2.1.

EL PROCESO PENAL

A lo largo de la historia de la humanidad, el derecho procesal penal ha evolucionado permitiendo la idea de una imposicin de pena encargando al rgano pblico, mediante el ius puniendi. Durante ese transcurrir han surgido diversos sistemas y modelos procesales penales, como: el acusatorio antiguo 1, el inquisitivo2, y el mixto3 y el nuevo modelo acusatorio-garantista contiene este ultimo sistema, los Cdigos Procesales Penales de 19914 y 20045. Donde al desarrollarse, surge un criterio cada vez ms humanista, que ha optado por recopilar nuevos aportes con carcter internacional para un eficiente y rpido proceso, de orden plenamente garantista, que ha sido reconocido

constitucionalmente y supranacionalmente por el Pacto Internacional sobre los

1

Es un sistema procesal penal que aparece primero, y se desarroll en Grecia, Roma y el Imperio Germnico; la acusacin corresponde al ofendido y sus parientes, posteriormente es ampliada a otros ciudadanos; el juez estaba sometido a las pruebas que presentaban las partes, no poda hacer una seleccin de las mismas, ni investigar el hecho delictivo, el proceso se desarrollaba bajo el principio del contradictorio, de la oralidad y de la publicidad. 2 Surge este sistema con los regmenes monrquicos y se perfecciona con el derecho cannico pasa luego a las legislaciones Europeas de los siglos XVI, XVII y XVIII; viene hacer una contrapartida al sistema acusatorio, basado a una concepcin absoluta del poder central y totalitario, bajo este sistema la funcin de la acusacin y decisin est en manos del juez: el proceso se desarrolla segn los principios de la escritura y el secreto. 3 Sistema que aparece con el advenimiento del ilusionismo y de la revolucin francesa, del estado moderno; que se estructuro el proceso en dos etapas: la fase de la instruccin, inspirada en el sistema inquisitivo por ser escrita y secreta, y la fase del juicio oral con marcado acento acusatorio, basado en la contradiccin, oralidad y pblico. 4 Decreto Legislativo N 638 promulgado el 25 de abril de 1991 y publicado el 27 de abril de 1991, entrando en vigencia solo una limitada parte de su articulado entre ellos el Principio de oportunidad previsto en el artculo 2. 5 Decreto Legislativo N 957,publicado el 29 de septiembre de 2004, el mismo que cuya vigencia se est dando progresivamente en los diferentes Distritos Judiciales segn un Calendario Oficial, aprobado por Decreto Supremo, encontrndose en vigencia en el Distrito Judicial de Sullana desde 01 de abril del 2009.

18

derechos Civiles Y Polticos6; y la convencin americana sobre derechos humanos, conforme a lo dicho se da acceso a todos los ciudadanos a la tutela jurisdiccional penal, bajo los principios de gratuidad, oportunidad, legalidad y dems principios del debido proceso. Con alternativas de solucin previas al juicio que busca una forma de conciliacin entre la parte afectada, la sociedad, el sujeto

6

Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Adoptado y abierto a la firma, ratificacin y adhesin por la Asamblea General en su resolucin 2200 A (XXI), de 16 de diciembre de 1966 Con entrada en vigor el 23 de marzo de 1976, de conformidad con el artculo 49 Lista de los Estados que han ratificado el pacto Declaraciones y reservas.

Texto del Artculo 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos 1. Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda persona tendr derecho a ser oda pblicamente y con las debidas garantas por un tribunal competente, independiente e imparcial, establecido por la ley, en la substanciacin de cualquier acusacin de carcter penal formulada contra ella o para la determinacin de sus derechos u obligaciones de carcter civil. La prensa y el pblico podrn ser excluidos de la totalidad o parte de los juicios por consideraciones de moral, orden pblico o seguridad nacional en una sociedad democrtica, o cuando lo exija el inters de la vida privada de las partes o, en la medida estrictamente necesaria en opinin del tribunal, cuando por circunstancias especiales del asunto la publicidad pudiera perjudicar a los intereses de la justicia; pero toda sentencia en materia penal o contenciosa ser pblica, excepto en los casos en que el inters de menores de edad exija lo contrario, o en las acusaciones referentes a pleitos matrimoniales o a la tutela de menores. 2. Toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley. 3. Durante el proceso, toda persona acusada de un delito tendr derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas: a) A ser informada sin demora, en un idioma que comprenda y en forma detallada, de la naturaleza y causas de la acusacin formulada contra ella; b) A disponer del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su defensa y a comunicarse con un defensor de su eleccin; c) A ser juzgado sin dilaciones indebidas; d) A hallarse presente en el proceso y a defenderse personalmente o ser asistida por un defensor de su eleccin; a ser informada, si no tuviera defensor, del derecho que le asiste a tenerlo, y, siempre que el inters de la justicia lo exija, a que se le nombre defensor de oficio, gratuitamente, si careciere de medios suficientes para pagarlo; e) A interrogar o hacer interrogar a los testigos de cargo y a obtener la comparecencia de los testigos de descargo y que stos sean interrogados en las mismas condiciones que los testigos de cargo; f) A ser asistida gratuitamente por un intrprete, si no comprende o no habla el idioma empleado en el tribunal; g) A no ser obligada a declarar contra s misma ni a confesarse culpable

19

agente y el Estado como ente punitivo, de all emergen estos criterios de oportunidad.

Tambin es dable mencionar que existen procesos penales donde el ejercicio de la accin penal no es pblica, sino privada, podra decirse que estn regidos por este principio donde no interviene el ministerio pblico, sino es accionada directamente por la parte agraviada o su representante va querella 7, donde las partes pueden llegar a una conciliacin, o en su caso el querellante puede tambin desistirse de su abstencin de la accin penal.

2.1.1. Concepto de Derecho Procesal Penal

Indica Pepe Melgarejo Barreto8

que

para conceptualizar al derecho

procesal penal, debemos entender previamente la connotacin del vocablo proceso que proviene de la voz latina processus que a su vez deriva de pro (que significa para adelante) y de ceder (que designa caer o caminar). Proceso,

7

En cuanto la accin penal privada, es ejercida directamente por el ofendido, conforme al procedimiento especial de querella, en casos expresamente sealados en el ordenamiento jurdico, tales como, por ejemplo, la injuria, calumnia y difamacin, tipificados en los artculos 130, 131 y 132 del Cdigo Penal peruano. A travs de la querella, el querellante pone en conocimiento del Juez la noticia de la comisin de un delito privado en su agravio y, adems, expresa su voluntad de perseguirlo constituyndose en parte activa necesaria como acusador privado La querella, en el CPP2004, ha sido regulada en la seccin IV (Proceso por delito de ejercicio privado de la accin penal), del Libro V (Los procesos especiales). Como otros procesos especiales se consideran, adems, al proceso inmediato, proceso por razn de la funcin pblica (el proceso por delitos de funcin atribuidos a altos funcionarios pblicos, procesos por delitos comunes atribuidos a congresistas y altos funcionarios pblicos, procesos por delitos de funcin atribuidos a otros funcionarios pblicos), el proceso de seguridad, proceso de terminacin anticipada, proceso por colaboracin eficaz, proceso por falta 8 PEPE MELGAREJO BARRETOEl Principo de Oportunidad en el Nuevo Cdigo Procesal Penal Jurista editores, Primera edicin, Mayo del 2006, Lima Per, 49.

20

entonces significa un desenvolvimiento, una sucesin de actos que se dirigen a la declaracin o a la ejecucin de algn derecho. Seala el citado autor que el derecho procesal penal se encuentra concatenado con el derecho penal sustantivo o material, puesto que en este ltimo se encuentra el catalogo de delitos y penas, cuyas reglas fundamentales se encuentran en el cdigo penal por lo que siempre se van a necesitar ambos para poder efectivizarse la aplicacin de una pena, IUS PUNIENDI, sino no habra razn para establecer las sanciones conforme a ley penal y estas quedaran prescritas solo en el papel; es por ello que se hace necesario de reglas y pautas que deben seguirse dentro de un debido proceso. Es decir existe una estrecha relacin necesariamente complementaria entre ambos.

Todo ello debe concretarse previo acopio de elementos de prueba, que debern desarrollarse durante la investigacin preparatoria o formal dirigida por el fiscal penal (anteriormente por juez instructor), pero supervisada por el juez de la investigacin preparatoria y mediante un juicio oral, publico, contradictorio y continuo con otro juez (juez penal unipersonal o colegiado) recin se expedir una sentencia condenatorio si fuera el caso. Pero, tambin dentro del desarrollo de este proceso se buscan soluciones alternativas, como para el caso de la aplicacin del principio de oportunidad.

Para algunos tratadistas, como CLAUS ROXIN9, sealan que la expresin proceso jurdicamente regulado, comprende tres ideas: sus prescripciones tienen9

Citado por PEPE MELGAREJO BARRETO Ob. Cit. Pag. 49.

21

que estar dispuestas para contribuir a la realizacin del derecho penal material de acuerdo con la forma que corresponda a las circunstancias de hecho demostradas, simultneamente, ellas deben trazar los lmites fijados al derecho de intervencin de las autoridades de la persecucin penal en proteccin de la libertad del individuo; y; finalmente, ellas deben lograr la posibilidad, a travs de una decisin definitiva, de restablecer la paz jurdica resquebrantada.

El derecho procesal penal forma parte del gran conjunto del derecho procesal (derecho formal), y es por ello, derecho pblico. Con frecuencia se ha intentado desarrollar principios generales de los distintos derechos procesales, y de all deducir consecuencias luego aplicables al derecho procesal penal. No obstante, la utilidad de tal punto de vista ha sido hasta ahora muy reducida10.

FLORENCIO MIXAN MSS11, Seala: el derecho procesal penal, viene hacer una disciplina jurdica especial encargada de cultivar y proveer los conocimientos tericos necesarios, para debida comprensin, interpretacin y

aplicacin de las normas jurdico-procesal-penal, destinada a regular el inicio o, desarrollo y culminacin de un procedimiento penal, que permite al magistrado determinar objetiva e imparcialmente la concretizacin del ius puniendi.

10

ROXIN, Claus; DERECHO PROCESAL PENAL, Editores del puerto-Buenos Aires, 25 Edicin. 2000. 11 MIXN MASS, Florencio, JUICIO ORAL, MARSOL Per Editores SA, 1 Edicin, Trujillo-1988, pg. 84

22

2.1.2. Modelos de Sistemas Procesales Penal

El sistema procesal penal consiste en el conjunto de principios que inspira determinado ordenamiento, refleja la diversa ideologa poltica imperante en las distintas etapas histricas. Es un aspecto de conflicto entre el estado y el individuo, entre el inters colectivo y el inters individual, entre el principio de autoridad y la libertad individual12.

Los sistemas procesales son de corte anglosajn o angloamericano, socialista euro continental, entre otros. Nuestro sistema penal peruano es de corte EURO CONTINENTAL, diferente a los otros sistemas, y que dentro de este sistema se han establecido diversos modelos como son: el denominado acusatorio y el llamado inquisitivo, diametralmente opuestos.

Pensando en la conveniencia de lograr un mejor modelo procesal se extrajo las virtudes y caractersticas de ambos modelos para desarrollar luego el denominado mixto o tambin inquisitivo mitigado. Teniendo sus rasgos caractersticos cada uno de ellos y por ltimo el modelo acusatorio garantista. Las caractersticas resaltantes de cada uno de ellos son.

12

ORE GUARDIA, Arsenio; MANUAL DE DERECHO PROCESAL PENAL, Editorial AlternativaLima. Segunda Edicin -1999, pg 106.

23

2.1.2.1.

Modelo Acusatorio Antiguo13

Es un sistema procesal penal que aparece primero, y se desarroll en Grecia, Roma y el imperio Germnico. La acusacin corresponde al ofendido y a sus parientes, posteriormente es ampliada a cualquier ciudadano. El juez estaba sometido a las pruebas que presentaban las partes, no poda hacer una seleccin de las mismas, ni investigar el hecho delictivo. El proceso se desarrollaba bajo los principios del contradictorio, de la oralidad y de la publicidad. Tuvo su forma ms pura en la repblica helnica y en los ltimos tiempos de la repblica Romana. Esta forma de enjuiciamiento penal domino todo el mundo antiguo.

La persecucin del delito es privada, la acusacin queda al libre albedrio de la persona perjudicada o de sus parientes. Posteriormente correspondi a los ciudadanos con la incorporacin de la accin popular, no siendo afectado por el hecho delictivo, ejercitndolo en nombre de la comunidad y en los casos exclusivamente pblicos. Al no existir el ministerio pblico el proceso penal no poda iniciarse sin una acusacin de parte.

Abierto el proceso, su desarrollo contina con la ingestacin aun a pesar de que el acusador abandone la accin. Sin embargo los sujetos procesales tienen un rol protagnico con la aportacin de pruebas. Pues el juez adolece de libertad de13

PEPE MELGAREJO BARRETO Ob. Cit. Pag. 52

24

investigacin, as como para la seleccin de pruebas. Restndole solo el examen de las pruebas alegadas en la acusacin.

Este sistema en puridad solamente es factible con la presencia de un jurado integrado por personas honorables, las mismas que decidirn en su veredicto, as tambin controlando posibles excesos de los magistrados.

Los Principios bsicos de este sistema son la publicidad, oralidad contradiccin. El procedimiento consiste, en lo sustancial, en un debate pblico, oral, continuo y contradictorio. Los jueces que integran el tribunal perciben los medios de prueba, los fundamentos y las pretensiones que ambas partes introducen y resuelven segn esos elementos.

En la valoracin de la prueba impera el sistema de la intima combinacin14, segn la cual los jueces deciden votan, sin sujecin a regla alguna que establezca el valor probatorio de los medios de prueba. As, la sentencia es el resultado del

14

En este sistema el convencimiento del juez se elabora libremente, segn su propio criterio, la credibilidad de la prueba reside por completo en la fuerza privada del juez, es el mtodo que corresponde a una estructura del proceso que, con el auxilio de garantas para las partes, repudia la desconfianza y las limitaciones propias de la ley. Este mtodo se encuentra vinculado histricamente al proceso acusatorio, que se caracteriza por los principios de oralidad, publicidad y contradiccin. Los derechos procesales atribuidos a las partes, y, en general, el mtodo del debate contradictorio, hacan que decayera, por la fuerza de los hechos, la intervencin de la ley, despojndola de toda funcin.Con arreglo al mtodo del libre convencimiento o ntima conviccin, el juez debe examinar y apreciar las pruebas de conformidad con su raciocinio y su conciencia; los medios de prueba tienen, por general, un contenido material, ciertamente, la influencia legislativa en la determinacin del convencimiento del juez, fue a la verdad eliminada como mtodo fundamental. La formacin del convencimiento del juez sobre el material de las pruebas, sin que la ley ponga trabas y determinaciones a priori, constituye un mtodo natural y humano. http://enj.org/portal/index.php?option=com_docman&task=doc_download&Itemid=&

25

escrutinio de los votos de una mayora determinada o de la unanimidad de los jueces.

Con la relacin al acusado, ste es sujeto de derechos, colocado en una posicin de igualdad con el acusador, cuya situacin jurdica durante el proceso no vara decididamente hasta condena; se admite la posibilidad excepcional de privar al imputado de su libertad. La jurisdiccin en este sistema corresponde a un tribunal o a un cuerpo colegiado, que es rgano del Estado.

2.1.2.2.

Modelo Inquisitivo15

Este sistema, surge con los regmenes monrquicos y se perfecciona con el derecho cannico, pasa luego a las legislaciones europeas de los siglos XVI, XVII, y XVIII. Viene a ser una contrapartida al sistema acusatorio, basado en una concepcin absoluta del poder central y totalitario. Esta funcin de acusacin y decisin esta manos del juez. El proceso se desarrolla segn los principios de la escritura y el secreto, la iglesia fue el primer poder que paso del procedimiento acusatorio al inquisitivo. Este tipo, de procedimiento dio vida a un proceso penal autoritario, despojado de todo individualismo. Adquiri una tendencia impregnada de la tcnica, y se dirigi principalmente a obtener la confesin del imputado

15

PEPE MELGAREJO BARRETO Ob. Cit. Pag. 54

26

como d lugar, por cuanto con ella el imputado como d lugar, por cuanto con ella el imputado, en este caso el penitente consegua salvar su alma.

El sistema inquisitorial16 se basaba en la investigacin del delito de hereja realizada por los inquisidores quienes en cumplimiento de su funcin, hacan el papel de jueces. No era necesario que exista una denuncia o acusacin; podan inquirir, es decir investigar, cualquier indicio razonable que lo llevara a sospechar la existencia de personas o grupos herticos.

Con la consolidacin de la monarqua y la predominacin del derecho cannico en la vida socio-poltica determinan fundamenten la existencia de este sistema a travs de la inquisitio.

Caractersticas:

16

El modelo penal inquisitivo ha sido reemplazado en el Per por un nuevo modelo llamado acusatorio, implementado progresivamente con el Nuevo Cdigo Procesal Penal del ao 2004, de acuerdo a un cronograma previamente establecido, reemplazando al anterior Cdigo de Procedimientos Penales de 1940. El modelo penal inquisitivo toma este nombre en alusin al Tribunal de la Santa Inquisicin. En el Tribunal de la Santa Inquisicin (1519), el Juez, es el que por denuncia, por quejas, por rumores, iniciaba el procedimiento de oficio, se dedicaba a buscar las pruebas, examinaba a los testigos, todo lo guardaba en secreto. No hay acusado, la persona es detenida y colocada en un calabozo. El imputado era sometido a procesos arbitrarios y autoritarios, donde su suerte ya estaba decidida de antemano, y donde los jueces, con crueldad inhumana, presentaban una farsa de juicio para terminar entregando al reo primero a la tortura para arrancarle una confesin y luego a la muerte en la hoguera en caso que no confesaran sus delitos, si como consecuencia de la tortura confesaban, la pena de muerte era cambiada por la de horca, es decir: si o si, de la pena de muerte no se salvaba el imputado. En http://www.articuloz.com/leyesarticulos/nuevo-codigo-procesal-penal-peruano-del-modelo-inquisitivo-al-modelo-penal-acusatorio905706.html

27

En cuanto a su jurisdiccin, le corresponde a la autoridad mxima, el rey, emperador o monarca, el cual delega a esta facultad a travs de sus funcionarios. Es el estado el que promueve la represin de los delitos porque el inters es de todos. El proceso no depende de la voluntad de los particulares, en tanto la instruccin se inicia sin consentimiento del instruido. El juez est investido de una potestad permanente de actuar de oficio, investigar, buscar, adquirir y valorar las pruebas al margen de la voluntad de los sujetos procesales, para luego sancionar los delitos cometidos. Rene las caractersticas de juez, acusador y defensor. Los principios que se desenvuelven en este sistema son la predominancia de la escritura, y las diligencias secretas. El acusador y el tribunal desaparecen para dar paso al inquisidor con poderes supra legales. El acusado es considerado como un objeto de la persecucin penal, aunque no solo se le desconoce su dignidad, ni se le respeta ningn derecho, sino que se pone a su cargo la obligacin de colaborar con la investigacin, de ver que se exige, generalmente, mediante el uso de la tortura. El sistema de valoracin de la prueba no es libre, sino tasada17. Es la ley que sustituye a la actuacin segn la conciencia del juez que aparece como rgano permanente.

17

El sistema de prueba legal o tasada fue introducido en el derecho cannico, como un freno, un obstculo, a los ilimitados poderes que tena el juez, que ejerca absoluto dominio sobre el acusado y que frecuentemente se traduca en arbitrariedades.

28

2.1.2.3.

Modelo Mixto18

Sistema que aparece con el advenimiento del iluminismo19 y la revolucin francesa, de los estados modernos. Estructuro el proceso en dos etapas: La fase de la instruccin, inspirada en el sistema inquisitivo por ser escrita y secreta, y la fase del juicio oral, con marcado acento acusatorio basado en la contradiccin, oral y pblico. Viene a hacer una mixtura o combinacin de los anteriores sistemas. Este sistema presenta las siguientes caractersticas:

El ejercicio de la Accin Penal, corresponde a un rgano estatal (Ministerio Publico). El proceso penal se divide en dos etapas contradictorias: instruccin y juicio oral.

En ste sistema se suprime el poder absolutista del Juez, ya que no son los jueces los que segn el dictado de su conciencia debe juzgar el hecho determinado, sino que sus fallos han de ajustarse a la pauta de la norma jurdica; ya no es solo su conviccin la que prevalece, sino que sus resoluciones deben dictarse apreciando la prueba de acuerdo con las normas procsales. Por tanto, el sistema de la prueba tasada es aquel que consista en el establecimiento de ciertas reglas a que de manera rgida asignaba un determinado resultado a los medios de prueba en sentido formal que se utilizaban en el proceso, y que no se dirigan a formar el conocimiento del juzgador sino a la obtencin de un resultado absoluto, en un principio y ms tarde sustituido por normas que obligaban al juzgador a formar un criterio segn el contenido de stas. Este rgimen puede lograrse de dos modos que se denominan por la doctrina: Teora Positiva y teora Negativa de la Prueba. En: http://www.poderjudicial-gto.gob.mx/pdfs/413.pdf18 19

PEPE MELGAREJO BARRETO Ob. Cit. Pag. 55 Con el trmino iluminismo se hace referencia al movimiento religioso espaol del siglo XVI, tambin conocido como alumbrados, relacionado con una corriente mstica que defenda la posibilidad de alcanzar la perfeccin mediante la oracin, sin necesidad de rito alguno. El movimiento intelectual europeo del siglo XVIII, conocido ms habitualmente como Ilustracin (y a sus seguidores, ilustrados

29

Ambas etapas son encargadas a rganos diferentes (juez penal, y sala penal superior). La prueba recolectada en la instruccin es merituada segn el sistema de la libre conviccin, esto es, a criterio poder discrecional del juez, en el juicio, tambin llamado el mtodo de la sana critica. El imputado es sujeto de derechos, cuya posicin jurdica durante el proceso le corresponde de un inocente, vale decir se presume inocente mientras no sea declarado responsable penalmente con una sentencia y es el estado a travs del ministerio pblico, quien debe demostrar con certeza la culpabilidad del acusado y no este el que debe construir su inocencia.

2.1.2.4.

Modelo Acusatorio Garantista

Es un sistema procesal penal moderno, as lo refiere

Pepe Melgarejo

Barreto20, tambin llamado garantizador o liberal, es el sistema que contiene el Cdigo Procesal Penal del 2004, se basa en una divisin de funciones, colocndose en iguales condiciones por un lado al acusador (fiscal), quien persigue penalmente y ejerce la funcin requiriente; por otro lado al imputado que puede resistir y contradecir la imputacin, ejerciendo su derecho a la defensa y finalmente el juez, como rgano dirimente decide la funcin de fallo. La investigacin es conferida al ministerio Pblico como titular del ejercicio de la20

PEPE MELGAREJO BARRETO Ob. Cit. Pag. 57

30

Accin Penal Pblica

y el enjuiciamiento al rgano jurisdiccional juzgados

penales, constituidos en rganos colegiados o unipersonales. Juan Gmez Colomer21 ha resumido el sistema en las siguientes caractersticas: Reconocimiento en exclusiva de la Accin Penal al Ministerio Pblico, por tanto, el monopolio acusador (legitimacin activa nica) es para este organismo, con exclusin (o mnima intervencin) generalmente limitada a la pretensin civil de particulares sean o no ofendidos por el delito. Atribucin del Ministerio Pblico de la competencia para las causas penales, sustituyendo al juez instructor, sin perjuicio de la intervencin ocasional de ste cuando resulte necesario. Otorgamiento al Ministerio Pblico de facultades derivadas del Principio De Oportunidad para, ofrecimiento bajo determinados presupuestos mediadas alternativas al imputado, no perseguir el delito generalmente menos grave o leve, bien a travs del instituto de la conformidad22, bien a travs de la llamada negociacin sobre la declaracin de culpabilidad.

21 22

Autor espaol citado por Pepe Melgarejo Barreto, Ob. Cit. Pag. 56 Las llamadas "conformidades" del proceso penal, se polarizan en torno a dos figuras bien distintas en cuanto a su objeto y efectos: la "conformidad con los hechos imputados" y la "conformidad con la acusacin ms grave". La primera encierra una declaracin de ciencia que, junto la peticin concorde del fiscal y la defensa del imputado para remitir la causa a juicio, puede truncar la instruccin y dar lugar a un procedimiento comnmente conocido como "enjuiciamiento inmediato". Por su parte, la "conformidad del acusado con la acusacin mas grave", consiste en una declaracin de voluntad, tendente a finalizar el proceso y evitar los debates del juicio oral, cuyo objeto lo integra la calificacin acusatoria de mayor gravedad en su integridad, sin restricciones; es decir, desde los hechos, pasando por su marco jurdico, hasta la pena en su concreta naturaleza y medida. Esta conformidad del acusado, existente ya en la ley procesal penal de 1882, no supuso enfrentamiento alguno con el principio de legalidad. Otra cosa bien distinta es lo que ha sucedido a partir de la recreacin de este instituto para el procedimiento abreviado en la ley 7/1988, donde ya se aprecia la voluntad de introducir la negociacin y el consenso en lnea con las nuevas tendencias del proceso penal europeo.

31

Conversin del ministerio fiscal en autoridad, e incluso nica de la ejecucin de culpabilidad.

El modelo acusatorio garantizador23 adems de replantear de modo protagnico la presencia del fiscal en el proceso, destaca la tarea del juez penal, asignndole exclusivamente la facultad de fallo, dejando la labor de investigacin en manos del ministerio pblico el que, asistido por la polica, debera realizar las diligencias pertinentes a fin de cumplir con el objeto de la investigacin; juzgamiento sigue siendo pblico y oral el

para salvaguardar los derechos del

imputado. Sin embargo a la luz de lo transitado por el derecho procesal penal, esto constituye, proceso penal. a lo ms, un tecnicismo jurdico en que se instala el viejo

En el modelo acusatorio garantizador postulado en la reforma procesal penal actual, se mantiene la instruccin reservada y escrita y el juicio oral pblico que tambin se desarrolla en dos etapas; Desparecen los jurados, incorporando a jueces profesionales, agregado una infinidad de principios procesales de garanta como: de oralidad, publicidad, inmediacin, identidad personal del juzgamiento y del acusado, contraccin, libertad de declaracin del acusado, unidad, continuidad, concentracin, preclusin y celeridad.

23

GARANTIZADOR- es un trmino ms apropiado a utilizar, en vez del trmino de garantista, ya que en la real academia Espaola, no se ha considerado esta palabra, y el primer vocablo indicado es lo se refiere a un conjunto de mecanismo jurdicos que expresamente reconoce o crea la constitucin para avalar la efectividad de los derechos estableciendo en ella. (ENCICLOPEDIA VISOR, Edicin especial para Amrica Latina Visor E.A.S.A-1999) tomo 11.

32

La solucin al conflicto, previas al juicio, busca una forma de conciliacin entre la parte afectada, la sociedad, el sujeto agente y el Estado como ente punitivo. De all emergen los criterios de oportunidad.

Este modelo, trae consigo un mecanismo institucionalizado de criterios de oportunidad buscando evitar un proceso prolongado o una imposicin de pena.

2.1.3. Principios del Proceso Penal Los principios o directrices que orientan el desarrollo del proceso penal y la actuacin de sus actores, segn Vctor Cubas Villanueva24 son los siguientes: 2.1.3.1. Principio Acusatorio Est previsto por el inciso 1 del art. 356 . El juicio es la etapa principal del proceso. Se realiza sobre la base de la acusacin, sin perjuicio de las garantas procesales reconocidas por la Constitucin y los Tratados de Derecho Internacional de Derechos Humanos aprobados y ratificados por el Per. Consiste en la potestad del titular del ejercicio de la accin penal de formular acusacin ante el rgano jurisdiccional penal, con fundamentos razonados y basados en las fuentes de prueba vlidas, contra el sujeto agente del delito debidamente identificado.

24

CUBAS VILLANUEVA, Vctor, EL NUEVO PROCESO PENAL, TEORIA Y PRACTICA DE SU IMPLEMENTACIN, Palestra Editores, Lima-2009, pg.35-47.

33

2.1.3.2.

El principio de Igualdad de Armas

Como lo sostiene el Profesor San Martn25, es fundamental para la efectividad de la contradiccin y consiste en reconocer a las partes los mismos medios de ataque y de defensa, es decir idnticas posibilidades y cargas de alegacin, prueba e impugnacin. El CPP garantiza expresamente este principio como norma rectora del proceso al disponer en el numeral 3 del Art. I del Ttulo Preliminar: Las partes intervendrn en el proceso con iguales posibilidades de ejercer las facultades y derechos previstos en la constitucin y en este Cdigo. Los jueces preservaran el principio de igualdad procesal, debiendo allanar todos los obstculos que impidan o dificulten su vigencia.

2.1.3.3.

El Principio de Contradiccin

Est plenamente reconocido en el Ttulo Preliminar y en el art. 35626 del Cdigo Procesal Penal, consiste en el recproco control de la actividad procesal y

25

SAN MARTN CASTRO, Cesar, DERECHO PROCESAL PENAL . Volumen 1, 2Edicin , Grijley, Lima,2003pg. 12726

Artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Penal- Justicia Penal

2. Toda persona tiene derecho a un juicio previo, oral, pblico y contradictorio, desarrollado conforme a las normas de este Cdigo... Artculo 356 del Cdigo Procesal Penal- Principios del Juicio.1. El juicio es la etapa principal del proceso. Se realiza sobre la base de la acusacin. Sin perjuicio de las garantas procesales reconocidas por la Constitucin y los Tratados de Derecho Internacional de Derechos Humanos aprobados y ratificados por el Per, rigen especialmente la oralidad, la publicidad, la inmediacin y la contradiccin en la actuacin probatoria. Asimismo, en su desarrollo se observan los principios de continuidad del juzgamiento, concentracin de los actos del juicio, identidad fsica del juzgador y presencia obligatoria del imputado y su defensor.

34

la oposicin de argumentos y razones entre los contendientes sobre las diversas cuestiones introducidas que constituyen su objeto. Se concreta poniendo en conocimiento de los dems sujetos procesales el pedido o medio de prueba presentado por alguno de ellos; as el acusado podr contraponer argumentos tcnico jurdicos a los que exponga el acusador.

2.1.2.4. El Principio de Inviolabilidad del Derecho de Defensa. Es uno de los principios consagrados por el art. 139 inc. 14 de la Constitucin est formulado en los siguientes trminos: no ser privado del derecho de defensa en ningn estado del proceso, adems toda persona ser informada inmediatamente y por escrito de las causas o razones de su detencin y tiene derecho a comunicarse personalmente con un defensor de su eleccin y a ser asesorada por este ste desde que es citada o detenida por cualquier autoridad. El artculo IX del TP del Cdigo establece que Toda persona tiene derecho inviolable e irrestricto a que se le informe de sus derechos, a que se le comunique de inmediato y detalladamente la imputacin formula en su contra y a ser asistida por un Abogado Defensor de su eleccin o, en su caso por un abogado de oficio, desde que es citada o detenida por la autoridad es decir que garantiza el derecho a contar con un abogado defensor, un profesional en Derecho que ejerza la defensa tcnica, as lo ha sealado incluso el tribunal constitucional27.

27

EXP. N. 6260-2005-PHC/TC LIMA MARGI EVELING - CLAVO PERALTA 3. El ejercicio del derecho de defensa, de especial relevancia en el proceso penal, tiene una doble dimensin: una material, referida al derecho del imputado de ejercer su propia defensa

35

2.1.3.4.

El Principio de la Presuncin de Inocencia

Constituye una de las conquistas esenciales del movimiento liberal que consisti en elevar al rango constitucional el derecho de todo ciudadano sometido a un proceso penal a ser considerado inocente (Art. 2 inciso. 24 literal e). Es uno de los pilares del proceso penal acusatorio, reconocido como el derecho de toda persona a que se presuma su inocencia en tanto no recaiga sobre ella una sentencia condenatoria. Este principio solo puede ser desvirtuado a travs de la actividad probatoria con las siguientes notas esenciales: i) la carga de la prueba corresponde exclusivamente a la parte acusadora (Ministerio Pblico) y no a la defensa; aqul ha de probar en el juicio los elementos constitutivos de la pretensin penal ii) la prueba debe practicarse en el juicio oral bajo inmediacin del rgano jurisdiccional, con las debidas garantas procesales. El juez penal que juzga, solo queda vinculado a lo alegado y probado en el juicio oral iii) Las pruebas deben ser valoradas, con criterio de conciencia por jueces ordinarios, competentes, independientes e imparciales28.

2.1.3.5.

El Principio de Publicidad del juicio. Se fundamenta en el deber de que asume el Estado de efectuar un

juzgamiento transparente, esto es facilitar que la Nacin conozca por qu, cmo,desde el mismo instante en que toma conocimiento de que se le atribuye la comisin de determinado hecho delictivo; y otra formal, que supone el derecho a una defensa tcnica; esto es, al asesoramiento y patrocinio de un abogado defensor durante todo el tiempo que dure el proceso. Ambas dimensiones del derecho de defensa forman parte del contenido constitucionalmente protegido del derecho en referencia. En ambos casos, se garantiza el derecho a no ser postrado a un estado de indefensin. 28 CUBAS VILLANUEVA, Vctor, ob cit. Pag 39.

36

con qu pruebas, quines, etc. realizan el juzgamiento de un acusado. El principio de publicidad est garantizado por el inciso 4 del artculo 139 de la Constitucin Poltica, por los tratados internacionales, el inciso 2 del artculo I del Ttulo Preliminar y el art. 357 del CPP. Toda persona tiene derecho a un juicio previo, oral, pblico y contradictorio. Consiste en garantizar al pblico la libertad de presenciar el desarrollo del debate y en consecuencia de controlar la marcha de l y la justicia de la decisin misma29.

2.1.3.6.

El Principio de Oralidad

Est plenamente garantizado por el Cdigo Procesal Penal en las normas antes citadas. Seala Cubas Villanueva: Quienes intervienen en la audiencia deben expresar a viva voz sus pensamientos30. Todo lo que se pida, pregunte, argumente, ordene, permita, resuelva, ser concretado oralmente, pero lo ms importante de las intervenciones ser documentado en el acta de audiencia aplicndose un criterio selectivo. La Oralidad es una caracterstica inherente al

29

Nuestra Ley seala la excepcin al Principio de Publicidad cuando se trate de tutelar intereses superiores, tal es el caso del derecho al honor de una persona y en los casos de delitos contra la libertad sexual. Los juicios por responsabilidad de los funcionarios pblicos, por los delitos cometidos por medio de la prensa y por la afectacin de derechos fundamentales, siempre sern pblicos. La publicidad de los juicios est tambin referida a la facultad de los medios de comunicacin de poder informar sobre el desenvolvimiento de un juzgamiento y hacer efectivo el derecho de control ciudadano; pero la informacin propalada debe ser objetiva e imparcial, el medio de comunicacin no debe convertirse en medio de presin o de sensacionalismo. Sin embargo, la difusin por estos medios no deja de presentar algunos problemas, por lo que algunas legislaciones han previsto restricciones para la prensa cuando se colisiona con otros intereses que deben ser igualmente protegidos. As el art. 357 ha previsto esta restriccin autorizando al Juez para que mediante auto especialmente motivado pueda disponer que el acto oral se realice total o parcialmente en privado en los casos expresamente previstos en dicha norma30

CUBAS VILLANUEVA, Vctor, ob cit. Pag 40.

37

Juicio Oral e impone que los actos jurdicos procesales constitutivos del inicio, desarrollo y finalizacin del juicio se realicen utilizando como medio de comunicacin la palabra proferida oralmente; esto es, el medio de comunicacin durante el juzgamiento viene a ser por excelencia, la expresin oral, el debate contradictorio durante las sesiones de la audiencia es protagonizado mediante la palabra hablada

2.1.3.7.

El principio de Inmediacin

Como dijramos anteriormente, este principio se encuentra vinculado al Principio de Oralidad, la inmediacin es una condicin necesaria para la Oralidad. La inmediacin impone, segn seala MIXN MASS31, que el juzgamiento sea realizado por el mismo tribunal desde el comienzo hasta el final. La inmediacin es el acercamiento que tiene el juzgador con todo los elementos que sean tiles para emitir sentencia . Rige en dos planos: i) En la relacin entre quienes participan en el proceso y el tribunal, lo que exige la presencia fsica de estas personas. La vinculacin entre los acusados y la Sala Penal que juzga, es una inmediatez que se hace efectiva a travs de la Oralidad. El Principio de Inmediacin impide junto al principio contradictorio, que una persona pueda ser juzgada en ausencia ii) En la recepcin de la prueba, para que el juzgador se forme una clara idea de los hechos y para que sea posible la defensa se requiere que la prueba sea practicada en el juicio. La inmediacin da lugar a una relacin interpersonal directa, frente a frente, cara a cara, de todos entre s: acusado y31

MIXN MASS, Florencio, JUICIO ORAL, MARSOL Per Editores SA, 1 Edicin, Trujillo-1988, pg. 84

38

juzgador, acusado y acusador, acusado y defensores, entre stos con el juzgador y acusador, el agraviado y el tercero civil. El juzgador conoce directamente la personalidad, las actitudes, las reacciones del acusado, as como del agraviado, del tercero civil, del testigo o perito. En consecuencia, la inmediacin es una necesidad porque es una de las condiciones materiales imprescindibles para la formacin y consolidacin del criterio de conciencia con el que ser expedido el fallo.

2.1.3.8.

El Principio de Identidad Personal

Segn este principio, ni el acusado, ni el juzgador pueden ser reemplazados por otra persona durante el juzgamiento. El acusado y el juzgador deben concurrir personalmente a la audiencia desde el inicio hasta la conclusin. El juzgador viendo, oyendo, preguntando, contrastando, analizando la actitud y el comportamiento del acusado, agraviado, testigo y perito, podr adquirir un conocimiento integral sobre el caso. Este conocimiento directo e integral no sera posible si durante el juicio oral se cambiara al juzgador, pues el reemplazante no tendr idea sobre la parte ya realizada y su conocimiento ser fragmentario e incompleto. Por eso, los integrantes de la Sala Penal deben ser los mismos desde el inicio hasta el final del juicio oral32.

2.1.3.9.

Principio de Unidad y Concentracin

32

CUBAS VILLANUEVA, Vctor, ob. cit. Pag 50

39

La audiencia tiene carcter unitario. Si bien puede realizarse en diferentes sesiones, stas son partes de una sola unidad. Esto debido a la necesidad de continuidad y concentracin de la misma33. La audiencia debe realizarse en el tiempo estrictamente necesario, las sesiones de audiencia no deben ser arbitrariamente diminutas ni indebidamente prolongadas. As una sesin que termina es una suspensin, no una interrupcin del juicio. La razn de este principio est en que el juzgador oyendo y viendo todo lo que ocurre en la audiencia, va reteniendo en su memoria, pero cuanto ms larga sea la audiencia se va diluyendo dicho recuerdo y podra expedir un fallo no justo. El Principio de Concentracin est referido, primero, a que en la etapa de juicio oral sern materia de juzgamiento slo los delitos objeto de la acusacin fiscal. Todos los debates estarn orientados a establecer si el acusado es culpable de esos hechos. Si en el curso de los debates resultasen los indicios de la comisin de otro delito, ste no podr ser juzgado en dicha audiencia. En segundo lugar, el Principio de Concentracin requiere que entre la recepcin de la prueba, el debate y la sentencia exista la mayor aproximacin posible. Este principio de concentracin est destinado a evitar que en la realizacin de las sesiones de audiencia de un determinado proceso, se distraiga el accionar del Tribunal con los debates de otro. Es decir, que la suspensin de la audiencia exige que cuando los Jueces retomen sus actividades, continen con el conocimiento del mismo proceso, a fin de evitar una desconcentracin de los hechos que se exponen. Estos principios rigen el desarrollo de todo el proceso penal, de la33

MIXN MASS, Florencio, JUICIO ORAL, ob. cit, pg. 86

40

actividad probatoria y del juzgamiento. Tambin rigen el desarrollo de otras audiencias, como aquellas en que se determinar la prisin preventiva, el control del plazo de la investigacin preparatoria, el control de la acusacin y del sobreseimiento, etc, a las que se refieren los artculos 271, 343, 351 del CPP: En suma refiere Cubas Villanueva34 estos son los principios rectores del

sistema procesal penal acusatorio que posibilitan un proceso con la vigencias de las garantas procesales. Slo un proceso genuinamente oral y pblico permitir la efectiva vigencia de la imparcialidad de los jueces, de la igualdad de armas y de la contradiccin. Todo lo que permitir procesos ms justos llevados a cabo con eficiencia y eficacia, desterrando el burocratismo, el secreto, la delegacin de funciones, la indefensin. El reto est lanzado de nosotros depende hacerlo realidad.

2.2.

EL CDIGO PROCESAL PENAL 2004

Despus de esperar ms de quince aos, elaborando los proyectos de 1995, 1997 y 2003, por fin mediante decretos legislativos N 957 de fecha 29 de julio del 2004, se ha promulgado el Nuevo Cdigo Procesal Penal de 2004, que entrara en vigencia en todo el territorio Peruano en forma progresiva inicindose en el Distrito Judicial de Huara, culminado en el Distrito Judicial de Lima. Mediante Decreto Supremo 013-2005-JUS de fecha 08 de octubre del 2005, se

34

CUBAS VILLANUEVA, Vctor, ob cit. Pag 46

41

aprob el calendario oficial de la aplicacin progresiva de ese nuevo cdigo procesal penal35.

Naturalmente, esta es una programacin tcnica de implementacin progresiva aprobada por la Comisin Especial36, pero nuestra realidad es distinta, porque no solo deben ser utilizados por razones tcnicas, sino tambin por razones econmicas y culturales, ya que por un lado el Estado al implementar tendra que realizar una infinidad de gastos logsticos,

administrativos entre otros, y por el otro la mayora de los operadores del derecho al igual que los dems justiciables en el mbito penal, aun no estamos debidamente preparados cultural ni jurdicamente por lo que-estas fechas seria posiblemente postergadas, siendo as esta ley penal adjetiva recin culminara entre los aos 2015 a 2020, esto es de acuerdo a la evaluacin y resultados que se vayan obteniendo en los primeros distritos judiciales37 .

Con la puesta en vigencia del nuevo cdigo se lograr que hayan menos imputados encarcelados, acelerar los procesos judiciales y mejorar la calidad de35

El cronograma previsto en es el siguiente: Ao 2006, en los distritos judiciales de Huara (el 01 de febrero) y de la Libertad (el 01 de agosto). Ao 2007, en los distritos judiciales de Ayacucho, Callao, Cuzco, Lambayeque y Ucayali. Ao 2008, en los distritos judiciales de Amazonas, Arequipa, Cajamarca, Junn, Moquegua, Piura, Tacna y Tumbes. Ao 2009, en los distritos judiciales de Ancash, Apurmac, Caete, Huancavelica, Ica y Puno. Ao 2010, en los distritos judiciales de Lima Norte, Hunuco, Pasco, Loreto, Madre de Dios, San Martin y Santa. Ao 2011, en el distrito judicial de Lima.36

COMISIN ESPECIAL DEL CDIGO PROCESAL PENAL, fue creada mediante D. Leg. N 958 de fecha 28/07/2004. 37 PEPE MELGAREJO BARRETO Ob. Cit. Pag. 59

42

la administracin de justicia, siendo ms efectivo la libertad como toda regla y su excepcin la detencin solo en casos extremos. Pero ello debe darse de manera progresiva, ya que implica un cambio radical a nuestro sistema procesal penal- como se hiciera en Chile38. Lo cual implica tambin que el ministerio de economa disponga de los recursos suficientes para que los sectores involucrados puedan implementar progresivamente esta ley penal adjetiva.

Implementar el nuevo cdigo procesal penal, no solo lleva consigo el pensar en la creacin de nuevos despachos fiscales39 o de juzgado penales, sino,

38

Iniciada por la Ministra de Justicia del Gobierno de Eduardo Frei Ruiz-Tagle, Sra. Soledad Alvear Valenzuela. Esta reforma reemplaz el viejo sistema inquisitivo y escrito que operaba en Chile desde principios del siglo XX, por un sistema acusatorio y oral, cuyos protagonistas son los Fiscales del Ministerio Pblico y los Defensores, que deben litigar (acusando y defendiendo al imputado respectivamente) en procedimientos orales, ante los Juzgados de Garanta o Tribunales de Juicio Oral en lo Penal, segn sea el caso. Las bases del nuevo sistema (denominado adversarial) son la controversia entre las partes involucradas, la eleccin de las audiencias como la metodologa ms eficiente para la toma de decisiones, y la inmediacin, esto es que el juicio se desarrolla ante el juez, quien decide de inmediato de acuerdo con lo que vio, eliminndose los expedientes escritos. Otra de las caractersticas de este sistema es la existencia de criterios de oportunidad y salidas alternativas que otorgan al ministerio pblico la posibilidad de regular su carga de trabajo y proveen de mejores respuestas al sistema penal frente al conflicto. Este cambio fue implementado gradualmente en todas las regiones de Chile, inicindose en la IV Regin de Coquimbo y la IX Regin de la Araucana, el 16 de diciembre de 2000, para terminar en la Regin Metropolitana de Santiago el da 16 de junio de 2005, durante el gobierno del Presidente Ricardo Lagos Escobar.39

En el marco del proceso de implementacin institucional hacia el nuevo sistema procesal penal, el Ministerio Pblico defini la reingeniera del nuevo Despacho Fiscal y su sistema de gestin, que significa una forma diferente de la organizacin del trabajo fiscal. En efecto, la renovada funcin fiscal que se viene aplicando, conlleva la creacin de Despachos Fiscales Corporativos que cuenten con una organizacin del trabajo en equipo con mayor dinmica de tal manera que pueda cumplir con eficiencia nuevas polticas institucionales, objetivos y metas. Esta renovada funcin fiscal implica planificar el trabajo y orientarlo hacia los resultados esperados en trminos de eficiencia, eficacia, transparencia y calidad de servicio a favor del ciudadano. Tal como se ha definido en la propuesta de implementacin del Nuevo Cdigo Procesal Penal aprobada por acuerdo de Junta de Fiscales Supremos N 457 del 4 de Noviembre del 2004, el

43

adicionalmente surgen un conjunto de necesidades propias de la magnitud de las funciones que le toca asumir al fiscal en su nuevo rol, as podemos citar entre dichas necesidades aquellas vinculadas al registro, custodia y control de los bienes incautados o secuestrados; tambin a aquellas propias de la actividad cientfico forense que debe ser fortalecida para un debido esclarecimiento de los hechos investigados, hablamos aqu de la presencia de peritos o asesores y del equipamiento necesario para la investigacin de estos factores depende que lleguemos a la verdad de los hechos investigados, tambin debemos fortalecer el sistema de notificaciones, como una garanta para debido proceso, teniendo en cuenta que ahora corresponde al fiscal actuar diligencias que antes no asuma.

El Cdigo Procesal Penal, determina la necesidad de fortalecer la organizacin del Ministerio Pblico a fin de permitir el debido registro, custodia, y control de los bienes que pueden ser materia de incautacin o secuestro; con respecto a este ltimo, cabe sealar que se dan en los casos en que el propietario poseedor, administrados, o tenedor u otro requerido para que

entregue o exhiba el bien se niegue a cumplir dicho mandato, obligando de esta manera que se lleve a cabo la diligencia de secuestro, con motivo de ello, de ser el caso, puede disponerse la conservacin o custodia de la cosa secuestrada.nuevo Despacho y Sistema de Gestin Fiscal es un modelo dinmico con proyeccin de futuro, permeable a los cambios, ajustes y transformaciones los cuales se vienen adecuando segn los desafos de la prctica fiscal cotidiana. El nuevo Despacho y Sistema de Gestin Fiscal, sus notas caractersticas se orientan a lograr que la funcin fiscal cumpla sus cometidos en atencin particular a cada distrito judicial teniendo en cuenta la realidad delictiva y aspectos sociodemogrficos.

44

Segn la Primera Disposicin Final40 del cdigo en comentario, ste tuvo que entrar en vigencia progresivamente, segn el calendario oficial, inicialmente sealado. Sin perjuicio de lo mencionado, esto es, de la vigencia progresiva total del nuevo cdigo, es necesario considerar que tambin se instaur, de, manera paralela, un sistema de vigencia progresiva parcial que, segn precisa los numerales 4 cronologa: y 541 de esta primera disposicin final, segn la siguiente

A los noventa das de publicacin de la norma, esto es del 29 de julio del 2004, entraran a regir en todo el pas los artculos 205 al 210, relacionados con el otorgamientos de facultades policiales vinculados con el control policial (requerimientos de identificacin cualquier persona, control pblico en delitos graves), video vigilancia (realizacin de tomas fotogrficas y registro de imgenes y pesquisas (inspeccin, retencin y registro de personas).

40

DISPOSICIONES FINALES DEL CODIGO PROCESAL PENAL 2004 Primera.- Vigencia del Cdigo Procesal Penal.-

4. No obstante lo dispuesto en el numeral 2, el da 1 de febrero de 2006 entrarn en vigencia en todo el pas los artculos 468-471 y el Libro Stimo La Cooperacin Judicial Internacional y las disposiciones modificatorias contenidas en este Cdigo, excepto las contenidas en los numerales 5, 6 y 7 de la Segunda Disposicin Modificatoria, que entrarn en vigencia el 1 de julio de 2006.41

5. Las normas que establecen plazos para las medidas de prisin preventiva y detencin domiciliaria entrarn en vigencia en todo el pas el da 1 de febrero de 2006. Para estos efectos, y a fin de definir en concreto el plazo razonable de duracin de las indicadas medidas coercitivas, el rgano jurisdiccional, sin perjuicio de los plazos mximos fijados en este Cdigo, deber tomar en consideracin, proporcionalmente: a) la subsistencia de los presupuestos materiales de la medida; b) la complejidad e implicancias del proceso en orden al esclarecimiento de los hechos investigados; c) la naturaleza y gravedad del delito imputado; d) la actividad desarrollada por el rgano jurisdiccional; y, e) la conducta procesal del imputado y el tiempo efectivo de privacin de libertad. Inciso derogado por el Artculo 1 de la Ley N 28671, publicada el 31 enero 2006.

45

El 01 de febrero de 2006, esto es, la fecha en que empiece a regir todo el texto del cdigo de manera inicial en el distrito judicial por designarse, tambin entrarn en vigor, simultneamente y en todo el pas, las siguientes normas del nuevo cdigo: artculo 468 al 471, relativo al procedimiento de Terminacin Anticipada. Libro stimo, cooperacin judicial internacional las normas que regulan los plazos para las medidas de prisin preventivas42 y detencin domiciliaria43.

2.2.1. Etapas del Nuevo Proceso Penal Jos Antonio Neyra Flores44

, divide al proceso penal en tres etapas,

siendo estas: investigacin preparatoria (dirigida por el fiscal); etapa intermedia (dirigida por el juez de investigacin preparatoria); y juzgamiento (dirigida por el juez penal-sea unipersonal o colegiado).

2.2.1.1.

Etapa de Investigacin Preparatoria

42

Se denomina con el actual cdigo procesal penal MANDATO DE DETENCION que se encuentra regulado en el art. 135. En cambio con el nuevo cdigo procesal penal del 2004, se establecen en su art. 268, casi los mismos presupuestos que se indican en la actual norma procesal, denominado PRISION PREVENTIVA que no debe durar ms de 9 meses, o 18 meses, de ser el caso, no debe confundirse con la detencin policial, arresto ciudadano o detencin preliminar judicial-esto puede durar solo veinticuatro horas-) 43 LA DETENCION DOMICILIARIA se encuentra regulado en el art. 143 del cdigo procesal penal de 1991, dentro del mandato de comparecencia con restricciones. En el nuevo cdigo procesal penal de 2004, se establece como una medida coercitiva personal en su art. 290. 44 NEYRA FLORES, Jos Antonio, MANUAL DEL NUEVO PROCESO PENAL & DE LITIGACIN ORAL, IDEMSA, Lima, 2010 pag. 269

46

En esta etapa, el representante del ministerio pblico es el nico responsable de las investigaciones preliminares o preparatorias45. Asume el

deber de la carga de la prueba, busca reunir los elementos de conviccin de cargo o descargo que permitan decidir si formula o no acusacin. Realiza las pesquisas pertinentes en el lugar de los hechos con el personal y medios especializados necesarios, para establecer la verdad de lo sucedido, practica diligencias orientadas a la identificacin fsica de autores y participes del delito, podrn devolver al agraviado o a terceros los objetos secuestrados o incautados que ya no fueran necesarias para la actividad probatoria, o entregarlas provisionalmente en calidad de depsito, podrn disponer pericias, solicitando ayuda de instituciones pblicas o privadas, realizar el reconocimiento de personas y realiza el levantamiento de cadveres, presenciando las necropsias que practican los peritos correspondientes. Luego recin podr acusar antes de ir a juicio.

Por ello sern los fiscales que debern realizar la investigacin, ya sea contando con ayuda de la polica o sin ella, sin que ello se dilate en el tiempo, para esto, una de las tareas fundamentales ser dotar al ministerio publico de mayor cantidad de fiscales que permitan una labor de investigacin rpida y efectiva.

45

Con el cdigo de procedimientos penales es el juez instructor quien realiza y dirige la etapa de investigacin o instruccin.

47

Durante esta etapa el juez de la investigacin preparatoria, le compete disponer los actos procesales que el fiscal lo solicite, como son las medidas coercitivas (detencin, entre otros.)46 Y actuar la prueba anticipada, controla la regularidad de la investigacin. Por su naturaleza sta es reservada, pero ello no impide que las partes puedan conocer de los actuados, e incluso podrn obtener copias de los mismos.

2.2.1.2.

Etapa Intermedia

En esta etapa, es el juez de la investigacin preparatoria el que decide si existe o no suficiente fundamento para pasar a la etapa de juzgamiento, es all que el juez escuchando a las partes en audiencia podr dictar un auto de sobreseimiento si lo considera pertinente o en su caso, podr dictar el auto de enjuiciamiento. Luego derivar si ha optado por ste ltimo al juzgado penal. (Unipersonal o colegiado)47.

2.2.1.3.

Etapa de Juzgamiento

46

El Artculo 323 del Cdigo Procesal , establece:

A) Corresponde en esta etapa al Juez de la Investigacin Preparatoria realizar a requerimiento del Fiscal o a solicitud de las dems partes, los actos procesales que expresamente autoriza este Cdigo. B) El Juez de la Investigacin Preparatoria, enunciativamente est facultado para: a) autorizar la constitucin de las partes; b) pronunciarse sobre las medidas limitativas de derechos que requieran orden judicial-cuando corresponda-las medidas de proteccin; c) resolver excepciones, cuestiones previas y prejudiciales; d) realizar los actos de prueba anticipada; y e) controlar el cumplimiento del plazo en las condiciones fijadas en este Cdigo.47

PEPE MELGAREJO BARRETO Ob. Cit. Pag. 65

48

Es la etapa principal o etapa estelar del proceso que se caracteriza

por

su desarrollo bajo los principios de oralidad, publicidad, inmediacin y contradiccin en la actuacin probatoria. As mismo se observa durante su

desarrollo, los principios de continuidad del juzgamiento (una vez iniciado debe concluir, pudiendo ser en un solo da), concentracin de los actos del juicio, identidad fsica del juzgador y presencia obligatoria del imputado de su abogado defensor. La nueva norma elimina todos aquellos rituales y recursos que hacen que un juicio oral se prolongue innecesariamente. Porque solo se debe ir a juicio oral cuando el proceso se encuentra saneado o limpio, para escuchar a las partes, confrontarlas con las pruebas y tomar decisiones. Cuando se menciona que el proceso es oral, es porque se debe tener continuidad y no ser paralizado con recursos, impugnaciones o mecanismos que solo buscan postergarlo (siendo a veces tipos de artificios que buscan solo retrasar el proceso), y estos recursos o incidentes sern resueltos en la primera etapa del proceso. Los interrogatorios sern directos de fiscal a procesado, y ya no por intermedio del juez 48, lo que permitira a su vez que la defensa tenga igual trato que la parte acusadora. La audiencia solo podr suspenderse por razones de fuerza mayor y sta no podr exceder los ocho das hbiles.

48

Con el cdigo de procedimientos penales todas las preguntas deben ser dirigidos al juez instructor o vocal ponente, quien deber transmitir la pregunta al interrogatorio.

49

2.3.

ACCIN PENAL La Accin Penal segn Artemio Bardales Ros 49 se define como el poder

de reclamar la tutela jurisdiccional, se trata de un poder abstracto- de reclamar determinado derecho concreto, ante el rgano jurisdiccional- poder judicial-o los tribunales-. Es un derecho consustancial del ser humano de alcanzar justicia. Antiguamente la accin penal era ejercida directamente por la parte agraviada o familiares de aquel, considerado acusacin privada, luego cualquier otro ciudadano poda asumir esta facultad, mediante la accin popular,

posteriormente es al juez que se le concentraba todas las fundaciones de decisin, defensa y acusacin-persecucin de oficio y finalmente ahora el ministerio publico es el encargado de promover la accin pblica.

La accin penal se puede definir como la facultad de iniciativa procesal por parte del representante del ministerio publico-fiscal penal-en los casos del ejercicio pblico y crear la obligacin al juez de comprobar la situacin concreta del hecho que se somete, declarando si constituye delito o no y aplicar en su caso, la sancin adecuada a esa responsabilidad50.

La accin penal, nace de la violacin de una norma jurdica- penal, que puede ser presentado por el agraviado, o un tercero, por la accin popular

49

BARDALES RIOS, Artemio; EL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD EN EL PROCESO PENAL PERUANO, Ediciones Jurdicas, Lima 2006. Pg 47 50 GMEZ ORBANEJA, Emilio; DERECHO PROCESAL PENAL; Artes grficas y Ediciones S.A.; Madrid-Espaa 1954 Vol. II, Pgs 79 a 84.

50

cuando existan flagrancia en la comisin de un delito. Este ejercicio o titularidad ha sido encomendado al ministerio pblico51 por norma constitucional, contenida en el artculo 159 inciso 1). Para promover de oficio, o a peticin de la parte agraviada, la accin judicial en defensa de la legalidad y de los intereses pblicos tutelados por el derecho; concordante con el inc. 5). Ejercitar la accin penal de oficio o a peticin de parte.

La ley Orgnica del Ministerio Publico52 en forma expresa en su artculo 11 repite dicha potestad al indicar, que el ministerio publico es titular de la accin penal pblica , la que ejercita de oficio o a instancia de la parte agraviada o por accin popular, si se trata de delito de comisin inmediata a aquellos contra los cuales la ley le concede expresamente. La Accin Penal, definitivamente es pblica; y solo su ejercicio puede ser pblico o privado53: a) En los delitos de persecucin pblica corresponde al Ministerio Pblico, quien la ejercer de oficio. b) En cambio, en los delitos de persecucin privada corresponde ejercerla al agraviado o victima (directamente ofendido por el delito) ante el rgano jurisdiccional competente. Se necesita presentacin de querella conforme, se prescribe en forma expresa en el cdigo procesal penal del 2004,51 52

DECRETO LEGISLATIVO N 052 LEY ORGNICA DEL MINISTERIO PUBLICO Decreto Legislativo N 052, 18 de marzo de 1981. BARDALES RIOS, Artemio; ob Cit.. Pg 40.

53

51

dispositivo que tambin tcnicamente se encontraban en el cdigo de procedimientos penales de 1940, y el cdigo procesal penal de 1991, donde se precisa que la accin penal lo ejercita el ministerio publico cuando su ejercicio es pblico o directamente el ofendido cuando su ejercicio se tratara de accin privada, mediante el procedimiento especial por querella.

2.3.1.

Finalidades del Ejercicio de la Accin Penal

Al ejercitarse la Accin Penal, ya sea por el acusador pblico- representante del Ministerio Pblico- o por el acusador privado- el querellante, Que es la parte agraviada o su representante- se busca conseguir dos finalidades54, siendo estos: Finalidad inmediata En primer lugar se quiere descubrir la realidad de un hecho ilcito e

identificar al autor o participe en su comisin. Para ello el fiscal penal debe reunir los elementos de conviccin de cargo y descargo, a fin de que le permita decidir. Si se formula acusacin o no, o en su caos el acusado prepara su defensa. Por lo que deber formalizarse y continuar con la

investigacin preparatoria, tal conforma lo establece el art. 33655 del Cdigo Procesal Penal de 2004, cual es, objeto de la investigacin formal.

54 55

PEPE MELGAREJO BARRETO Ob. Cit. Pag. 69 Artculo 336 Formalizacin y continuacin de la Investigacin Preparatoria. 1. Si de la denuncia, del Informe Policial o de las Diligencias Preliminares que realiz, aparecen indicios reveladores de la existencia de un delito, que la accin penal no ha prescrito, que se ha individualizado al imputado y que, si fuera el caso, se han satisfecho los requisitos de procedibilidad, dispondr la formalizacin y la continuacin de la Investigacin Preparatoria

52

Finalidad mediata Luego, de la investigacin preparatoria realizada por el fiscal provincial en lo penal y si se ha acreditado la existencia de la comisin de hecho delictivo y demostrado la culpabilidad de su autor a participe, despus del juicio oral que fuera dirigido por otro juez penal, como rgano colegiado o unipersonal, se establece de ser el caso una sancin penal ius puniendi, monopolizado por el estado, lo que viene a ser la aplicacin del derecho penal sustantivo, mediante una pena. Con lo cual, de alguna manera se va a restablecer el orden y la paz social alterado.

2.4.

MINISTERIO PBLICO

El Ministerio Pblico (Ministerio Fiscal, Fiscala General o Procuradura General) es un organismo pblico, generalmente Estatal, al que se atribuye, dentro de un estado de Derecho democrtico, la representacin de los intereses de la sociedad mediante el ejercicio de las facultades de direccin de la investigacin de los hechos que revisten los caracteres de delito, de proteccin a las vctimas y testigos, y de titularidad y sustento de la accin penal pblica.

El Ministerio Pblico, es el organismo constitucional56 autnomo del Estado Peruano. Est controlado por la Fiscala de la Nacin. Asimismo, est encargado

56

El Ministerio Pblico se encuentra reconocido por la Constitucin poltica del Per de 1993 en el Capitulo X y refiere en su artculo 158 que El Ministerio Pblico es autnomo. El Fiscal de la Nacin lo preside. Es elegido por la Junta de Fiscales Supremos. El cargo de Fiscal de la Nacin

53

de contribuir al establecimiento de los criterios de la poltica criminal o persecucin penal dentro del Estado, a la luz de los principios orientadores del Derecho penal moderno (como el de mnima intervencin y de selectividad).

Por su calidad en el procedimiento y su vinculacin con los dems intervinientes en el proceso penal, es un sujeto procesal y parte en el mismo, por sustentar una posicin opuesta al imputado y ejercer la accin penal (en algunos pases en forma monoplica). Sin embargo, es parte formal y no material, por carecer de inters parcial (como un simple particular) y por poseer una parcialidad que encarna a la colectividad (al Estado) y que exige, por tanto, que sea un fiel reflejo de la mxima probidad y virtud cvica en el ejercicio de sus atribuciones y en el cumplimiento de sus deberes.

En el nuevo modelo procesal el Ministerio Pblico deja de intervenir y coordinar la investigacin que realiza la Polica y pasa a disearla y controlarla, pues el Fiscal ahora deber supervisar y controlar cualquier investigacin efectuada por la Polica Nacional57, sobre la que recae la obligacin de apoyar al

dura tres aos, y es prorrogable, por reeleccin, slo por otros dos. Los miembros del Ministerio Pblico tienen los mismos derechos y prerrogativas y estn sujetos a las mismas obligaciones que los del Poder Judicial en la categora respectiva. Les afectan las mismas incompatibilidades. Su nombramiento est sujeto a requisitos y procedimientos idnticos a los de los miembros del Poder Judicial en su respectiva categora.57

Artculo 65 del Cdigo Procesal Penal - La investigacin del delito.

2. El Fiscal, en cuanto tenga noticia del delito, realizar -si correspondiere- las primeras Diligencias Preliminares o dispondr que las realice la Polica Nacional.

54

Ministerio Pblico y mantenerlo permanentemente informado. Es verdad que el Fiscal no tiene que estar presente en la totalidad de la investigacin pero est en la obligacin de instruir al personal policial el objeto y las formalidades especfica de los actos de investigacin para lo cual deber disear la estrategia de investigacin que se adecue al caso.

2.4.1. Funciones del Ministerio Pblico en el Nuevo Proceso Penal El artculo 60 del Cdigo Procesal Penal seala las siguientes funciones del Ministerio Pblico: El Ministerio Pblico es el titular de la accin penal. Acta de oficio, a instancia de la vctima, por accin popular o por noticia policial. El Fiscal conduce desde un inicio la investigacin del delito. Con tal propsito la Polica Nacional est obligada a cumplir los mandatos del Ministerio Pblico en el mbito de su funcin.

3. Cuando el Fiscal ordene la intervencin policial, entre otras indicaciones, precisar su objeto y, de ser el caso, las formalidades especficas que debern reunir los actos de investigacin para garantizar su validez. La funcin de investigacin de la Polica Nacional estar sujeta a la conduccin del Fiscal. Artculo 322 del Cdigo Procesal Penal Direccin de la investigacin.1. El Fiscal dirige la Investigacin Preparatoria. A tal efecto podr realizar por s mismo o encomendar a la Polica las diligencias de investigacin que considere conducentes al esclarecimiento de los hechos, ya sea por propia iniciativa o a solicitud de parte, siempre que no requieran autorizacin judicial ni tengan contenido jurisdiccional. En cuanto a la actuacin policial rige lo dispuesto en el artculo 65.

55

Como anota el magistrado Pablo Talavera58 lo novedoso del nuevo modelo procesal penal no es la atribucin al Ministerio Pblico de la titularidad del ejercicio de la Accin Penal59, sino fundamentalmente la de director de la Investigacin Preparatoria desde su inicio60; titular de la carga de la prueba y su papel de fuerte garanta y de control de la legalidad de las actuaciones de la polica. El Ministerio Pblico es el titular de la accin penal, acta de oficio, a pedido de la vctima, por accin popular o por noticia policial.

El modelo de investigacin del nuevo Cdigo Procesal Penal levanta un nuevo paradigma; el del Ministerio Pblico Investigador. La Polica Nacional est obligada a cumplir los mandatos del Ministerio Pblico y apoyar la estrategia de investigacin del Fiscal. Lo novedoso del nuevo modelo es que el Fiscal es el director de la Investigacin Preparatoria desde su inicio; titular de la carga de la

58

TALAVERA ELGUERA, Pablo EL NUEVO CDIGO PROCESAL PENAL. Grijley, Lima. Pg. 61. 59 Artculo 322 Direccin de la investigacin.1. El Fiscal dirige la Investigacin Preparatoria. A tal efecto podr realizar por s mismo o encomendar a la Polica las diligencias de investigacin que considere conducentes al esclarecimiento de los hechos, ya sea por propia iniciativa o a solicitud de parte, siempre que no requieran autorizacin judicial ni tengan contenido jurisdiccional. En cuanto a la actuacin policial rige lo dispuesto en el artculo 65.60

Artculo IV. Titular de la accin penal.-

1. El Ministerio Pblico es titular del ejercicio pblico de la accin penal en los delitos y tiene el deber de la carga de la prueba. Asume la conduccin de la investigacin desde su inicio.

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prueba y responsable del control de la legalidad de las actuaciones de la polica61.

2.4.2. Atribuciones del Fiscal A grandes rasgos el Fiscal tiene las siguientes atribuciones: Dirige y conduce la investigacin preparatoria desde un inicio. Ejerce la accin pblica. Es responsable de la carga de la prueba. Conduce y controla los actos de investigacin que realiza la polica Solicita medidas de coercin procesal y medidas restrictivas o limitativas de derechos. Aplica el criterio de oportunidad. Propone acuerdos reparatorios. Formaliza y dispone la continuacin de la investigacin preparatoria y lo comunica al Juez. Decide la estrategia de investigacin adecuada al caso. Practica u ordena practicar los actos de investigacin. Interpone los recursos que la ley establece. Emite disposiciones, las que deben ser motivadas. Garantiza el derecho de defensa del imputado y sus dems derechos fundamentales.

61

MAV ILA LEN , Rosa, ROL DEL MINISTERIO PBLICO EN EL NUEVO CDIGO PROCESAL PENAL, http://rosamavilaleon.blogspot.com/2010/04/el-rol-del-ministerio-publico-en-el.html

57

Garantiza la legalidad y la regularidad de las diligencias. Dispone la conduccin compulsiva de imputados y testigos. Archiva las diligencias preliminares y plantea el sobreseimiento de la investigacin preparatoria. Solicita la actuacin de prueba anticipada. Dispone medidas para proteger y aislar indicios materiales en los lugares donde se investigue un delito para evitar su desaparicin o destruccin.62

2.5.

PRINCIPIO PROCESAL63

DE

LEGALIDAD

Y

PRINCIPIO

DE

LEGALIDAD

2.5.1.

Principio de Legalidad

El principio de legalidad es el principio lmite impuesto por las exigencias del estado de derecho al ejercicio de la potestad punitiva e incluye una serie de garantas para los ciudadanos que genricamente pueden reconducirse a la imposibilidad de que el estado intervenga penalmente mas all de lo que le permite la ley. Esta formulacin tan amplia se concreta en el contenido esencial del principio y en diferentes derivaciones del mismo que conforman las distintas garantas individuales. De esta forma, el contenido esencial del principio de legalidad en materia penal radica en que no puede sancionarse una conducta ni imponerse pena alguna que no se encuentre establecida en la ley, lo que coincide propiamente con el denominado principio de legalidad de los delitos y62 63

MAV ILA LEN, Rosa, ob . Cit. PEPE MELGAREJO BARRETO, Ob. CIT. 60

58

las penas, frecuentemente expresado mediante el aforismo nullum crimen, nulla poena, sine lege 64.

2.5.2.

Principio de Legalidad Procesal Partiendo de la premisa anterior, se entiende que todo hecho considerado

delictivo debe ser sancionado. Es de all que el principio de legalidad procesal o llamado tambin principio de obligatoriedad de la accin penal, ha sido el concepto de que todo delito que se comete en la sociedad antes de ser penado debe ser investigado y juzgado, la misma que se concentra en la locucin latina nemo iudex sine lege, nemo damner nisiper legale indicium.

Es el Estado a travs de Ministerio Publico, quien debe perseguir todos los hechos delictivos que se produzcan en la sociedad, es por tanto obligacin del fiscal en lo penal, impulsar de oficio y ejercitar la persecucin de los delitos de accin pblica, que se manifiesta de la notitia criminis hasta su conclusin; debiendo ser sancionado por el rgano jurisdiccional. Excluyndose solo los de accin privada como los cometidos contra el honor y otros establecidos en ley, que requieren denuncia de la parte agraviada para ser investigadas y

64

Artculo II ( TITULO PRELIMINAR DEL CCDIGO PENAL) Principio de Legalidad.- Nadie ser sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la ley vigente al momento de su comisin, ni sometido a pena o medida de seguridad que no se encuentren establecidas en ella.

59

sancionadas directamente por el rgano jurisdiccional, se tramita mediante querella65.

Sin embargo existen delitos no gravosos como de mnima o mediana transcendencia social, que merecen por una necesidad racional de seleccin, un tratamiento distinto. As que como, excepcin a esta regla aparece como un anttesis terica el principio de oportunidad, sustitucin de la teora absoluta de la pena, por justificaciones preventivo generales y especiales que vinculan el castigo con una necesidad social, lo que ha hecho en cierto modo que el principio de legalidad pierda, en parte, su base terica punitiva, como una alternativa de aliviar la carga procesal y tratar de componer los conflictos que ocasiona el delito sin necesidad de llegar hasta el final del proceso judicial.

2.5.3. Aparente conflicto entre el Principio de Legalidad Procesal y Oportunidad As como en toda regla existen excepciones, como es el caso, que ante una duda, debe decidirse a favor de procesado in dubio pro reo, no obstante a este principio se contrapone el in dubio pro societas66, como una excepcin. Empero ste, debe entenderse que en realidad, estos dos principios son aplicados en diferentes momentos ya que para iniciarse un proceso judicial no necesariamente se debe tener acreditado contundentemente el delito, sino que existan motivos suficientes para que el imputado sea investigado por existir una presuncin de65 66

PEPE MELGAREJO BARRETO, Ob. CIT. 75 Locucin Latina en la duda, a favor de la sociedad

60

culpabilidad, es por ello que ahora en el nuevo cdigo procesal, es el fiscal provincial que al formalizar y continuar con la investigacin preparatoria 67 anteriormente era el juez instructor quien habra instruccin, lo hace ante una presuncin de un supuesto hecho delictivo y es al final del proceso, luego de la valoracin de la prueba, aunado a que la inocencia se presume y la culpabilidad se demuestra, recin se debe aplicar el principio del in dubio pro reo.

De igual forma, en principio el representante del ministerio pblico, est en la obligacin de iniciar una investigacin ante la existencia de acciones punibles, por la inflexibilidad del clsico principio de obligatoriedad del ejercicio de la accin penal pblica. De modo que para aplicar el principio de oportunidad, el fiscal en lo penal en cierto modo ejercita el aparato estatal y acciona para recoger o acopiar elementos suficientes de la realidad de un hecho delictivo y vincular al autor o participe, en su comisin, sin embargo se abstiene de continuar o ejercitarla judicialmente, por que la norma procesal penal le faculta en aquellos caso expresamente sealados- selectos, sin sobrepasarse los lmites de lo discrecional que la ley le faculta o utilizar abusivamente esta facultad concedida; caso contrario estara atentando contra la propia norma.

67

CDIGO PROCESAL PENAL DE 2004, articulo 336 formalizacin y continuacin de la investigacin preparatoria. si de la denuncia, del informe policial o de las diligencias preliminares que realizo, aparecen indicios reveladores de la existencia de un delito, que la accin penal no ha prescrito, que se ha individualizado al imputado y que, si fuera el caso, se han satisfecho los requisitos de procedibilidad, dispondr la formalizacin y continuacin de la investigacin preparatoria.

61

De manera que esta aparente contraposicin no es ms que una adecuacin, y estos dos principios no colisionan entre s, sino por el contrario se complementan ya que como dijimos anteriormente el fiscal al abstenerse de ejercitar la accin penal, est cumpliendo con la ley penal adjetiva y actuando legalmente, porque inicialmente se obliga de ejercitar la accin penal publica al realizar todos los mecanismos con la finalidad de tratar de descubrir la realidad de un hecho delictivo y que finalmente se abstiene por considerarlo que no son de gravedad68.

2.6.

EL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD

2.6.1. Antecedentes del Principio de Oportunidad Hablar de antecedentes del Principio de Oportunidad implicara, de alguna manera, recordar momentos histricos en los que el sistema jurdico no responda a las necesidades que el Estado tena en cuanto al control punitivo, eficaz y oportuno. Es as que en tales circunstancias deba asumirse diversos criterios de simplificacin que permitieran corregir los excesos disfuncionales del sistema legal preponderante, permitiendo con ello no slo dar eficacia al sistema, sino, llegar oportunamente al destinatario del mismo. En tal sentido, histricamente y en el mbito penal encontramos que los criterios utilizados han sido en su generalidad de carcter represivo, ya sea cuando se resuma el proceso a la sola confesin del imputado o cuando bastaba un elemento68

PEPE MELGAREJO BARRETO Ob. Cit. Pag 76

62

subjetivo adicional a la imputacin para efectos de, sin ms, culminar el proceso69.

Los ejemplos histricos, en ese sentido, salen sobrando, baste recordar que la tortura era el instrumento de simplificacin procesal por excelencia en la poca de la Inquisicin. Conforme pasaba el tiempo y las sociedades progresaban comenzaron a instalarse y perfeccionarse las diversas garantas y derechos en la administracin de justicia, esto provoc la formacin de sistemas procesales que permitieron dar cabida a los mismos, sin embargo y de manera paralela, la densidad poblacional, la prdida de valores y el incremento de necesidades de consumo provocaron el aumento de la criminalidad y con ello sobrecargaron y congestionaron el desenvolvimiento del sistema, de tal forma que fueron apareciendo nuevamente criterios de oportunidad, empero, esta vez basados no en aspectos represivos, sino, en el instituto de la conciliacin.

Se decidi entonces que una serie de infracciones penales de mbito leve, fueran a parar a manos de unas autoridades llamadas el Justicia, el Amable Componedor o Jueces de Paz, que tenan como propsito llegar a acuerdos y transacciones entre las partes, concluyendo de dicha manera las infracciones criminales menores. Por ello, en nuestro concepto, si hay un antecedente adecuado al Principio de Oportunidad, tal y como lo entendemos hoy en da, esto

69

En Caso contrario deber procederse al Archivo Definitivo de acuerdo al Artculo 12 e Inciso 2, Artculo 94, de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, Decreto Legislativo N 54.

63

es, un mecanismo de simplificacin y correccin que pretende una mejor justicia, sera, sin duda alguna, el Principio de Conciliacin.

2.6.2. Definicin del Principio de Oportunidad El principio de oportunidad conforme seala Pepe Melgarejo Barreto70

como institucin jurdica extranjera ha sido admitido en nuestro mbito procesal penal, debido al incremento del fenmeno delictivo en nuestros das, adems de otros aspectos resaltantes del derecho penal moderno. Debiendo el Fiscal, resolver en el tiempo ms corto y oportuno todos los conflictos generados por escasa o mediana delincuencia, para concentrar su atencin sobre todo a

delitos de suma gravedad.

Si bien es cierto este principio fue integrado en 1991, tambin es cierto que ste recin fue utilizado a partir de 1995, cuando la Fiscala de la Nacin, mediante circular 006-95-MP-FN71, estableci que los fiscales deberan utilizar estos criterios. Lamentablemente, se ha podido estadsticamente establecer en la mayora de las Fiscalas Provinciales Penales se utilizaron criterios

escasamente e incluso en algunas Fiscalas Mixtas nunca se utilizaron. Motivo por el cual la Fiscala de la Nacin en el ao 2001, procedi a implementar un plan piloto al crear fiscalas especializadas para la aplicacin del principio de

70 71

PEPE MELGAREJO BARRETO Ob. Cit. Pag. 118 Circular N 006 - 95 - MP - FN, Instrucciones para aplicar el principio de oportunidad, aprobada por la Resolucin de la Fiscala de la Nacin N 1072-95-MP-FN de fecha 15 de noviembre de 1995.

64

oportunidad, mediante Resolucin N 200-2001-CT-MP72 que centraliz utilizacin solo en la capital de la Repblica.

su

Un primer anlisis del principio de oportunidad nos permite constatar que se le ha venido definiendo como aquel que se contrapone excepcionalmente al principio de la legalidad penal corrigiendo su disfuncionalidad, no obstante tal como lo expone Baumann73 , sta afirmacin no es del todo cierta, pues si bien es cierto que se acostumbra resumir las excepciones al principio de legalidad recurriendo a la expresin genrica "principio de oportunidad" no se trata

siempre de oportunidad sino de intereses y presupuestos jurdicos diferentes, como lo son los criterios de economa procesal, tramados jurdicos-materiales o categoras de poltica criminal.

MAIER74 quienes se les

lo definen como la posibilidad de que los rganos pblicos, a encomienda la persecucin penal, prescindan de ella, en

presencia de la "notitia" de un hecho punible o, inclusive, de la prueba ms o menos completa de su perpetracin, formal o informalmente, temporal o

indefinidamente, condicional o incondicionalmente.

72

Resolucin del Consejo Transitorio del Ministerio Pblico N 200-2001-CT-MP que aprueba el Reglamento de Organizacin y Funciones de las Fiscalas Provinciales Especializadas en la aplicacin del Principio de Oportunidad de fecha 20 de abril de 2001 y su modificatoria, Resolucin del Consejo Transitorio del Ministerio Pblico N 266-2001-CT-MP de fecha 27 de abril del 2001 73 BAUMANN, Jrgen. Derecho Procesal Penal, Traduccin del alemn por Conrado Finzi, Ediciones DE PALMA, Buenos Aires, 1986, p. 62. 74 MAIER, Julio.Derecho Procesal Penal argentino, Buenos Aires, Hammurabi, 1997, T - b, p. ss

65

A su vez, Gimeno Sendra entiende por principio de oportunidad la facultad que al titular de la accin penal asiste, para disponer bajo determinadas

condiciones de su ejercicio, con independencia de que se haya acreditado la existencia de un hecho punible contra un autor determinado75.

En cuanto a doctrina nacional los ms conspicuos tratadistas del derecho penal se han animado a definir de manera particular al principio de oportunidad. As tememos que Cesar San Martn Castro76 refiere que el principio de

Oportunidad a final de cuentas, en primer trmino surge por la conjuncin del incremento de la criminalidad y la incapacidad del aparato judicial para cumplir el principio de Legalidad , este argumento se complementa con alegacin de diversas ventajas que atienden a razones de inters social o utilidad pblica a contribuir a la consecucin de la justicia material por encima de la justicia formal ; a favorecer el derecho a un proceso sin dilaciones indebidas ; y a constituir el nico instrumento que permite un trato diferenciado entre los hecho punibles que deben de ser perseguidos y aquellos otros en los que la pena carece de significacin.

Por su parte Arsenio Guardia Or77 nos indica que el Principio de Oportunidad es la facultad conferida al Ministerio Pblico de Abstenerse del ejercicio de la Accin Penal, en los casos Establecidos por Ley, y, si ya se75 76

GIMENO SENDRA, Vicente.Fundamentos del Derecho procesal penal, Madrid, 1991, p. 34. SAN MARTN CASTRO, Cesar, Derecho Procesal Penal Vol. I, Grijley, Lima 1999, pp 228. 77 GUARDIA OR Arsenio, Manual de Derecho Procesal Penal, ediciones alternativas, 1 Edicin ,1996-Lima.

66

hubiera promovido a solicitar el sobreseimiento cuando concurren los requisitos exigidos por ley.

Vctor Cubas Villanueva78 indica que este criterio denominado principio de oportunidad es una excepcin al reino del principio de legalidad. La oportunidad en ordenamientos procesales como el nuestro, se encuentra reglada, es decir solo se puede aplicar a algunos delitos, en funcin de que afecten levemente el inters social y bajo determinados presupuestos el poder discrecional est a cargo del Ministerio Pblico, como titular exclusivo de la accin penal pblica.

En cuanto a la definicin legal respecto al principio de oportunidad, es de mencionar que la normativa vigente no precisa un concepto o definicin de la institucin que es materia de anlisis, es el caso que lo liniamientos respecto a lo que puede entenderse como principio de oportunidad lo estipula una norma legal de menor jerarquia como lo es el Resolucin de la Fiscala de la Nacin N 1470-2005-FN-MP, del 8 de julio del 2005, que prescribe en su artculo 2 Para los fines del presente reglamento se debe de entender como Principio de Oportunidad aquel en virtud del cual el Ministerio Pblico, con consentimiento expreso del imputado, podr abstenerse de ejercer la accin penal en los casos previstos en la norma.

78

CUBAS VILLANUEVA Vctor, El Proceso Penal: Teora y Practica,5 edicin , Palestra Editores, Lima 2005.

67

2.6.3. Objetivos del Principio de Oportunidad Seala Rosa Ruth Benavides Vargas citando a Pea Garca79 que de manera genrica podemos afirmar que son tres los objetivos principales para la aplicacin del Principio de Oportunidad:

a) Descriminalizacin Respecto a hechos punibles, evitando la aplicacin del poder sancionador de la norma penal, cuando otras formas de reaccin frente al comportamiento desviado pueden alcanzar mejores resultados o donde resulte innecesaria su aplicacin.

b) Resarcimiento a la Vctima Como segundo objetivo del principio de oportunidad se seala el resarcimiento rpido y oportuno a la vctima por el dao ocasionado, de tal manera que no haya necesidad de esperar los ms de uno o ms aos que dura un proceso, para que el afectado o vctima obtenga una reparacin.

Esta rapidez y oportunidad en el resarcimiento a la vctima, tiene suma importancia, en cuanto va a permitir a sta contar con los medios econmicos para tratar de alguna manera sobrellevar o amenguar el dolor o perjuicio

79

Benavides Vargas, Rosa Ruth PROBLEMTICA JURDICA DE LA CONCILIACIN EN EL PROCESO PENAL PERUANO

68

provocado, pues si ste resarcimiento no es oportuno no tendra mayor trascendencia.

c)

Eficiencia del Sistema Penal Otro de los objetivos del principio de oportunidad sera la bsqueda de la

eficiencia del sistema penal en aquellas situaciones en las que resulta indispensable su actuacin como mtodo de control social, procurando el descongestionamiento de una justicia penal saturada de procesos, que no permiten el tratamiento preferencial de aquellos delitos considerados graves o de mayor lesividad social80.

2.6.4. La Conciliacin y el Principio de Oportunidad 2.6.4.1. Diferencia Conceptual En el Per, la Conciliacin como procedimiento extra judicial, est regulada por la Ley N 26872 y su Reglamento el Decreto Supremo N 001-98-JUS. Es de carcter obligatorio para su admisibilidad en las pretensiones determinadas o determinables que versen sobre derechos disponibles de las partes81.Se puede decir de la Conciliacin Extrajudicial que esta es una institucin per se, considerada un forma heterocompositiva de solucin de conflictos, por la cual,80

Existe la necesidad inevitable de dotar al sistema penal de nuevos mtodos, nuevos principios y si se quiere un nuevo paradigma que movilice el Sistema hacia nuevas metas capaces de orientar el poder coer