Contratos Modernos Perú

8/16/2019 Contratos Modernos Perú

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Contratos modernosLuis Alfonso Rodríguez Cazorla alroca123[arroba]yahoo.es

1. Marco histórico2. Marco teórico 3. Caracteres

4. Estudio an!lisis de los contratos modernos ". #oint $enture %. &no' (o'). El contrato de fran*uicia+. Ca,acidad de las ,artes -. El erecho /nternacional10. Com,etencia11. iliografía

1.1. MARC (/567R/C .

El auge de los Contratos modernos deviene de los años setenta. Entre las causas del desarrollo de los

contratos modernos, segn C!"#$%1

, &odemos destacar' a( la influencia del derecho anglosa)*n, con nuevasformas de contrataci*n +ue &or su sentido &ragmtico y efica- se introducen en Euro&a' #easing, ran+uicia,actoring, etc./ b( los avances tecnol*gicos +ue im&onen nuevos usos/ c( el fomento del comercio e0terior y delos intercambios entre naciones, vindonos obligados a ace&tar f*rmulas desconocidas &or nosotros/ d( la&aulatina disminuci*n del comerciante individual y su sustituci*n &or la em&resa y las sociedades mercantiles,con las e0igencias +ue ello re&orta' &rogramaci*n a larga distancia, contratos &ara intercambio o com&ra detecnologa, utili-aci*n de &atentes......

1.2. MARC 6E7R/C .

1.2.1. A58EC65 9E:ERALE5.En nuestro &as los llamados contratos modernos no se encuentran regulados &or normas

legales en forma e0&resa y reciben la denominaci*n de contratos at&icos.En este orden de ideas, es menester revisar algunas nociones generales del contrato en ra-*n a +ue los

llamados contratos modernos o at&icos se regulan &or las normas generales de contrataci*n. En ese sentido&odemos decir +ue la doctrina ms reciente a&lica el conce&to de contrato e0clusivamente res&ecto de todosa+uellos negocios )urdicos +ue inciden sobre relaciones )urdicas &atrimoniales. 4isto desde esta &ers&ectiva, 5elcontrato es el negocio )urdico &atrimonial de carcter bilateral cuyo efecto consiste en construir, modificar oe0tinguir una relaci*n )urdica &atrimonial6 2

Corres&onde a 7E#8E9 el mrito de haber establecido la distinci*n entre el contrato como acto y elcontrato como norma. #a &alabra contrato encierra un e+uvoco, &ues se refiere tanto al acto +ue los contratantesreali-an :4. ;r., se dice celebrar un contrato( como el resultado normativo o reglamentario +ue con ese acto se&roduce :v.gr., se dice cumplir un contrato(. < L;/5 A:6:/ 9;LL7:, 58istema de


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En ese sentido, 8DG%, citado &or #EH4% 8%%4E


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El actual C*digo civil, siguiendo la terminologa tradicional acogida en los C*digos civiles de rancia:art. 1.1ML( y de %rgentina :art. 1.1F3(, habla de contratos nominados e innominados antes +uede contratost&icos y at&icos, como &rstinamente lo hace el C*digo civil italiano de 1BF2 :art. 1.322( y, con ella, la msautori-ada doctrina

b. CONSNS!A"S.- El derecho moderno se desarrolla sobre la base del &rinci&ioconsensualista o es&iritualista, segn el cual «Ios contratos se perfeccionan por el solo consentimiento de

las partes». %hora, no es la celebraci*n de un acto formal lo +ue genera la obligaci*n, sino la e0&resi*n deun consentimiento con ciertas formalidades, las +ue adems s*lo se e0igen de manera e0ce&cional, esto es,como re+uisito o &resu&uesto de valide- del contrato. Es ms, hoy en da la forma se considera, &or reglageneral, como una &rotecci*n su&lementaria del consentimiento.

#os contratos de em&resa no esca&an a esta &rctica/ aun cuando debemos reconocer +uehabitualmente ellos vienen muy documentados/ &ero a+u, entre otras ra-ones, la forma se utili-a con lafinalidad de conciliar la sim&licidad y la ra&ide-, necesarias siem&re en el trfico em&resarial tanto nacionalcomo internacional, con la seguridad )urdica, necesaria siem&re en todo ordenamiento legal.

c. P#INCIPA"S.- Estos contratos, al igual +ue los contem&lados en los #ibros 8egundo yercero del C*digo de comercio de 1BM2 y en la 8ecci*n 8egunda del #ibro 4$$ del C*digo civil de 1BIF, son&rinci&ales &or+ue cum&len per se fines contractuales &ro&ios y subsistentes, sin relaci*n necesaria conalgunos otros contratos J. En otras &alabras, cada contrato de em&resa no de&ende ni l*gica ni

)urdicamente de otro, &ues l se &resenta y se e)ecuta inde&endientemente de cual+uier otro.9o obstante, observamos +ue muchos de los contratos modernos necesitan, en su fase dee)ecuci*n, la celebraci*n de otros contratos &rinci&ales, como es el caso de la securitization, del jranchising,del swap, del leasing, &or e)em&lo. 8in embargo, tomando como referencia al &rimero, es bueno decir +ueen ste los contratos de fideicomiso, de underwriting y otros son accesorios/ igual calidad tienen en el leasing , los contratos de com&raventa, de seguro, de suministro y de trans&orte. Estos contratos,&rinci&ales en sus res&ectivas sedes, son, +uirase o no, a+u accesorios/ &rinci&ales son, en consecuencia,solamente los contratos de securitization y de leasing .

d. ON#OSOS.- #os contratos de em&resa son, &or su naturale-a, onerosos, es decir,contratos en los +ue cada una de las &artes no est dis&uesta a dar sino es a condici*n de recibir unbeneficio econ*mico. 8u onerosidad, desde el &unto de vista &ositivo, est dada &or la contra&restaci*n +uesigue a la &restaci*n, &or la venta)a +ue deviene al sacrificio, sin +ue, en efecto, se re+uiera una relaci*n dee+uilibrio o de e+uivalencia ob)etiva entre ambos e0tremos. 8acrificio y venta)a estn ordinariamente en

relaci*n de e+uivalencia o de e+uilibrio contractual, siendo, &or ende, suficiente +ue la e+uivalencia seasub)etiva.

Densemos, &or e)em&lo, en el contrato de segregation, +ue viene normalmente concluido entre unainstituci*n bancaria o financiera y una securities house :sociedad de intermediaci*n mobiliaria(. "na de las&rinci&ales actividades de la securities house es a+uella de suscribir e intermediar acciones y obligaciones,al igual +ue es&ecular en el mercado burstil con ellas. Esta actividad, aun cuando reali-ada con mrgenesreducidos de beneficios, nos da, &ronto, una idea de lo oneroso +ue resulta &ara cada una de las &artescontractuales la celebraci*n de estos noveles contratos.

e. CON$!TATI%OS . 8on conmutativos o certi estos contratos &or+ue la estimaci*n delres&ectivo sacrificio o venta)a, esto es, del riesgo, &uede hacerse en el momento mismo de la celebraci*nde los contratos/ es decir, cada una de las &artes contratantes conoce con antelaci*n cual es el valor econ*mico +ue tiene &ara ella el contrato. Estos, &ues, aseguran a cada &arte contractual un beneficio

determinado, el cual es susce&tible de una inmediata a&reciaci*n, con inde&endencia de las fluctuacionesecon*micas o los riesgos referidos al ob)eto del contrato&. ' '!#ACI(N.- #a mayora de los contratos de em&resa son di durata, esto es, contratos

en los cuales las &restaciones se van escalonando en el tiem&o, durante un la&so &rolongado. El dilatar o&rolongar la e)ecuci*n de las &restaciones en el tiem&o, es condici*n &ara +ue estos contratos &rodu-can elefecto +uerido &or cada una de las &artes y se satisfagan, al mismo tiem&o, las necesidades +ue los indu)oa contratar. %dems, el beneficio +ue las &artes desean alcan-ar u obtener con estos negocios, est enfunci*n a la duraci*n de la relaci*n obligacional. #a duraci*n, en efecto, no resulta tolerada &or las &artes,sino uerida &or ellas.

6 #a distinci*n entre contrato &rinci&al y accesorio, recuerda ?E88$9EG, toma como &unto de

&artida el hecho +ue un contrato dependa !"gica # jurfdicamente de otro, o el hecho +ue un contratoesté solo, es decir, inde&endiente de cual+uier otro. Citado &or LE@$A 5AA$ERA< #5E, en ob.Cit. Dg. 11B.

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g. ' P#STACIONS #CÍP#OCAS.- Estos contratos, +ue segn unos seran una suertede reencarnaci$n de la figura de los contratos bilaterales, se caracteri-an &or el hecho +ue cada una de las&artes est obligada a una &restaci*n, es decir, hay una &restaci*n y, res&ectivamente, unacontra&restaci*n. Entre stas se establece un ne%o es&ecial, llamado de reciprocidad, +ue consiste en suinterdependencia o causalidad recíproca, &or la +ue cada &arte no est obligada a la e)ecuci*n de su &ro&ia&restaci*n, sin +ue sea debida o e)ecutada la &restaci*n de la otra. #a una es el presupuesto indeclinable de

la otra. #a reci&rocidad de las &restaciones a+u es la funci*n econ*mica esencial del contrato.

. C"*!S!"AS +N#A"S.- ?uchos de los autores estiman +ue los contratos modernos,&or ser tales, son necesariamente de adhesi*n, es decir, contratos en los cuales una de las &artes estableceun contenido &ara todos los contratos de un determinado ti&o +ue en el e)ercicio de la em&resa se realicen.En stos el destinatario no tiene derecho alguno de modificar los trminos de la oferta/ solo le restaace&tarla o recha-arla en su totalidad. En la adhesi*n, entonces, ms +ue una negociaci*n hay unaim&osici*n del contenido del contrato &or una de las &artes a la otra.

9osotros no com&artimos tal criterio/ antes bien, creemos +ue los contratos de em&resa secaracteri-an &or ser celebrados a travs de clusulas generales, es decir, clusulas +ue abarcan solamentedeterminadas &artes del contrato, de all el calificativo de generales, de)ando a los contrayentes en libertadde negociar los elementos &ro&ios o, me)or, t&icos de cada contrato en &articular.

2. CARAC6ERE5 B;:C/:ALE5.a. ' CA$,IO.- #os contratos de cambio, &or la funci*n econ*mica y social +ue desem&eñan,son de reconocida im&ortancia en el trfico contractual moderno, &ues ellos tienden, como ob)etivo &rimario,a favorecer la circulaci*n de la ri+ue-a, la +ue se logra con el sacrificio econ*mico de ambas &artescontractuales :a ttulo oneroso(, o solamente de una de ellas :a ttulo gratuito(.


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+ue desarrollan, de alguna manera, intermediaci*n financiera, aun cuando no son bancos ni instituciones decrdito.

#a actividad &arabancaria ha tenido una notable afirmaci*n en los &ases de la comunidadecon*mica euro&ea, donde e0isten actividades muy es&eciali-adas +ue son desconocidas todava ennuestro mercado financiero o de crdito, como, &or e)em&lo, los chec' traders de ;ran @retaña'negociadores de che+ues +ue reali-an una funci*n muy cercana a las em&resas de factoring. % &esar de

ello, se carece de una normativa comunitaria &arabancaria. %lgunas intervenciones comunitarias sirvencomo sustento regulatorio de esta actividad, a saber' derecho de establecimiento y a la libre &restaci*n deservicios/ coordinaci*n de las legislaciones bancarias/ reacondicionamiento de las legislaciones relativas alcrdito de consumo/ armoni-aci*n de las cuentas anuales y de las cuentas consolidadas de los bancos y delos otros institutos financieros/ instauraci*n de vigilancia sobre base consolidada &ara los entes crediticios yfinancieros.

#os intermediarios financieros no bancarios &ueden ser clasificados en' 1( em&resas de seguros/ 2(entes de gesti*n fiduciaria/ 3( em&resas fiduciarias/ F( em&resas de leasing; =( em&resas de factoring; J(em&resas securiti-adoras/ L( em&resas de servicios financieros/ I( fondos comunes de inversi*n mobiliariae inmobiliaria/ B( merchant ban's .

@ien &uede decirse, finalmente, +ue a travs de esta familia de contratos, una em&resa, sea sta delsistema bancario o &arabancario, financia la actividad de otra em&resa dedicada a la &roducci*n de bienes o

a la &restaci*n de servicios. En otras &alabras, la actividad de unas encuentra su ra-*n de ser en elfinanciamiento de la actividad de las otras.c. ' CO"A,O#ACI(N O COOP#ACI(N.- . En sentido am&lio, se &uede considerar +ue

los contratos de em&resa son tambin de colaboraci*n em&resarial/ &ara e)em&los baste el leasing, elsponsoring y la securitization, +ue &ara su celebraci*n y e)ecuci*n convergen em&resas distintas, con&ro&*sitos igualmente distintos, a las +ue son &arte en la relaci*n contractual. En sentido estricto, sinembargo, debemos darle el crdito a determinados contratos, a saber, agencia, distribuci*n, concesi*n,franchising, etc. En este ltimo, &or e)em&lo, uno de los elementos +ue lo caracteri-a es la estrechacolaboraci*n +ue se da entre las &artes, de donde el fran+uiciado no s*lo debe usar la marca y las insigniasdel fran+uiciante, sino tambin seguir sus instrucciones o recomendaciones &ara el buen e)ercicio de laem&resa.

1.2.4. E56;/ @ A:=L/5/5 E L5 C:6RA65 MER:5.

1. EL BAC6R/:9.A. 9eneralidades.

El trmino fctoring &roviene del vocablo ingls factors, el cual tiene sus orgeneslatinos en el verbo facere, +ue significa hacer. En consecuencia, etimol*gicamente factor es el +ue hace.

El origen del contrato de facturaci*n se encuentra en Euro&a y los Estados "nidos de %mrica ysu&one un antici&o de fondos y una gesti*n de cobro, y sirve evidentemente como un im&ortanteinstrumento de economa y racionali-aci*n de la gesti*n administrativa de una em&resa.

#a &alabra factoring, &uesta en boga &or economistas norteamericanos ha ingresado al mundo )urdico en forma intacta, debido, entre otras ra-ones, a la dificultad +ue ocasiona el encontrar un trmino+ue brinde un significado claro y, a la ve-, describa con debida &recisi*n esta o&eraci*n financiera.

5El em&leo del fctoring re&orta im&ortantes beneficios &ara los usuarios, estableciendo dentro delos &rinci&ales, la consolidaci*n de los estados contables, la informaci*n comercial, la racionali-aci*n de la

em&resa y bsicamente el financiamiento de las venta6.E0&lica el


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!"#$% define el factoring como 5contrato mercantil at&ico, consensual y sinalagmtico,mediante el cual una de las &artes, entrega a la otra denominada factor, toda su documentaci*n de cobro,&ara +ue ste lo gestione, bien antici&ando su im&orte, menos el descuento convenido o limitndose a sugesti*n estricta de &ercibir los im&ortes devengados &or terceros/ &udiendo reali-ar el factor otros servicioscom&lementarios6 I.

5El factoring es un contrato com&le)o en virtud del cual una de las &artes, la em&resa de factoring, se

obliga a ad+uirir la totalidad de crditos &rovenientes de la actividad em&resarial de la otra &arte :+ue &or logeneral es una em&resa( a asumir el riesgo de insolvencia de los terceros deudores, &ero reservndose elderecho de seleccionar esos crditos, y a &restarle asistencia tcnica y financiera a sta/ encontra&restaci*n, la em&resa factorada se obliga a abonar una comisi*n en forma &ro&orcional alfinanciamiento recibido6B.

inalmente, segn el %rt. 1 del eglamento de actoring, a&robado &or esoluci*n 9P. 1M21BI8@8, 5Es la o&eraci*n mediante la cual el factor ad+uirente, a ttulo oneroso, de una &ersona natural o )urdica, denominada cliente, instrumentos de contenido crediticio, &restando en algunos casos serviciosadicionales a cambio de una retribuci*n. El factor asume &or el riesgo crediticio de los deudores de losinstrumentos ad+uiridos, en adelante deudores6.

C. ElementosDodemos obtener algunos elementos sub)etivos y ob)etivos +ue ti&ifican el contrato de

factoring'5;#E6/$51. #a em&resa de factoring, constituida ba)o la modalidad de sociedad an*nima, +ue tiene &or ob)eto la

intermediaci*n financiera o es&ecficamente este ti&o de negocios :%rt. 1J. @.3, #ey ;eneral del8istema inanciero y del 8istema de 8eguros, #ey 2JLM2, de diciembre de 1,BBJ(.

2. #a em&resa factorada dedicada a la actividad &roductiva o comercial, +ue &uede ado&tar cual+uierade los ti&os societarios +ue &ermita la ley.

#E6/$51. $ndividuali-a el ob)eto de negocio, es decir, no cual+uier ti&o de crditos, sino s*lo los &rovenientes

de su actividad em&resarial.. Caracteres #urídicos

El factoring tiene los siguientes caracteres )urdicos'1( Es un contrato &rinci&al, ya +ue tiene autonoma &ro&ia y no de&ende de otro u otros contratos. %

veces es acom&añado de contratos accesorios, como &ueden ser garantas reales o &ersonales.2( Es un contrato de &restaciones )urdicas bilaterales rec&rocas, &ues ala &restaci*n del cliente se

contra&one la de la em&resa de facturaci*n.3( Es un contrato conmutativo, &ues las &artes con antici&aci*n &ueden &re ver sus resultados.


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&orcenta)e de riesgos +ue cor lleva esta o&eratoria. %un+ue no se descarta la &osibilidad de actuar e0clusivamente &ara uno o dos grandes clientesQE. 6erminación el Contrato.

#a terminaci*n del contrato de factoring se &roduce &or las causales señaladas en el C*digoCivil es decir'1. Dor vencimiento del &la-o convenido, el mismo +ue &uede ser e0&reso o tcito.

2. Dor disoluci*n de la sociedad factoreada, aun+ue &uede continuar en tanto dure el &erodo deli+uidaci*n.

3. Dor transmisi*n del fondo de comercio.F. Dor +uiebra de cual+uiera de las &artes.=. Dor el concurso &reventivo. Esta tambin &odra ser causa de e0tinci*n del contrato, de acuerdo con

+u modalidades se haya &actado.J. Dor alteraci*n de las circunstancias +ue se tuvieron en cuenta al contratar.L. Dor la voluntad de alguna de las &artes, siem&re +ue as se hubiese establecido en el contrato.I. Dor haberse fi)ado un monto to&e &ara la o&eraci*n. Cuando el factor hubiera ad+uirido facturas

&or esa cantidad cesa su obligaci*n de ace&tar otras hasta tanto el cobro de algunas de ellas nohaya &roducido una reducci*n en la suma de las facturas &endientes de cobran-a.El


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5El leasing es un contrato de financiamiento en virtud del cual una de las &artes, la em&resa deleasing se obliga a ad+uirir y luego dar en uso un bien, generalmente de ca&ital, elegido &reviamente &or laotra &arte, la em&resa usuaria, a cambio del &ago de un canon como contra&restaci*n &or sta, durante undeterminado &la-o contractual, +ue en lo habitual coincide con la vida til del bien, finali-ado el cual &uedee)ercer la o&ci*n de com&ra, &agando el valor residual &actado, &rorrogar o firmar un nuevo contrato, o ensu defecto devolver el bien6 11.

El


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11. Es conmutativo, desde +ue cada una de las &artes conoce de antemano y desde +ue celebra elcontrato, hasta donde llegan sus obligaciones.

12. Es Qintuitu &ersonaeQ, ya +ue se &erfecciona teniendo en cuenta un con)unto de motivaciones deorden &ersonal, como &ueden ser el &restigio de las &artes, su idoneidad moral y econ*mica, etc.Cuando el &osible locatario acude a una em&resa &ara celebrar un contrato de arrendamientofinanciero, lo hace teniendo en cuenta sus antecedentes y vinculaciones y, en suma, cual es su

&a&el y su rango en el mercado financiero. #a em&resa financiadora, a su ve-, eval(a tanto al &osible cliente cuanto a la o&eratividad del negocio +ue ste le plantea, esto es, la im&ortancia +uetiene el cliente, su accionariado si es una &ersona )urdica, lo mismo +ue la integraci*n de sudirectorio, su ca&acidad gerencial, su situaci*n econ*mico financiera as como la calidad de lamarca del bien o bienes +ue sern materia del contrato, el &restigio de la firma fabricante o&roveedora, la e0istencia de un re&resentante o distribuidor nacional +ue res&onda &or la garantade fbrica, la posibilidad de +ue e0ista en el &as un centro de mantenimiento y re&araci*n y otrosfactores adicionales.

13. Es de &restaciones rec&rocas, &ues entre locador y em&resa e0isten &restacionesinterrelacionadas. %s, en tanto +ue el locador est obligado a cuidar el bien y &agar las cuotas&eri*dicas y el &recio residual en su caso, la em&resa est en el deber de ad+uirir el bien o bienes+ue han sido escogidos, as como entregrselos a su contra&arte, entre otras obligaciones

rec&rocas.1F. Es de tracto sucesivo y de e)ecuci*n continuada, &ues como hemos e%& &resado la duraci*n no essimplemente tolerada sino +uerida &or las &artes, de modo tal +ue su utilidad es proporcional a ella.#o fundamental es +ue la distribuci$n de la e)ecuci*n est dada en el tiem&o y ste es su carcter relevante o esencial.

1=. Es formal, a diferencia de otros &ases en +ue es un contrato consensual. 8u formalidad est dada&or el %rt. I de la #ey de %rrendamiento inanciero, +ue e0ige escritura p(blica, la cual &odrinscribirse, a &edido de la locadora, en la ficha o partida donde se encuentra inscrita la arrendataria.

1J. Dor ltimo y aun cuando ello no sea obligatorio, se celebra ordinariamente &or adhesi*n, de modo+ue +ueda &erfeccionado desde el momento +ue la locataria firma el formulario im&reso +ue le&ro&orciona la entidad financiadora. Em&ero, nada im&ide +ue haya una discusi*n previa entre losinteresados res&ecto a una o varias de las cl)usulas im&resas y +ue se introdu-can modificacioneso adiciones a las mismas, siendo en esta hi&*tesis un contrato celebrado con cl)usulas generales

:%rt. 13B= a 1FM1 C*digo Civil(E. Eta,as.

En una &rimera fase esta la tratativa entre el &osible usuario o tomador y la em&resafinanciadora. Esto desde luego &resu&one +ue el &retendido usuario se&a con e0actitud +ue es lo +ue deseay de +uien 1M desea. En otros trminos, est el bien o bienes :e+ui&os( +ue re+uiere &ara sus negocios uo&eraciones y la em&resa +ue lo &ro&orcionar, sea vendindolos, sea fabricndolos. odo esto su&one undetenido anlisis de las caractersticas &ro&ias del mercado donde el usuario utili-ara la mercadera +uere+uiere, as como las calidades tcnicas de stas, su &recio y sus &osibilidades rentables, entre otrosas&ectos. $gualmente tendr +ue considerar el ca&ital +ue necesitar &ara hacer la inversi*n y sus alcancescrediticios.

"na ve- establecidas las condiciones antes enunciadas, el interesado toma contacto directo oindirecto con la entidad +ue lo va a financiar, se trate de un banco o de una em&resa financiera

es&eciali-ada en arrendamientos financieros. 8urge, de consiguiente, una solicitud del interesado&resentada al &osible financiador.En una tercera fase a&arece la &osible financiadora, +ue desde luego no otorga el crdito sin ms

trmites sino +ue hace estudiar la o&eraci*n en sus diferentes as&ectos' mercado, solvencia econ*mica delsolicitante, la ca&acidad e idoneidad de sus funcionarios o&erativos, la &osible rentabilidad del negocio yotros factores similares.

En una cuarta fase la entidad financiadora somete la solicitud con sus corres&ondientes informes al*rgano &ertinente, +ue ordinariamente es su


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8urge entonces un contrato cuyos su)etos son el &roveedor, de una &arte y la entidad financiadora,de la otra &arte, &ues como es bien sabido en el arrendamiento financiero la &ro&iedad del bien ad+uirido ofabricado es del financiador y no del usuario. 9ada im&ide, desde luego, +ue el usuario intervenga tambinen este contrato, habida cuenta +ue es +uien escogi* al &roveedor y +uien en definitiva corre los riesgos delcontrato de arrendamiento financiero. En esta fase es necesario tener sumo cuidado en la contrataci*n,&articularmente en lo +ue se refiere a la calidad del bien +ue &ro&orciona el &roveedor y del tiem&o o&ortuno

de la entrega de la mercadera.#legada la ma+uinaria o e+ui&os vendidos o construidos la rece&ci*n no la hace su &ro&ietaria, esto

es, la financiadora, sino el usuario. %+u tambin hay +ue cuidar todo lo relacionado con el trans&orte yentrega del &roveedor al usuario, +uien es el +ue inmediatamente toma &osesi*n y luego usa y disfruta de lama+uinaria o e+ui&os ad+uiridos.

Dasada esta fase entramos ya al cum&limiento mismo del contrato, cuya &arte ms im&ortante &arala financiadora es el &recio o al+uiler +ue deber &agarle el usuario. Esto su&one, &or cierto, +ue la entidadfinanciadora haya calculado debidamente el riesgo de la o&eraci*n, &ara lo cual y como se di)oanteriormente reali-a todos los estudios y anlisis +ue sean necesarios. ambin es esencial establecer cualser el &recio definitivo de la ma+uinaria o e+ui&os, &ues como bien sabemos, uno de los factoresfundamentales del arrendamiento financiero consiste en la o&ci*n de com&ra +ue tiene el usuario y dedonde resulta el &recio residual, o sea la cantidad +ue tendr +ue &agar el usuario ala financiadora, &ara

cubrir el saldo faltante, deduciendo las cantidades ya &agadas &or conce&to de al+uiler.B. Leasing /nternacional.#% Convenci*n del "9$


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8egn @ravo ?elgar 12 5el >oint 4enture, es un contrato 8ui ;eneris, idem 8ui $uris concaractersticas y elementos &eculiares. % travs del contrato trado a colaci*n dos a ms em&resas,&ersonas naturales o )urdicas, nacionales yRo e0tran)eras acuerdan asociarse, &ara combinar con)untamente sus recursos y actividades &ara la e)ecuci*n y concreci*n de un negocio es&ecfico, &ara locual com&artirn idem riesgos y res&onsabilidades6.

Dara nosotros, dice %9$@%# 8$E%#% $G8 13, el )oint venture es la relaci*n contractual de dos o

ms &ersonas naturales o morales +ue sin &erder su &ro&ia identidad y autonoma, se vinculan con el ob)etode reali-ar una actividad econ*mica determinada, &udiendo a&ortar a tales &ro&*sitos activos tangibles ointangibles +ue debern ser e0&lotados nicamente en miras al ob)eto es&ecfico del contrato y en un la&sodeterminado &reviamente o limitado al cum&limiento de tal ob)eto. #a esencia de este contrato es el ob)etivocomn de las &artes. +ue limita su acci*n, &or lo +ue la gesti*n del negocio involucrar una acci*n solidariasin +ue lo decidido &or uno de ellos &ueda ser contradicho &or el otro. si se hi-o en cum&limiento de losclaros ob)etivos determinados en el contrato. Es. &or tanto. un negocio donde la acci*n es caracteri-ada &or dos o ms su)etos +ue se deben mutua lealtad y fidelidad en todo lo vinculado directa o indirectamente alob)eto contractual y +ue frente a terceros asumen, en &rinci&io, una obligaci*n ilimitada y solidaria. Estaforma de vinculaci*n no genera. necesariamente, una nueva &ersona )urdica aun cuando a veces &or lascaractersticas de la o&eraci*n. los recursos +ue se destinan y sobre todo &or la forma de gesti*n en la +uelas acciones de uno com&rometen al otro. se re+uiere de un a&arato contable y administrativo com&le)o +ue

&uede dar origen a la formaci*n de una com&aña ad hoc gestora del ob)eto contractual6.#as em&resas con)untas o >oint 4enture son a+uellas +ue se forman como resultado de uncom&romiso entre dos o ms sociedades, y cuya finalidad es reali-ar una o&eraci*n de negocio distinta ygeneralmente com&lementaria, de la +ue desem&eñan las em&resas constituyentes.

#a caracterstica mas saltante es +ue la Em&resa Con)unta, como nueva sociedad, se configura con&ersonalidad )urdica &ro&ia, y reali-a negocios &or s misma, con la finalidad de beneficiar de alguna formaa las em&resas matrices.

8e &uede decir +ue las caractersticas t&icas de un >oint 4enture son las siguientes'1. Es un contrato de colaboraci*n. E0iste entre las &artes una contribuci*n destinada al logro de un

resultado, o sea, un esfuer-o comn. 8e trata de contribuciones destinadas a crear una comunidadde intereses.

2. iene carcter ad hoc. Es &ro&io del contrato estar destinado a un &royecto es&ecfico. #o +ue nodebe ser es un negocio general en su o&eratividad o duraci*n.

3. Es consensual, &ues siendo at&ico la ley no &rev formalidad alguna. En la &rctica, em&ero, se daliteralmente, &or obvias ra-ones de seguridad )urdica.

F. 8e concurre en las &rdidas en general. Caben e0ce&ciones, de modo +ue ste no es un elementoesencial.

=. !ay &artici&aci*n en las utilidades.J. eci&rocidad en las facultades de re&resentar y obligar a la otra u otras &artes res&ecto de terceros.

!ay ciertos casos en +ue &revalece el conce&to contrario.L. Es un contrato oneroso, &or la coe0istencia de beneficios y &rdidas. Es tambin de &restaciones

rec&rocas.I. !ay un control con)unto de la em&resa, an cuando +ue&a la delegaci*n en el e)ercicio de este

control.B. 9o se disuelve con la muerte de uno de sus integrantes.

1M. Entre las &artes se deben la ms estricta lealtad. Esto es lo +ue en doctrina se conoce como 5larelaci*n fiduciaria6. oin 4enture $nternacional. Dontificia "niversidad Cat*lica delDer, ondo Editorial, segunda edici*n, 1,BBL. Dg. JI


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En numerosas ocasiones, una determinada sociedad o naci*n +uiere desarrollarse en una esferanueva y carece del conocimiento tcnico o necesario o 7now A how/ o a la inversa si +ue tiene la tecnologa&ero la em&resa est falta de fondos. En estos casos es cuando se da el t&ico contrato >oint 4enture conrelaci*n a la transferencia de tecnologa.

C. $entaDas 8ara el socio local

1. %cceso al ca&ital e0tran)ero,2. %cceso al financiamiento e0tran)ero.3. $ncor&oraci*n de tecnologa y marcas e0tran)eras.F. $ngreso a mercados de e0&ortaci*n.=. @eneficio de la e0&eriencia gerencial. 8ara el socio eFtranDero.1. %cceso al ca&ital local. Esto no es usual, &or la falta de ca&itales del &as rece&tor.2. %&orte en el mane)o gerencial local.3. %cceso al financiamiento local. Es limitado.F. Em&leo de la mano de obra del &as rece&tor.

. esGentaDas.8e afirma +ue a &esar de sus muchos usos y beneficios &otenciales, los >oint 4entures

frecuentemente fracasan y crean &roblemas. #os riesgos &osibles incluyen &roblemas antitrust, conflictos desoberana, &rdida de autonoma y control, y &rdidas de venta)as com&etitivas &or infle0ibilidad estratgica.E. Contenido @ Elementos.

1. :aturaleza Contractual. alcan-a la categora de sine +ua non.2. identificación e las ,artes. #as &artes contratantes deben estar debidamente identificadas.3. enominación del #oint $enture. #a denominaci*n es necesaria &ara las relaciones con terceros.F. BiDación del oDeto contractual. tanto de la &rinci&al y de sus accesorios es im&rescindible. %s

mismo es necesario delimitar las actividades +ue han de reali-ar su e)ecuci*n y concreci*n. 8edebe &resentar una meta nica, &redeterminada, a la +ue se aboca todo el esfuer-o de las &artes.

". 9estión mutua. Es la rec&roca facultad +ue tienen las &artes &ara dirigir el negocio y obligarse &or las gestiones +ue realicen en cum&limiento o en bs+ueda del ob)eto es&ecfico del contrato. oint4enture6, señala +ue la designaci*n de la em&resa lder, en este contrato $nter. em&resasgeneralmente se traslada a una de ellas la e)ecuci*n como o&eradora o leader, s&onsor o &rimecontractor +ue, asume la funci*n de coordinar la actividad de las em&resas &artici&antes en elacuerdo, hallar las necesarias garantas financieras, mantener las relaciones con terceros,desarrollar o asegurar el desenvolvimiento de los servicios, etc., esta funci*n es casi generalmente

encargada a la em&resa +ue tiene la nacionalidad del Estado en el cual se reali-a la inversi*n.+. istriución de resultados. Comnmente en la distribuci*n de utilidades, &ero en materia de estecontrato se &uede llegar a la abstracci*n de entender ganancias, no como el refle)o en dinero obienes, sino como un 5resultado con valor econ*mico6.

-. :aturaleza fiduciaria. Es un elemento basado en la confian-a estrecha entre los socios, en lareuni*n de factores &ersonales +ue esca&a a trminos legales y +ue se traduce en la buena fe, laconfian-a, la fidelidad y la integridad +ue son los emblemas o el escudo nobiliario de esta figura.

10. Res,onsailidad ilimitada. En los orgenes mismos de esta figura :&artnershi&( est el elementode la res&onsabilidad ilimitada +ue tienen las &artes frente a terceros y res&ecto del ob)eto delcontrato.

11. uración del #oint $enture. indicndose la fecha de inicio y el fin de las actividades. Est ligadoestrechamente al ob)eto de la o&eraci*n

12. 5olución de conflictos. Es necesario +ue las &artes fi)en el tribunal )udicial al +ue han desometerse yRo fi)e el arbitra)e. "na de las ra-ones del uso del arbitra)e en los contratos del >oint4enture, es +ue los asociados en una em&resa con)unta internacional son de diferente nacionalidad.


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#as clusulas arbitrales en su mayora se usa en los idiomas E8D%TG#, $9;#E8, demDG";%#.

13. El re,resentante. Duede constar en el mismo documento o en acto se&arado. El contrato del >oint4enture, deber es&ecificar las res&onsabilidades de las em&resas integrantes del mismo. #ares&onsabilidad de cada uno de los miembros integrantes, &or los actos +ue deban desarrollar y &or las obligaciones contradas &or la entidad frente a terceros, es mancomunada, e0ce&to se &actase

e0&resamente la solidaridad tal cual se halla esti&ulado en nuestro ordenamiento )urdico civil %rt.11I3.

14. /nscri,ción del contrato. El contrato del >oint 4enture deber inscribirse en el egistro ?ercantildonde estn inscritos cada una de las em&resas nacionales integrantesB. Eta,as.

Como cuesti*n &revia, deben e0istir ra-ones +ue condu-can a &ro&iciar la bs+ueda de unautilidad comn o un resultado, a mrito de un &royecto es&ecfico y en el +ue se &onga un esfuer-o tambincomn. Estas ra-ones son de la ms diferente ndole' un determinado marco legislativo, de corte&romocional/ &recedentes de e0&ro&iaciones, estati-aciones, controles de cambio y tratos de carcter discriminatorio/ conocimiento del lugar en +ue se llevar acabo el &royecto :lo +ue su&one mano de obra deba)o costo, materias &rimas, vinculaciones con instituciones y similares(/ tributaci*n benigna y &osibilidad decontratar con el Estado a base de contratosleyes/ ca&ital suficiente &ara llevar a cabo la o&eraci*n y

alternativas de financiamiento/ e0istencia o &robabilidad de colocar lo +ue resulte del &royecto endeterminados mercados, creados o &or crearse/ a&ortes tecnol*gicos avan-ados y en a&titudes de ser actuali-ados, incluyendo &atentes de invenci*n, marcas de fbrica, etc.(..

En el cuadro siguiente elaborado &or A:/AL 5/ERRAL6A R/5 14oint 4enture.

14 5/ERRAL6A R/5< A:/AL. En ob. Cit. Dg. 11J.


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B.1. M6/$AC/:E5 8ARA LA $/:C;LAC/7:.El )oint venture no se forma sino e0iste la necesidad de un partner. ?uchas em&resas

latinoamericanas han llegado a tener 0ito en negocios internacionales sin haber &recisado de formar joint ventures. 8in embargo. se dan muchas situaciones en +ue muchas em&resas latinoamericanas &ierdeno&ortunidades de e0&ortaci*n &or no tener ca&acidad fisica. &or carecer de un 'now&how es&ecfico o &or falta de canales de comerciali-aci*n.

#a em&resa latinoamericana +ue busca constituir un )oint venture, hace una evaluaci*n interna&revia, en base a sus ob)etivos estratgicos y las e0&ectativas de negocios +ue tenga en su &lan de lamisma forma de como una em&resa e0tran)era busca actuar en nuestros &ases.


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&ues si los em&resarios latinoamericanos no son ca&aces de dirigirse hacia los mercados intemacionales,ellos no sern atendidos a travs de meras cartas &or los &otenciales colaboradores +ue es&eran unaintroducci*n ms creble y confiable.

H, &or las limitaciones e0&uestas, es &robable +ue un buen nmero de &e+ueñas y medianasem&resas latinoamericanas con buenas ideas y &royectos no logren avan-ar ms all, debido a la falta derecursos mnimos. En consecuencia, el Estado latinoamericano debe com&render +ue esta onda de

&rivati-aci*n y de disminuci*n de las acciones y funciones del a&arato administrativo tiene un lmite' elcrecimiento econ*mico. y &ara ello, si bien deben desarticularse algunas estructuras &blicas, otras no s*lodeben mantenerse sino +ue deben fortalecer se, como es el caso del desarrollo del comercio e0terior y laca&taci*n de inversi*n e0tran)era. #as em&resas latinoamericanas han agotado sus recursos en muchos yloables casos en e+ui&ar sus &lantas. desarrollar algunas tecnologas intermedias y abrir nuevos mercados/ &ero cuando deben dar el gran salto frente a la com&etencia e0tema, entonces, las limitaciones de susdeseconomas e0ternas &esan como un lastre +ue les im&ide orientar recursos &ara enfrentar los desafosde un mercado e0igente, com&etitivo, y en algunos casos, &rotegido. El Estado debe, entonces, de a&oyar este esfuer-o &or+ue ello significar recursos &ara el &as. fortalecimiento del em&resariado nacional y ciertainde&endencia y &rotecci*n de soberana.

B.3. LA :E9C/AC/7:.#a negociaci*n comercial del joint venture es una eta&a en el &roceso de formaci*n de esta unidad

o&erativa y una de las tres ms im&ortantes )unto con la contrataci*n y la administraci*n. Consideradascomo una tcnica y un arte. las negociaciones en general estudian y tratan de las comunicaciones y elcom&ortamiento de las &ersonas +ue intentan obtener una decisi*n +ue favore-ca o interese a cada una deellas o +ue im&ida un conflicto futuro. Es tcnica. &or+ue estudia las formas y elementos &ara obtener informaci*n y &ersuadir a las &ersonas/ en tanto +ue arte. &or+ue descubre y desarrolla las &osibilidades ycondiciones +ue tienen las &ersonas &ara entablar la-os de uni*n y relaciones armoniosas en base a laactitud verbal. los gestos y las acciones.

8on tcnicas. &ues &artici&an de manera comn de a+ullas corres&ondientes a la teora de lascomunicaciones. ya +ue tienen un origen o inicio en la fuente de informaci*n +ue est en la mente de lacontra&arte. #os negociadores se comunican eligiendo las &alabras. construyendo determinadas frases ydndoles el tono o el acento con el +ue buscan im&resionar. convencer o &ersuadir. % ello se une el anlisisdel com&ortamiento de los individuos y sus estudiosos consideran +ue no es muy im&ortante lo +ue se diceo escribe cuanto la forma en +ue &ercibe o inter&reta el mensa)e el +ue lo cifra o descrifa. Esta &erce&ci*n y

rece&ci*n del mensa)e &uede incluso variar, segn el grado de cultura y formaci*n +ue tengan las &artes,as como &or el es&acio social en el +ue se desenvuelven.

#as &ersonas se mueven dentro de una situaci*n social y cultural +ue &refi)a determinados moldes.Estas matrices o reglas varan de una comunidad a otra y nos dan las &autas &ara saber con +uin&odemos negociar de manera afectiva, &or cunto tiem&o, con +u tcticas y con +u &osibilidades de llegar a ob)etivos comunes.


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contrato internacional. #a diversidad de los sistemas )urdicos y el idioma de las &artes estn entre losmayores &roblemas.

#a e0&eriencia demuestra +ue ante la falta de certe-a, +ue siem&re e0iste en cuanto a )urisdicci*n yley a&licable, es &reciso +ue el contrato se &ueda mantener en &ie no im&orta el )ue- com&etente o la leya&licable. !ay +ue evitar las incertidumbres &ara el intr&rete. 8ituaciones +ue &ueden ser conocidas oreglamentadas en un sistema )urdico son ignoradas en otro. %s, el redactor del contrato deber com&arar y

com&render diferentes hi&*tesis &ara +ue su te0to &rodu-ca los efectos deseados en cual+uier lugar. Esme)or &rever las soluciones en el con trato +ue de)arlas al arbitrio de un )ue- o sufrir los riesgos de lanulidad.

9o bastan la &recisi*n del lengua)e y los cuidados en la redacci*n del contrato. Es &reciso tener encuenta +ue atravesada la frontera mudan las leyes y no s*lo las sustantivas o la )uris&rudencia, comotambin las costumbres y los &rocedimientos. AC/7:.

Entre &ersonas naturales no es comn el uso de non corporate joint ventures. Ustas y lasnon euit#, son &oco atractivas, debido a la dificultad de distinguirlas de las partnerships, de las sociedadesde &ersonas, o de las asociaciones en &artici&aci*n, as como &or los riesgos derivados de lares&onsabilidad ilimitada de las &artes.

#a im&ortancia del Q*rgano de administraci*n y gesti*nQ es gran de, y la &ersona )urdica seconvierte en recurso im&rescindible. #a organi-aci*n del joint venture &resentar ciertos as&ectosinteresantes, como el &roblema de la sobrevivencia del QcontratobaseQ frente a la creaci*n de &ersonas )urdicas, el &roblema de las seme)an-as y diferencias entre los joint ventures y las filiales comunes, el tratamiento de los acuerdos satlites y el QcontratobaseQ como gru&o de contratos, y, el &roblema de la dinmicadel &oder entre los co venturers.

#a organi-aci*n de los joint ventures entre &articulares &resenta, desde el &unto de vista formal oestructural, muchos &untos en comn con los contratos celebrados entre Estados, o entre stos y los&articulares.


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B.%. A58EC65 B/:A:C/ER5 @ 6R/;6AR/5.#a viabili-aci*n de una o&eraci*n de joint venture usualmente se enfrenta a dos dificultades'

el limitado acceso a las fuentes financieras. sobre todo cuando esta alian-a se da entre em&resaslatinoamericanas de &e+ueño &orte. y la im&recisi*n de conocer con &recedencia el ti&o de tributo +uegravar a la gesti*n.

#a interrelaci*n +ue se da entre las o&eraciones de comercio e0terior y los instrumentos financierosdemuestran +ue el tema es vita1 y escaso &ara la concreci*n de un joint venture. Dor ello es +ue los bancoscomerciales han creado lo +ue se llama Qingeniera financieraQ. destinada a financiar las o&eraciones decomercio e0terior. facilitar las inversiones o sim&lemente otorgar crditos o &rstamos &ara ad+uisici*n dee+ui&os.

Esta situaci*n es ms com&le)a en estos das. toda ve- +ue el &roceso de liberali-aci*n y reformasfinancieras +ue vive %mrica #atina ha ale)ado las fuentes de recursos de las &e+ueñas y medianasem&resas. ya +ue las entidades financieras comerciales &refieren canali-arlos de manera &referente hacialas grandes em&resas. +ue curiosamente tienen mayores &ro&iedades o garantas y son su)etos de crditoms confiables. oint 4enture tiene antecedentes legislativos en nuestro &as, &uesto +ue e0iste normas de

diversa ndole +ue la hacen alguna referencia.• El oint 4enture se da en el

hecho de +ue ambas instituciones no son sociedades, sino +ue entre sus miembros, +ue &uedenser &ersonas naturales o )urdicas se establecen relaciones contractuales &ara la reali-aci*n deactividades econ*micas.

b( 9o e0iste affectio societatis, esto es, no se constituye un &atrimonio distinto al de las &artescontratantes, ni se establecen entes distintos al de estas &artes.

c( %usencia de una organi-aci*n )urdica &reestablecida


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d( $ne0istencia de formalidad &ara hacerla &blica.e( %usencia de &ersonalidad )urdica &ro&ia.2. /BERE:C/A5'a( #a asociaci*n en &artici&aci*n est regulada, como una forma asociativa &ara el e)ercicio del

comercio, en el #ibro $$$ :9ormas com&lementarias( 8ecci*n 8e0ta, tulo "nico, de la #ey ;eneralde 8ociedades, artculos 3BIP al FMJP. % contrario sensu el >oint 4enture no &osee una regulaci*n

legal, es un contrato at&ico e innominado.b( El asociante es el +ue concede &artici&aci*n tanto en las utilidades como en las &rdidas de su

em&resa de uno o de varios de sus negocios al asociado. El Coventure no &artici&a de las utilidadesde la em&resa del otro u otros coventures, sino +ue todos se unen &ara colaborar en la reali-aci*nde una em&resa con el fin de re&artirse las utilidades.

c( El asociado es el +ue a&orta bienes o servicios &ara tener derecho a &artici&ar en losresultados de la actividad em&resarial del asociante, aun+ue &uede concederle el asociado elderecho de control sobre la em&resa.

d( El convenio entre asociantes y asociados no se inscribe en los registros &blicos, no re+uierende &ublicidad &ermanente, yace oculto frente a terceros. El asociante contrata con terceros a titulo&ersonal, con la limitaci*n de +ue Qsalvo &acto en contrarioQ el asociante no &uede atribuir &artici&aciones &ara la misma em&resa o &ara el mismo negocio a otras &ersonas sin el

consentimiento del anterior o anteriores asociados :%rt. 33BP(. En el >oint 4enture merced a sunaturale-a )urdica, sus miembros integrantes no &ueden &ermanecer ocultos frente a los terceroscon los cuales contrata la entidad.

e( Dor los actos reali-ados &or e l asociante con ocasi*n de la gesti*n del negocio no seestablecen relaciones )urdicas entre los terceros y los asociados/ los terceros no ad+uierenderechos ni asumen obligaciones frente al asociado, ni ste ante a+uellos. oint 4enture con terceros yadems todos son res&onsables frente a terceros &or los daños derivados con ocasi*n de lareali-aci*n de las actividades +ue constituyen el ob)eto del contrato.

f( Dor la asociaci*n en &artici&aci*n no se constituye una &ersona )urdica distinta del asociante ydel asociado, sino +ue se establece entre estos una relaci*n contractual. #a asociaci*n en

&artici&aci*n carece de &ersonalidad )urdica y no tiene ra-*n o denominaci*n social :art. FM2P(. #agesti*n del negocio le corres&onde al asociante, &udiendo establecer en el contrato +ue &uedee)ercer el asociado sobre dicho negocio y en todo caso el asociado tiene derecho ala rendici*n decuentas del negocio reali-ado, ola rendici*n anual de cuentas de la gesti*n si esta se &rolonga msde un año. %rt. FM3P(. % contrario sensu el >oint 4enture, si debe tener una denominaci*n y lagesti*n de negocio, salvo acto en contrario, le corres&onde a todos los coventures los mismos, +ueen todo caso no &ueden ser e0cluidos del derecho de control +ue tienen sobre el desarrollo delnegocio.

g( En la asociaci*n en &artici&aci*n, falta la affectio societatis. 9o se constituye en un &atrimoniose&arado al de las &artes contratantes +ue sea &ro&io de la asociaci*n en &artici&aci*n, la cual noe0iste como &ersona )urdica.

h( #a em&resa o negocio es del asociante, el asociado solamente ad+uiere el derecho a &artici&ar

en los resultados de dicho negocio en la &ro&orci*n acordada en el contrato y la falta de acuerdo, elasociado &artici&a en las &rdidas en la misma forma en +ue &artici&a en las utilidades, &ero las&rdidas +ue afectan al asociante no &ueden su&erar el valor de su &orte :art. FM=P( en loconcerniente a terceros. #os bienes a&ortados &or el asociado &ertenecen en &ro&iedad alasociante, salvo +ue &or la naturale-a de la a&ortaci*n fuese necesaria alguna formalidad o seesti&ule lo contrario en el contrato de asociaci*n y se efecte la inscri&ci*n en el registrocorres&ondiente. %n cuando lo esti&ulado no haya sido registrado surtir sus efectos si se &rueba+ue el tercero tena o deba tener conocimiento de ella :art. FMFP(. En el >oint 4enture, idem noe0iste affectio societatis, no e0iste un &atrimonio distinto al de sus miembros e integrantes, &erotam&oco estos hacen a&ortes +ue formen &arte de la &ro&iedad de los otros coventures y estosres&onden &or la &rdidas an cuando stas su&eren el monto de sus a&ortes en general.

4. &:H (H

a. 9eneralidades.


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#a e0&resi*n 7now !ow, como es fcil advertir, &rocede del ingls. raducidaliteralmente al castellano viene a significar 5saber c*mo6, es decir, tener el conocimiento acerca de lamanera de hacer algo.

Con &osterioridad a la 8egunda ;uerra ?undial se &rodu)eron en el mundo occidental grandesavances de carcter industrial y tecnol*gico, los mismos +ue como es obvio eran guardados celosamente&or +uienes los reali-aban. "na &arte de dichos conocimientos se am&araba en la &rotecci*n brindada a las

&atentes, &ero e0istan sin embargo innovaciones de ndole tcnica o cientfica +ue &or su naturale-a noeran susce&tibles de dicha &rotecci*n.

8e trata de un contrato de gran im&ortancia desde el &unto de vista econ*mico, y en es&ecial desdeel as&ecto del desarrollo industrial, &uesto +ue constituye un valioso mecanismo de transmisi*n deconocimientos y de innovaciones +ue facilitan el &roceso &roductivo.

En nuestro &as resulta de ca&ital inters, ya +ue es un instrumento de ad+uisici*n de tecnologaindis&ensable &ara alcan-ar la deseada com&etitividad.

. efinición.El Vnow how, es conce&tuado como la convenci*n mediante la cual una &ersona natural o

)urdica, se obliga a hacer go-ar al co contratante de los derechos +ue &osee sobre ciertas f*rmulas y&rocedimientos secretos, durante un tiem&o determinado, y a travs de un &recio +ue el citado se obliga a&agarle.

?essaguer, citado &or 5C(RE/ER 8E>E61"

< define el contrato de Vnow how como 5%+ul negocio )urdico celebrado entre &ersonas fsicas o )urdicas, en virtud del cual una de ellas :el licenciante(, titular deun Vnow how :el Vnow how licenciado(, autori-a a su contra&arte :el licenciatario o rece&tor( a e0&lotarlodurante un tiem&o determinado y, con ese fin, se obliga a &onerlo en su efectivo conocimiento/ y en virtuddel cual el licenciatario o rece&tor se obliga, &or su lado, a satisfacer un &recio cierto en dinero o en es&ecie,fi)ado normalmente en forma de suma de dinero calculada en funci*n del volumen de fabricaci*n o ventasde &roductos o servicios reali-ados con em&leo del Vnow how licenciado6.

El contrato de Vnow how se refiere a la licencia de conocimientos de orden tcnico, econ*mico ocomercial, no &rotegidos &or la legislaci*n industrial. #as &atentes y marcas +uedan, &or consiguiente, fueradel mbito del Vnow how, &uesto +ue son susce&tibles de registro. Evidentemente, los conocimientos ob)etodel contrato son secretos, &uesto +ue su divulgaci*n &blica causara &er)uicios econ*micos a las em&resasagraviadas, al &onerlos al alcance de la com&etencia.

#os contratos celebrados entre &artes de distinta nacionalidad generalmente son redactados en dos

idiomas. eniendo en cuenta la dificultad +ue &resenta la traducci*n de esos te0tos a otros idiomas, e0iste el&eligro de +ue la traducci*n sea mal inter&retada.

C. Caracteres #urídicos .En el


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F. Dor su funci*n, el contrato de licencia de Vnow how es constitutivo, ya +ue es creador de situaciones )urdicas, en contra&osici*n a los contratos e0tintivos o resolutivos, cuyo fin es &oner fin a relacionese0istentes. 9ormalmente tam&oco es un contrato modificativo ni regulatorio, aun+ue nada im&ide+ue lo sea, cuando tiene &or finalidad modificar o añadir nuevos elementos, res&ectivamente, a unarelaci*n )urdica &ree0istente.

=. Dor sus &restaciones, usualmente se trata de un contrato de &restaciones rec&rocas, ya +ue cada

una de las &artes asume obligaciones frente a la otra. ohnsonestableci* la &rimera fran+uicia de 2= negocios en cadena. Dosteriormente ya &artir de la dcada de los =M yJM, a&arecieron los llamados Qgigantes de la fran+uiciaQ, o sea !oliday $nn, ?c


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fran+uicia o franchising, el cual tiene ya un lugar &re&onderante en los sistemas de %mrica del 9orte yEuro&a y tambin aun+ue s*lo con timide- en %mrica #atina y &rinci&almente en @rasil.

El contrato de fran+uicia es una manifestaci*n del ca&italismo moderno, dado +ue los canalesconvencionales o tradicionales conllevan ineficiencias y conflictos, mientras +ue con la fran+uicia e0iste unfen*meno de integraci*n y re&resenta, en cierta forma, la Qsociali-aci*nQ de los resultados de las redes dedistribuci*n.

uan ?. arina 1J, Qbsicamente el franchising es una suerte de simbiosis. "na &arte, +ue esconocida como franchisor :fran+uiciante( otorga licencia aun comerciante inde&endiente, llamado elfranchisee :fran+uiciado(, &ara +ue venda &roductos o servicios de su titularidadQ :>uan ?. arina, QContratos Comerciales ?odernosQ, &gina F=M(.

8egn !ernn igueroa Iustamante1L

, Q&or este contrato una em&resa matri- o &rinci&al &romuevey constituye una serie de em&resas aut*nomas vincula das, a fin de encomendarles la &roducci*n o ventade sus &roductos o servi cios, &ermitiendo +ue sean ofrecidos al consumidor a &recios ms accesibles. %s,una em&resa &rinci&al fran+ueadora o franchisor o concedente otorga ala em&resa vinculada yeventualmente controlada, fran+ueada o franchisee o concesionaria, +ue acta con gesti*n y riesgo &ro&io,el derecho de e)ercitar en determinadas condiciones y ba)o el control de la concedente, una actividadnormalmente de &roducci*n de bienes o &restaci*n de servicios, valindose de medios comunes o designos distintivos u otros elementos de identificaci*n de la concedente, sea de &atentes de invenci*n o deotros conocimientos y de la asistencia tcnica de la concedente, a cambio de un &recio o com&ensaci*ncom&uesto de una renta fi)a y una variable &ro&orcional a los ingresos &roducidos &or la e0&lotaci*n delnegocio &or &arte de la concesionariaQ C(;L/A $/CE:6. E. Gb. Cit. Dg. 1LJ

5Dodemos definir el contrato de fran+uicia, como un contrato com&le)o y at&ico, consensual ysinalagmtico, civil o mercantil segn su ob)eto, mediante el cual una de las &artes, el concedente o

fran+uiciador, concede a la otra, denominada concesionario o fran+uiciado, mediante el &ago de un canon,el derecho a e0&lotar una marca, una f*rmula comercial &rivada, o un servicio con &restaciones accesorias,&reviamente convenidas6 1I.

Dara nosotros, dice el E6< MA AR/A5, en ob. Cit. Dg. 21M17 !E9%9 $;"EG% @"8%?%9E, 5El Deruano6, 8ecci*n @13, del 2= de noviembre de

1,BB3.18 C(;L/A $/CE:6. E. Gb. Cit. Dg. 1LJ19 5C(RE/ER 8E>E6< MA AR/A5, en ob. Cit. Dg. 211


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1( Es un contrato com&le)o, &ues segn se di)o &resenta elementos +ue son &ro&ios de la concesi*n,el Vnow how, etc.

2( Es bilateral, ya +ue en sus relaciones e0isten los su)etos +ue hemos mencionado con anterioridad,esto es, el fran+uiciante y el fran+uiciador.

3( Es un contrato at&ico, &ues en el Der no est regido &or una normativa legal. Em&ero y entrminos generales debemos manifestar +ue este con trato se su)eta a las dis&osiciones generales

establecidas en el C*digo Civil y en &articular al &rinci&io de la libertad de configuraci*n internacontractual contem&lada &or el artculo 13=F de dicho c*digo.

F( Es un negocio )urdico es&ecial con tendencia a ser ubicado dentro de la contrataci*n mercantil.=( Es un contrato &rinci&al, &ues no de&ende de otro contrato +ue le sea &recedente y tiene lo +ue se

llama Qvida &ro&iaQ. Duede suceder en cambio +ue vaya acom&añado &or contratos accesorios,como seran garantas &ersonales o reales.

J( Es constitutivo, &ues crea una situaci*n )urdica determinada y no tiene los caracteres singulares delos contratos modificativos, regulatorios y resolutivos.

L( Es de &restaciones rec&rocas, ya +ue cada uno de los su)etos est obligado con relaci*n al otro. Enotra &arte de esta obra destacamos cules son los derechos y obligaciones de los su)etos, lo +ueaclara esta caracterstica.

I( Es oneroso, &ues cada una de las &artes sufre un sacrificio, com&ensado &or una venta)a y genera,

de consiguiente, enri+uecimiento y em&obrecimiento correlativos. Ciertamente y como sucede conotros contratos, esta onerosidad no significa necesariamente +ue e0ista e+uivalencia econ*mica enlas &restaciones y cabe siem&re +ue haya un dese+uilibrio real.

B( Es conmutativo, ya +ue cada uno de los su)etos intervinientes es consciente al momento de crearsela relaci*n obligacional +ue se &arte de hechos ciertos y concretos, estimando antici&adamente elsacrificio y la venta)a +ue correlativamente &uedan &roducirse.

1M( Es de duraci*n y e)ecuci*n continuada, ya +ue funciona sin interru&ci*n y est destinado a surtir efectos durante un tiem&o ms o menos &rolonga do.

11( Com&orta en cierta forma una o&eraci*n de cambio, dado +ue su ob)etivo es &ro&iciar latransferencia de bienes y servicios y en suma, la circulaci*n de la ri+ue-a y la multi&licaci*n deltraba)o, &ero tambin es un contraste de coo&eraci*n, en la medida +ue &lantea una estrechacolaboraci*n entre el fran+uiciante y el fran+uiciado.

12( Es consensual, &or a&licaci*n de lo dis&uesto en el artculo 13=2 del C*digo Civil. Em&ero, en la

&rctica se celebra &or escrito, dada su trascendencia econ*mica y los diferentes derechos yobligaciones +ue nacen como consecuencia de su formali-aci*n y se cum&le en frecuencia la formade celebraci*n &or adhesi*n, esto es en base a clusulas &redis&uestas :con tratos ti&o(.

13( Es Qintuitu &ersonaeQ. En efecto, el factor confian-a es fundamental en este contrato. ;eneralmentelos fran+uiciantes &onen mucho cuidado en escoger a los fran+uiciados, ya +ue es&eran de elloslealtad, traba)o, es&ritu de em&resa y, en suma, ca&acidad e idoneidad. "no de los factores mstrascendentes &ara lograr 0ito en esta es&ecie de distribuci*n es la ca&acidad gerencial delfran+uiciado, +uien en realidad mane)a su &ro&io negocio y sta es una de las caractersticas +uedistinguen al franchising del contrato de distribuci*n. %l mane)ar su &ro&io negocio, es obvio +ue elfran+uiciado debe ser a&to &ara ello, teniendo las calidades necesarias &ara o&erar una em&resa&e+ueña o mediana, &or s solo ya la distancia del fran+uiciante. %dems, muchas veces en -onasale)adas y de difcil acceso. Como dicen los anglosa)ones, el fran+uiciado debe tener condiciones

&ara llevar sus o&eraciones Qday by dayQ :da a da(.Gtro as&ecto +ue usualmente considera el fran+uiciante &ara elegir al fran+uiciado es +ue tengarecursos &ro&ios. Claro est, lo dicho es en trminos generales, &ues e0isten muchos casos en +ue elfran+uiciante se de)a llevar &or las condiciones &ersonales del fran+uiciado :su inteligencia, ca&acidad demane)o em&resarial, es&ritu de traba)o y de sacrificio, etc.( ms +ue &or su ca&acidad econ*mica, la +ue&uede obtener mediante financiamiento. Este financiamiento &uede ser de terceros as como del &ro&iofran+uiciante, &ues no e0iste im&edimento &ara ello y otra ve- ms el factor Qconfian-aQ ser determinanteen estas circunstancias.

En suma, el fran+uiciante no es s*lo el dueño de una marca o un &roveedor de &roductos y Vnowhow. En la &rctica resulta casi un socio del fran+uiciado y en todos los casos un estrecho colaborador, +uevela &or su 0ito aconse)ndole y dndole entrenamiento y actuali-aci*n.

B. $E:6A#A5 @ E5$E:6A#A5 E LA BRA:I;/C/A.8ara el fran*uiciante< la celebraci*n de este contrato su&one las siguientes venta)as'

1( acilita una &enetraci*n &rofunda y acelarada en un mercado +ue no controla. Es conocido +uemuchas em&resas no tienen las condiciones suficientes &ara crecer en forma violenta con recursos


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&ro&ios, ya +ue esto e0ige fuertes ca&itales y la necesidad de mane)ar &ersonal &ro&io. #osanglosa)ones denominan a esta venta)a con las siglas GD? +ue significan Qother &eo&le moneyQ :eldinero de otra gente(.

2( Dro&icia la e0&ansi*n de sus &roductos y servicios a nivel internacional.3( Dermite +ue se acceda a centros comerciales estratgicos. En muchas o&ortunidades el

fran+uiciante desea ubicarse en un determinado lugar y no cuenta con los recursos necesarios &ara

hacerlo. En estos casos el fran+uiciado es la soluci*n de su &roblema.F( #a im&etuosidad o Qgarra em&resarialQ +ue &one el fran+uiciado es &or ra-ones obvias muy su&erior

a la del administrador de un local &ro&io del fran+uiciante, como sera una sucursal o una agencia.Esto determina +ue el desem&eño sea ms eficiente, desde luego cuando el fran+uiciado ha sidodebidamente seleccionado, teniendo en cuenta las condiciones a +ue nos referiremos en el ca&tuloanterior.

=( ;eneralmente el fran+uiciado y +uienes o&eran son &ersonas +ue han' nacido y viven en la mismacomunidad donde funciona el local, lo +ue otorga grandes venta)as &or el conocimiento del mercadoy de la comunidad.

J( #os costos de o&eraci*n de una unidad &ro&ia son normalmente su&eriores a los de unafran+uiciada :horas e0tras, beneficios sociales, etc.(.El &ersonal +ue se necesita &ara administrar un contrato de franchising es siem&re menor +ue

cuando se abre una sucursal o agencia. odos los &roblemas del llamado Qday by dayQ, sontransferidos al fran+uiciado y ste, &or su conocimiento de la gente y del mercado, est en lasme)ores condiciones &ara solucionarlos.

L( Dermite alcan-ar economa a escala industrial, administrativa y de mercado. El resultado es elaumento del &oder com&etitivo y de la calidad de los &roductos o servicios ofrecidos &or elfran+uiciante.

I( Con el franchising se em&lea con me)or 0ito el &resu&uesto de &ublicidad y se logra establecer sistemas administrativos a &recios ba)os, determinando &or otro lado +ue se inviertanconstantemente recursos en la investigaci*n y desarrollo de nuevos &roductos y servicios.

B( Gtra de las grandes venta)as es +ue en forma &rcticamente gratuita se agranda la imagen y la&resencia de la em&resa, as como la calidad y &recio de sus &roductos.

1M( El consumidor conoce me)or sobre la em&resa y sus &roductos, debido a la &ro&agaci*n de laimagen y la comunicaci*n intensa +ue genera el contrato de fran+uicia.

11( En las hi&*tesis de +uiebra o terminaci*n del contrato, el fran+uiciante corre menos riesgo financiero&or la menor inversi*n +ue ha reali-ado.!ay +ue tener siem&re en cuenta +ue el contrato de fran+uicia no elimina los riesgos &ero s losreduce sensiblemente.Las desGentaDas ,ara el fran*uiciante son

1( "n menor control sobre la redistribuci*n, en com&araci*n con su red &ro&ia. El fran+uiciante tiene+ue tener en cuenta &ermanentemente +ue en la otra &unta de la cuerda est un em&resario con+uien debe negociar ya +uien tiene +ue convencer +ue las cosas deben hacerse de determinadamanera. Esta situaci*n se agrava cuando los resultados no son los &revistos al momento en +ue secelebr* el contrato.

2( alta de fle0ibilidad en los negocios. En efecto, cuando se tiene una red &ro&ia es fcil cambiar los&roductos o servicios, as como las estrategias de mercado y otras modificaciones.

8e &one como e)em&lo el de una unidad &ro&ia +ue &uede ser cerrada de la noche a la mañana, lo+ue no cabe hacerse con una unidad fran+uiciada.3( "na mayor limitaci*n en el uso de canales alternativos de distribuci*n. El fran+uiciante comnmente

suele usar canales alternativos de distribuci*n. Dero no &uede estimular la com&etencia entre loscanales alternativos. Es conflictivo +ue un fran+uiciante te0til venda la misma ro&a a su red defran+uicia ya una bouti+ue +ue hace una &ublicidad arrasadora.

F( El fran+uiciante, al ceder los derechos de o&erar su fran+uicia, se e0&one a todos los actosnegativos +ue el fran+uiciado &ueda reali-ar con su nombre, determinando su des&restigio. %uncuando como consecuencia de esto se rescinda el contrato, el daño sufrido &or el fran+uiciante enestas hi&*tesis suele ser muy grande con escasas &osibilidades de ser resarcido.

=( El fran+uiciante &ierde una &arte de la ganancia de la fran+uicia, +ue sera suya si o&erase conunidades &ro&ias. Dero no se &uede hablar en estos casos de &rdida de rentabilidad. !ay +uetener en cuenta el conce&to de retorno de la inversi*n, +ue en el caso de la fran+uicia es mayor &ara el fran+uiciante ya +ue invierte menos recursos de los +ue invertira en una red &ro&ia dedistribuci*n o agencia.


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J( El fran+uiciante asume riesgos de litigios +ue &ueden ser sumamente costosos. Estos &roblemas sediluyen cuando la fran+uicia ha sido bien diseñada.

L( #a e0&ansi*n &uede ser muy r&ida y hacer &erder al fran+uiciante el control del negocio. Dor ellodebe encontrarse &re&arado &ara el crecimiento en trminos gerenciales y no caer en la situaci*nde +ue el crecimiento lo mane)e a l en ve- de +ue l mane)e dicho crecimiento.5on GentaDas ,ara el fran*uiciado

1( El riesgo de +uiebra es bastante ms reducido +ue si se lan-ara en un negocio &ro&io. #asestadsticas +ue e0isten demuestran +ue sta es la &rinci&al venta)a de tener un negociofran+uiciado. El menor riesgo de &ende de una serie de factores, como son'

"n negocio &robado y e0itoso/ "na marca fuerte y difundida, con &restigio/ Economa de escala/ %sistencia y entrenamiento &ermanente.2( En la mayora de los casos no re+uiere e0&eriencia anterior en el negocio, aun+ue es cierto +ue

&ara +ue se le otorgue la fran+uicia el fran+uiciante le e0ige condiciones de ca&acidad em&resarial eidoneidad &ersonal.

3( ?enor com&le)idad en la o&eraci*n del negocio, dado +ue el fran+uiciante le &rovee de manuales ylo entrena, todo lo cual le da grandes &osibilidades &ara com&etir. 5e ha dicho re,etidamente *ueel fran*uiciante le arma el negocio al fran*uiciado< ya +ue ste antes de em&e-ar recibe una

informaci*n com&leta sobre li+uidar la &lanilla y efectuar la declaraci*n y &ago de im&uestos, ascomo &resentar una vidriera, llevar la contabilidad del negocio y mane)ar el QstocVQ o inventario. Esevidente +ue el fran+uiciante &asa al fran+uiciado una o&eraci*n +ue ha sido &robada, con&roveedores de &roductos y servicios de calidad y de costo conocidos, y con &atrones decomunicaci*n bien definidos. Esto no significa +ue el fran+uiciado de)ar de traba)ar, sino +ue sutraba)o ser menos com&le)o y bastante ms &roductivo. Con lo dicho se re&ite lo +ue &ensbamosanteriormente' el fran+uiciante selecciona al fran+uiciado ms &or su &otencial ca&acidadem&resarial +ue &or su e0&eriencia anterior.

F( E0clusividad territorial. El fran+uiciante &lanear el nmero de unidades a fran+uiciar de acuerdocon el &otencial del mercado local. 8i hubiera &otencial en el rea asignada &ara ms de unafran+uicia, el fran+uiciante dar la &rioridad al fran+uiciado +ue ya est instalado, salvo +ue sudesem&eño sea &obre o no cuente con los recursos necesarios &ara instalarse y o&erar, en cuyocaso &uede llegar inclusive hasta la resoluci*n del contrato.

5on desGentaDas ,ara el fran*uiciado1( %l igual +ue el fran+uiciante, el fran+uiciado tiene menor libertad de acci*n en la gesti*n de su

negocio. E0isten muchos fran+uiciados +ue consideran +ue nada es &eor +ue esto. En efecto, no esfcil ser el dueño del negocio &ro&io y tener +ue seguir al mismo tiem&o una serie de normas +ueim&one al fran+uiciado y con las cuales no siem&re estar de acuerdo, aun cuando se&a +ue hansido diseñadas &ara su &ro&io beneficio. Es &ues sumamente im&ortante un buen diseño en lafran+uicia, ya +ue al e0agerarse la nota de control, el fran+uiciado &asa a ser un o&erador ms, enve- de un em&resario inde&endiente y esto es &er)udicial &ara el negocio, tanto en el mediano comoen el largo &la-o.

2( !ay una menor fle0ibilidad &ara transferir, vender o cerrar el negocio. En efecto el fran+uiciante es+uien autori-a la transferencia de la unidad fran+uiciada y, en el caso de +uerer cerrarlo, elfran+uiciado debe &agar generalmente una &ena &ecuniaria significativa, cuando haya sido

convenida en el contrato, como es usual.3( En un sistema mal diseñado, la &oltica del fran+uiciante &uede afectar los resultados delfran+uiciado, con evidente &er)uicio &ara este ltimo.1.2.". ELEME:65.

% tenor de la tradicional doctrina se distingue los elementos del negocio en esenciales,naturales y accidentales. Esenciales, como su &ro&ia denominaci*n indica, son a+uellos elementos +ueconstituyen la esencia misma del negocio, &ues sin su &resencia cual+uier contrato, sea ste t&ico oat&ico, carece de valide-. Estos elementos son tanto los +ue integran el negocio como los +ue hacen delmismo un negocio de una categora determinada, y sin los cuales no habra negocio o ste sera de otroti&o.

En la doctrina se formula, adems, una subdivisi*n entre elementos essentialia communia yelementos essentialia propria. #os &rimeros, son im&rescindibles en la generalidad de los negocios )urdicos,la ausencia de alguno de ellos no &erfecciona el negocio, es el caso del consentimiento, el ob)eto, la causa yla forma, aun+ue esta ltima s*lo es esencial en los llamados negocios formales o solemnes. #os segundos,son t&icos de una determinada es&ecie negocial, &or lo +ue tambin se les llama elementos constitutivos,


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&or e)em&lo' el bien y el &recio en un contrato de com&ra venta, el riesgo y la &rima en un contrato deseguro, la em&resa de leasing y la o&ci*n de com&ra en un contrato de leasing, etc.

Elementos naturales son a+uellos +ue normalmente acom&añan a cada negocio &or corres&onder asu naturale-a/ se les sobreentienden aun+ue en el negocio no se e0&resen, &ero las &artes a su voluntad&ueden de)arlos sin efecto &or no considerarlos necesarios &ara la e0istencia del negocio. Estos elementosno inciden sobre la nulidad del negocio, an cuando s contribuyen a ti&ificar la es&ecie negocial a +ue

&ertenecen. 4ale citar a+u como elementos naturales a la obligaci*n de saneamiento y evicci*n en loscontratos de transferencia de la &ro&iedad, la &osesi*n y el uso de un bien :%rt. 1FIF y 1FB1 del C.C.(, lagaranta de los vicios ocultos:%rt. 1=M3 del C.C.(, el lugar de entrega del bien :%rt. 1==3 del C.C.(.

Elementos accidentales son a+uellos +ue no forman &arte ni de la esencia ni de la funci*n del ti&ocontractual, &ero +ue las &artes &ueden agregar. Estos devienen esenciales &ara el negocio en &articular,una ve- agregados/ en consecuencia, son accidentales res&ecto al ti&o negocial al +ue &ertenecen, mas noa ste celebrado en concreto. 8uelen estudiarse como elementos accidentales, a&arte de algunos otros:arras, clusula &enal, etc.(, la condici*n, el &la-o o trmino y el modo :%rt. 1L1 al 1IB del C.C.(.

El C*digo civil &eruano de 1,BIF se ha &reocu&ado de señalar los re+uisitos de valide- de valide-del acto )urdico en el %rt. 1FM, +ue dice' 5 Dara la valide- del acto )urdico se re+uiere' 1. %gente ca&a-/ 2.Gb)eto fsica y )urdicamente &osible/ 3. in lcito/ F. Gbservancia de la forma &rescrita ba)o sanci*n denulidad6.

1.2.%. CA8AC/A E LA5 8AR6E5.#a ca&acidad es la a&titud del ser humano &ara ad+uirir derechos y contraer obligaciones.

#a ca&acidad de goce :llamada tambin )urdica o de derecho( es la a&titud +ue tiene el su)eto &or ser titular de derechos y obligaciones. #a ca&acidad de e)ercicio :denominada tambin ca&acidad de obrar( es laa&titud o idoneidad +ue tiene el su)eto &ara e)ercitar &ersonalmente sus derechos.

#a ca&acidad de goce se ad+uiere &lenamente con el nacimiento. El concebido tiene ca&acidad degoce, &ero con la limitaci*n de +ue la atribuci*n de derechos &atrimoniales est condicionada a +ue na-cavivo.

En el caso es&ecfico de nuestro traba)o y como +uiera +ue en la elaboraci*n y suscri&ci*n de loscontratos modernos o de em&resa intervienen &ersonas )urdicas, es necesario hacer referencia a estosentes )urdicos como su)etos de derechos. En ese sentido, debemos indicar +ue las &ersonas )urdicas sonsu)etos de derechos en el sentido de ser centro unitario de im&utaci*n de derechos y deberes, o, ms en

general, de situaciones )urdicas sub)etivas.Gbviamente +ue &ara la intervenci*n de estas &ersonas )urdicas en la elaboraci*n y suscri&ci*n de

un contrato moderno deben estar debidamente formali-adas a fin de +ue tengan ca&acidad legal a travs desus re&resentantes de suscribir los contratos modernos +ue considere beneficio a los fines de la em&resa/claro est +ue al ocurrir ello, el re&resentante debe de actuar con &lenas facultades es&eciales e0igidas &or la ley.

1.2.). EL EREC( /:6ER:AC/:AL.

El ms grande suceso registrable hasta hoy con res&ecto a la uniforma-i*n del derecho, loconstituye, sin duda, la disci&lina de la com&raventa internacional, contrato comercial &or e0celencia,contenida en la Convenci*n de 4iena sobre los contratos de com&raventa internacional de mercaderas de1,BIM, en vigencia &ara unos FI Estados, entre los +ue no se cuenta, como en muchas otras, al Estado

&eruano.8i bien la disci&lina de la com&ra venta internacional atra)o la atenci*n de los )uristas y, llegado el

momento, fue el centro de los intentos de uniformi-aci*n del derecho de comercio internacional, esto nosignifica +ue se hayan descuidado otras im&ortantes instituciones contractuales. Cabe destacar a+u,entonces, la notable labor de dos organi-aciones internacionales, a saber, -he nited *ations /omisi$n onInternational -rade 0aw +*/I-120 34 # -he International Institute for the nification of 5rivate 0aw

20 #as 9aciones "nidas, mediante esoluci*n 22M= :KK$( de la %samblea ;eneral del 1L dediciembre de 1,BJJ, con el ob)eto de &romover la armoni-aci*n y la unificaci*n &rogresiva del

derecho mercantil internacional, constituy* la Comisi*n de las 9aciones "nidas &ara el


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+*I617I- 3!, entes internacionales ue se propusieron la promoci$n del comercio internacional a través

de la armonizaci$n o uniformizaci$n del 6erecho.

1. LA C:$E:C/7:.#a Convenci*n $nteramericana sobre el


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Dor ltimo, debemos indicar +ue los Drinci&ios "9$os ?ara @osch editor A@arcelona, 1,BBB. omo $.

". /E> 8/CA>< L;/5 A:6:/ 9;LL7:58istema de

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