretacioacuten literal ha de sumarse la sistemaacutetica de forma que parece que no pueda

desconocerse que al disponer el art 53 LC la vinculacioacuten del juez a aqueacutella parece que

se hace necesario que el tratamiento de dichos deberes se reconduzca ndashanaloacutegicamente-

a lo dispuesto para el tercero de los casos previstos en el art 8424ordm LC

De esta forma en atencioacuten a lo dicho parece que puede ofrecerse una primera

conclusioacuten respecto de la condicioacuten concursal de aquellas obligaciones de alimentos de

caraacutecter voluntario en las que el alimentista es o uno de los sujetos mencionados en el

art 143 CC o los hijos menores y el coacutenyuge en los supuestos en los que no exista crisis

matrimonial alguna estamos ante creacuteditos contra la masa cuya ldquocuantiacutea y periodicidad

seraacuten en caso de intervencioacuten las que acuerde la administracioacuten concursal y en caso

de suspensioacuten las que autorice el juez oiacutedos el concursado y la administracioacuten

16

concursal En este uacuteltimo caso el juez con audiencia del concursado o de la

administracioacuten concursal y previa solicitud de cualquiera de ellas podraacute modificar la

cuantiacutea y la periodicidad de los alimentosrdquo -art 471 LC- Una procedencia que no

parece que pueda fundarse en la mera consideracioacuten de la efectiva existencia del estado

de necesidad del alimentista sino ademaacutes en la posibilidad tanto de que el alimentante

ndash es decir a efectos praacutecticos la masa activa del concurso ndash pueda asumir dicha

responsabilidad cuanto en que los alimentos no puedan ser prestados por otro sujeto

obligado legalmente -por analogiacutea con lo dispuesto por el art 473 LC para los fijados

en resolucioacuten judicial-20 Uacutenicamente resta decir que trataacutendose de alimentos de

caraacutecter voluntario los problemas que se presenten soacutelo puedan venir referidos a la

pretensioacuten de que subsistan con posterioridad a la declaracioacuten del concurso es decir no

obligariacutean a analizar cuaacutel es su situacioacuten a efectos de cobro puesto que no parece loacutegico

considerar que hayan podido dar lugar a creacuteditos vencidos y no satisfechos

Ahora bien lo dicho no aclara las dudas existentes ni respecto de aquellos

alimentos fijados en una sentencia ni de la suerte que han de correr si eacutesta es anterior a

la declaracioacuten del concurso Unos problemas cuya solucioacuten considero que exige un

anaacutelisis previo del tercero de los creacuteditos por alimentos sentildealado en el art 8424ordm LC

en la medida en que su estudio obliga a tener en cuenta otro de los artiacuteculos esenciales a

la hora de descifran la condicioacuten de ambas clases de deberes el artiacuteculo 47 LC De esta

forma cabe plantearse el significado de la uacuteltima de las obligaciones sentildealadas

En este sentido hay que recordar que el legislador afirma como creacuteditos contra la

masa en toda la extensioacuten que se fije en una resolucioacuten judicial posterior a la

declaracioacuten del concurso los alimentos establecidos en una sentencia dictada en alguno

de los procedimientos del Tiacutetulo I del Libro IV de la Ley de Enjuiciamiento Civil

relativo a los procesos sobre capacidad matrimonio menores y filiacioacuten Es decir

estamos ante aquellas obligaciones establecidas para con los hijos en principio

derivadas de la patria potestad y que se concretan judicialmente en los supuestos de

crisis matrimonial y declaracioacuten de la filiacioacuten Unos deberes que asimismo tambieacuten

estaacuten regulados en el art 472 y 3ordm LC paacuterrafos seguacuten los cuales ldquola obligacioacuten de

20 En este sentido Carlos Manuel Diacuteez Soto en ldquoConcurrencia y Prelacioacuten de Creacuteditosrdquo Editorial Reus SA 2008

17

prestar alimentos impuesta al concursado por resolucioacuten judicial dictada en alguno de

los procesos sobre capacidad filiacioacuten matrimonio y menores a que se refiere el tiacutetulo

I del libro IV de la Ley de Enjuiciamiento Civil se satisfaraacute con cargo a la masa activa

En el supuesto previsto en el apartado anterior las personas respecto de las cuales el

concursado tuviese deber legal de alimentos soacutelo podraacuten obtenerlos con cargo a la

masa si no pudieren percibirlos de otras personas legalmente obligadas a prestaacuterselos

previa autorizacioacuten del juez del concurso que resolveraacute por auto sobre su procedencia

y cuantiacuteardquo

De esta forma lo primero a tener en cuenta como sentildeala Cuena Casas es que la

interpretacioacuten sistemaacutetica de los arts 473 y 8424ordm LC obliga a considerar que tales

creacuteditos soacutelo lo seraacuten contra la masa cuando la sentencia resulte ser posterior a la fecha

del auto de declaracioacuten del concurso en la medida en que si bien el primero de los

artiacuteculos no establece ninguacuten tipo de liacutemite temporal siacute que lo hace el segundo al

disponer que dicha obligacioacuten seraacute contra la masa en toda la extensioacuten que se fije en una

resolucioacuten posterior a dicho momento Una solucioacuten coherente con las facultades de

intervencioacuten que se le conceden a la Administracioacuten concursal en los procesos

personales cuando en ellos hayan de ventilarse cuestiones patrimoniales como sucede

precisamente en los del Tiacutetulo I del Libro IV de la LEC

Asiacute las condiciones en las que ha de considerarse subsistente la obligacioacuten de

alimentos fijada en sentencia anterior habriacutean de estar reguladas en el art 473 LC en

los teacuterminos sentildealados que plantean prima facie un problema esencial la posibilidad

de que las facultades concedidas al juez del concurso supongan una excepcioacuten a la

fuerza de cosa juzgada incoherentes con lo establecido por el art 53 LC

En este sentido se hace absolutamente imprescindible sentildealar la solucioacuten

proporcionada por Cuena Casas para la que el artiacuteculo mencionado ldquoautoriza al Juez

del concurso a determinar queacute cuantiacutea de la pensioacuten de alimentos fijada por el Juez

civil se abonaraacute con cargo a la masa cosa que el Juez del concurso no podriacutea hacer si

18

no le autorizara expresamente una norma dada la falta de competencia en esta materia

(art 81 LC) [hellip] el Juez del concurso no modifica la cuantiacutea de la pensioacuten fijada por

el Juez civil sino que determina queacute proporcioacuten de la misma se abonaraacute con cargo a la

masa para lo que habraacute de tener en cuenta si hay recursos suficientes en la masa [hellip]

Se limita a determinar queacute cuantiacutea del creacutedito fijado por el Juez civil seraacute creacutedito

contra la masa El exceso seraacute debido pero como creacutedito subordinado dado que lo

ostentan personas especialmente relacionadas con el deudor (art 93 LC) Por lo tanto

entiendo que el Juez del concurso siacute puede laquomodificarraquo la cuantiacutea de una pensioacuten fijada

por un Juez civil pero en el sentido antes expuesto y que afecta soacutelo a la clasificacioacuten

del creacutedito [hellip] Cosa distinta es que detecte que hay otras personas que pueden

satisfacer tales alimentos al acreedor y exima al concursado de hacerlordquo21 De esta

forma lo que siacute que le estaacute permitido al juez del concurso es proceder a una ldquodiseccioacutenrdquo

en la cuantiacutea de la obligacioacuten diferenciando entre la cantidad que por considerarse

imprescindible para la satisfaccioacuten del fin de la obligacioacuten habraacute de considerarse

creacutedito contra la masa y la restante que habraacute de ser deuda subordinada Todo ello sin

descuidar que el titular de tales creacuteditos no tiene por queacute ser un hijo menor de edad en

atencioacuten al art 93 CC que dispone que ldquosi convivieran en el domicilio familiar hijos

mayores de edad o emancipados que carecieran de ingresos propios el Juez en la

misma resolucioacuten fijaraacute los alimentos que sean debidosrdquo

De esta forma parece que tambieacuten resulta clarificada la condicioacuten que habraacuten de

ostentar las obligaciones de alimentos sentildealadas en los procesos aludidos de manera

que tanto si se trata de sentencias posteriores -ex art 8424ordm L- como de anteriores - en

los teacuterminos en los que se pronuncie la autoridad judicial seguacuten exige el art 433 LC -

estaremos ante creacuteditos contra la masa Ahora bien en estos momentos se hace

necesario traer a colacioacuten la interpretacioacuten que ha sido utilizada como hilo conductor de

este estudio en la que Cuena Casas sentildeala que ldquocomo se deduce del art 47 LC soacutelo

tendraacuten la consideracioacuten de creacuteditos contra la masa las prestaciones alimenticias

autorizadas por el Juez del concurso y por lo tanto que venzan y sean exigibles

despueacutes de la declaracioacuten de concurso Por lo tanto en el caso de que el concursado

21 En el supuesto de que siacute existieran personas igualmente obligadas a la prestacioacuten de alimentos el juez habriacutea de interesar la modificacioacuten de la pensioacuten fijada -en este sentido los arts 90 F) y 91 CC- Cuena Casas M ldquoEl derechohelliprdquo (opcit)

19

hubiera dejado de pagar pensiones alimenticias fijadas por resolucioacuten judicial se

tratariacutea de un creacutedito concursal que habriacutea de ser insinuado y clasificarse en el

concurso con arreglo a las normas generalesrdquo es decir estariacuteamos ante creacuteditos

subordinados por resultar ostentados por personas especialmente relacionadas con el

deudor Una situacioacuten no ya incongruente sino posiblemente inconstitucional en la

medida en que supondriacutea una vulneracioacuten del principio de igualdad reconocido en el art

14 CE seguacuten la doctrina del Tribunal Constitucional que exige que situaciones

ideacutenticas reciban un mismo tratamiento juriacutedico sin que puedan establecerse diferencias

basadas en los criterios sentildealados por dicho artiacuteculo y que parece que siacute que seriacutean

tenidos en cuenta si se permite un tratamiento dispar ya sea por razoacuten de la personacioacuten

o no de la Administracioacuten concursal en el proceso del que traen causa ya por la

intervencioacuten del juez en la que se resume la autorizacioacuten exigida por el art 473 LC

Ahora bien retomando el estudio de la situacioacuten juriacutedica de las obligaciones

legales de alimentos que tengan su origen en una resolucioacuten judicial dictada al amparo

de los arts 142 y ss CC22 entiendo que se hacen necesarias dos observaciones De un

lado que trataacutendose de aqueacutellas que se dicten con posterioridad a la declaracioacuten del

concurso parece posible que reciban un tratamiento anaacutelogo al establecido para los

alimentos fijados en los procedimientos del Tiacutetulo I del Capiacutetulo IV de la LC en la

medida en que ex art 8 LC la competencia del juez del concurso es exclusiva y

excluyente entre otras materias en lo concerniente a ldquolas acciones civiles con

trascendencia patrimonial que se dirijan contra el patrimonio del concursado con

excepcioacuten de las que se ejerciten en los procesos sobre capacidad filiacioacuten

matrimonio y menores a las que se refiere el tiacutetulo I del libro IV de la Ley de

Enjuiciamiento Civilrdquo23 Es decir es el oacutergano jurisdiccional concursal el llamado a

resolver las pretensiones analizadas de forma que los creacuteditos que pudieran fijarse

habriacutean de ser considerados contra la masa

22 Considero que el anaacutelisis de los creacuteditos resultantes de del denominado vitalicio excede tanto el objeto de esta trabajo cuanto de mis posibilidades Soacutelo resta decir que al respecto Cuena Casas M ldquoEl derechohelliprdquo (opcit) 23 Sin embargo para Diacuteez Soto la injusticia de esta interpretacioacuten obliga a su reconsideracioacuten exigiendo que los alimentos de origen negocial - o como el autor define no litigioso - se afirmen como creacuteditos contra la masa eso siacute cumpliendo con los requisitos del art 473ordm LC Carlos Manuel Diacuteez Soto en ldquoConcurrencia y Prelacioacuten de Creacuteditosrdquo Editorial Reus SA 2008

20

Sin embargo trataacutendose de resoluciones anteriores a la fecha de la declaracioacuten del

concurso no parece que exista previsioacuten legal expresa que disponga su suerte en la

medida en que no parece que tengan cabida ni en los alimentos del art 8424ordm LC ni en

los del art 47 LCC De esta forma podriacutea geneacutericamente entenderse que por razoacuten de

la concurrencia de los requisitos que el art 41 CC exige para la aplicacioacuten analoacutegica de

las normas juriacutedicas - existencia de una laguna legal e identidad de razoacuten entre los

supuestos semejantes - seriacutea posible que tales creacuteditos hubieran de recibir el mismo

tratamiento que los que han sido fijados en un proceso de los regulados en el Tiacutetulo I del

Capiacutetulo IV de la LC De forma que recapitulando las concretas deudas vencidas y no

satisfechas antes de la declaracioacuten del concurso tendriacutean que ser consideradas creacuteditos

subordinados y las posteriores contra la masa -o subordinadas- en funcioacuten de la decisioacuten

adoptada por el juez ex art 473 LC

Por uacuteltimo dentro de la pluralidad de problemas que pueden presentar las

obligaciones de alimentos en el aacutembito el concurso soacutelo resta antildeadir una breve

referencia a las pensiones compensatorias reguladas en los arts 97 a 101 CC siempre

en la consideracioacuten de que juriacutedicamente no pueden ser conceptuadas como

alimentos24 Unos creacuteditos que pese a la injusticia que ello puede suponer habraacuten de

tener la condicioacuten de creacutedito subordinado por resultar ostentados por persona

especialmente relacionada con el concursado toda vez que no es posible su inclusioacuten en

ninguna de las excepciones que a dicha calificacioacuten ofrece la LC Y todo ello en la

consideracioacuten de que aqueacutellas otras nacidas con anterioridad al momento al que el art

931ordm LC retrotrae la existencia del viacutenculo matrimonial - dos antildeos desde la fecha de la

declaracioacuten del concurso - pudieran no tener dicha condicioacuten en la medida en que no

seriacutea posible afirmar la concurrencia del presupuesto subjetivo de la calificacioacuten

212 Consideraciones para una posible interpretacioacuten de la amplitud de las obligaciones de alimentos como creacuteditos contra la masa 24 Art 97 CC ldquoEl coacutenyuge al que la separacioacuten o el divorcio produzca un desequilibrio econoacutemico en relacioacuten con la posicioacuten del otro que implique un empeoramiento en su situacioacuten anterior en el matrimonio tendraacute derecho a una compensacioacuten que podraacute consistir en una pensioacuten temporal o por tiempo indefinido o en una prestacioacuten uacutenica seguacuten se determine en el convenio regulador o en la sentenciardquo

21

Ahora bien con la declarada intencioacuten de realizar una lectura de los preceptos

sentildealados que permita su adecuacioacuten a las exigencias constitucionales y en el

entendimiento de que un trabajo de iniciacioacuten a la investigacioacuten propio del periodo de

docencia exige un cierto esfuerzo en orden a la aportacioacuten de soluciones juriacutedicas a los

problemas detectados pudiera ser posible efectuar una serie de afirmaciones siempre a

beneficio de inventario

Asiacute en primer teacutermino que quizaacutes sea posible efectuar una interpretacioacuten del

significado de los denominados ldquocreacuteditos contra la masardquo que basada en la sistemaacutetica

del propio texto legal abra la puerta a la posibilidad de que ni la titularidad subjetiva de

la deuda ni el momento en el que haya tenido lugar su vencimiento puedan suponer

una variacioacuten en la calificacioacuten de la obligacioacuten En este sentido el punto de partida en

su construccioacuten es la constatacioacuten de la no inclusioacuten en la misma seccioacuten del Capiacutetulo

III del Tiacutetulo IV -dedicado a la determinacioacuten de la masa pasiva- de los arts 84 y 93 De

esta forma mientras que el primero se integra en la Seccioacuten I -ldquoDe la composicioacuten de la

masa pasiva y formacioacuten de la seccioacuten cuartardquo - el segundo forma parte de la Seccioacuten

III-ldquoDe la clasificacioacuten de los creacuteditosrdquo- De esta forma lo primero que puede tenerse

en cuenta es que el orden de prelacioacuten de creacuteditos que disentildea la Seccioacuten III parece

loacutegico entenderlo referido respecto de los integrantes de la masa pasiva configurada por

la Seccioacuten I Y en este sentido el propio art 84 LC dispone que ldquoconstituyen la masa

pasiva los creacuteditos contra el deudor comuacuten que conforme a esta Ley no tengan la

consideracioacuten de creacuteditos contra la masardquo

Asiacute pudiera colegirse que aquellas deudas que seguacuten el art 84 LC lo sean contra

la masa al no formar parte del pasivo clasificado en la Seccioacuten III no pueden ser objeto

de gradacioacuten en su abono seguacuten los criterios que dicha seccioacuten establece Es decir que

en el pago de tales creacuteditos no cabe postergacioacuten alguna por razoacuten de la concurrencia en

su titular de la condicioacuten de persona especialmente relacionada con el concursado en la

medida en que dicha calificacioacuten soacutelo puede resultar operativa cuando se trate de

22

creacuteditos integrantes de la masa pasiva del concurso25 De esta manera podriacutea entenderse

que los creacuteditos contra la masa lo son siempre y con independencia de las circunstancias

concurrentes en el caso concreto Y ello porque pudiera ser que el legislador a la hora

de decidir los creacuteditos que han de satisfacerse sin sometimiento a la jerarquiacutea dispuesta

en la Seccioacuten III haya tenido en cuenta no soacutelo un criterio temporal -determinante de la

inclusioacuten de los generados con posterioridad a la declaracioacuten del concurso- sino que

ademaacutes se haya fijado en la especial naturaleza de los tiacutetulos26 de los que deriva la

deuda27 de forma que en relacioacuten a estas uacuteltimas no cabriacutean diferencias

fundamentadas ni en el momento de nacimientovencimiento de la obligacioacuten ni en las

caracteriacutesticas que presente su titular Asiacute en las obligaciones de alimentos

De esta manera cuando estuvieacuteramos ante aquellas obligaciones de alimentos

vencidas y no satisfechas con anterioridad a la declaracioacuten del concurso lo procedente

a la luz de la lectura que se propone resultariacutea ser no su postergacioacuten sino la

aplicacioacuten de lo previsto para las posteriores en el art 471 y 3 LC es decir la

reconsideracioacuten de su procedencia y cuantiacutea por el juez del concurso en los teacuterminos ya

sentildealados Unas afirmaciones que considero que pueden encontrar un apoyo adicional

en dos consideraciones Asiacute de un lado en el hecho de que no todos los creacuteditos

dispuestos en el art 8424ordm LC se definen por la circunstancia de haber nacido y

vencido con posterioridad a la declaracioacuten del concurso en la medida en que la primera

de todas las deudas dispuestas no son otras maacutes que las salariales ldquopor los uacuteltimos

treinta diacuteas de trabajo anteriores a la declaracioacuten de concurso y en cuantiacutea que no

supere el doble del salario miacutenimo interprofesionalrdquo -art 8421ordm LC- De otro en que 25 Creo que abona esta interpretacioacuten el hecho de que siendo evidente la prioridad en el abono tanto de los alimentos cuanto de los creacuteditos salariales regulados en el art 84 LC el art 925 ni siquiera los menciona a la hora de excluirlos de la subordinacioacuten Una situacioacuten que pudiera explicarse si se entiende que tales deudas no forman parte de la masa pasiva 26 En este sentido y en lo referente a los creacuteditos debidos por responsabilidad extracontractual ldquoComo mucho la subordinacioacuten de los creacuteditos de que fueran titulares personas especialmente relacionadas con el deudor deberiacutea restringirse a los creacuteditos de origen contractual y no a cualquier creacuteditordquo Cuena Casas M en ldquoAlgunashelliprdquo (opcit) Con todo la expresioacuten ldquonaturalezardquo no se emplea en el texto si no como equivalente a la especial situacioacuten de proteccioacuten concurrente en el deudor y justificativa de la obligacioacuten y de su relevancia -el estado de necesidad de parientes la proteccioacuten del trabajador por cuenta ajenahellip- 27 Se tratariacutea de una interpretacioacuten teleoloacutegica En este sentido Carlos Manuel Diacuteez Soto en ldquoConcurrencia y Prelacioacuten de Creacuteditosrdquo Editorial Reus SA 2008

23

la expresioacuten ldquoen toda la extensioacuten que se fije en la correspondiente resolucioacuten judicial

posterior a la declaracioacuten del concursordquo puede que no tenga por queacute ser identificada

con la sentencia que fija los alimentos sino con esa autorizacioacuten a la que alude el art

473 LC -que es precisamente el significado que se le otorga cuando se valoran las

posibilidades de que las obligaciones derivadas de tiacutetulos anteriores pero no vencidas

puedan configurarse como creacuteditos contra la masa-

De esta manera y a modo resumen podriacutea entenderse que el legislador concursal

ha querido reconocer la especial trascendencia que las obligaciones de alimentos tienen

eso siacute sometieacutendolas en su existencia subsistencia y cuantiacutea a los resultados derivados

de la valoracioacuten de la situacioacuten patrimonial del concursado efectuada por el Juez o la

Administracioacuten concursal seguacuten sea el caso28


En este sentido el art 911ordm LC -al remite el art 925 LC y siempre que el

concursado sea persona natural- dispone en principio que ldquolos creacuteditos por salarios

que no tengan reconocido privilegio especial en la cuantiacutea que resulte de multiplicar el

triple del salario miacutenimo interprofesional por el nuacutemero de diacuteas de salario pendientes

de pagordquo tendraacuten la consideracioacuten de creacuteditos con privilegio general De esta forma

cabe entender que junto a esta primera excepcioacuten a la regla de la subordinacioacuten existen

otros dos que tambieacuten han de serlo de un lado los creacuteditos refaccionarios sentildealados en

el art 90 1ordm3 LC -dotados de un privilegio especial- y de otro los creacuteditos ldquopor

salarios por los uacuteltimos treinta diacuteas de trabajo anteriores a la declaracioacuten de concurso

y en cuantiacutea que no supere el doble del salario miacutenimo interprofesionalrdquo y los ldquocreacuteditos

28 Cabriacutea objetar en contra que a tales fines hubiera bastado con que en el art 8424ordm se afirmaran geneacutericamente como creacuteditos contra la masa las obligaciones legales de alimentos que pesaran sobre el deudor sin abundar en distinciones Ahora bien es posible que el legislador se haya visto ldquoobligadordquo a prescindir de tales generalizaciones en la medida en que la redaccioacuten del art 47 LC no contempla desde un punto de vista estricto los alimentos legales regulados en los arts 142 a 153 CC Cuestioacuten distinta es el mayor grado de fortuna en la redaccioacuten del precepto

24

por indemnizaciones derivadas de extinciones colectivas de contratos de trabajo

ordenados por el juez del concursordquo ex art 8421ordm y 5ordm LC creacuteditos contra la masa

De esta manera recapitulando y pese a que el titular del creacutedito salarial sea una

persona especialmente relacionada con el concursado no tendraacuten la condicioacuten de

deudas subordinadas ni las debidas por los salarios de los treinta diacuteas anteriores a la

declaracioacuten del concurso o por los devengados con posterioridad a la misma -creacuteditos

contra la masa- ni las salariales que puedan conceptuarse como refaccionarias -es decir

aqueacutellas que tienen los trabajadores respecto de los objetos por ellos elaborados

mientras sean propiedad o esteacuten en posesioacuten del concursado- que estaacuten dotadas de un

privilegio especial ni por uacuteltimo las debidas por salarios de fecha anterior a los treinta

diacutea previos a la del concurso en la cuantiacutea del art 911ordm LC -que gozan de un privilegio

general-29 Ahora bien las afirmaciones efectuadas pueden encontrar un obstaacuteculo en lo

relativo al mantenimiento de la condicioacuten de creacutedito especialmente privilegiado de los

refaccionarios cuanto su titular sea una persona especialmente relacionada con el

concursado en la medida en que el paacuterrafo 5 del art 92 LC literalmente parece

disponer que la falta de subordinacioacuten soacutelo resulta predicable respecto de ldquolos

comprendidosrdquo en el art 91ordm LC redaccioacuten que parece excluir a los que no estaacuten

meramente aludidos por la remisioacuten que a ellos se efectuacutea en dicho precepto

Con todo entiendo que tambieacuten puede defenderse lo contrario si al criterio literal

se le suma el sistemaacutetico que parece actuar como correctivo de la injusticia de la

situacioacuten a la que conduce el primero en la medida en que siendo estos creacuteditos objeto

de un tratamiento privilegiado en su cobro para cualquier trabajador30

29 Entre los creacuteditos habriacutea que incluir aquellos derivados de la extincioacuten del contrato de trabajo en los teacuterminos que resulten de la LC 30 Asiacute el art 32 del Estatuto de los Trabajadores Con todo no puede desconocerse que la Disposicioacuten Final Deacutecimo cuarta ET dispone que los privilegios previstos por aqueacutel para los creacuteditos derivados de la relacioacuten laboral no han de resultar de aplicacioacuten al aacutembito del concurso en la medida en que dicha Disposicioacuten establece que ldquoen caso de concurso seraacuten de aplicacioacuten las disposiciones de la Ley concursal relativas a la clasificacioacuten de los creacuteditos y a las ejecuciones y apremiosrdquo

25

incompresiblemente dejariacutean de serlo cuando el sujeto fuese alguno de los sentildealados en

el art 93 LC Y ello en la medida en que no cabe entender que la desconfianza

fundamentadora de la subordinacioacuten puede existir - por muy automaacuteticamente que

pueda proceder - en las situaciones analizadas De esta forma pudiera considerarse que

la coordinacioacuten de los intereses en juego - de un lado el de los acreedores y de otro el

de los trabajadores - exige una solucioacuten de compromiso que considero que obliga a

incluir dentro de los creacuteditos salariales no subordinados a los refaccionarios31

Es maacutes reforzando tales afirmaciones es necesario sentildealar coacutemo para alguacuten

autor el privilegio general que el art 911ordm preveacute supone ldquouna notable contradiccioacuten El

privilegio como acabamos de comprobar no afecta a todos los creacuteditos salariales sino

soacutelo a aqueacutellos que no tengan reconocido privilegio especial Pero a excepcioacuten de los

creacuteditos refaccionarios de caraacutecter salarial ninguacuten otro creacutedito salarial tiene

reconocido expresamente privilegio especial Antes al contrario los creacuteditos por los

uacuteltimos treinta diacuteas de trabajo -que integran el comuacutenmente conocido como

superprivilegio salarial- no han sido regulados por la Ley como creacuteditos privilegiados

sino como creacuteditos contra la masa y por ende prededucibles Debe procederse asiacute

pues a una interpretacioacuten correctora del artiacuteculo 911 concluyendo que gozan de

privilegio general aquellos creacuteditos salariales que no tengan reconocida la condicioacuten

de creacuteditos contra la masa esto es los creacuteditos por salarios que correspondan a

periacuteodos anteriores a los uacuteltimos treinta diacuteas de trabajo previos a la declaracioacuten de

concursordquo32

Ahora bien el nuacutemero primero del art 91 no soacutelo califica como creacuteditos dotados

de un privilegio general los sentildealados sino que ademaacutes atribuye dicha condicioacuten tanto

a ldquolas indemnizaciones derivadas de la extincioacuten de los contratos en la cuantiacutea

correspondiente al miacutenimo legal calculada sobre una base que no supere el triple del 31 Todo ello sin perjuicio de las observaciones que maacutes adelante se efectuacutean con caraacutecter general 32 Tato Plaza A ldquoReconocimiento y prelacioacuten de creacuteditos en la nueva Ley Concursalrdquo Revista Xuriacutedica Galega www rexurga espdfCOL069pdf a 15 de abril de 2010 Una afirmacioacuten que soacutelo puede compartirse por razoacuten de la interpretacioacuten sostenida

26

salario miacutenimo interprofesionalrdquo cuanto a ldquolas indemnizaciones derivadas de accidente

de trabajo y enfermedad profesionalrdquo En este sentido hay que tener en cuenta que ha

de tratarse de creacuteditos anteriores a la declaracioacuten del concurso en la medida en que ldquolos

generados por el ejercicio de la actividad profesional o empresarial del deudor tras la

declaracioacuten del concurso incluyendo los creacuteditos laborales comprendidas en ellos las

indemnizaciones debidas en caso de despido o extincioacuten de los contratos de trabajo asiacute

como los recargos sobre las prestaciones por incumplimiento de las obligaciones en

materia de salud laboral hasta que el juez acuerde el cese de la actividad profesional o

empresarial apruebe un convenio o en otro caso declare la conclusioacuten del concursordquo

tienen la consideracioacuten de creacuteditos contra la masa seguacuten el art 842ordm5 LC33

Ahora bien para concluir la exposicioacuten de lo que no se pretende maacutes que una

somera aproximacioacuten a los problemas que la condicioacuten de persona especialmente

relacionada con el concursado puede suponer para los creacuteditos de aqueacutellas frente a eacuteste

es necesario exponer una breve consideracioacuten respecto de las deudas derivadas del

trabajo no dependiente y de la situacioacuten generada si la relacioacuten laboral se mantiene con

una persona juriacutedica

En cuanto a las primeras el art 91 aptdo 3 LC afirma como creacuteditos con

privilegio general ldquolos creacuteditos por trabajo personal no dependiente y los que

correspondan al propio autor por la cesioacuten de los derechos de explotacioacuten de la obra

objeto de propiedad intelectual devengados durante los seis meses anteriores a la

declaracioacuten del concursordquo Una calificacioacuten que no alcaza a aquellas deudas que por

tales motivos ostenten las personas especialmente relacionadas ante la parquedad con la

que el legislador concursal ha procedido a exceptuar la regla general de la

subordinacioacuten Con todo siendo posible entender que en relacioacuten al primero de los

creacuteditos sentildealados siacute que pueden darse situaciones de connivencia entre sus titulares que

justifiquen la postergacioacuten en lo referente al segundo no parece no soacutelo que eacutestas

33 Dicho precepto no hace mencioacuten de las indemnizaciones debidas por accidente de trabajo y enfermedad profesional En todo caso parece que han de tener dicha condicioacuten en cuanto resultan ser creacuteditos laborales

27

resulten altamente improbables sino que la subordinacioacuten habriacutea de conducir a un grado

de vulneracioacuten de los derechos de propiedad intelectual injustificable34

En lo referente a la segunda soacutelo apuntar que las posibilidades de que los creacuteditos

analizados puedan verse subordinados en su cobro por razoacuten de la especial relacioacuten

mantenida con el concursado-persona juriacutedica se encuentran condicionadas a que en el

sujeto concurran alguno de los requisitos dispuestos por el art 93 3 LC Asiacute en primer

lugar que sean ldquosocios que conforme a la ley sean personal e ilimitadamente

responsables de las deudas sociales y aquellos otros que en el momento del nacimiento

del derecho de creacutedito sean titulares de al menos un 5 del capital social si la

sociedad declarada en concurso tuviera valores admitidos a negociacioacuten en mercado

secundario oficial o un 10 si no los tuvierardquo De otro que resulten ser ldquolos

administradores de derecho o de hecho los liquidadores del concursado persona

juriacutedica y los apoderados con poderes generales de la empresa asiacute como quienes lo

hubieren sido dentro de los dos antildeos anteriores a la declaracioacuten de concursordquo Y por

uacuteltimo que se hayan constituido en ldquosociedades que formen parte del mismo grupo que

la sociedad declarada en concurso y sus socios siempre que eacutestos reuacutenan las mismas

condiciones que en el nuacutemero 1 de este apartadordquo Situaciones difiacuteciles que no

imposibles especialmente si se tiene presente que dentro de la tendencia apuntada a la

utilizacioacuten de determinadas formas societarias en el ejercicio de las actividades

econoacutemicas de los particulares no resulta inusual la insercioacuten de la ldquofamiliardquo en ellas a

modo de colaboradores


Asiacute las cosas cabe afrontar la uacuteltima de los supuestos referente a la

responsabilidad extracontractual Unos creacuteditos respecto de los cuales parecen

igualmente predicables las consideraciones efectuadas de forma que pese a la

34 Con todo y a estas alturas no ha de ser algo llamativo especialmente si se tiene en cuenta que gozando de dicho privilegio los creacuteditos resultantes de la cesioacuten de los derechos de autor el mismo no resulta predicable de las indemnizaciones debidas por su violacioacuten

28

calificacioacuten que geneacutericamente efectuacutea el 84 LC habriacutean de compartir la suerte asociada

a las personas especialmente relacionadas35 Asiacute es necesario concluir que la situacioacuten

a la que puede conducir la regulacioacuten legal expuesta ldquoes un auteacutentico contrasentido y

nos conduce a situaciones grotescas pues no acierto a detectar el posible fraude en

estas hipoacutetesis Como mucho la subordinacioacuten de los creacuteditos de que fueran titulares

personas especialmente relacionadas con el deudor deberiacutea restringirse a los creacuteditos

de origen contractual y no a cualquier creacuteditordquo36 Y precisamente el concreto origen

contractual del creacutedito ostentado por aqueacutellos parece justificar la uacuteltima de las

posibilidades de que sus deudas no ldquosoportenrdquo la condicioacuten de creacuteditos subordinados

dentro de las exigencias del art 84 210ordm LC porque en este sentido y en lo que ya es

una constante en este trabajo considero que la especial naturaleza del tiacutetulo permite la

aplicacioacuten de la lectura defendida respecto de las obligaciones de alimentos a la que

soacutelo me resta remitirme


Ahora bien retomando el hilo conductor de esta explicacioacuten -que pretende

averiguar la posibilidad de que existan otra serie de creacuteditos cuya subordinacioacuten no

proceda automaacuteticamente cuando el deudor es alguno de los mencionados en el art

931ordm LC- la calificacioacuten de un creacutedito a favor de persona especialmente relacionada

como creacutedito contra la masa puede no reducirse a lo expuesto en la medida en que el

propio art 8428ordm LC atribuye dicha condicioacuten a los nacidos ldquoen los casos de rescisioacuten

concursal de actos realizados por el deudor(que) correspondan a la devolucioacuten de

contraprestaciones recibidas por eacuteste salvo que la sentencia apreciare mala fe en el

titular de este creacuteditordquo Cabe por tanto analizar hasta queacute punto tales calificaciones son

posibles si el deudor resulta ser alguno de los sujetos sentildealados en el art 93 1ordm LC

35 Parece evidente que de un lado los hermanos ascendientes y descendientes del que ha sido coacutenyuge o pareja de hecho habriacutean de correr su misma suerte y de otro que los coacutenyuges de los ascendientes descendientes y hermanos del concursado pudieran verse afectados por la subordinacioacuten establecida para eacutestos 36 Matilde Cuena Casas en ldquoAlgunas deficienciashelliprdquo (opcit)

29

Con todo y previamente al anaacutelisis propuesto se hace necesario tener en cuenta

que en definitiva las interpretaciones que puedan ofrecerse del reacutegimen al que han de

quedar sometidos los creacuteditos a favor de las personas especialmente relacionadas habraacuten

de depender de los presupuestos desde los que dichas operaciones se realicen De esta

manera podriacutea entenderse que siendo el criterio determinante la satisfaccioacuten de los

acreedores prescindiendo de las artimantildeas de las que ha podido valerse el concursado

y especialmente de aqueacutellas que hubieran sido singularmente ldquosencillasrdquo las

excepciones a la subordinacioacuten de las deudas que se mantengan con los primeros habraacuten

de ser entendidas restrictivamente es decir sin posibilidad de avanzar maacutes allaacute de las

expresamente sentildealadas en los art 921ordm y 842ordm4 LC Ahora bien tambieacuten es posible

considerar -reiterando lo ya expuesto en el apartado 212- que tales finalidades no

pueden constituir un obstaacuteculo ni a la aplicacioacuten de los paraacutemetros interpretativos

dispuestos en el art 31ordm CC -singularmente el sistemaacutetico- ni a la consideracioacuten de las

personas especialmente relacionadas como deudores tambieacuten directamente interesados

en la satisfaccioacuten de unos creacuteditos que pueden verse automaacuteticamente relegados si se

procede a una aplicacioacuten literal de las previsiones de subordinacioacuten en la medida en

que eacutesta por definicioacuten habraacute de suponer una suerte de interpretacioacuten extensiva de una

norma restrictiva del derecho a obtener el cobro de lo debido Es decir una

interpretacioacuten extensiva de una norma restrictiva de derechos individuales que ademaacutes

habriacutea de resultar contraria a la propia equidad como criterio de ponderacioacuten ex art 32

CC

Dicho lo anterior la primera de las posibilidades aludidas hace referencia a la

consideracioacuten como creacuteditos contra la masa de aqueacutellos que resulten de la rescisioacuten de

actos perjudiciales y que correspondan a la devolucioacuten de las contraprestaciones

debidas por el concursado salvo que se aprecie mala fe en el titular de la deuda

resultante Una previsioacuten que obliga a tener en cuenta los arts 71 y 73 LC de manera

que como punto de partida hay que sentildealar que ldquodeclarado el concurso seraacuten

rescindibles los actos perjudiciales para la masa activa realizados por el deudor dentro

los dos antildeos anteriores a la fecha de la declaracioacuten aunque no hubiere existido

30

intencioacuten fraudulenta37 Un caraacutecter perjudicial que iuris tantum se presume en los

actos dispositivos realizados a tiacutetulo oneroso a favor de alguna de las personas

especialmente relacionadas con el deudor -art 7131ordm LC-

Ahora bien dicho esto es necesario tener en cuenta dos consideraciones En

primer lugar que la rescisioacuten del acto no procede de forma automaacutetica sino que ha de

ser la Administracioacuten concursal la que la inicie ex art 72 LC pudiendo asimismo -en el

supuesto de que eacutesta omita toda actuacioacuten al respecto- proceder al respecto los

acreedores que la hubieran solicitado por escrito De otro y en segundo teacutermino que el

art 73 1ordm y 3ordm LC dispone en cuanto a los efectos de la rescisioacuten que ldquola sentencia que

estime la accioacuten declararaacute la ineficacia del acto impugnado y condenaraacute a la

restitucioacuten de las prestaciones objeto de aqueacutel con sus frutos e intereses de manera

que ldquoel derecho a la prestacioacuten que resulte a favor de cualquiera de los demandados

como consecuencia de la rescisioacuten tendraacute la consideracioacuten de creacutedito contra la masa

que habraacute de satisfacerse simultaacuteneamente a la reintegracioacuten de los bienes y derechos

objeto del acto rescindido salvo que la sentencia apreciare mala fe en el acreedor en

cuyo caso se consideraraacute creacutedito concursal subordinadordquo -en el mismo sentido el art

926ordm LC38-

37 El art 712ordm LC dispone que ldquoel perjuicio patrimonial se presume sin admitir prueba en contrario cuando se trate de actos de disposicioacuten a tiacutetulo gratuito salvo las liberalidades de uso y de pagos u otros actos de extincioacuten de obligaciones cuyo vencimiento fuere posterior a la declaracioacuten del concursordquo En todo caso los problemas derivados de la rescisioacuten de actos y contratos exceden con mucho el propoacutesito del presente estudio y a modo de ejemplo cabriacutea plantearse cuaacutel habriacutea de ser la situacioacuten de la persona especialmente relacionada pero ademaacutes especialmente protegida por el art 34 LH o su posicioacuten en los demaacutes supuestos de irreivindicabilidad contemplados en nuestro ordenamiento -como a modo de ejemplo el previsto en el art 464 CC o en la venta en puacuteblica subasta regulada en la Ley de Ordenacioacuten del Comercio Minorista- 38 En todo caso ldquonos debemos preguntar queacute se debe entender por mala fe No lo aclara el propio artiacuteculo 73 de modo que nos hallamos ante una nueva laquolagunaraquo de la Ley Concursal que nuestra autorizada doctrina (pese a haber predicado que la LC conteniacutea un reacutegimen suficientemente completo) colma acudiendo a la rescisioacuten ordinaria y a la doctrina civilista para la cual mala fe significa conocer o deber conocer que el acto realizado era perjudicial y que el deudor estaba en situacioacuten de crisis o insolvenciardquo Fernaacutendez Campos JA en ldquoReintegracioacutenhelliprdquo (opcit) Creo que se trata de una precisioacuten especialmente relevante a los efectos de la valoracioacuten de la procedencia de una postergacioacuten automaacutetica de los creacuteditos resultantes de la rescisioacuten en el caso de las personas especialmente relacionadas con el deudor

31

Este es el escenario en el que se situacutean los creacuteditos derivados de la rescisioacuten de un

acto o contrato Una situacioacuten que para la persona especialmente relacionada con el

deudor dependeraacute de la opcioacuten interpretativa que se considere maacutes coherente En este

sentido y en principio puede sentildealarse que en nuestro ordenamiento parece que ldquola

condicioacuten de persona especialmente relacionada con el deudor provoca la

subordinacioacuten de los creacuteditos que opera automaacuteticamente y al margen de los

privilegios especiales o generales que tuviera el acreedor salvo que se trate de creacuteditos

laborales [hellip] y tal tratamiento juriacutedico se sustenta sobre una suerte de presuncioacuten

iure et de iure de frauderdquo39 Una presuncioacuten que exigiendo que la excepcioacuten del art

931ordm LC -y todo lo maacutes aqueacutellas otras que se afirmaran como consecuencia de lo

establecido en el art 911ordm LC- sea la uacutenica posible implicariacutea la subordinacioacuten de los

creacuteditos analizados incluso si en la sentencia no se aprecia mala fe Es maacutes habriacutea que

concluir que si eacutesta fuese apreciada literalmente el juego conjunto de los arts 1582 y

925 LC situariacutea dichos creacuteditos a efectos de su abono por detraacutes de los que

correspondiesen a las propias personas especialmente subordinadas por otros tiacutetulos

En este sentido y sin abundar en la interpretacioacuten que se ha defendido en relacioacuten

a las obligaciones de alimentos parece que eacutesta puede quedar reforzada en este aacutembito

Y ello en la medida en que si la causa de la subordinacioacuten del creacutedito de la persona

especialmente relacionada no es otra maacutes que la desconfianza que su relacioacuten con el

concursado suscita en el legislador no cabe entender que la postergacioacuten haya de

proceder automaacuteticamente puesto que aquiacute las apreciaciones de mala fe en la sentencia

actuacutean a modo de prueba ndasho todo lo contrario ndash de su efectiva existencia De esta forma

y si bien es posible considerar que esa especial naturaleza que justifica la lectura de las

obligaciones de alimentos siempre como creacuteditos contra la masa no estaacute presente es

tambieacuten una interpretacioacuten causalista la que permite considerar que la postergacioacuten no

puede tener lugar de manera automaacutetica Todo ello sin descuidar que la finalidad de la

rescisioacuten en los teacuterminos en los que estaacute regulada en la LC no parece ser la ldquosancioacutenrdquo a

39 Matilde Cuena Casas en ldquoAlgunas deficienciashelliprdquo (opcit)

32

un acto de fraude sino evitar el perjuicio patrimonial que para la masa activa supondriacutea

el mantenimiento de determinadas actuaciones40


Aun cuando pudiera considerarse que la desconfianza del legislador concursal

hacia las personas especialmente relacionadas habriacutea de agotarse en las consecuencias

que para sus creacuteditos han sido analizadas es necesario tener en cuenta que ademaacutes se

extienden a un conjunto de limitaciones de caraacutecter baacutesicamente personal Asiacute ldquono

formar parte de la administracioacuten concursal (art 27) que se extingan las garantiacuteas de

cualquier clase que tuvieran con la consiguiente cancelacioacuten de las garantiacuteas

registradas y la restitucioacuten posesoria (art 97) no tener derecho de voto en la junta de

acreedores (art 122) y estar vinculados por el convenio aunque no voten a favor (art

134)rdquo41

Pero quizaacutes y pese a que en principio soacutelo aparezca como una maacutes de las

muestras de la ldquoindiferenciardquo del legislador hacia aqueacutellos cuyo patrimonio va a verse

automaacuteticamente comprometido por la declaracioacuten del concurso creo que es necesario

sentildealar el hecho de que en ninguacuten momento se ha previsto la notificacioacuten del auto aun

cuando en principio eacuteste seguacuten art 2117ordm LC habriacutea de contener ldquoen su caso la

decisioacuten sobre la formacioacuten de pieza separada conforme a lo dispuesto en el artiacuteculo

772 en relacioacuten con la disolucioacuten de la sociedad de ganancialesrdquo Una decisioacuten que

difiacutecilmente podraacute adoptarse ldquotanto si el concurso es voluntario o necesario mientras

40 En este sentido el art 711 LC dispone que ldquodeclarado el concurso seraacuten rescindibles los actos perjudiciales para la masa activa realizados por el deudor dentro de los dos antildeos anteriores a la fecha de la declaracioacuten aunque no hubiere existido intencioacuten fraudulentardquo Y reafirmando lo sostenido la imposibilidad de rescisioacuten de ldquolos actos ordinarios de la actividad profesional o empresarial del deudor desarrollados en condiciones de normalidadrdquo ndash art 715 LC ndash por mucho que lo fuesen respecto de las personas especialmente relacionadas con el aqueacutel Asimismo para un anaacutelisis exhaustivo de la rescisioacuten concursal Fernaacutendez Campos JA en ldquoReintegracioacutenhelliprdquo (opcit) 41 Fernaacutendez Campo JA ldquoReintegracioacutenhelliprdquo (opcit)

33

el coacutenyuge del concursado [hellip] no haya solicitado la disolucioacuten del consorcio

conyugalrdquo42

En este sentido ldquonada dice la Ley Concursal acerca de la notificacioacuten del

concurso al otro coacutenyuge ni del momento en que eacutesta debe hacerse ni del plazo que

tiene el notificado para ejercitar su opcioacuten por la disolucioacuten por lo que es preciso

acudir a la aplicacioacuten supletoria de las normas de la Lec para la ejecucioacuten sobre

bienes gananciales (art 541 Lec) conforme a lo dispuesto en la DF 5ordf LCrdquo43 De esta

forma seguacuten lo dispuesto en el art 5412 y 4 LEC ldquoel embargo de bienes gananciales

habraacute de notificarse al otro coacutenyuge daacutendole traslado de la demanda ejecutiva y del

auto que despache ejecucioacuten a fin de que dentro del plazo ordinario -diez diacuteas seguacuten

el art 556 LEC- pueda oponerse a la ejecucioacutenrdquo y ldquopodraacute interponer los recursos y

usar de los medios de impugnacioacuten de que dispone el ejecutado para la defensa de los

intereses de la comunidad de ganancialesrdquo44

Una laguna legal que considero que pudiera resultar maacutes compleja cuando en la

solicitud de declaracioacuten del concurso necesario ademaacutes se pida la adopcioacuten de medidas

cautelares previas al pertinente auto ex art 171 LC45 Unas medidas cuyo reacutegimen -en

42 Hay que insistir en el hecho de que es al coacutenyuge del concursado a quien corresponde la legitimacioacuten a tales fines ex art 77 LC 43 Serrano Garciacutea J ldquoEl concurso de acreedores y los regiacutemenes forales de comunidad de bienes especial referencia al consorcio conyugal aragoneacutesrdquo En Cuadernos Lacruz Berdejo nuacutem 5 2008 Recurso electroacutenico wwwderecho-aragonesnet a fecha de 10 de junio de 2010

44 Para Serrano Garciacutea ldquola notificacioacuten del concurso que afecta a bienes comunes precisa ineludiblemente el conocimiento del coacutenyuge no concursado a traveacutes de notificacioacuten o actuacioacuten fehaciente porque es un acto procesal encaminado a darle la necesaria intervencioacuten en un procedimiento concursal sobre bienes que en parte son de su propiedad (cfr STS 22 septiembre 2004) El art 541 Lec es de caraacutecter imperativo en el sentido de que no deben obviarse las notificaciones que en el mismo se establecen so pena de indefensioacuten [hellip] Sin la notificacioacuten del concurso sobre bienes comunes [hellip] es nulo el procedimiento concursal si se ha producido indefensioacutenrdquo Serrano Garciacutea J ldquoEl concursohelliprdquo (opcit) 45 Art 171 LC ldquoA peticioacuten del legitimado para instar el concurso necesario el juez al admitir a traacutemite la solicitud podraacute adoptar las medidas cautelares que considere necesarias para asegurar la integridad del patrimonio del deudor de conformidad con lo previsto en la Ley de Enjuiciamiento Civilrdquo

34

principio y por expresa remisioacuten el establecido en la LEC en los arts 721 y ss- va a

presentar en el concurso una serie de singularidades que entiendo que cuando menos

han de hacerse constar en la medida en que el directamente perjudicado vuelve a ser la

persona especialmente relacionada46

En este sentido hay que tener en cuenta que prima facie y pese a que la regla

general en materia de adopcioacuten de dichas medidas es que la misma no proceda inaudita

parte el procedimiento disentildeado por el legislador para la declaracioacuten de dicha

modalidad concursal parece suponer precisamente todo lo contrario Asiacute porque al

disponerse en el art 131 LC que ldquoen el mismo diacutea o si no fuera posible en el siguiente

haacutebil al de su reparto el juez examinaraacute la solicitud de concurso y si la estimara

completa proveeraacute conforme a los artiacuteculos 14 oacute 15rdquo soacutelo cabe concluir lo afirmado

en la medida en que ldquocuando la solicitud hubiera sido presentada por cualquier

legitimado distinto al deudor el juez dictaraacute auto admitieacutendola a traacutemite y ordenando

el emplazamiento del deudor conforme a lo previsto en el artiacuteculo 184 con traslado de

la solicitud para que comparezca en el plazo de cinco diacuteas dentro del cual se le

pondraacuten de manifiesto los autos y podraacute formular oposicioacuten a la solicitud proponiendo

los medios de prueba de que intente valerserdquo art 15 LC- Es decir la medida pedida en

la solicitud se adoptaraacute en la admisioacuten a traacutemite sin oiacuter al afectado porque ademaacutes asiacute

se dispone expresamente en el art 171 LC47

Una posibilidad que en el caso de la persona especialmente relacionada se torna

inexorable de un lado porque el actor no tiene ninguacuten deber de informar sobre la

posible relacioacuten matrimonial existente48 -ni por supuesto sobre el reacutegimen econoacutemico

46 Y ello en atencioacuten a una consideracioacuten baacutesica la afectacioacuten patrimonial que para la persona especialmente relacionada ha de suponer la adopcioacuten de ciertas medidas cautelares pese a no ser parte en el proceso 47 A favor del sistema disentildeado en la LC Peiteado Mariscal P ldquoLa declaracioacutenhelliprdquo (opcit) Paacutegs 139 y ss 48 En este sentido el art 7 LC

35

vigente- de otro porque por ello no parece que resulten aplicables analoacutegicamente las

previsiones de notificacioacuten antes sentildealadas49 De esta forma parece que puede

entenderse que la persona especialmente ldquoperjudicadardquo ndash a estos efectos juriacutedicamente

ignorante tanto de la existencia del concurso cuanto de la medida- sufre una

vulneracioacuten de sus legiacutetimos intereses que quizaacutes pudiera suponer una infraccioacuten del

art 24 CE es decir de su derecho a la tutela judicial efectiva50 en la medida en que la

imposibilidad de comparecer en estos momentos iniciales puede obligar a considerar

que la regulacioacuten de la notificacioacuten de la solicitud de la declaracioacuten del concurso es

inconstitucional por omisioacuten


49 Es maacutes y en la medida en que el art 15 LC soacutelo preveacute el emplazamiento del deudor a efectos de su oposicioacuten a la declaracioacuten ndash que no a las medidas decididas ndash la utilizacioacuten de la vista regulada en el art 19 LC a tales fines soacutelo parece factible si el deudor quiere oponerse a la declaracioacuten ya que esta es su expresa finalidad 50 No cabe desconocer que si la finalidad de la medida cautelar es garantizar la efectividad de la tutela judicial que se solicita -art 721 LEC- habraacuten de resultar especialmente idoacuteneas tanto el ldquoembargo preventivo de bienes para asegurar la ejecucioacuten de sentencias de condena a la entrega de cantidades de dinero o de frutos rentas y cosas fungibles computables a metaacutelico por aplicacioacuten de precios ciertosrdquo cuanto el ldquodepoacutesito de cosa mueble cuando la demanda pretenda la condena a entregarla y se encuentre en posesioacuten del demandadordquo -art 727 1 y3 LEC- Parece claro que los problemas que plantean estas medidas cautelares pueden extenderse a otros supuestos en principio a ldquolos saldos acreedores de cuentas en las que el concursado figure como titular indistinto (que) se integraraacuten en la masa activa salvo prueba en contrario apreciada como suficiente por la administracioacuten concursalrdquo -art 79 LC- Una posibilidad que habriacutea de proyectarse en otros aacutembitos Asiacute a modo de ejemplo en lo relativo al momento de verificacioacuten del saldo y su propiedad En este sentido como sentildeala Porto Corteacutes ldquoEn relacioacuten al momento en que debe verificarse el saldo o importe de la cuenta el artiacuteculo 79 L Con no hace mencioacuten alguna Sin embargo si se atiende a la ubicacioacuten sistemaacutetica del precepto por lo establecido en el art 761 de la Ley Concursal parece loacutegico entender que deberaacute estarse al saldo acreedor que exista ldquoa la fecha de la declaracioacuten de concursordquo ya que la masa activa se compone de ldquolos bienes y derechos integrados en el patrimonio del deudorrdquo en ese momentordquoY es que adoptada preventivamente la medida cautelar el criterio temporal determinante de la verificacioacuten del saldo no seriacutea la fecha del auto de declaracioacuten sino la de admisioacuten a traacutemite de la solicitudrdquo Porto Corteacutes A ldquoLos problemas que plantean las cuentas de titularidad indistinta en la Ley Concursal Especial referencia al concursado casadordquo Recurso electroacutenico wwwlegaltodaycom a fecha de 18 de mayo de 2010

36

No puede desconocerse que la estrecha relacioacuten que desde un punto de vista

objetivo existe entre los sujetos enumerados en el art 93 LC y el concursado puede

justificar hasta cierto punto la desconfianza con la que su presencia como acreedores del

deudor ha sido tratada Ahora bien tampoco cabe olvidar que la respuesta juriacutedica

proporcionada por el legislador espantildeol ha sido contundente en la medida en que la

postergacioacuten en el cobro dispuesta casi con caraacutecter general por el art 925 LC no

supone en definitiva maacutes que la afirmacioacuten de una presuncioacuten iuris et de iure de la

concurrencia de una voluntad de fraude en los actos o negocios que fundamentan su

posicioacuten acreedora

Una respuesta que ademaacutes de injusta no es compartida por otros ordenamientos

juriacutedicos en los que existiendo la figura sus precauciones hacia la persona

especialmente relacionada no suponen su trasformacioacuten automaacutetica en una

especialmente ldquoperjudicadardquo

Asiacute siguiendo a Cuena Casas en el Derecho alemaacuten en el que los arts 138 y ss

de su Ley de Insolvencia (InsO) regulan ldquolos nahestehende personen o sujetos cercanos

que son entre otros el coacutenyuge del deudor o pareja de hecho (tambieacuten cuando la

pareja se haya disuelto con posterioridad al acto juriacutedico o en el antildeo anterior a su

realizacioacuten) y sus parientes o del coacutenyuge o pareja de hecho en liacutenea ascendente o

descendente y hermanos de doble o simple viacutenculo del deudor o del coacutenyugerdquo51 Ahora

bien su existencia parece que se mueve en el aacutembito de la rescisioacuten de los actos y

contratos que pudieran haberse celebrado con el concursado de forma que ldquoel

administrador concursal [] soacutelo debe probar que el contrato que se pretende

rescindir estaacute celebrado con un sujeto cercano [hellip] asiacute como que tal acto se ha llevado

a cabo en el periacuteodo legal de impugnacioacuten El acto es pues rescindible y seraacute objeto de

51 Cuena Casas M ldquoAlgunas deficiencias de la ley concursal ante la insolvencia de la persona fiacutesicardquo Revista Aranzadi Doctrinal nuacutem 72009 (Estudio) Editorial Aranzadi SA Pamplona 2009 Recurso electroacutenico westlaw BIB 20091476

37

valoracioacuten en cada caso concretordquo52 Es decir no se trata de sancionar la existencia de

una voluntad defraudatoria mediante la postergacioacuten automaacutetica de sus creacuteditos sino de

un intento de reintegracioacuten del activo

En cuanto al modelo norteamericano tambieacuten se plantean especialidades en

relacioacuten a los denominados insiders que resultan ser los parientes afines o

consanguiacuteneos hasta el tercer grado ndashart 10145 USC11)53 Y para eacutestos previeacutendose

la posibilidad de anular los contratos celebrados dentro del plazo del antildeo anterior a la

declaracioacuten de la bancarrota ademaacutes se dispone la posibilidad de que sus creacuteditos

puedan verse subordinados si equitativamente el juez considera que asiacute debe

procederse

Es decir ldquoambos modelos tienen un denominador comuacuten y es que los efectos no

son automaacuteticos sino que se basan en el anaacutelisis de la conducta de cada sujeto en cada

hipoacutetesis particular No basta con ser insider para padecer las consecuencias que de tal

categoriacutea se deriva sino que hay un anaacutelisis previo bien del administrador (Alemania)

o bien del Juez (USA)

Unos sistemas que partiendo de una misma base difieren radicalmente del

espantildeol en la medida en que en eacuteste ndashy en lo que ser refiere a las consecuencias

juriacutedicas automaacuteticamente asociadas a la presuncioacuten iuris et de iure que fundamenta la

posicioacuten de la persona especialmente relacionada en el concurso- la uacutenica viacutea de evitar

la postergacioacuten exige discutir no su voluntad defraudatoria sino el presupuesto

52 Cuena Casas M ldquoAlgunashelliprdquo (opcit) 53 Cuena Casas M ldquoAlgunashelliprdquo (opcit) Art 10145 USC11 ldquoThe term ldquorelativerdquo means individual related by affinity or consanguinity within the third degree as determined by the common law or individual in a step or adoptive relationship within such thirdrdquo

38

39

subjetivo de la calificacioacuten del creacutedito es decir que no se es uno de los sujetos

enumerados en el art 9354

54 En realidad poco tiene de presuncioacuten el mecanismo juriacutedico que asocia a un hecho faacutectico una consecuencia juriacutedica inexcusable Es maacutes la presuncioacuten iuris et de iure de fraude para algunos autores constituye una vulneracioacuten injustificada tanto del derecho a la presuncioacuten de inocencia -art 24 CE- cuanto de la buena fe -arts 434 1935 y concordantes del Coacutedigo Civil- En este sentido Diacuteez Soto CM ldquoConcurrencia y prelacioacuten de creacuteditos Teoriacutea generalrdquo Editorial Reus 2006 Paacuteg 76






1ordm EL CONCEPTO DE PERSONA ESPECIALMENTE RELACIONADA CON EL DEUDOR

Un trabajo cuya expresa finalidad es analizar las consecuencias que la declaracioacuten

y tramitacioacuten de un proceso concursal ndash al amparo de la legalidad vigente ndash ha de

suponer para las personas que tienen una relacioacuten directa con el concursado no puede

tener otro punto de partida que la definicioacuten de eacutestas Una definicioacuten contenida en el art

93 1ordm de la Ley 222003 de 9 de julio Concursal seguacuten la cual ldquose consideran

personas especialmente relacionadas con el concursado persona natural

1ordm El coacutenyuge del concursado o quieacuten lo hubiera sido dentro de los dos antildeos

anteriores a la declaracioacuten del concurso o las personas que convivan con anaacuteloga

relacioacuten de afectividad o hubieran convivido habitualmente con eacutel dentro de los dos

antildeos anteriores a la declaracioacuten del concurso

2ordm Los ascendientes descendientes y hermanos del concursado o de cualquiera de

las personas a las que se refiere el nuacutemero anterior

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