REPUBLICA DE COLOMBIA

C'ONSE.10 NACIONAL ELECTORAL

ORGANIZACIÓN ELECTORALCONSEJO NACIONAL ELECTORAL

RADICADO: 745 del 14 de febrero de 2011

ASUNTO: INHABILIDADES, TERMINO DERENUNCIA E INSCRIPCION DECANDIDATURA POR GRUPOSIGNIFICATIVO DE CIUDADANOSCON OCASIÓN DE LASELECCIONES DE AUTORIDADESLOCALES Y TERRITORIALES DE20001

PETICIONARIO: HERNANDO REYES PORRAS

MAGISTRADO PONENTE: BERNARDO FRANCO RAMÍREZ.

FECHA DE APROBACIÓN: 1 DE MARZO DE 2011

PETICION

El ciudadano HERNANDO REYES PORRAS, eleva consulta al ConsejoNacional Electoral mediante radicado 745-11, en donde solicita a estaCorporación concepto relacionado. con las circunstancias creadas por laConstitución y la Ley que impiden o imposibilitan que una persona sea elegidao designada en un cargo público, con ocasión de las próximas elecciones deAutoridades Territoriales y Locales del año 2011 en los siguientes términos:

"Soy concejal del municipio de Suaita Santander, elegido para elperiodo Constitucional 2008-2011, no pertenezco a la mesa directivade la Corporación y aspiro a la Alcaldía del Municipio por otromovimiento al que fui electo Concejal o por firmas. Mi inquietud eshasta cuando debo renunciar a la honorable Corporación. o hastaque fecha debo recoger las firmas para mi inscripción. así mismo lesagradezco se me indique qué inhabilidades poseo para aspirar alcargo de alcalde de nuestro Municipio" (SIC)

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CONSEJO NACIONAL. ELECTORAL.

2. COMPETENCIA DEL CONSEJO NACIONAL ELECTORAL.

En virtud de lo dispuesto por el artículo 23 de la Constitución Política. elConsejo Nacional Electoral. debe tramitar y responder las peticiones que leformulen las personas naturales o jurídicas. mediante los procedimientos,dentro de los plazos y consecuencias legales previstas en el CódigoContencioso Administrativo articulo 5 y s.s.

El numeral 6 del artículo 265 de la Constitución Política. modificado por elartículo 12 del Acto Legislativo 01 de 2.009. atribuye especialmente a laCorporación, la siguiente función:

"ARTICULO 265. (Artículo modificado por el artículo 12 del Acto Legislativo 01de 2009)

"El Consejo Nacional Electoral regulará. inspeccionará. vigilará ycontrolará toda la actividad electoral de los partidos y movimientospolíticos. de los grupos significativos de ciudadanos. de susrepresentantes legales. directivos y candidatos. garantizando elcumplimiento de los principios y deberes que a ellos corresponden, ygozará de autonomía presupuestal y administrativa. Tendrá lassiguientes atribuciones especiales..

( )

6. Velar por el cumplimiento de las normas sobre Partidos y MovimientosPolíticos y de las disposiciones sobre publicidad y encuestas de opiniónpolítica: por los derechos de la oposición y de las minorías. y por eldesarrollo de los procesos electorales en condiciones de plenasgarantías.

La Ley 130 de 1994, consagra en el literal c) del artículo 39. entre las funcionesdel Consejo Nacional Electoral:

(...)

"c) Emitir conceptos interpretando las disposiciones legalesmencionadas."

El Código Contencioso Administrativo, en el artículo 25 dispone:

"Consultas. El derecho de petición incluye el de formular consultasescritas o verbales a las autoridades. en relación con las materiasa su cargo, y sin perjuicio de lo que dispongan normas especiales.

Estas consultas deberán tramitarse con economía. celeridad.eficacia e imparcialidad y resolverse en un plazo máximo de treinta(30) días.

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3. FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL Y LEGAL

3.1 CONSTITUCION POLÍTICA

Artículo 107. modificado por el artículo 1° del Acto Legislativo 1 de 2009 elcual prescribe:

"Se garantiza a todos los ciudadanos el derecho a fundar. organizar ydesarrollar partidos y movimientos políticos, y la libertad de afiliarse aellos o de retirarse.

En ningún caso se permitirá a los ciudadanos pertenecersimultáneamente a más de un partido o movimiento político conpersonería jurídica. (se subraya por de tema de consulta)

Quien siendo miembro de una corporación pública decidapresentarse a la siguiente elección, por un partido distinto, deberárenunciar a la curul al menos doce (12) meses antes del primer díade inscripciones."

PARÁGRAFO TRANSITORIO lo. Sin perjuicio de lo dispuesto por elartículo 134. dentro de los dos (2) meses siguientes a la entrada envigencia del presente acto legislativo, autorizase. por una sola vez, a losmiembros de los Cuerpos Colegiados de elección popular, o a quieneshubieren renunciado a su curul con anterioridad a la vigencia delpresente acto legislativo, para inscribirse en un partido distinto al que losavaló, sin renunciar a la curul o incurrir en doble militancia.

Artículo 108, modificado por el artículo 2° del Acto Legislativo 1 de 2009.prescribe en sus apartes pertinentes:

Los Partidos y Movimientos Políticos con Personería Jurídicareconocida podrán inscribir candidatos a elecciones. Dichainscripción deberá ser avalada para los mismos efectos por elrespectivo representante legal del partido o movimiento o por quienél delegue.

Los movimientos sociales y grupos significativos de ciudadanostambién podrán inscribir candidatos. (Se resalta por ser tema deestudio)

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De otra parte. los incisos sexto y séptimo del artículo 108 ibidem, establece loconcerniente con el régimen de bancadas:

El Consejo Nacional Electoral reconocerá Personería Jurídica a lospartidos. movimientos políticos y grupos significativos deciudadanos. Estos podrán obtenerlas con votación no inferior al trespor ciento (3%) de los votos emitidos válidamente en el territorionacional en elecciones de Cámara de Representantes o Senado.Las perderán si no consiguen ese porcentaje en las elecciones delas mismas Corporaciones Públicas. Se exceptúa el régimenexcepcional que se estatuya en la ley para las circunscripciones deminorías étnicas y políticas, en las cuales bastará haber obtenidorepresentación en el Congreso.

( )

Los Estatutos de los Partidos y Movimientos Políticos regularán loatinente a su Régimen Disciplinario Interno. Los miembros de lasCorporaciones Públicas elegidos por un mismo Partido o MovimientoPolítico o grupo significativo de ciudadanos actuarán en ellas comobancada en los términos que señale la ley y de conformidad con lasdecisiones adoptadas democráticamente por estas.

Los Estatutos Internos de los Partidos y Movimientos Políticosdeterminarán los asuntos de conciencia respecto de los cuales no seaplicará este régimen y podrán establecer sanciones por lainobservancia de sus directrices por parte de los miembros de lasbancadas, las cuales se fijarán gradualmente hasta la expulsión. ypodrán incluir la pérdida del derecho de voto del Congresista,Diputado. Concejal o Edil por el resto del período para el cual fueelegido.

(...)". (Subrayas fuera de texto)

Sobre este particular y en cuanto a la reglamentación interna que debieronadoptar los Partidos y Movimientos Políticos, el artículo cuarto de la ley 974 de2.005 dispuso.

"(...) ARTÍCULO 4o. ESTATUTOS. Los partidos deberán estableceren sus estatutos las reglas especiales para el funcionamiento de susbancadas y los mecanismos para la coordinación de sus decisionesdentro de las corporaciones públicas, en las que se establezcanobligaciones y responsabilidades distintas según se trate delcumplimiento de funciones legislativas. de control político oelectorales, por parte de la respectiva corporación.

Asimismo, determinarán lo atinente a su régimen disciplinariointerno. Podrán establecer sanciones por la inobservancia de susdirectrices. las cuales se fijarán gradualmente hasta la expulsión, ypodrán incluir la pérdida del derecho de voto del miembro de larespectiva corporación pública. observando el debido proceso.

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En todo caso la sanción deberá ser comunicada a la Mesa Directivade la respectiva Corporación, para que a través de ella se le décumplimiento, siempre que ello implique limitación de derechoscongresuales.

(...)

(...)

El retiro voluntario de un miembro de Corporación Pública del partidoo movimiento político o ciudadano en cuyo nombre se eligió. implicael incumplimiento del deber de constituir bancada. y como tal podrásancionarse como una violación al Régimen de Bancada en lostérminos de la Constitución y la ley. ( ..)" (Subrayas fuera de texto).

-ARTICULO 265 (Artículo modificado por el artículo 12 del Acto Legislativo 01de 2009)

-El Consejo Nacional Electoral regulará. inspeccionará. vigilará ycontrolará toda la actividad electoral de los partidos y movimientospolíticos. de los grupos significativos de ciudadanos, de susrepresentantes legales, directivos y candidatos. garantizando elcumplimiento de los principios y deberes que a ellos corresponden. ygozará de autonomía presupuestal y administrativa. Tendrá lassiguientes atribuciones especiales:

12. Decidir la revocatoria de la inscripción de candidatos aCorporaciones Públicas o cargos de elección popular, cuandoexista plena prueba de que aquellos están incursos en causal deinhabilidad prevista en la Constitución y la ley. En ningún casopodrá declarar la elección de dichos candidatos.

RESOLUCION No. 093 DE 2010 DEL C.N.E.

Por la cual el Consejo Nacional Electoral en desarrollo de las facultadesconstitucionales, reglamentó el procedimiento para revocar inscripciones decandidatos a cargos de elección popular.

4. CONSIDERACIONES

Con relación a su primer planteamiento de su inquietud es importante acotarque esta Corporación tiene el deber constitucional y legal de responder las

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peticiones sobre materias a su cargo. que las entidades públicas y losparticulares de manera respetuosa dirijan a ésta.

Sin embargo. es preciso señalar que no es posible absolver por la vía de laconsulta. autorizada por el artículo 25 del CCA, asuntos que según lascompetencias que han sido otorgadas al Consejo Nacional Electoral, sonpropios de un trámite especial.

En ese sentido, en lo que respecta a la presente consulta. referente a lasposibles inhabilidades para ser candidato a cargos de elección popular ocorporaciones públicas. es preciso señalar que la Constitución ha asignadounos trámites específicos a este Consejo.

En efecto. de conformidad con el inciso quinto del artículo 108 y el artículo 265numeral 12 de la Constitución Política, antes trascritos, el Consejo NacionalElectoral debe decidir sobre la revocatoria de la inscripción de candidatosincursos en causal de inhabilidad, mediante el procedimiento consagrado en laResolución No. 093 de 2010.

En consecuencia, existe un procedimiento concreto en donde prevalecen lasnormas especiales mencionadas, que impiden resolver vía consulta temaspropios de dicho trámite. en los que es necesario respetar el debido proceso.

4. CONCLUSIÓN

De lo expuesto en la parte considerativa de este concepto, se contesta alpeticionario que, por referirse sus interrogantes a temas que por competenciacorresponden a un trámite especial. no pueden ser resueltos vía consulta.

Sin embargo. en cumplimiento del artículo 33 del C.C.A. se dará traslado de susolicitud al Departamento Administrativo de la Función Pública para queconozca y absuelva el tema consultado.

No obstante lo anterior. considera esta Corporación que es menester ilustrar alsolicitante en la materia objeto de consulta, para lo cual se procede a relacionarlas normas referidas al asunto en mención:

El artículo 107 de la Constitución Política de Colombia expresa:

ARTICULO 107. Modificado por el art. 1. Acto Legislativo 01 de 2009.: Segarantiza a todos los ciudadanos el derecho a fundar, organizar ydesarrollar partidos y movimientos políticos. y la libertad de afiliarse a elloso de retirarse.

En ningún caso se permitirá a los ciudadanos pertenecersimultáneamente a más de un partido o movimiento político conpersonería jurídica.

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Los Partidos y Movimientos Políticos se organizarán democráticamente ytendrán como principios rectores la transparencia, objetividad, moralidad, laequidad de género. y el deber de presentar y divulgar sus programaspolíticos.

Para la toma de sus decisiones o la escogencia de sus candidatos propioso por coalición, podrán celebrar consultas populares o internas ointerpartidistas que coincidan o no con las elecciones a CorporacionesPúblicas, de acuerdo con lo previsto en sus Estatutos y en la ley.

Quien siendo miembro de una corporación pública decidapresentarse a la siguiente elección, por un partido distinto, deberárenunciar a la curul al menos doce (12) meses antes del primer día deinscripciones. ( ).

Parágrafo transitorio 1°. Sin perjuicio de lo dispuesto por el artículo 134,dentro de los dos (2) meses siguientes a la entrada en vigencia delpresente acto legislativo. autorízase. por una sola vez. a los miembros delos Cuerpos Colegiados de elección popular, o a quienes hubierenrenunciado a su curul con anterioridad a la vigencia del presente actolegislativo. para inscribirse en un partido distinto al que los avaló. sinrenunciar a la curul o incurrir en doble militancia.

Ahora bien el artículo 37 de la ley 617 de 2000 nos señala:

ARTICULO 37.- Inhabilidades para ser alcalde. El Artículo 95 de la Ley136 de 1994. quedará así:

"Artículo 95.- Inhabilidades para ser alcalde. No podrá ser inscrito comocandidato, ni elegido. ni designado alcalde municipal o distrital:

Quien haya sido condenado en cualquier época por sentencia judicial apena privativa de la libertad, excepto por delitos políticos o culposos; ohaya perdido la investidura de congresista o, a partir de la vigencia de lapresente ley, la de diputado o concejal; o excluido del ejercicio de unaprofesión; o se encuentre en interdicción para el ejercicio de funcionespúblicas.

Quien dentro de los doce (12) meses anteriores a la fecha de laelección haya ejercido como empleado público, jurisdicción oautoridad política, civil, administrativa o militar, en el respectivomunicipio, o quien como empleado público del orden nacional,departamental o municipal, haya intervenido como ordenador delgasto en la ejecución de recursos de inversión o celebración decontratos, que deban ejecutarse o cumplirse en el respectivomunicipio. (El resaltado es nuestro).

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Quien dentro del año anterior a la elección haya intervenido en la gestiónde negocios ante entidades públicas del nivel municipal o en la celebraciónde contratos con entidades públicas de cualquier nivel en interés propio ode terceros. siempre que los contratos deban ejecutarse o cumplirse en elrespectivo municipio. Así mismo. quien dentro del año anterior a laelección, haya sido representante legal de entidades que administrentributos. tasas o contribuciones. o de las entidades que presten serviciospúblicos domiciliarios o de seguridad social de salud en el régimensubsidiado en el respectivo municipio.

Quien tenga vínculos por matrimonio, o unión permanente. o deparentesco hasta el segundo grado de consanguinidad, primero de afinidado único civil. con funcionarios que dentro de los doce (12) meses anterioresa la elección hayan ejercido autoridad civil. política. administrativa o militaren el respectivo municipio: o con quienes dentro del mismo lapso hayansido representantes legales de entidades que administren tributos, tasas ocontribuciones, o de las entidades que presten servicios públicosdomiciliarios o de seguridad social de salud en el régimen subsidiado en elrespectivo municipio.

5. Haber desempeñado el cargo de contralor o personero del respectivomunicipio en un periodo de doce (12) meses antes de la fecha de laelección".

Ahora bien. con relación a la segunda parte de su pregunta le señalamos que:

De acuerdo a las normas transcritas en precedencia, la doble militancia seconfigura. cuando un miembro de una corporación pública elegido para unperíodo constitucional por un Partido o Movimiento Político con personeríajurídica. se inscribe para ser elegido para una corporación pública o cargo deelección popular para el período siguiente por otro partido o movimientopolítico. también con Personería Jurídica vigente.

De lo anterior se colige que en el caso planteado el consultante no quedaríaincurso en la legalmente reprochada doble militancia, al no configurarse laprohibición establecida en el inciso segundo del artículo 107 superior, puestoque ésta, como se indicó. se refiere a la pertenencia a dos organizacionespolíticas que tengan "Personería Jurídica - , y no con relación a grupossignificativos de ciudadanos.

Lo anterior. obviamente, sin perjuicio de la obligación que le asiste aldistinguido concejal de continuar actuando en bancada en representación delpartido o movimiento político por el cual resultó electo en el 2007. mientrasostente la calidad de concejal.

Lo que significa que no existe prohibición alguna. para que el peticionarioaspire a la Alcaldía del citado municipio a través de grupos significativasacreditando el número de firmas exigidas por la ley y la constitución de lacaución o póliza en los valores establecidos por el Consejo Nacional Electoralmediante la resolución 003 de 2011.

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Este concepto se rinde al tenor de lo establecido en el artículo 25 del CódigoContencioso Administrativo que en el inciso tercero establece: "Las respuestasen estos casos no comprometerán la responsabilidad de las Entidades que lasatiendan. ni serán de obligatorio cumplimiento o ejecución -

( fiZ/V

JUAN PABLO CEPERO MARQUEZPresidente

_ . DARLOS-ARDILA BALLESTEROS/ Vicepresidente

Rad. 745 de 2011BFRDBDR

Aprobada en Sala del 1 de marzo de 2011