Control Interno Disciplinario

5/10/2018 Control Interno Disciplinario - slidepdf.com

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TEMATICA A DESARROLLAR• 1. TEMARIO INTERVENCIÓN VEEDURÍA- ESAP. CONTROL INTERNO • • Los temas a abordar, de manera general son:• •

Bloque de Constitucionalidad como referente del Control Interno enColombia. Dignidad Humana.• Concepción de la Administración Pública. Interés Público, interés

general. Responsabilidad de los servidores públicos

• Vínculos y diferencias entre la Oficina de Control Interno y la de

Control Interno Disciplinario en las Entidades Estatales, Distritales.(Armonía Institucional) Origen de la acción disciplinaria• Clases de procesos disciplinarios• Derechos de los disciplinables.• Contratistas e Interventores



DISPOSICIÓN AL CAMBIO

Si no tenemos ese sentido de unidad y de arraigo por sentir que no

pertenecemos a nada ni a ninguna parte todo se hace ajeno yprogresivamente, se pierde el interés en nuestro quehacer diario

Se requiere hacer conjunción de intereses, sentimientos, sueños,solidaridad, confianza y lealtad con nuestra Entidad, la que nosescogió dentro del conglomerado social para cumplir de igualforma, que un supernumerario o una persona de planta o de librenombramiento y remoción para cumplir a cabalidad la labor quese nos ha sido encomendada.



Como su nombre lo indica esun control del nivel gerencial odirectivo, encargado de medir yevaluar la eficiencia, eficacia yeconomía al interior de cadaEntidad, asesorando a ladirección en la continuidad delproceso administrativo, la

revaluación de los planesestablecidos y en laintroducción de los correctivosnecesarios para elcumplimiento de las metas uobjetivos previstos.

1. DEFINICIÓN

Es la potestad de la que es titularel Estado y que corresponde

ejercerlo internamente a laadministración, a través de lasoficinas de Control InternoDisciplinario respecto de susagentes, funcionarios oservidores , a petición o demanera oficiosa. No obstante suconocimiento puede serdesplazado por quienes ejercenel poder prevalente en estamateria.



2. NORMATIVIDAD

APLICADA

ConstituciónPolítica

Art. 209

Art. 268Art. 269

Art. 354

Ley 87 de 1993

Ley 42 de 1943

Decreto 1599de 2005

ConstituciónPolítica

Art. 6

Ley 734 de 2002



a) Planear, dirigir y organizar la

verificación y evaluación del Sistema deControl Interno.

b) Verificar que el Sistema de Control Interno esté formalmente establecidodentro de la organización y que suejercicio sea intrínseco al desarrollo delas funciones de todos los cargos y, enparticular, de aquellos que tenganresponsabilidad de mando.

c) Verificar que los controles definidospara los procesos y actividades de laorganización, se cumplan por losresponsables de su ejecución y enespecial, que las áreas o empleadosencargados de la aplicación delrégimen disciplinario ejerzan

adecuadamente esta función.

3. FUNCIONES

El nuevo Código Disciplinario Único, Ley734 de febrero 5 de 2002, en el numeral32 del artículo 34, referente a los deberes

de todo servidor público, y en el artículo76, sobre el Control Disciplinario Interno,determina que toda entidad u organismodel Estado deberá implementar uorganizar una unidad u oficina de controldisciplinario interno, al más alto nivel

jerárquico, encargada de adelantar laindagación preliminar, investigar y fallar en

primera instancia los procesosdisciplinarios contra los servidorespúblicos de la respectiva entidad,asegurando su autonomía eindependencia y el principio de segundainstancia.



d) Verificar que los controles asociados

con todas y cada una de las actividadesde la organización, estén

adecuadamente definidos, seanapropiados y se mejorenpermanentemente, de acuerdo con laevolución de la entidad.

e) Velar por el cumplimiento de las leyes,normas, políticas, procedimientos,planes, programas, proyectos y metas

de la organización y recomendar losajustesnecesarios.

f) Servir de apoyo a los directivos en elproceso de toma de decisiones, a finque se obtengan los resultadosesperados;

3. FUNCIONES

De acuerdo con lo anterior, es un deber para cadauno de los organismos y entidades del Estadogarantizar, a su interior, la función disciplinaria, cuyoincumplimiento generará la responsabilidadconsiguiente de conformidad con lo previsto en losartículos 23 y 48 numeral 4º, del Código Único.

Adelantar tanto la indagación preliminar, como lainvestigación y el fallo de primera instancia,respecto de los servidores públicos del organismo

o entidad correspondiente.



g) Verificar los procesos relacionados con

el manejo de los recursos, bienes y lossistemas de información de la entidad yrecomendar los correctivos que seanecesarios.

h) Fomentar en toda la organización laformación de una cultura de control que contribuya al mejoramientocontinuo en el cumplimiento de lamisión institucional.

i) Evaluar y verificar la aplicación de losmecanismos de participaciónciudadana, que en desarrollo delmandato Constitucional y legal, diseñela entidad correspondiente.

3. FUNCIONES

Esta competencia cubre a todos los servidorespúblicos del respectivo organismo o entidad,cualquiera sea la naturaleza del cargo (empleadospúblicos y trabajadores oficiales así como empleadosde libre nombramiento y remoción, de carreraadministrativa, o provisionales) y cualquiera sea elnivel al cual corresponda el empleo, salvo lascompetencias propias de la Procuraduría General dela Nación y de otras autoridades, según lo dispuesto

en la Constitución Política y en el mismo CódigoÚnico.



j) Mantener permanentemente

informados a los directivos acerca delestado de control interno dentro de la

entidad, dando cuenta de lasdebilidades detectadas y de las fallasen su cumplimiento;

k) Verificar que se implanten las medidasrespectivas recomendadas;

l) Las demás que le asigne el Jefe delorganismo o entidad, de acuerdo con elcarácter de sus funciones.

3. FUNCIONES

En el artículo 34 del Código, además de contemplarseel deber de organizar la Oficina de ControlDisciplinario Interno, se establece, en el numeral

31, el deber de “adoptar el Sistema de ControlInterno y la función independiente de AuditoríaInterna de que trata la ley 87 de 1993 y demásnormas que la modifiquen o complementen.

Por el nombre dado en la nueva ley disciplinaria a las

oficinas o unidades disciplinarias (de control internodisciplinario o de control disciplinario interno), setiende a confundirlas con las oficinas de controlinterno institucional de que trata la ley 87 de 1993.



* AUTOCONTROL

Capacidad de cada servidor público

para controlar su trabajo, detectardesviaciones y efectuar correctivospara el adecuado cumplimiento de losresultados que se esperan en elejercicio de su función.

* AUTORREGULACIÓN

Capacidad institucional de laEntidad Pública para aplica demanera participativa los métodos yprocedimiento establecidos en lanormatividad que permitan eldesarrollo e implementación Sistemade Control Interno.

3. PRINCIPIOS* LEGALIDAD

El servidor público y el particular en los casos

previstos en este código sólo seráninvestigados y sancionadosdisciplinariamente por comportamientos queestén descritos como falta en la ley vigente almomento de su realización.

* ILICITUD SUSTANCIALLa falta será antijurídica cuando afecte el deberfuncional sin justificación alguna.



* AUTOGESTIÓN

Capacidad de la EntidadPública para interpretar,coordinar, aplicar yevaluar de manera

efectiva, eficiente y eficazla función administrativaque le ha sido asignadapor la FunciónAdministrativa.

3. PRINCIPIOS

* DEBIDO PROCESO

El sujeto disciplinable deberá ser investigado porfuncionario competente y con observanciaformal y material de las normas que determinenla ritualidad del proceso, en los términos de estecódigo y de la ley que establezca la estructura yorganización del Ministerio Público.

* PRESUNCIÓN DE INOCENCIA.

A quien se atribuya una falta disciplinaria sepresume inocente mientras no se declare suresponsabilidad en fallo ejecutoriado. Durante laactuación toda duda razonable se resolverá afavor del investigado cuando no haya modo de

eliminarla.



Colombia como Estado Social de Derecho

“La concepción clásica del Estado de Derecho no desaparece

sino que viene a armonizarse con la condición social del

mismo. Al encontrar en la dignidad de la persona el punto de fusión. Así, a la seguridad jurídica que proporciona la

legalidad se aúna la efectividad de los derechos humanos

que se desprende del concepto de lo social. El respeto de los

derechos humanos, de un lado, y el acatamiento de unos principios rectores de la actuación estatal, por el otro,

constituyen las consecuencias practicas de la filosofía del

Estado Social de Derecho”.

EVOLUCION HISTORICA DEL CONCEPTO DE ESTADO



“RESPONDERE” El tema de la responsabilidad nace desde el propio conceptode Estado y es connatural a él. Pero no de cualquier Estadosino solamente de un Estado de Derecho. Estado de Derechosin responsabilidad no es Estado de Derecho.

La responsabilidad además de ser un elemento del conceptode Estado, también es un principio que surge de laConstitución Política en su artículo 6 y que también hace parte

del principio de legalidad, motivo por el cual ambos estáníntimamente ligados. “Si se viola el principio de Legalidad,necesariamente se aplica el principio de Responsabilidad ” .

RESPONSABILIDAD



El profesor Gustavo Penagos, define la responsabilidaddentro de nuestro ámbito normativo así: “la

responsabilidad es la situación en la que se encuentra el

Estado o su representante (funcionario o empleado

público), por un hecho antijurídico y lesivo del interéslegítimamente protegido”

Es así como hablamos de 2 tipos de responsabilidad:

La del Estado: Art. 90 inciso primero de la C.P.

La del Servidor Público: Art. 90 inciso segundo, art. 6,121, 122, 123 inciso segundo y 124 de la C.P.

RESPONSABILIDAD



1. Miembros de Corporaciones Públicas (Senadores,Representantes, Diputados, Concejales, Ediles)

2. Empleados Oficiales

A) Empleados públicos por período

- Elección popular (Presidente, Vicepresidente,Alcaldes, Gobernadores y jueces de paz)

- Elección Colegiada (Personero, Procurador, Magistrados,Contralor, Fiscal, Defensor del Pueblo, Registrador)

B) Empleados públicos de libre nombramiento y remoción.C) Empleados públicos de carrera administrativa.

D) Trabajadores Oficiales.

QUIENES SON SERVIDORES PUBLICOS?



1. Patrimonial: llamamiento en garantía y acción derepetición. (Art. 90 C.P.; Ley 678)

2. Fiscal: Es de competencia de la Contraloría, se encuentrareglamentada en la (Ley 610 de 2000).

3. Penal: Delitos contra la Administración Pública: Peculado,cohecho, abuso de autoridad, prevaricato, extralimitaciónde funciones. (Ley 599 de 2000).

4. Política: Se controla al gobierno – se mira la oportunidad yconveniencia- Moción de censura; citación a Ministros,Informes)

5. Disciplinaria: Ley 734 de 2002.

RESPONSABILIDADES DEL SERVIDOR PUBLICO



RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL

ACCION DE REPETICION

Ley 678 de 2001



Es una acción civil de carácter patrimonial quedeberá ejercerse en contra del servidor o ex-servidor público que como consecuencia de suconducta dolosa o gravemente culposa hayadado lugar a reconocimiento indemnizatoriopor parte del Estado a través de una condena,

conciliación u otra forma de terminación deconflicto.

QUE ES LA ACCIÓN DE REPETICIÓN?



• Daño antijurídico atribuible al Estado.• Fallo condenatorio en contra de la entidad,

acta de conciliación o auto aprobándola.

• Que este daño sea causado por acción uomisión de uno de sus agentes.

• Constitutivo de dolo o culpa grave.

• En ejercicio o con motivo de sus funciones.

REQUISITOS



Servidores públicos

Ex-servidores públicos

Particulares en ejercicio de funcionespúblicas (contratista, interventor,consultor, asesor y otros.)

Funcionarios Rama Judicial y JusticiaPenal Militar.

CONTRA QUIENES SE DIRIGE?



• La entidad oficial perjudicada.

• El Ministerio Público.

• El Ministerio de Justicia.

LEGITIMACIÓN PARA ACCIONAR



TÉRMINOS

*6 meses a partir del pago para iniciar laacción de repetición.

*2 años de caducidad a partir del pago.



RESPONSABILIDAD FISCAL



- Constitución Política:

Arts. 267 y siguientes.

- Ley 610 de 2000.

ORIGEN CONSTITUCIONAL Y DESARROLLOLEGAL



Responsabilidad de tipo patrimonial que busca

resarcir los daños causados al patrimonio público enejercicio de la Gestión fiscal o con ocasión de esta.

Gestión Fiscal: (art. 3 Ley 610/00) Conjunto deactividades económicas, jurídicas y tecnológicasrealizadas por los servidores públicos, tendientes a laadecuada y correcta adquisición, planeación,conservación, administración, custodia, explotación,

enajenación, consumo, adjudicación, gasto, inversióny disposición de bienes públicos.



1. Responsabilidad de carácter autónomo.

2. Responsabilidad de carácter administrativo.

3. Responsabilidad de carácter patrimonial.

4. Responsabilidad exclusivamente resarcitoria.

NATURALEZA DE LA RESPONSABILIDAD FISCAL



1. DAÑO PATRIMONIAL.1.1. Cierto

1.2. Actual

1.3. Cuantificable1.4. Anormal

2. CONDUCTA ANTIJURIDICA.

3. NEXO CAUSAL.

ELEMENTOS RESPONSABILIDAD FISCAL



RESPONSABILIDADDISCIPLINARIA



ASPECTOS GENERALES

- DEFINICIONES IMPORTANTES.- CLASIFICACION DE LAS FALTAS.

- CLASIFICACIÓN DE LAS SANCIONES.

ASPECTOS ESPECIFICOS

DEBERES, PROHIBICIONES, FALTAS

GRAVISIMAS, INHABILIDADES,ICOMPATIBLIDADES, IMPEDIMENTOS YCONFLICTO DE INTERESES.



• DEBERES: Describen de manera positiva lasconductas a las cuales se debe sujetar elcomportamiento oficial. (Art. 34).

• PROHIBICIONES: Describen de manera negativalos comportamientos en que no puede incurrirel servidor público. (Art. 35).

• FALTAS GRAVÍSIMAS: Describen conductas enforma negativa o positiva que por suimportancia merecen una sanción más severa.

(Art. 48).

DEFINICIONES DE COMPORTAMIENTOSDISCIPLINARIOS



• INCOMPATIBILIDADES: Buscan mantener la probidad delservidor público, a través del señalamiento de impedimentoslegales, relacionados con la imposibilidad del ejerciciosimultáneo de otras actividades o cargos que puedan poner en

entredicho la transparencia debida para el normal desarrollo dela actividad pública (C-307/96).

• INHABILIDADES: Circunstancias creadas por la Constitución o laley que impiden que una persona sea elegida, o designada para

un cargo público y, en ciertos casos, impiden que la persona queya viene vinculada al servicio público continúe en él. Tienencomo objeto lograr la probidad, imparcialidad y eficacia dequienes van a ingresar o ya están desempeñando empleospúblicos.




• IMPEDIMENTOS: Circunstancias taxativamentedeterminadas en la ley que obligan al servidor público asustraerse de actuar, ya que las mismas podrían influir en laparcialidad que se debe pregonar en sus actuaciones

(Artículo 150 y ss. del C.P.C.; Art. 161 del C.C.A. y arts. 103 al117 del C.P.P.)

• CONFLICTO DE INTERESES: Todo servidor público deberádeclararse impedido para actuar en un asunto cuando tenga

interés particular y directo en su regulación, gestión, controlo decisión, o lo tuviere su cónyuge, compañero ocompañera permanente, o alguno de sus parientes dentrodel 4o. grado de consanguinidad, 2o. de afinidad o 1o. civil,o su socio o socios de hecho o de derecho.




FALTA DISCIPLINARIA - Art. 23

Incursión en conductas que conlleven

incumplimiento de los deberes , violación de lasprohibiciones o extralimitación en los derechos yfunciones y violación del régimen de inhabilidades,incompatibilidades, impedimentos y conflicto de

intereses, o establecidas taxativamente como faltasgravísimas.




-Indagación Preliminar (6 meses). Artículo 150 del C.D.U.

-Investigación Disciplinaria (6 meses, prorrogables por otros 3más). Artículo 156 Ibídem.

-Etapa de Juzgamiento.*Pliego de Cargos. Artículos 162 y 163.

*Descargos (10 días). Artículo 166.

*Pruebas (90 días). Artículo 168.

*Alegatos de Conclusión (5 días). Artículo 165 de laLey 600 de 2000.

*Fallo de Primera Instancia (20 días). Artículo 169.

PROCESO DISCIPLINARIO ORDINARIO



PROCESO DISCIPLINARIO VERBAL

Opciones: -Indagación.

-Investigación.

-Directamente se califica elprocedimiento.

*Se cita a audiencia.

*Se decide ahí mismo.*Se notifica en estrados.

*El fallo queda ejecutoriado si no se recurre.

Artículo 175 de la Ley 734 de

2002.



DERECHOS DEL INVESTIGADO

1. Acceder a la investigación.

2. Designar defensor.

3. Ser oído en versión libre, en cualquier etapa de la actuación, hastaantes del fallo de primera instancia.

4. Solicitar o aportar pruebas y controvertidas, e intervenir en supráctica.

5. Rendir descargos.

6. Impugnar y sustentar las decisiones cuando hubiere lugar a ello.

7. Obtener copias de la actuación.8. Presentar alegatos de conclusión antes del fallo de primera o

única instancia.



1. Gravísimas (Artículo 48 C.D.U.).

2. Graves.

3. Leves.

La levedad o gravedad de la falta se gradúaconforme a los criterios del artículo 43 dela Ley 734 de 2002.

CLASIFICACIÓN DE LAS FALTAS



Clase falta Forma conducta Clase de Sanción

Gravísima Dolosa------------------- Destitución e inhabilidad generalCulpa Gravísima--- Destitución e inhabilidad generalCulpa Grave-------- Suspensión e inhabilidad

especial Num.9 art. 43

Grave Dolosa ------------------ Suspensión e inhabilidad especialCulpa - gravísima --- Suspensión e inhabilidad especialCulpa -Grave---------- Suspensión

Leve Dolosa------------------ MultaCulposa----------------- Amonestación escrita

CLASES DE SANCIONES



1) Cumplir lo previsto en los Estudios Previos y/oEspecificaciones Esenciales del contrato o pliego decondiciones, según corresponda, así como en la propuestapresentada.

2) Obrar con lealtad y buena fe en las distintas etapascontractuales.

3) Atender el servicio contratado en forma oportuna.



EJECUCIÓN DE OBLIGACIONES CONTRACTUALES

4) Dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes a la fecha en que se leentregue la copia del contrato y las instrucciones para su legalización,deberá constituir las garantías pactadas en el presente contrato y realizar lapublicación, si hay lugar a ella.

5) Dar cumplimiento a las obligaciones con el Sistema General de SeguridadSocial en salud, pensiones y aportes parafiscales, cuando haya lugar, ypresentar los documentos respectivos que así lo acrediten, conforme loestablecido en el Decreto 1703 de 2002, Decreto 510 de 05 de marzo de2003, las Leyes 789 de 2002, 828 de 2003, 1122 de 2007, 1150 de 2007 ydemás normas que las adicionen, complementen o modifiquen.

6) En general las que se desprendan de la naturaleza del contrato y de suobjeto.



ACCIONES CONTRACTUALES (SANCIONES)

A. MULTA: Las partes acuerdan que en caso de retardo o incumplimiento de cualquiera de las

obligaciones señaladas en el contrato se causará a favor de la Secretaría Distrital de Haciendauna multa equivalente al uno por ciento (1%) del valor del contrato por cada día de atraso enel cumplimiento de sus obligaciones, sin que el valor total de ellas pueda llegar a exceder eldiez por ciento (10%) del valor total del contrato.

B. PENAL PECUNIARIA: Si el CONTRATISTA no diere cumplimiento en forma total o parcial alobjeto o a las obligaciones emanadas del contrato, pagará al DISTRITO - SECRETARÍADISTRITAL DE HACIENDA, el diez por ciento (10%) del valor total del mismo, como estimaciónanticipada de perjuicios, sin que lo anterior sea óbice para que se impongan las multas a que

haya lugar y/o reclamación por los perjuicios ocasionados.

C. CLÁUSULAS EXCEPCIONALES: En caso de incumplimiento de cualquiera de las obligacionespactadas en el presente contrato se aplicarán las cláusulas excepcionales de modificaciónterminación e interpretación unilaterales, así como la de caducidad en los términos previstosen la Ley 80 de 1993 y demás normas concordantes.

D. CADUCIDADES ESPECIALES: La. SECRETARÍA igualmente, podrá declarar la caducidad delcontrato en los eventos previstos en el artículo 25 de la Ley 40 de 1993 y demás normas

concordantes.

El valor de las multas y de la cláusula penal pecuniaria se hará efectiva directamente por laSecretaría Distrital de Hacienda, descontando el valor de los pagos que ésta deba efectuar alcontratista, si ello fuere posible, o haciendo efectiva la garantía única con cargo al amparo decumplimiento, o acudiendo al cobro ejecutivo. Previa a la adopción de la decisión deimposición de la multa o de la cláusula penal pecuniaria se realizará una audiencia con elcontratista.

Í Ó



INTERVENTORÍA O CONTROL DE EJECUCIÓN.

1) Cumplir las obligaciones establecidas en el procedimiento deInterventoría del Sistema de Gestión de Calidad, Código 38-

P01, las cuales hacen parte integrante de este contrato.

2) Proyectar y suscribir el acta de liquidación del contrato.

3) Verificar el cumplimiento de las obligaciones previstas en laLey 100 de 1993 y sus decretos reglamentarios, en el artículo50 de la Ley 789 de 2002, Ley 828 de 2003, 1122 de 2007,1150 de 2007, y demás normas concordantes.

INTERVENTORÍA O CONTROL DE



INTERVENTORÍA O CONTROL DEEJECUCIÓN.

4) Cumplir con las demás obligaciones establecidas en losEstudios Previos y/o Especificaciones Esenciales delcontrato o pliego de condiciones, según corresponda.

5) En general todas las que se desprendan del ejercicio de laInterventoría.

PARAGRAFO: El interventor designado en la estipulación 9)

de este contrato podrá ser sustituido temporalmente o demanera definitiva, mediante oficio del Director o Jefe deOficina del área de origen del contrato.

BIENES ENTREGADOS PARA EJECUCIÓN DEL



BIENES ENTREGADOS PARA EJECUCIÓN DELCONTRATO.

Concepto jurídico sobre la viabilidad de incluir cláusulas de manejode bienes en contratos de prestación de servicios y de consultoría.(Secretaría General de la Alcaldía Mayor de Bogotá).

Con base en la siguiente normatividad se dispuso:

* Artículo 40 de la Ley 80 de 1993 el que dispone:“En los contratos que celebren las entidades estatales podránincluirse las modalidades, condiciones y, en general, las cláusulas oestipulaciones que las partes consideren necesarias y convenientes,siempre que no sean contrarias a la Constitución, la ley, el orden público y a los principios y finalidades de esta Ley y a los de la buenaadministración” .

BIENES ENTREGADOS PARA EJECUCIÓN



BIENES ENTREGADOS PARA EJECUCIÓNDEL CONTRATO.

* Resolución No. 001 de 2001 expedida por elcontador General de Bogotá, D.C., por la cual seexpide el Manual de ProcedimientosAdministrativos y Contables para el Manejo yControl de los Bienes en los Entes Públicos delDistrito Capital , consagró:

a.) La asignación de bienes devolutivos ocontratistas debe estar expresamente consignada

en las cláusulas del contrato, y su entrega selegalizará mediante el comprobante de traslado osalida a servicio firmado por el contratista enseñal de recibo.

Ó




b.) A la terminación del contrato, el contratista entregará losbienes al almacén a través del comprobante de reintegro queopera en la entidad respectiva, y el responsable del Almacénexpedirá el certificado de recibo a satisfacción al contratistaquien anexarlo al informe de finalización del contrato.

c) En liquidación del contrato, además de tenerse en cuenta elcumplimiento del objeto como tal, se debe tener presenteque el contratista haya efectuado la devolución de los bienesentregados para el desarrollo del mismo; de lo contrario, el

interventor u ordenador del gasto dejará constancia paraefectos de tomar las medidas administrativas y jurídicas a quehaya lugar.

Ó




*Directiva 005 de 2008, en la que señaló que loscontratos que sea necesario poner al servicio delos contratistas elementos de propiedad de las

entidades distritales, se deben incorporarcláusulas relacionadas con la conservación y usoadecuado de los mismos, y la obligación deresponder por su deterioro o pérdida.

Conforme a las disposiciones anteriores la AlcaldíaMayor de Bogotá se pronunció indicando que:

Ó




“…en los contratos que sea necesario poner al servicio de loscontratistas bienes de la entidad estatal, no sólo es viable jurídicamente la inclusión de las citadas cláusulas , sino que sondeberes de las entidades distritales, entre otros los siguientes:

a) Incorporar cláusulas relacionadas con la conservación y usoadecuado de los mismos y la obligación de responder por sudeterioro o pérdida . En dichas cláusulas se debe condicionar elúltimo pago, a la expedición de la certificación de cumplimientoexpedida por el supervisor, en la que se incluya expresamente la

constancia de entrega a satisfacción de los bienes por parte delcontratista, según el comprobante del Jefe del Almacén de laentidad respectiva.

BIENES ENTREGADOS PARA EJECUCIÓN



BIENES ENTREGADOS PARA EJECUCIÓNDEL CONTRATO

b) Legalizar la entrega de los bienes al contratista, mediante el comprobante de traslado o salida a servicio, firmado por el contratista.

c) A la terminación del contrato, recibir los bienes que el contratistaentregue a través del comprobante de reintegro en la entidad respectiva y expedir el certificado de recibo de los bienes al contratista, quien deberá anexarlo al informe de finalización del contrato.

d.) En la liquidación del contrato, además de tenerse en cuenta el

cumplimiento del objeto como tal, se debe verificar que el contratista haya efectuado la devolución de los bienes entregados para el desarrollo del mismo” .



En Sentencia C-280 de 1996, Magistrado Ponente: Alejandro Martínez Caballero, sostuvo:

“… La situación es diferente en el caso de la persona que realiza una determinada actividad para el Estado a través de un contrato de prestación de servicios personales o de serviciosimplemente, pues allí no se presenta la subordinación de una parte frente a la otra, que es unelemento determinante de la calidad de disciplinable como se señaló anteriormente. En efecto,

entre el contratista y la administración no hay subordinación jerárquica, sino que éste prestaun servicio, de manera autónoma, por lo cual sus obligaciones son aquellas que derivan del contrato y de la ley contractual. Entonces, no son destinatarios del régimen disciplinario las personas que están relacionadas con el Estado por medio de un contrato de prestación deservicios personales, por cuanto se trata de particulares contratistas y no de servidores públicos, por lo cual son contrarias a la Carta las referencias a los contratos de prestación deservicios contenidas en las expresiones acusadas de los artículos 29 y 32 del CDU. Lo anterior no significa que frente a estos contratistas la Administración esté desprovista de instrumentos jurídicos para garantizar el cumplimiento de los objetivos estatales, pues para ello cuenta con

las posibilidades que le brinda la ley de contratación administrativa, pero lo que no se ajusta ala Carta es que a estos contratistas se les aplique la ley disciplinaria, que la Constitución hareservado a los servidores públicos, por cuanto el fundamento de las obligaciones es distinto…”. (subrayas fuera de texto).

ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL

Á




De manera posterior, en Sentencia C-286 de 1996, MagistradoPonente: José Gregorio Hernández Galindo, puntualizó:

“… el particular, quien precisamente no se encuentra en la condición

del servidor público, toda vez que no ha establecido un vínculo de

dependencia o subordinación frente al Estado -en cualquiera de los

cargos, organismos, entidades o corporaciones que hacen parte de

su estructura-, ni percibe de él asignación o salario, está en

principio exento del régimen disciplinario estatal y su

responsabilidad ante las autoridades únicamente puede surgir de

las transgresiones en que incurra en relación con los preceptosconstitucionales y legales, tal como lo pregona el artículo 6º de la

Carta Política.




Sin embargo, de nuestro sistema jurídico ha desaparecido hace mucho

tiempo la separación absoluta y extrema entre las órbitas pública y

privada en lo relacionado con las actividades que tienen por objeto la

realización de los fines perseguidos por la sociedad y la satisfacción

efectiva de sus necesidades.

La distinción subsiste, como corresponde al Estado de Derecho, pero la

complejidad de las relaciones que deben establecerse en el seno de la

colectividad y el necesario acomodamiento de las instituciones a las

exigencias reales impuestas por la convivencia, han dejado atrás los

moldes formalistas y los criterios herméticos, para dar paso a la

concepción material de la cosa pública, a la creciente participación de

todos en las decisiones que los afectan y al cumplimiento de los deberes

sociales del Estado y de los particulares, con miras al servicio efectivo de la

comunidad, la promoción de la prosperidad general y la garantía de los

principios, derechos y deberes consagrados en la Constitución (artículo 2º

C. P.).

Á




Cambia así sustancialmente la lectura del artículo 6º de la ConstituciónPolítica, que ya no admite una interpretación literal sino sistemática: a laluz del conjunto de principios y preceptos constitucionales, el particular que se halla en cualquiera de las situaciones en las que el orden jurídico lo

faculta para cumplir papeles que en principio corresponderían a

organismos y funcionarios estatales, no puede ser mirado de modoabsoluto bajo la óptica de una responsabilidad igual a la de los demás

particulares, circunscrita apenas a su condición privada, ya que por razónde la tarea que efectivamente desarrolla, en la medida de ésta y en cuantotoca con el interés colectivo, es públicamente responsable por su actividad,sin que llegue por eso a convertirse -se repite- en servidor del Estado desdeel punto de vista subjetivo Estimase necesario precisar que el ejercicio de

funciones públicas por particulares, según lo visto, no incluye, para los fines de la Ley Disciplinaria, las relaciones contractuales entre el Estado y personas privadas, pues éstas son independientes en cuanto no las liga al ente público lazo alguno de subordinación. Se reitera, por ello lo afirmadoen la Sentencia C-280 del 25 de junio de 1996 (M.P.: Dr. Alejandro MartínezCaballero) …” . (el subrayado es nuestro).





Finalmente, en Sentencia C-037 de 2003, Magistrado Ponente:Álvaro Tafur Galvis, después de hacer un análisis de laevolución jurisprudencial acerca del tema, de la cual sedesprende que el criterio esencial para determinar si unparticular puede ser sujeto o no del control disciplinario lo

constituye el hecho de que este cumpla o no funcionespúblicas, enfatizó: “… Empero, debe la Corte señalar que la posibilidad de desempeñar funciones públicas se predica nosolo de las personas que se vinculan con el Estado mediante laelección o nombramiento y la posesión en un cargo, sino

también de los particulares que, en los casos taxativamenteseñalados en la Constitución y la ley, puedan investirse de laautoridad del Estado y desempeñar funciones públicasadministrativas (art. 123-3, 210-2, 267-2) o funciones públicas judiciales (art. 118-3).




Ha de tenerse en cuenta sin embargo que, como también ya seexplicó, el particular que presta un servicio público puedeexcepcionalmente ser encargado del ejercicio dedeterminadas potestades inherentes al Estado, en cuantoestas resulten necesarias para dicha prestación y esténrespaldadas en una habilitación expresa de la ley. Entoncesen ese caso, el particular que presta un servicio público podráser sujeto del poder disciplinario respecto del ejercicio dedichas potestades y ello en relación con cualquier servicio público en que dicha habilitación de funciones públicas hayasido establecida …” (resaltado ajeno al texto).

Control Interno Disciplinario

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